Значимість приватного та публічного права у повсякденній діяльності

Подібний правовий нігілізм посилював тенденції ігнорування юридичних начал у житті суспільства і стирав відмінність між різними способами правового регулювання.
І держава в той період часу сприймалося нерідко позаконституційне. Наприклад, Н. Гронський стверджував, що партія як частина цілого після взяття влади стала цілим, систематизирующим початком »Держава не пов'язувало суворо своє існування з територіальним принципом організації, оскільки радянська влада« відкрила двері »для всіх народів і держав за умови її визнання.
З позицій міжнародного права в СРСР не було стійкості держава і визначеності кордонів і відповідно, ознак міжнародно-правової особистості »На думку Тройській, важко визнати членом міжнародного спілкування організм, який в силу конституції може припинити своє існування в будь-який момент або кардинально змінити своє утримання»
У радянській історії рішення проблеми формування нового права виявився непростим. Треба було відповісти на багато питань: про його сутність функціональне призначення, системі, міру наступності елементів старого права. Визнання соціалістичного права особливим історичним типом права у багатьом визначило відповіді на ці питання »Fix дослідженню присвячений грунтовна наукова праця А.А. Плотніекса [6]
П.І. Стучка допускав збереження поділу права на галузі, що склалися в буржуазному суспільстві. Він виділяв як галузі громадянське, державне й кримінальне право, а судочинного та фінансове право розглядав як «виділення» з державного права.
Д.А. Магеровскій галузями права вважав господарське, трудове, державне та адміністративне, судове і каральне. Д. І. Курський розрізняв міжнародне, федеративний, концесійну, кримінальне та цивільне право.
Політико-організаційне право як основна галузь поділялась на конституційне, судове, адміністративне, контрольно-ревізійне, кримінальна, і цивільні права, військове та міжнародне право. Господарське право - на торгово - промислове, земельно-лісове, транспортне, житлово-будівельне, фінансове, кооперативне, концесійну і трудове право. Виховно - освітні права включає просвітницьке, з охорони здоров'я і побутове право (норми право, регулюють сім'ю, шлюб, боротьбу з пияцтвом та інші відносини). Продовжувалося дискусія з питання про можливість застосування поділу радянського право на публічне і приватне. Виявилися три точки зору. Перше з них полягала у визнанні поділу права на публічне і приватне як властива всякому праву. Поділ права на публічне і приватне Е.Б, Пашуканіса подавалася як «найбільш характерна особливість правової форми», воно «характеризує цю форму як з боку логічної, так і з боку історичної».
Е.А. Енгель, допускаючи, що терміни «публічне право» і «приватне право» застаріли і для радянської правової науки є неприйнятними, на ділі відстоював ці розподілу під виглядом міркувань про глибокі відмінності між «умовно-примусовими» і «безумовно-примусовими» нормами »
Замість поділу права нам приватне і публічне за ознакою захисту права Ф.Д. Корнілов пропонував поділ за «ознакою формального відображення матеріальних умов розвитку суспільних відносин». Відповідно громадянське право їм розглядалося як форма виробничих відносин, а публічне - як форма політичних відносин.
І.Г. Наумов пропонував зберегти в перехідний період від капіталізму до соціалізму права на публічне і приватне під виглядом «методу розуміння економічної дійсності». М.М. Агарков вважав за краще говорити про публічне і приватне право як про двох областях суб'єктивних прав »При соціалізмі внаслідок змін у характері права власності змінюються кордону між обома областями але права особистості продовжують цілком відноситься до області приватного права.
Прихильники другої точки зору на публічне і приватне вважали непридатним як до буржуазного права в період імперіалізму та і до радянського. Стосовно до радянського права це поділ AT Гойхбарга уявлялося недоречним, оскільки «переважна частина господарської діяльності зосереджена в руках державних органів» і в законодавчому порядку наведено такі положення, як «обмеження захисту прав, якщо вони здійснюються в суперечності з їх соціально-господарським призначенням», «надання прав з метою розвитку продуктивних сил», «обов'язковий і допущення втручання органів влади у відносини між громадянами з метою запобігання угод» [7]
Таким чином, сам по собі правильний висновок про неможливість застосування до радянського праву поділу на публічне і приватне був зроблений не на основі пізнання специфічних закономірностей пролетарського права, а за допомогою запозиченого у солідаристів розуміння права власності як соціальної функції.
Нарешті, третя точка зору про протиставлення системи буржуазного права з притаманним розподілом на публічне і приватне право виходила з ленінського вказівки. «Ми нічого" приватного "не визнаємо, для нас усе в галузі господарства є публічно-правове, а не приватна». Якщо до моменту роботи над книгою «Революційна роль права і держави» П.І. Стучка розрізняв державне, або публічне, і цивільне, або приватне право, то пізніше він уточнював «для нас стоять на точці зору права як системи суспільних відносин, такий розподіл на приватне і публічне право, звичайно застаріло. Але воно ще цілком відповідає умовам буржуазного суспільства, точці зору буржуазії, де саме поділ людини на громадянина і приватного людини є основним результатом революції ».
М.Л. Рейснер думав, що розгортання в радянській державі відносин товарообміну «далеко не дає підстав для виділення особливого цивільного права, яке б у нас противополагалось праву публічному», оскільки в наявності диктатура пролетаріату, основні засоби виробництва «в руках Рад» і т.д. Одночасно він звертав увагу на ідеологічну підоснову цієї суперечки «... цивільне, або приватне, право це є основне знаряддя ворожої нам сили на ідеологічному фронті ».
Загальне у поглядах П.І. Стучки, М.А. Рейснера і А.Г. Гойхбарга полягало в тому, що вони відкидали поділ права на публічне і приватне як основу конструювання системи радянського права.
Надалі визнання незастосовності розподілу радянського права на публічне і приватне стало ще більш стійким »Загальна теорія права та галузеві юридичні науки беззастережно виходили з цієї позиції, хоча безперечною залишилася специфіка адміністративно-правових та цивільно-правових методів регулювання.
Скептична оцінка завдань державної влади як критерію побудови системи радянського права посилюється потім визнанням предмета правового регулювання в якості головного критерію для побудови галузей права. У подальших розробках увагу на диференціацію галузей і виділення базових і похідних галузей.
Публічне право зазнало на початку ХХ століття тріумф, коли відповідно до марксистським вченням про владу більшості воно, по суті справу «пофарбувало» всю систему права «державними фарбами». Його елементи домінували у всіх галузях права і законодавства хоча як таке публічне право ні офіційно, ні докторіально не визнавалося.
Найбільші перетворення в Росії і в державах Східної Європи наприкінці 80-х - початку 90-х й знищення тоталітарних основ державності дали привід повісті «атаку» на галузі публічного права, У критичному та полемічному запалі їх пов'язували тільки з тоталітарними, авторитарними проявами, і при всій виправданості такої її зв'язки її вкрай перебільшували. Запізніле або невміле формування галузей публічного законодавства стало заважати прогресивним перетворенням. Посилилися деструктивні процеси, коли приватні інтереси в їх езопової вираженні стали деформувати громадську свідомість і права людей.
Намітилася нова тенденція-приватне право розглядається як головний фактор і носій правового процесу, оскільки його основна частина - цивільне право - втілює і переводить на юридичну мову основні цінності цивілізованого світу - свободу особистості, приватну власність, ринок. Воно виступає як ринкове право, що охоплюють зведені в систему відносини свободи автономної особистості і товарно-грошові відносини.
Найбільш яскравим виразником цих поглядів виступив проф, С.С, Алексєєв. На його думку, «старе» нормативне право, перешкоджає демократичним перетворенням, повинно поступитися місцем праву як вираженню глибинних нормативних почав цивілізованого суспільства, справедливості, невід'ємних прав людей.
Саме приватне право, як висловлює особливий правовий лад і юридичний порядок, побудований на волі людини, У приватному праві, на відміну від публічного, людина сама, на основі своїх природних прав і в своїх інтересах варто свої юридичні відносини. Від нього, а не від держави виходить все «юридична» [8]
Різновидом модифікації праворозуміння в сучасний період є «формула нового права», запропонована В.С. Еесесяпцем. Розвиваючи свої колишні уявлення про відмінність права і закону і критично оцінюючи радянський період правового розвитку з його запереченням громадянина як суб'єкта права, методами тоталітаризму і зрівнялівки, він пропонує «матеріалізувати» правоздатність кожного громадянина »Це можна досягти шляхом перетворення соціалістичної власності в цивільний власність, коли реальним стає кожен, а не окремі особи.
В останні час більш наполегливо проводитися думка про необхідність розрізнення поняття права та закону і збільшення обсягу їх поєднання.
Природа ринкових відносин не передбачає сама по собі соціальну захищеність людини. Щоб забезпечити цю соціальну захищеність,, її необхідно ввести ззовні. В цьому одна з найважливіших напрямів діяльності держави і права як засобу збереження стабільності суспільства. Ось чому публічно-правове втручання в економіку необхідно, бо воно несе в собі соціальну захищеність людини ^[9].
Саме це і не було враховано в нашій країні в ході здійснення економічних реформ, спрямованих на запровадження виключно приватноправових почав у регулюванні ринкових відносин. Це й стало однією з причин кризових явищ як в економічній, так і в соціальних сферах [10]
Таким чином мова йде не про те, щоб віддати перевагу частноправовому або публічно-правового типу регулювання суспільних відносин, а про те, щоб приватно-правове регулювання оптимально обмежувалося в необхідних випадках публічно-правовими елементами.
Головна проблема - це проблема співвідношення приватного та публічного права.

Глава II. Приватне право: предмет і структура приватного права, відросли приватного право в РФ

Визнання в товариства пріоритету інтересів, прав і свобод людини і громадянина призводить до відновлення престижу приватного права. Його іноді ототожнюють тільки з цивільним правом, нерідко включає в його орбіту сімейне, житлове та інші відросли права. Головними вважається правове вираження і захист приватних і групових інтересів, забезпечення юридичного пріоритету волі приватних осіб громадян та їх об'єднань, рівність сторін, децентралізований, диспозитивний характер регулювання, зростання питомої ваги «дозволений» у праві, визнання державою юридичної сили договорів, актів сторін і захист їх судом.

2.1. Приватне право. Предмет і структура приватного права

Кардинальне демократичне перетворення нашого суспільства, повернення до сучасної цивілізації, досягнення в ньому громадянського миру, злагоди, громадського спокою люди все частіше пов'язують з правом, з правовою державою, з правосуддям, з правами людини.
Цивільне, а також трудове і сімейне право, міжнародне приватне право відносяться до сфери приватного право. У ній діють окремі особи, які захищають свої особисті вигоди та інтереси. Відносини між приватними особами складаються «по горизонталі», і кожен учасник висловлює свою автономну волю, і, отже, саме ставлення може виникнути лише з його доброї волі.
Держава та її органи теж діють у сфері приватного права, але тут вони не панують, а виступають як приватні особи: наприклад, при закупівлях сільгосппродукції у селян держава (його орган) виступає як звичайний покупець, а селянин як продавець, з усіма наслідками, що випливають звідси наслідками. У сфері приватних відносин держава - не влада, а партнер, контрагент.
Приватне життя людини багата і різноманітна »Кожен з нас у цій сфері відіграє численні ролі: батька (матері), сина (дочки), чоловіка (дружини), працівника або підприємця, власника майна або його набувача, автора або читача.
У цьому примірному і далеко не повний перелік соціальних ролей неважко побачити, що відносини подружжя, батьків і дітей регулюються сімейним правом, а відносини працівника з роботодавцем (підприємцем) - трудовим.
Всі інші відносини приватних осіб регулюються нормами цивільного права »Перш за все це відноситься до майнових відносин, які пов'язані з приналежністю майна тій чи іншій особі або виникають при обміні майном, надання таких благ, цінність яких можна виміряти грошима.
Місце цивільного права в приватному праві.
Цивільне право становить основу приватноправового регулювання. Тим самим визначається його місце у правовій системі до основної, базової галузі, призначеної для регулювання приватних, перш за все майнових відносин. З цього випливає, що загальні норми та принципи цивільного права можуть застосовуватися для регулювання будь-яких відносин, що входять до приватноправових сферу, якщо на цей рахунок відсутні прямі приписи спеціального законодавства (тобто, в субсидарную, восполнітельном порядку). Це стосується насамперед сфери сімейного права, де таке положення одержало пряме законодавче закріплення (ст. 4 Сімейного кодексу РФ), але також і приватноправових відносин, уражених інститутами трудового, природоресурсового, екологічного права. Саме на цьому, зокрема, базуються небезпідставні спроби судової практики використовувати у відносинах, що виникають при необгрунтованому розірванні чи зміні трудового договору, гранско - правові норми про відшкодування моральної шкоди.
В даний час відбувається відоме розширення сфери дії цивільного права. Так, до нього тепер відноситься ряд відносин землекористування і природокористування, що змінили свою економічну і юридичну природу у зв'язку з визнанням права приватної власності на деякі земельні ділянки та інші природні об'єкти. Цивільно-правові почала все більше проникають у сферу сімейних відносин. Взаємовідносини індивідуального керуючого з нанявшей його компанією (наприклад, акціонерним суспільством) будуються за нормами акціонерного (цивільного), а не трудового законодавства. Все це свідчить про зростання соціальної цінності громадянського права як найбільш ефективного регулятора формуються ринкових відносин.
Таким чином, цивільне право займає центральне, ключове місце у частноправовой сфері і в цілому в регламентації більшості майнових і багатьох немайнових відносин. Непрямим показником цього є навіть розповсюджені, хоча і необгрунтовані спроби застосування цивільно-правових норм до майнових відносин,, які входять у предмет публічного, а не приватного права.
Так, при поверненні платникам податків неправильно утриманих сум податків на них іноді нараховуються відсотки, передбачені за порушення грошового (цивільно-правового) зобов'язання ст. 395 ГК. Тим часом ніяких цивільно-правових,, в тому числі зобов'язальних відносин між платником податків і податковим органом не виникає, а тому немає і підстав для застосування приватноправових правил. (Інша річ, що цю ситуацію можна розглядати як делікт, тобто заподіяння платнику податків майнової шкоди державним податковим органом, в силу якого останній зобов'язаний відшкодувати потерпілому всі заподіяні збитки). У дійсності ж викладена ситуація свідчить про необхідність обліку в нормах публічного (податкового) права утримання відповідних приватноправових відносин а не тільки фіскальних (публічних) інтересів.
Метод приватно - правового регулювання.
Метод правового регулювання являє собою комплекс правових засобів і способів впливу відповідної галузі права на суспільні відносини, що становлять її предмет. Для того щоб такий вплив був ефективним, тобто досягало результату, на який воно розраховане, повинні бути використані кошти, відповідні природі регульованих відносин. Інакше кажучи, зміст методу правового регулювання істотною мірою зумовлюється характером регульованих відносин (предметом правового регулювання). Тому очевидно, що в сфері приватного права підлягають використанню способи, принципово відмінні від застосовуваних у сфері публічного права. Адже мова тут йде про приватних (майнових і немайнових) відносинах економічно незалежних, самостійних товаровласників. Якщо в публічному вдачу в силу його природи панують методи влади і підпорядкування, владних приписів (зобов'язування) і заборон, то для приватного права, навпаки, характерні дозвіл і нравонаделеніе, тобто надання суб'єктам можливостей здійснення ініціативних юридичних дій - самостійного використання правових засобів для задоволення своїх потреб та інтересів.
Галузевий метод правового регулювання суспільних відносин розкривається у чотирьох основних ознаках:
- Про характер правового становища учасників регульованих відносин;
- Про особливості виникнення правових зв'язків між ними;
- Про специфіку вирішення виникаючих конфліктів;
- Про особливостями заходів примусового впливу на правопорушників.

2.2 Співвідношення цивільного та трудового права в приватному.

Для розмежування цивільного та трудового права принципове значення має та обставина, що у відповідності зі сформованою в нашій країні традицією робоча сила не визнавалася, а найчастіше і зараз не визнається товаром. У силу цього вважають, що майнові відносини, що виникають в результаті найму робочої сили, не носять вартісного характеру. Тому їх правове регулювання має здійснюватися особливої ​​самостійної галуззю трудового права.
Однак у міру переходу до ринкової економіки і формування ринку праці все більш виразно проглядається товарний характер відносин, що виникають з приводу трудової діяльності людини. Тому зазначені відносини, в принципі, повинні входити в предмет цивільного права і регулюватися відповідним структурним підрозділом цивільного права і регулюватися відповідним структурним підрозділом цивільного законодавства.
У теперішній же час у сфері правового регулювання трудових відносин використовуються лише деякі цивільно-правові елементи і зберігається історично склалися практика правового регулювання трудових відносин без обліку їх вартісного характеру. Останнє є однією з причин неефективності нашого виробництва. Незважаючи на це, практика правового регулювання трудових відносин без обліку їх вартісного характеру знаходить своє теоретичне обгрунтування в переважній більшості робіт представників науки трудового права.
2.3. Сімейне право.
Сім'я являє собою економічну осередок суспільства. Тому між членами сім'ї не можуть не встановлюватися майнові відносини. Проте характер цих відносин отримав різну оцінку в літературі. В умовах соціалістичного суспільства більшість авторів прийшло до висновку про те, що складаються між членами сім'ї майнові відносини в силу їх суто особистого характеру втрачають вартісний ознака і тому повинні регулюватися не дражданскім правом, а особливою самостійною галуззю - сімейним правом.
Багато в чому даний висновок був зумовлений прагненням підкреслити якісна відмінність між сімейними відносинами в соціалістичному і буржуазному суспільстві.
У міру переходу до ринкової економіки характер майнових відносин виникають між членами сім'ї змінюється. В умовах ринкової економіки майново-вартісні відносини встановлюються між усіма учасниками цивільного обороту. Не є винятком і майнові відносини між членами сім'ї. Особистий характер взаємин між членами сім'ї дійсно накладає особливий відбиток на виникаючі між ними майнові відносини, але не змінює їхньої природи, зумовленої товарним характером виробництва. В іншому випадку сім'я не може виконувати функцію економічного осередку суспільства, заснованого на товарному виробництві. Майнові відносини, що складаються всередині економічного осередку суспільства, не можуть якісно відрізнятися від майнових відносин, які панують у даному суспільстві. Тому майнові відносини між членами родини в умовах ринкової економіки неминуче набувають вартісний характер. Підтвердженням тому слугують останні зміни в сімейному законодавстві, пов'язані з розширенням сфери цивільно-правового інструментарію у регулюванні сімейних відносин. Так, відповідно до СК РФ допускається укладення шлюбного контракту, можливість переходу від загальної спільної до спільної часткової чи роздільної власності подружжя і т.д. Вартісний характер майнових відносин між членами сім'ї зумовив також переведення цілого ряду правових норм, які традиційно «прописувалися» в актах шлюбно-сімейного законодавства, в ЦК (ст. 31-41, 47, 256 та ін.) Взаімооценочний характер носять і особисті немайнові відносини за участю членів родини. Наявність у відносинах між членами родини і з їхньою участю предметного ознаки цивільного права (взаімооценочний характер відносин) неминуче зумовлює необхідність застосування до них загальних норм цивільного права. Тому ст. 4 СК РФ встановлюємо що до майнових і особистих немайнових відносин між членами сім'ї, які не врегульовані сімейним законодавством, застосовується громадянське законодавство остільки, оскільки це не суперечить суті сімейних відносин.

ГЛАВА III. Публічне право. Предмет і структура публічного право. Появи «публічного право» у галузях право.

3.1. Публічне право.

Генетичні корені публічного права, як і приватного права, криються в розвиваючих суспільних відносинах.
Публічне право є свого роду функціонально - структурна підсистема права, що виражає державні, і суспільні відносини [11]
До предмету регулювання публічним правом належать такі об'єкти:
- Пристрій і функціонування держави та її інститутів;
- Інститути громадянського суспільства;
- Механізм та рівні самоврядування:
- Основи правової системи правотворчості і правозастосування;
- Принципи норми та інститути міждержавних відносин та міжнародних організацій.
Частина предметів регулювання публічним правом належить до його виключної сфері, оскільки воно охоплює переважно властеотношения як ядро ​​правовідносин. Інша частина предметів є як би суміжній, пронизуючи всі галузі приватного характеру. Ступінь проникнення є звичайно, неоднаковою у різних галузях.
На даний період відбулося переміщення ряду об'єктів публічно-правового регулювання в сферу приватно-правового регулювання. Це стосується:
- Сфер діяльності підприємств та інших господарюючих суб'єктів, де різко звужена зона адміністративного управління та регулювання;
- Розширення областей прояви людської свободи і зміцнення гарантій прав громадянина;
- Відкритого простору інститутам громадянського суспільства - партій громадським організаціям і рухам.
- Збільшення в суспільному нормативної системі питомої ваги саморегуляції, в тому числі договірного регуліроиванія.
Публічне право запозичує і перетворює ряд інститутів приватного права зокрема договору. Ця тенденція характерна для багатьох зарубіжних держав [12]

3.2. Структура публічного права

Галузі публічного права позначені в конституціях. Таке найчастіше властиво конституціям федеративних держав у яких розмежовується законодавча компетенція федерації та її суб'єктів. Предметом розмежування можуть бути також галузі законодавства, їх підгалузі, правові інститути, групи однорідних законів, окремі законодавчі акти.
У Російській конституції у статті 11, 71 визначені розмежування предметів ведення і предмети ведення федерації та її суб'єктів [13]. Серед них прямо названі лише деякі галузі публічного права. Це - судоустрій і прокуратура, кримінальна, кримінально-процесуальне, кримінально-Виконавчий законодавство, арбітражно-процесуальне законодавство. Це - зовнішня політика та міжнародні питання війни і миру, тобто, міжнародне публічне право.
У той же час чітко виділені найважливіші інститути ряду галузей. Наприклад, до конституційного права віднесені: а) прийняття та зміна федеральної Конституції, б) федеративний устрій і територія, в) громадянство, регулювання прав і свобод людини і громадянина, г) встановлення системи федеральних органів законодавчої, виконавчої та судової влади, визначення статусу державної кордону, е) державні нагороди та почесні звання.
Як видно, галузі публічного права з огляду на їх значущості і використання централізованих порядків регулювання та імперативних методів складаю переважно федеральну компетенцію.
Галузі публічного права відрізняються трьома ознаками: об'єктом регулювання, тобто колом суспільних відносин, методами правого регулювання, колом джерел права і структурою нормативного масиву.
У публічному праві використовується система понять, які пов'язані межу собою. Поняття публічного права, з одного боку, ведуть своє походження з теорії права і держави, конституційного та адміністративно-фінансового, кримінального та міжнародного права, будучи в них провідними смисловим конструкціями. З іншого боку, ці поняття є загальними, «наскрізними» для всіх галузей приватного та публічного права.
Виділяються наступні групи понять публічного права:
1. Держава.
1.2. Федеративний і унітарна держава.
1.3. суб'єкти федерації.
2. Влада.
2.1. Політична влада,
2.2 Основи конституційного ладу.
2.4 Види державних органів.
2.5 Владні повноваження.
2.6. Організації, установи, підприємства.
3. Статус громадян.
3.1. Політичні права і свободи громадян.
4. Публічний інтерес.
4.1. Державний інтерес.
4.2. Суспільний інтерес.
4.3. Територіальний інтерес.
5. Громадські об'єднання.
5.1. Політичні партії,
5.2, Громадські рухи,
5.3 Засоби масової інформації
6. Економічна система.
6.1. Види власників.
6.2. Бюджет.
6.3. Податки.
7. Правова система.
7.1, Закон.
7.2. Підзаконні акти.
8. Законність, правопорядок, суспільний обов'язок.
8.1. Правомірна поведінка.
8.2. Правопорушення.
8.3. Відповідальність,
8.4. Процедури розгляду юридичних колізій.
9. Міжнародні норми.
9.1. Міждержавні об'єднання.
Для джерел публічного права характерні насамперед загальнормативний норми - конституції, закони, укази, постанови. Джерелами публічного права також можна вважати нормативні публічно-правові договори.

3.3. Прояв «публічного права» в галузях права.

Виявлення природи та загальних інститутів публічного права як родового поняття відкриває можливість дати характеристику, перш за все тих галузей права , Які повністю входять в його орбіту. Ці галузі відрізняються однорідною нормативної структурою і методами регулювання. Для них властиві в ярок вираженій формі правове забезпечення публічного інтересу діяльність суб'єктів володіють владними повноваженнями, прийняття общерегулірующіх актів і дача обов'язкових приписів, використання правоохоронних процедур.

3.3.1. Конституційне право.

Ця галузь права призначена для регулювання суспільних відносин, які лежать в основі стабільності суспільства, держави і громадянина і зумовлюють різноманіття правовідносин. Конституційне право займає провідне становище в системі права, будучи юридичним фундаментом для всіх галузей права і законодавства, для діяльності інститутів держави і суспільства,
У стислому вигляді можна виділити наступні інститути конституційного права, які становлять його зміст:
1. Конституційне право - галузь права.
Предмет, метод конституційні норми, конституційні відносини, джерела конституційного права, конституційні поняття і терміни.
2 Теорія конституції.
Природа конституції, її прийняття, зміна та скасування, структура конституції, дію конституції та її охорона.
Вища юридична сила конституції, пряму дію конституції, правообразующее значення конституції, критерії конституційних правових актів та їх забезпечення, тлумачення конституції, конституційні засади співвідношення національного та міжнародного права.
4. Конституційний лад.
Конституційні принципи організації суспільства і держави, статус громадянина, гарантії стабільності конституційного ладу, фактори, що впливають на зміну конституційного ладу.
5, Конституційний статус людини і громадянина.
Конституційний пріоритет прав людини і громадянина, громадянство, класифікація прав, свобод і обов'язків, конституційне забезпечення статусу громадянина.
6. Конституційне закріплення суверенітету народу.
Принципи вираження волевиявлення та самоврядування, гарантування вільної та легальної самоорганізації соціальних, національних та інших спільнот, неприпустимість узурпації влади народу. Первинність інституту народовладдя.
7. Конституційне регулювання федерального устрою.
Пристрій Російської Федерації, статус суб'єктів Федерації, розмежування предметів ведення і повноважень між органами Федерації і її суб'єктів, погоджувальні та колізійні процедури, режими територій, територіальний поділ.
8. Конституційний статус державних і громадських інститутів. Конституційні характеристики держави (демократичного федеративного правового з республіканською формою правління), статусу політичних партій, об'єднань громадян, засоби масової інформації, політичне різноманіття.
9. Конституційне регулювання державної влади.
Конституційні засади державної цілісності та взаємодії органів державної влади, поділу влади, конституційний статус законодавчих, виконавчих і судових органів, президента, вибори органів держави та посадових осіб.
10. Конституційне основи місцевого самоврядування.
Конституційна самоорганізація населення, порядок утворення місцевого самоврядування, компетенція місцевого самоврядування гарантії самостійності та охорони прав місцевого самоврядування.
11. Виборча система.
12. Конституційні засади розвитку сфер суспільного життя. Конституційна орієнтація на «загальне благо», регулювання власності, підприємництва праці соціальних відносин, борони, міжнародних відносин.

3.3.2. Адміністративне право.

Ця галузь права - одна з найбільш об'ємних за своїм змістом, оскільки регулює питання організації і діяльності апарату управління, всіх органів додаткової влади, а також «управлінський розділ» всіх сфер економічного і соціального розвитку.
Адміністративно-владні повноваження використовуються тут в найбільш широких масштабах. У той же час по-новому належить осмислити зміст і співвідношення загальної і особливої ​​частин, оскільки розглядати вище сфери державного і суспільного життя лише через призму державного управління не можна У них посилюються початку самоорганізації і саморегулювання.
Нижче розглядаються основні проблеми адміністративного права:
1. Адміністративне право - галузь російського права.
Предмет, метод, система, адміністративно-правові відносини, джерела, норми адміністративного права.
2. Виконавча влада.
Ознаки виконавчої влади, поняття органів виконавчої влади, класифікація органів виконавчої влади, завдання, функції, повноваження, взаємовідносини органів федеральної виконавчої влади, органів виконавчої влади суб'єктів федерації, виконавчих органів місцевого самоврядування, адміністрації підприємств, установ і організацій.
3. Державна служба.
Поняття служби, принципи державної служби, проходження служби, класифікація службовців, права, обов'язки, відповідальність та заохочення службовців.
4. Правові акти управління.
Поняття та ознаки акта органу виконавчої влади, класифікація актів, підзаконний характер актів управління, процес підготовки і прийняття здійснення актів управління.
5. Управлінські договору.
Особливості договорів у сфері управління, види договорів, суб'єкти договірних відносин, предмет договору, відповідальність сторін.
6. печення законності в управлінні.
Зміст і гарантії законності. Призупинення та скасування актів управління, судовий контроль у сфері управління.
7. Адміністративна відповідальність.
Поняття та ознаки адміністративних правопорушень, види адміністративних правопорушень, підстави застосування заходів відповідальності, процедури застосування заходів відповідальності.
8. Методи управління.
Поняття і види методів управління, переконання, організація, реєстрація та дозволи, регулювання, припинення, контроль, нагляд, примус.
9. Адміністративний процес.
Адміністративно-процесуальні відносини і норми, регламенти і процедури, стадії адміністративного процесу.
10. Державне управління у сфері економіки.
Предмети відання, та повноваження РФ економіки їхні взаємини, програми, державне замовлення, управління федеральної власністю методи реєстрації, дозволів, регулювання, статус підприємств та інших господарюючих суб'єктів, законодавства у сфері управління економікою.
11. Державне управління у соціально - культурній сфері.
Розмежування предметів ведення і повноважень Російської Федерації і її суб'єктів, система органів виконавчої влади в соціально-культурній сфері, їх повноваження та взаємини, виду управлінських дій, державна підтримка, стимулювання, правове становище соціально-культурних установ, галузеве законодавство.
12. Державне управління в політичній сфері.
Повноваження Російської Федерації і її суб'єктів у політичній сфері, компетенція федеральних органів виконавчої влади в галузі міжнародних відносин, оборони, охорони державних і митних кордонів, компетенція суб'єктів Федерації в області охорони правопорядку, статус спеціальних структур та посадових осіб, галузеве законодавство.
13. Митне регулювання.
Ця галузь права, яка регулює відносини в області планомірного утворення, розподілу і використання грошових фондів. Грошові кошти необхідні для забезпечення найважливіших сторін діяльності держави (пенсії, витрати на оборону, охорону природного середовища тощо), фінансування його програм, для самозабезпечення господарської, торгової та іншої діяльності підприємств, установ і організацій. Суб'єктами фінансових відносин є Російська держава та її органи, суб'єкти РФ, органи місцевого самоврядування та юридичні особи - господарюючі суб'єкти і ін Завжди однієї зі сторін фінансових відносин є орган, що має владними повноваженнями. [14]
Інститутами фінансового права є

3.3.4. Бюджетне законодавство

Встановлення бюджетної системи, правове регулювання державних доходів і витрат федерації її суб'єктів, місцевого самоврядування, нормативи формування бюджету, бюджетний процес, права та обов'язки суб'єктів бюджетно-правових відносин, відповідальність за невиконання бюджетних зобов'язань, гарантії бюджетного самозабезпечення, дотації, механізм регулювання бюджетного дефіциту. , субвенції та бюджетниекредіти.

3.3.5. . Податкове законодавство

Одним з найважливіших галузей законодавства »Сприяє фінансового забезпечення та постійному поповненню державних і місцевих бюджетів, стимулювання інвестиційної, виробничої, торговельної та іншої постановах Уряду, інструкціях Міністерства фінансів, інших є Податковий кодекс Російської Федерації частина перша від 31 липня 1998 р, і частина друга від 5 серпня 2000 р »N 117-ФЗ (зі змінами від 29 грудня 2000 р.)
Змінилися методи правового регулювання, коли стимулювання платників податків поєднується з посиленням їх відповідальності. Поступово склалося на базі масиву законодавчих і підзаконних актів податкове право як самостійна галузь.
Можна виділити наступні складові елементи податкового законодавства і права. Це насамперед поняття і види податків ₉ розподіл податків за рівнями - федеральні, податки суб'єктів федерації, місцеві податки, принципи оподаткування.
Потрібно встановити права, обов'язки і відповідальність платників податків, підстави виникнення, зміни та припинення податкових правовідносин, права, обов'язки їм відповідальність податкових органів, порядок стягнення податків, провадження у справах про податкові правопорушення, податкові стягнення, судовий порядок розгляду податкових справ.
Порядок платежів та грошових розрахунків в державі покликаний забезпечити стійкий порядок взаємних розрахунків, грошового обігу, внесення обов'язкових платежів та використання їх у публічних інтересах. З цим пов'язані регулювання інфляції, настільки ж важливим є валютне регулювання і валютний контроль держави.
Важливе значення мають принципи і процедури кредитування, ощадної справи.
До фінансового праву можна віднести ті частини страхового законодавства та митного законодавства, які визначають фінансові обов'язки однієї зі сторін і можливості забезпечення їх примусової реалізації іншою стороною.

3.3.6. Кримінальне право.

Кримінальну право є такою галуззю публічного права, для якого характерні норми заборонно - наказательной характеру. Воно регулює діяльність держави, її органів і посадових осіб, громадських об'єднань, а також поведінку громадян в тій частині, яка з неправомірних повинна стає правомірною. Охоронні функції кримінального права визначають зміст кримінального кодексу та інших законів у даній сфері та сприяють боротьбі зі злочинами.
Для кримінального права першорядне значення має визначення завдань і принципів кримінального законодавства, меж дії Кримінального кодексу, поняття та видів злочинів як забороненого кримінальним законом діянь (дії або бездіяльності), що заподіює шкоду або створює загрозу заподіяння шкоди особі, суспільству або державі. Встановлюються категорії злочинів. Докладно регулюються види покарань, які змінюються в нових умовах. Забезпечення ефективності покарання як кари за вчинений злочин, як заходи державного примусу, що полягає в обмеженні або позбавлення прав і свобод винної особи, сприяє успішній боротьбі з приступного.
Сувора і невблаганна реакція держави на вчинення злочину означає захист публічних інтересів.

3.3.7. Судоустрій.

Публічне право охоплює і таку галузь державної діяльності, як правосуддя і судоустрій. Мова йде про закони двох видів. Перша охоплює закони про пристрій судової системи в цілому її гілок-Верховного Суду, Конституційного Суду і вищого арбітражного Суду і їх ланок. Власне федеральні судді діють разом з судами суб'єктів федерації та світовими суддями. Введення суду присяжних розширює гарантії прокуратури і судового управління.
Інша група законів присвячена статуту суддів, гарантій їх діяльності, недоторканності, а також порядку їх призначення на посаду та звільнення з посади.

3.3.8. Процесуальне право.

Як відомо, на ряду з матеріальними, змістовними нормами право є процесуальні норми. Їх призначення полягає у створенні процедур реалізації матеріальних норм. Включення процесуальних норм в тексти статутних і тематичних законів не виключає необхідності поступового формування загальної галузі - процесуального права, якій притаманні свій об'єкт і методи регулювання, специфічні норми, «стадійні» правовідносин, що виникають на послідовно змінюють один одного фазах процесу.
У рамках процесуального права можна виділити чотири різновиди та цивільне-Переважно галузі служать здійсненню судової влади відповідно до статті 118 Конституції Російської Федерації, але вони можуть включати і процедури, властиві діяльності інших органів »Не всі названі галузі розвитку рівномірно, особливо це стосується адміністративно» процесуального законодавства »Зараз управлінські колізії і спори потрапляють в орбіту і конституційних, і арбітражних судів.

3.3.9. Міжнародне публічне право.

Серед комплексу галузей міжнародного права можна особливо виділити міжнародне публічне права. Його суб'єктами є держава нації, міжнародні організації неурядові організації міждержавних об'єднань. До предмету регулювання відноситься ті базові міжнародно-правові відносини, які роблять світове співтовариство стійким, оберігають його цінності і перш за все світ права і свободи людини, і дозволяють розвивати зв'язки і співробітництво у багатьох сферах життя. Міжнародне приватне право, морське, повітряне, космічне право служить досягненню цих цілей. [15]
Міжнародне публічне право складається з трьох основних нормативних блоків, які його складають.
Перший - питання, пов'язані з визначенням предмета, джерел та методів регулювання в системі міжнародного публічного права, його співвідношення з національним {внутрішньодержавним) правом. Другий блок охоплює такі спільні інститути, як суб'єкти, основні принципи міжнародного права, право міжнародних договорів, міжнародні організації та конференції, відповідальність.
До третього блоку відноситься питання міжнародно-правового захисту прав і свобод людини, міжнародної безпеки, території, дипломатичних і консульських відносин, процедур запобігання та вирішення міжнародних конфліктів. Згадаємо і про механізми співпраці держави у сфері економіки, екології, культури та ін
3.3.10. Інформаційне право
Бурхливий розвиток інформаційних відносин і процесів обумовлює становлення такої галузі права, як інформаційне. Законодавчі та інші правові акти у даній сфері тільки з'являються, але вже зараз можна вести мову про комплекс специфічних правових питань у рамках названої галузі. Мається на увазі інформаційне відносини як предмет правового регулювання, суб'єкти інформаційно-правових відносин, правовий механізм отримання, передачі, зберігання і використання інформації, юридичні режими інформації різного змісту, користування банками і базами даних, інформаційні правопорушення, відповідальність.
Такі в загальних рисах найбільш типові і стійкі галузі права, пов'язані з великим роду публічного права. Їх перелік не є закритим, навпаки, прогрес суспільства буде відкривати нові правові горизонти.
3.4. Елементи «публічного» в приватному і соціальному праві.
Приватне і публічне право - це дві великі сім'ї, співіснуючі і взаємодіють в загальному правовому просторі. [16] Елементи «публічного», проникають у нормативну тканину галузей приватного права, «живуть» там як клітини цих правового організму, скріплюють нормативні масиви цих галузей, надають їм орієнтацію і дають захист. Вони виступають то як «зовнішні» регулятори, то в оболонці інститутів і норм відповідної галузі.
Розглянемо докладніше елементи «публічного» у цивільному праві.
Учасниками регульованих цивільним законодавством відносин можуть бути Російська Федерація, суб'єкти Російської Федерації та муніципальні освіти. Ці учасники діють на рівних засадах з із закону або особливостей даний суб'єктів. Від імені Російської Федерації і суб'єктів федерації можуть своїми діями набувати і здійснювати майнові та особисті немайнові права і обов'язку виступати в суді органи державної влади, від імені муніципальних утворень - органи місцевого самоврядування в рамках своєї компетенції.
У випадках і в порядку, передбачених законодавством, за їх спеціальним дорученням і від їхнього імені можуть виступати також установи, інші юридичні особи та громадяни.
Спостерігається переплетення елементів «публічного» і «приватного» стосовно до договорів. До перших з них відносяться:
А) регулювання видів договорів, процедур їх укладення, виконання, тлумачення;
Б) дотримання сторонами обов'язкових правил, встановлених законодавством (імперативних норм).
В) публічний договір, що укладається комерційними організацією і встановлює її обов'язки щодо продажу товарів, виконання робіт або надання послуг, що така організація за характером своєї діяльності повинна здійснювати стосовно кожного, хто до неї звернеться, - послуги зв'язку, енергопостачання, роздрібна торгівля, медичне , готельне та інше обслуговування. Відмова не допускається. Ціна товарів, робіт, послуг, а також інші умови публічного договору встановлюється однаковими для всіх споживачів.
Звернемося до відносин власності. Державна власність Російської Федерації виступає як федеральної власності, власності суб'єктів федерації. Майно, що знаходяться в державній власності, закріплюється за державними підприємствами, установами у володіння, користування і розпорядження »Муніципальна власність виступає у вигляді власності міських і сільських поселень та інших муніципальних утворень і закріплюється за муніципальними підприємствами і установами. Майно державного і муніципального унітарного підприємства, не наділеного правом власності на закріплене за ними майно перебуває відповідно в державній або муніципальній власності і належить такому підприємству на праві господарського відання. У випадках, передбачених законодавством, може бути утворено унітарне підприємство, засноване на праві оперативного управління (федеральне казенне підприємства). [17]
Держава виступає «охоронцем» цінностей. Безхазяйна нерухома річ у певному порядку може бути визнана судом надійшла в Передбачена можливість передача у державну чи муніципальну власність майна особи, яка не може йому належати в силу закону, з відшкодуванням колишньому власникові вартості майна, визначеної судом. Допускається відчуження нерухомого майна у зв'язку з вилученням ділянки, на якій воно знаходиться, для державних або муніципальних потреб, або внаслідок неналежного використання землі шляхом викупу державою або продажу з публічних торгів.
Виробляється в надзвичайних ситуаціях реквізиція майна в інтересах суспільства за рішенням державних органів з виплатою йому (власнику) вартості.
При недійсності угод у дохід держави може бути стягнуто всі або частину отриманого за угодою, наприклад у разі здійснення операції з метою, противної основам правопорядку чи моральності, при наявності наміру чи при вчиненні правочину під впливом обману, насильства, погрози, зловмисної угоди представника однієї сторони з іншого або при збігу тяжких обставин (майно, отримане потерпілим, а також належне йому на відшкодування переданого іншій стороні). Обсяг прав і обов'язків сторін може змінюватися під впливом «публічного елементу. Так, у встановлених законом випадках реорганізації юридичної особи у формі злиття, приєднання або перетворення може бути здійснено лише за згодою уповноважених державних органів. Органи державної влади та місцевого самоврядування не можуть бути учасниками господарських товариств та вкладниками товариствах на вірі. Казенне підприємство може бути реорганізовано або ліквідовано за рішенням уряду.
Власник майна, закріпленого за казенним підприємством чи установою, вправі вилучити зайве, яке не використовується або використовується не за призначенням майно і розпорядиться ним на свій розсуд »Розпорядження майном казенного підприємства допускається лише за згодою власника - держави чи уповноважених ним органів.
Перейдемо до відповідальності за зобов'язаннями Федерації.
Суб'єкт Російської Федерації муніципальне утворення відповідають за своїми зобов'язаннями належним їм на праві власності майном, крім майна, яке закріплене за створеними ними юридичними особами на праві господарського відання або оперативного управління.
Федерація, суб'єкти Російської Федерації, муніципальні утворення не відповідають за зобов'язаннями створених ними юридичних осіб, крім випадків передбачених законом [18]
Федерація не відповідає за зобов'язаннями суб'єктів Російської Федерації і муніципальних утворень »Суб'єкти Російської Федерації не відповідають за зобов'язаннями один одного, а також за зобов'язання Федерації [19] Ці правила не поширюються на випадки, коли Росія прийняла на себе зобов'язання на основі укладеного договору, гарантії по зобов'язаннями суб'єкта Російської Федерації, муніципального освіти або юридичної особи, а зазначені об'єкти взяли на себе гарантію за зобов'язання Російської Федерації.
Відзначимо важливе положення: ненормативний акт органу державної влади, іншого державного органу або органу місцевого самоврядування, що не відповідає законодавству і порушує цивільні права та охоронювані законом інтереси громадянина чи юридичної особи, може бути покликаний судом недійсним. [20] І інше - Російська Федерація, відповідний суб'єкт Російської Федерації чи муніципальне освіту відшкодовує збитки заподіяні в результаті видання не відповідає законодавству акта органом державної влади, іншим державним органом чи місцевого самоврядування, а також в результаті дії (бездіяльності) їх посадових ліц.Федерація несе субсидіарну відповідальність за зобов'язаннями казенного підприємства при недостатності його майна [21].
Як видно, елементи «публічного» виражається в загальних правилах, заборонах, гарантії прав.
«Публічне» У шлюбно - сімейному праві.
Російської Федерації і суб'єктів Російської Федерації, а захист сімейних прав здійснюється судом за правилами цивільного судочинства, а у випадках, передбачених Сімейним Кодексом, державними органами або органами опіки та піклування [22]. Є офіційний порядок і умови укладання шлюбу, припинення шлюбу, визначені права і обов'язки подружжя та дітей, підстави виникнення прав та обов'язків, аліментні зобов'язання, режим опіки та піклування. У всіх названих і інших випадках однієї зі сторін виступає державний орган, що має владно-розпорядчими і владно засвідчують повноваженнями. Держава чітко регламентує стандарти в даній сфері в інтересах громадян.
Своєрідне переплетення «приватного» і «публічного» права можна виявити в галузях так званого соціального права, призначених для захисту не лише індивідуальних прав громадян, а й їх сукупної охорони. Трудове, екологічне, банківське та інші галузі соціального права містять своєрідний баланс цих начал.
Як видно, в галузях публічного права ми маємо справу з однорідними нормативними масивами. Всі вищеназвані інститути публічного права представлені в них повністю. Разом з тим включаються норми та інститути приватного права. Для галузей приватного права «публічне»:
Формують загальні принципи правотворчість і право застосування;
- Забезпечує «правові еталони», «правові рівні», які життєво необхідні громадянинові;
- Виступає як «владна» сторона;
- Виступає як рівний партнер у правовідносинах.
Взаємопроникнення публічного права, приватного права тих чи інших сферах стосовно подібним інститутам доповнюється єдністю, властивим національній правовій системі.

ГЛАВА IV. Приватне право в практиці.

4.1. Приватне право в практиці.

Новий Цивільний кодекс РФ закріпив основи приватно-правового регулювання майнових відносин відповідно до вимог розвивається ринкового господарства. З вступом в дію його перших двох частин набули чинності нові (або грунтовно забуті) поняття й інститути. Одночасно повністю або частково втратили чинність багато акти колишнього законодавства, закреплявшие хоча і стали звичними, але не відповідають сучасним реаліям і вимогам юридичні конструкції. Це ж відноситься до більшості актів перехідного до ринкового господарства періоду (початку 90-х років), нерідко складалися і приймалися поспішно, некваліфіковано, що переслідували в основному мети скасування або зміни правил колишнього правопорядку та проголошення нових спільних принципів, не містили продуманої, розгорнутої регламентації відповідних відношенні.
Названі обставини досі породжують різні непорозуміння і питання практичного порядку. У дійсності ж переважна їх більшість чітко вирішено новим цивільним законодавством або може бути дозволено на його основі.
Стосовно до акціонером товариствам нерідко виникає питання про оплату акцій, що додатково випускаються, у зв'язку з переоцінкою основних фондів. Як відомо, інфляційні процеси зробили необхідної періодично і повсюдно проведену в облікових цілях переоцінку вартості нерухомого та найбільш цінного рухомого майна (бухгалтерської термінології - "основних фондів"), що значиться на балансах юридичних осіб. У зв'язку з цим підлягає відповідному збільшенню розмір статутного капіталу, якщо в його складі числиться такого роду майно. Для акціонерного товариства, статутний капітал якого складається з номінальної вартості акцій (п.1 ст.99 ЦК, п.1 ст.25 Закону про акціонерні товариства), це означає необхідність або пропорційного збільшення номінальної вартості випущених (розміщених) їм акцій, або випуску акцій повторного випадку (на другому випадку статут товариства може передбачити переважне право акціонерів власників голосуючих акцій товариства, що передбачено п.З ст. 100 ЦК та ст.40, 41 Закону про акціонерні товариства). Яку з двох зазначених можливостей обрати - справа самого суспільства (його загальних зборів).
Одне з акціонерних товариств у зв'язку з переоцінкою основних фондів вирішило провести збільшення свого статутного капіталу шляхом випуску додаткових акцій «з розміщення їх серед акціонерів пропорційно їх частці в статутному капіталі" (точніше, пропорційно кількості наявних у них акцій, причому така можливість, очевидно, передбачена статутом товариства і мова йде про голосуючих акціях). При цьому виникло питання: чи слід акціонерам оплачувати дані акції або ці додаткові акції можуть бути розміщені серед них без оплати?
Потрібно мати на увазі, це такий випадок, як необхідність збільшення статутного капіталоакціонерного суспільства у зв'язку з виробленої в обов'язковому (публічно-правовому) порядку переоцінкою його "основних фондів", прямо не врегульоване акціонерним законодавством. Адже воно розраховане на нормальну ситуацію збільшення капіталу у зв'язку із залученням суспільством додаткового майна (інвестицій), зростанням його доходів (прибутку) тощо, а не на його штучний приріст (шляхом "приписки" до певної вартості майна відповідної кількості нулів) . Тому цей процес регламентується актами публічної влади, які в цьому відношенні не можуть вважатися суперечать чинному акціонерному законодавству.
Вказівки Мінфіну РФ допускає безоплатне «розподіл переоцінки статутного капіталу» (тобто додатково випущених акцій) між також прийняти рішення і про оплату знову випущених в такій ситуації акцій, що спричинить відповідне додаткове збільшення вартості його майна. Номінал акцій, що випускаються в будь-якому випадку повинен відповідати номіналу раніше випущених акцій. В іншому випадку доведеться погашати раніше випущені акції та проводити їх нову емісію на всю (збільшену) суму статутного капіталу (пропорційно кількості раніше були у акціонерів акцій).
Деякі практичні питання виникають при застосуванні норм ЦК про субсидіарну відповідальність. Таку відповідальність, наприклад, несуть власники майна закладів, у тому числі державних і муніципальних, відповідно до правила п.2 ст.120 ЦК (при нестачі в установи-суб'єкта обмеженого речового права оперативного управління - що знаходяться в його розпорядженні коштів). Такими установами є, зокрема, державні та муніципальні навчальні заклади, заклади охорони здоров'я (лікарні, райвідділи охорони здоров'я і т.д.), культури (наприклад, музеї) і т.д. Вони в обов'язковому порядку забезпечуються паливом, електроенергією і деякими іншими видами сировини, оплатити які через нестачу бюджетного фінансування нерідко не в змозі.
Саме для такого роду випадків і передбачено субсидіарну
наприклад в Нижньогородській області, відмовляють у задоволенні позовів постачальників енергії до установ-споживачам (через відсутність в останніх коштів на рахунках) і до їх вищестоящим органам (зокрема, до районних адміністрацій), іноді навіть посилаючись при цьому на «позицію Вищого арбітражного суду РФ ». Слід відразу ж зазначити, що такий «позиції», розхідних з чинним законодавством, у ВАС РФ немає і ніколи не було. Більш того, в цілому ряді російських регіонів саме арбітражні суди відповідно до закону покладають субсидіарну відповідальність на публічно-правові утворення.
Однак при цьому важливо мати на увазі два моменти. По-перше, субсидіарну відповідальність згідно абз.2 п.1 ст.399 ЦК настає в тих випадках, коли основний боржник (у даній ситуації - державне або муніципальне установа) або відмовився задовольнити вимогу кредитора (постачальника), або не відповів на цю вимогу в розумний термін. Стосовно до субсидіарної відповідальності власників установ закон висуває додаткову умову - недостатність знаходяться в їх розпорядженні коштів (а не тільки їх повна відсутність). При підтвердженні цієї умови установа перестає бути відповідачем, бо покласти на нього майнову відповідальність дійсно неможливо через брак майна, на яке за законом можна звернути стягнення. Тому відповідачем стає засновник-власник (який і повинен залучити основного боржника установа - до участі в справі відповідно до п.З ст.399 ЦК). Позов ж пред'являється до такого власнику, а не до заснування.
По-друге, слід чітко уявляти, що в ролі власника-засновника тут виступають не органи державної влади (бо в цивільно-правових відносинах вони самі є установами-невласника), а відповідні публічно-правові утворення в цілому - Російська Федерація, її суб'єкти, муніципальні освіти (п.1 ст.214 і п.1 ст.215 ЦК). Отже, саме про їх відповідальність йде мова. Від імені публічно-правових утворень у цивільному обороті виступають їхні органи в рамках наявної в них компетенції (пп.1 і 2 ст.125, пз ст.214, п.2 ст.215 ЦК). Майном, призначеним для задоволення претензій кредиторів публічно-правових утворень, є нерасподілений між державними і муніципальними юридичними особами майно, що становить скарбницю відповідного публічно-правового утворення (абз.1 п.1 ст. 126, абз.2 п.4 ст.214, абз.2 п.З ст.215 ЦК).
Як відомо, скарбниця складається передусім з коштів відповідного бюджету, а тому і відповідачем за позовом з боку держави чи іншого публічно-правового утворення повинен виступати орган, що розпоряджається бюджетом, тобто міністерства фінансів або територіальні фінансові відділи (управління, департаменти і т.п .). Разом з тим пред'явлення позову безпосередньо до вищого органу виконавчої влади відповідного публічно-правового утворення не повинно тягнути відмови у прийнятті позовної заяви чи повернення її без розгляду. У цьому випадку суд залучає в якості відповідача відповідний фінансовий або інший уповноважених орган. Саме таку позицію займають і вищі судові органи (див. п. 12 постанови Пленуму Верховного Суду РФ і Пленуму Вищого Арбітражного Суду РФ від 1 липня 1996 року "Про деякі питання пов'язані з застосування частини першої Цивільного кодексу Російської Федерації"). Більш того, він цілком обгрунтовано роз'яснили, що за відсутності грошових коштів відповідному бюджеті задоволення позову провадиться за рахунок іншого майна, що становить відповідну скарбницю. Це роз'яснення зроблений стосовно до вимог про відшкодування збитків, заподіяних в результат незаконних дій або бездіяльності державних або муніципальних органів (ст. 16 ЦК), оскільки і тут відповідачами виступають не самі ці органи, відповідні публічно-правові утворення, а тому має загальне значення для випадків майнової відповідальності останніх.
Що стосується традиційного принципу роздільної відповідальності держави (публічно-правового утворення) та створених ним самостійні юридичних осіб, то він діє, за винятком "випадків, передбачені законом" (п.З ст. 126 ГК). Таке виключення якраз і складає передбачена законом (п.2 ст. 120 ЦК) субсидіарну відповідальність власника (в тому числі публічного) по боргах створеного ним установи.
Відомі сумніви викликає і статус таких некомерційних організації як об'єднання юридичних осіб (асоціації та спілки). Відповідно до ст. 12 ГК такі об'єднання можуть створювати або комерційні організації (п.1), або некомерційні (п.2), що найчастіше і буває на практиці. Виникає питання чи можливо одночасна участь в асоціації (союзі) комерційних некомерційних юридичних осіб. Згідно з правилом п.4 ст.50 ЦК, що має загальний характер, таке об'єднання у формі асоціації або союзу в принцип можливо. На жаль, слід визнати відому неузгодженість формулювань, що містяться у ст. 121 і в п.4 ст.50 ЦК, яка послужила причиною неточностей, допущених при коментуванні правил ст. 121 ГК, яке спиралося лише на буквальний текст даної статті.
Проте слід враховувати, що комерційні організації створюю асоціації та спілки саме "з метою координації їх підприємницької діяльності, а також представлення і захисту загальних майнових інтересів (абз.1 п.1 ст. 121 ЦК). Такі цілі не притаманні некомерційним організаціям (пор. п. ст. 121 ЦК), тому законодавець певною мірою розрізняє такі об'єднання залежно від кола учасників. А некомерційні юридичні особи, до числа яких закон прямо відносить асоціації та спілки, мають цільову правоздатність (абз.1 п.1 ст.49 ГК ) і навіть в якості власників обмежені у використанні належного їм майна (пор. п.4 213 ЦК). Отже, при створенні асоціації або союзу, що об'єднує комерційні та некомерційні організації, непросто, мабуть, буде обгрунтувати і закріпити в установчих документах такого об'єднання загальну для всіх його учасників мета, що визначає і зміст правоздатності такого об'єднання. Тому можна визнати, що створення асоціацій і союзів комерційних і некомерційних організацій хоча і не виключається загальними правилами ЦК, але не повинно мати великого практичного значення.
Проблеми обов'язкового (договірного) права
Одним з важливих інститутів цивільного права, добряче забутих у нас раніше, є іпотека - застава нерухомості. В даний час вона широко використовується для забезпечення повернення банківських кредитів. Але деякі учасники даних відносин до цих пір вважають, що при невиконанні забезпеченого іпотекою зобов'язання, наприклад за кредитним договором, відповідна нерухомість передається кредиторові-банку. Саме так міркував один з райспоживспілок Ставропольського краю, а крім того, мабуть, і третейський суд, який зобов'язав райспоживспілка передати банку для погашення наявного боргу закладене будівлю. У зв'язку з цим у сторін виникло питання про те, за якою вартістю (оцінкою) передається заставлене майно, як платити податок на додану вартість за цією операцією і чи може банк для погашення своїх вимог вилучити у власника інше майно (не що було предметом застави).
Всі ці питання свідчать про повне нерозуміння природи і змісту заставних, у тому числі іпотечних, правовідносин. Перш за все, будь-яку заставу надає кредитору право отримати задоволення з вартості заставленого майна переважно перед іншими кредиторами (п.1 ст.334 ЦК). Ні раніше діюче, ні нове цивільне законодавство ніколи і ніде не передбачали можливість "передачі" предмета застави кредитору. Адже сенс застави (включаючи іпотеку) полягає не тільки в тому, щоб забезпечити інтереси кредитора-заставоутримувача, але і в тому, щоб врахувати інтереси боржника-заставника. Це досягається шляхом реалізації (продажу) предмета застави з публічних торгів для того, щоб виручити за нього максимально можливу суму
(Ст.350 ЦК). Якщо ця сума перевищує суму боргу, залишок (за вирахуванням відповідних витрат з реалізації) повертається боржникові (п.6 ст.350 ЦК), а якщо її недостатньо, кредитор зберігає право звернути стягнення на інше майно боржника (п.5 ст.350 ЦК ). При цьому примусове вилучення у власника (боржника) іншого майна, яка є предметом застави, за загальним правилом можлива лише на підставі судового рішення, якщо інший порядок прямо не встановлений або законом, або договором (угодою) сторін (і 2 ст 215 тт 1 ст 217 ПО
Таким чином, і в даному випадку повинні бути проведені публічні торги за правилами, передбаченими ст.350, 447, 448 Кодексу. Лише за визнання таких торгів такими, можливе придбання предмета застави заставодержателем (кредитором) або за спеціальною угодою (договором купівлі-продажу речі) з заставодавцем (боржником), або шляхом залишення його в заставоутримувача з оцінкою в сумі не більше ніж на 1.0 відсотків нижче початкової продажної ціни на повторних торгах (п.4 ст.350 ЦК). Початкову продажну ціну заставленого майна на торгах у даному випадку повинен визначити суд (п.З ст.350 ЦК).
Оскільки застава (іпотека) служить забезпеченню належного виконання основного (в даному випадку кредитного) зобов'язання, а виручені при реалізації закладеного майна суми йдуть на погашення боргу за основним (кредитному) договору, оподаткуванню для боржника-заставника підлягає ця основна угода, а не угода по продажу заставленого майна.
Найважливішою умовою функціонування ринкового господарства є вільне визначення сторонами договору його умов, у тому числі і про ціну виконання. Однак і тут можливе застосування цін (тарифів, розцінок, ставок тощо), що встановлюються або регулюються уповноваженими на те державними органами (п.4 ст.421, п.1 ет., 424 ЦК). Це, зокрема, має місце в договорах енергопостачання, де тарифи на відпускається споживачам теплову та іншу енергію відповідно до чинного законодавства не узгоджуються сторонами, а визначаються регіональними енергетичними комісіями. Такі тарифи, не будучи предметом взаємної угоди сторін договору, при їх зміні приймаються сторонами до виконання як обов'язкові (імперативні) правила (п.1 ст.422 ЦК). Ніякого подальшого їх узгодження контрагентами, зрозуміло, проводитися не повинно, а в самому тексті договору доцільно робити відсилання до таких тарифами, порядку їх визначення та оповіщення сторін про їх зміну.