Правові основи судово-медичної діяльності в кримінальному судочинстві

ПРАВОВІ ОСНОВИ СУДОВО-МЕДИЧНОЇ ДІЯЛЬНОСТІ В КРИМІНАЛЬНОМУ СУДОЧИНСТВІ

ЗМІСТ

Глава 1. Спеціальні судово-медичні пізнання у кримінальному судочинстві

Поняття "спеціаліст" і "спеціальні пізнання" у судочинстві

Використання судово-медичних пізнань в кримінальному судочинстві

Принципи та зміст судово-медичної експертної діяльності

Глава 2. Судово-медична експертиза

Предмет і об'єкти судово-медичної експертизи

Процесуальний формат судово-медичної експертизи

Процесуальне становище судово-медичного експерта

Порядок призначення судово-медичної експертизи

Висновок експерта

Гарантії прав учасників кримінального процесу у зв'язку з призначенням і виробництвом експертизи

Глава 3. Допит експерта

Глава 4. Одержання зразків для порівняльного дослідження

Правові акти, використані в роботі

Спеціальна література

Глава 1. СПЕЦІАЛЬНІ СУДОВО-МЕДИЧНІ ПІЗНАННЯ У КРИМІНАЛЬНОМУ СУДОЧИНСТВІ

Поняття "спеціаліст" і "спеціальні пізнання" у судочинстві

Чинний кримінально-процесуальний кодекс Російської Федерації (ст. 5) визначає кримінальне судочинство як досудове і судове провадження у кримінальній справі. Це регульована процесуальним законодавством діяльність суду або судді в ході судового розгляду кримінальних справ, а також діяльність органу дізнання, особи, яка провадить дізнання, слідчого або прокурора при порушенні кримінальної справи, проведення дізнання та попереднього слідства.

Експерт і фахівець є учасниками кримінального судочинства, тобто приймають участь у кримінальному процесі, а висновок або показання експерта, протоколи слідчих і судових дій, проведених за участю експерта або спеціаліста, розглядаються як докази у кримінальній справі (ст.ст. 5, 57, 58, 74 КПК України). Таке розуміння ролі і місця спеціальних пізнань сформувалося не відразу, а стало рeзультатом узагальнення практики судочинства та розвитку законодавства протягом кількох століть історії Росії.

Залучення лікаря (лікаря) до судового процесу при необхідності визначення причини смерті людини було законодавчо закріплено Військовим артикулом Петра I. Звід Законів Російської імперії (1832г.) вперше ввів поняття "обізнаних осіб", як особливих свідків, які мають "особливими відомостями або досвідченістю в якій-небудь науці, мистецтві чи ремеслі". Обізнані особи повинні були притягуватися до "дослідженню події й огляду" і їхні свідчення, по суті, визнавалися самостійним джерелом доказів. Поняття про "знаючих людей", про спеціаль-них пізнаннях і підстави їх участі в кримінальному процесі були уточнені в Статуті Кримінального Судочинства (1864г.). Як і раніше діяли закони, Статут іменував всіх фахівців, які залучалися для вирішення питань, що виникають в органів слідства і суду, "знаючими людьми". У якості "знаючих людей" пропонувалося запрошувати осіб, ": тривалими заняттями з якої-небудь службі або частини тих, хто знаходить особливу досвідченість", які мають "необхідними спеціальними відомостями або досвідченістю в науці, мистецтві, ремеслі, промислі або будь-якому занятті". Передбачалася відповідальність знаючих людей за неявку без поважних причин у вигляді грошового стягнення.

Кримінально-процесуальний кодекс Радянської Росії (1922-1923р.) Встановив роль висновку експерта, як самостійного докази, однак при цьому не робилося процесуальних відмінностей між різними форма-ми залучення спеціальних пізнань у судочинстві. Поділ понять "експерт" і "спеціаліст" відбулося лише з прийняттям КПК РРФСР (1961 р.), яким, крім виробництва експертизи, передбачалося участь фахівців у деяких слідчих діях.

У наступні роки законодавство про використання спеціальних пізнань в судочинстві продовжувало розвиватися. Так, у 1966 році Указом Президії Верховної Ради РРФСР до КПК були введені статті 661, 1331, 2531, 2751, визначили обов'язки, права, відповідальність фахівців, їх функції, порядок участі в слідчих діях, і що стали базовими юридичними нормами правового інституту фахівців у кримінальному процесі.

У сучасному кримінальному праві участь спеціаліста або експерта у вирішенні завдань, що стоять перед слідством і судом при розслідуванні злочинів проти особистості, розглядається не як виняткова казуїстична ситуація, а як загальний, безперечно, обов'язковий принцип судо-виробництва. Без використання наукових знань і залучення досвіду представників різних галузей діяльності сьогодні була б неможливою і сама система правозастосування.

Однак, незважаючи на широке використання спеціальних знань у розкритті та розслідуванні кримінальних справ, ні законодавство, що діяло до 2001 року, ні інші нормативні правові акти не давали визначення таких понять, як "спеціальний", "спеціальні знання", "спеціаліст".

Сучасний філософський енциклопедичний словник, видання 1997 року, визначає знання як перевірений практикою і відбитий у свідомості людини результат пізнання дійсності, і одночасно розуміння і досвід, на основі яких можна вибудувати певні судження та висновки. Нарівні або замість поняття "знання", часто використовується близький до нього за змістом термін "пізнання", який етимологічно більшою мірою відображає творчий момент, тобто сам процес отримання та використання знань.

Смислове значення терміна "спеціальний" (від лат. Specialis) - особливий, особливий, виключно для чого-небудь призначений.

Кримінальне законодавство періоду царської Росії і КПК РРФСР 1961р. (Ст.78), конкретизуючи ці поняття стосовно до кримінального процесу, відносили до спеціальних пізнання в певній галузі науки, техніки, мистецтва або ремесла (промислу). Протилежний підхід демонструє КПК України (2001р.), який взагалі не визначає, які знання слід відносити до спеціальних. Законодавець зайвим регламентувати цей вузький спеціальне питання і відніс його до предмета іншого Федерального закону N73-ФЗ від 31.05.2001 р. "Про державну судово-експертної діяльності в Російській Федерації" (ЗГСЕД). Стаття 2 цього закону, як і діяв раніше КПК РРФСР, визначаючи завдання державної судово-експертної діяльності, обмежує її необхідністю вирішення питань, що потребують спеціальних знань у галузі науки, техніки, мистецтва та ремесла.

У такому розумінні термін "спеціальний" не означає "науковий" або "практичний", "технічний" або "медичний", "мистецтвознавчий" або будь-якої іншої. З точки зору загальної концепції кримінально-процесуального законодавства він вживається у своєму первісному смисловому значенні - особливий, особливий. Разом з тим, не можна не помітити, що ця "особливість" має, як було зазначено вище, обмежену спрямованість: наука, техніка, мистецтво, ремесло.

Слід сказати, що наведений перелік галузей спеціальних знань, є практично вичерпним. Разом з тим, у процесі розкриття та розслідування злочинів чи судового слідства можуть по-вимагатися знання з інших сфер людської діяльності, наприклад, з області різних релігійних чи філософських світоглядних концепцій чи паранормальних явищ. Можна згадати численні експерименти по виявленню зниклих без вести людей і предметів з допомогою психометрії (так зване "читання з предмета"), приклади участі в розкритті злочинів людей, що володіють здатністю екстрасенсорного сприйняття. Зазвичай вони залучаються поза кримінального процесу, при виробництві оперативно-розшукових заходів, на гласною чи негласною основі і з їхньої згоди, тобто не як фахівці, а в якості осіб, яким можуть бути відомі будь-які обставини, що мають значення для розкриття злочину, хоча їх функції частково збігаються з тими завданнями, які вирішує фахівець - сприяння слідчому у виявленні доказів.

У юридичній літературі "спеціальними" прийнято позначати знання, вміння і навички, якими володіє більш-менш вузьке коло людей і які придбані ними в результаті спеціальної освіти, особливої ​​професійної підготовки та досвіду. Ці знання необхідні для заняття будь-яким певним видом діяльності і використовуються в судочинстві для розгляду і вирішення питань, що відносяться до даної кон-ної галузі людської діяльності (Ейсман А.А., 1967; Галкін В.М., 1968; Соколовський З. М., 1969; Нагорний Г.М., 1980; Завальнюк А.Х., 1982; Ціркаль В.В., 1984; Махов В.М., 1993; Орлов Ю.К., 1995 і ін.) Наведемо один з існуючих в юридичній літературі визначень. Спеціаліст - будь-яка не заінтересована у справі компетентна особа, що володіє спеціальними знаннями, необхідними для надання сприяння суб'єктам доказування у виявленні, вилученні доказів під час розслідування та судового розгляду справи, і що надає науково-технічну та іншу допомогу (Шуматов Ю.Т., 1996) .

Відповідно з цим загальним підходом спеціальними судово-медичними слід вважати знання і навички, що складають зміст професійної медичної (лікарської) підготовки експерта, а також знання і навички, набуті в процесі особистого експертного досвіду, і використовувані в судочинстві для виявлення, дослідження та оцінки обставин , що мають значення для справи.

Говорячи про спеціальні знання, у літературі звичайно виділяють два безумовних обмеження. По-перше, в правовому розумінні до спеціальних не відносять знання загальнодоступні, загальновідомі, знання, що є результатом загальноосвітньої підготовки, тобто мають масове поширення, і нерідко позначаються такими поняттями, як "життєвий досвід", "здоровий глузд". По-друге, оскільки юридичний аналіз обставин справи - ​​виняткова прерогатива правосуддя, у кримінальному та цивільному процесі прийнято виносити за рамки поняття "спеціальних" знання юридичні, правові, хоча в загальному сенсі вони також є результатом особливої ​​професійної підготовки. Виникаючі в судочинстві питання, які можуть бути дозволені на основі загальновідомих знань і життєвого досвіду, або входять до сфери юридичну, не повинні бути предметом використання спеціальних пізнань. У цьому питанні зберігається наступність законодавства, що не допускає інших тлумачень: згідно зі статтею 78 КПК РРФСР (1961 р.) питання, поставлені перед експертом, і його висновок не можуть виходити за межі спеціальних пізнань експерта; постанову Пленуму Верховного суду СРСР від 16 березня 1971 було підтверджено, що постановка не тільки перед експертом, але і перед фахівцем питань, що виходять за межі його компетенції, є неприпустимою і є для фахівця підставою відмови від їх вирішення; стаття 8 ЗГСЕД (2001 р.) обмежує проводяться експертом дослідження межами його спеціальності, а стаття 16 того ж закону зобов'язує експерта скласти мотивований висновок про неможливість дати висновок у тому випадку, якщо поставлені перед ним питання виходять за межі його спеціальних знань; в КПК РФ (2001 р.) відмова від дачі висновку щодо питань, що виходять за межі спеціальних знань, віднесений до прав експерта (п.6 частини 3 статті 57). Так, наприклад, встановлення роду смерті (вбивство, самогубство, випадок) або визнання факту спотворення обличчя означає рішення юридичного питання і є компетенцією слідчого і суду.

Людина, яка має глибокі системні знання чи навички у будь-якій обмеженій області, іменується "фахівцем". У КПК РФ вперше на рівні закону дано правове визначення понять "експерт" і "спеціаліст", як учасників кримінального судочинства. Згідно зі статтею 57 КПК України експерт - особа, що володіє спеціальними знаннями і призначена у порядку, встановленому КПК, для виробництва судової експертизи та надання висновку. Спеціаліст - особа, що володіє спеціальними знаннями, яка притягається до участі в процесуальних діях у порядку, встановленому КПК, для сприяння у виявленні, закріпленні та вилученні предметів і документів, застосування технічних засобів у дослідженні матеріалів кримінальної справи, для постановки питань експерту, а також для роз'яснення сторонам та суду питань, що входять до його професійну компетенцію (ст. 58 КПК РФ).

Аналіз наведених визначень показує дві подібні риси процесуального статусу експерта та спеціаліста. По-перше, як експерт, так і фахівець відповідно до букви закону - це "особа, що володіє спеціальними знаннями", і, по-друге, вони беруть участь у кримінальному судочинстві у порядку, встановленому КПК України. Відмінності стосуються, головним чином, функцій спеціаліста і експерта, використовуваних ними методів роботи, а також порядку оформлення та процесуального значення результатів їх роботи.

Використання спеціальних судово-медичних пізнань в кримінальному судочинстві

Судово-медична експертиза як практика судової медицини включає два основних види професійної діяльності або два види використання спеціальних судово-медичних пізнань - процесуальні і непроцесуальні (схема 1).

До процесуальних (схема 2) відносяться виробництво судово-медичної експертизи, допит експерта, участь експерта або спеціаліста в провадженні слідчих і судових дій, допит фахівця, розпорядча діяльність керівників державних судово-експертних установ у зв'язку з призначенням і виробництвом експертизи, а також застосування судово - медичних пізнань самим слідчим. Ці форми використання судово-медичних знань безпосередньо пов'язані з судочинством, з розслідуванням конкретного злочину або розглядом конкретної кримінальної справи в суді і здійснюються строго в рамках кримінально-процесуального кодексу.

Схема 1. Спеціальні судово-медичні пізнання в судочинстві

При цьому не має значення, на якій стадії попереднього розслідування чи судового слідства залучаються спеціальні пізнання, а також який процесуальний статус особи, яка є носієм цих знань (експерт або спеціаліст). Перераховані форми судово-медичної діяльності прямо передбачені і детально регулюються відповідними нормами КПК України і (або) Закону "Про державну судово-експертної діяльності в РФ". При цьому для кожного з них закон встановлює процесуальну форму закріплення ходу і результатів роботи експерта або спеціаліста - такими формами є висновок експерта і протокол слідчої дії (огляду, допиту, огляду, пред'явлення для впізнання і т.д.).

Схема 2. Процесуальні види використання спеціальних судово-медичних пізнань в судочинстві

Більш того, закон визначає і деякі обов'язкові елементи змісту цих документів, перш за все, ті, які гарантують визнання їх як джерел доказів у справі. Такими елементами є, наприклад, вимоги до змісту висновку експерта (ч.1 ст. 204 КПК України, ст. 25 ЗГСЕД), обов'язковість підписки про роз'яснення спеціалісту його прав та відповідальності (ст.ст. 168 та 270 КПК України, ст. 14 ЗГСЕД) і ін

Говорячи про встановлені законом формах, слід також виділити два способи процесуального регулювання використання спеціальних знань в кримінальному судочинстві. Перший може бути охарактеризований як імперативний і включає випадки обов'язкового залучення експерта (спеціаліста) до дослідження обставин злочину, причому ці випадки прямо вказані в кримінально-процесуальному кодексі. Другий - факультативний, коли можливість призначення судової експертизи або звернення слідчого або суду до допомоги фахівця хоча і передбачена законом, однак, не розглядається як обов'язкова умова розслідування, і здійснюється лише в необхідних випадках, в залежності від особливостей конкретної справи. У цій підставі, тобто залежно від способу законодавчого регулювання, всі форми судово-медичної діяльності в кримінальному судочинстві можна підрозділити на дві групи - обов'язкові та факультативні (див. схеми 1, 2). (Йдеться про факультативному використанні спеціальних пізнань в судочинстві, тоді як рішення дізнавача, слідчого або суду про виробництво тих чи інших процесуальних дій є обов'язковим для всіх учасників кримінального процесу, в тому числі і для експерта (спеціаліста).)

Так, згідно зі статтею 196 КПК РФ, обов'язковим є проведення судової експертизи для встановлення причини смерті, характеру і ступеня шкоди, заподіяної здоров'ю, для визначення фізичного стану підозрюваного та обвинуваченого (при сумніві в їх здатності самостійно захищати свої права і законні інтереси), для визначення фізичного стану потерпілого (при сумніві в його здатності правильно сприймати обставини справи, і давати показання), а також для встановлення віку обвинуваченого, підозрюваного чи потерпілого в тих випадках, коли це має значення для справи, а документи про вік відсутні.

Якщо експертиза призначається в експертну установу, її початок завжди пов'язано із здійсненням керівником цієї установи своїх процесуальних функцій, передбачених статтею 199 КПК України та ст.ст.14 і 15 ЗГСЕД.

Отже, цю форму використання спеціальних пізнань також слід розглядати як обов'язкову (стосовно до даного окремого випадку виробництва експертизи в експертній установі).

Обов'язковою є участь судово-медичного експерта або іншого лікаря в огляді трупа та ексгумації (ст. 178 КПК РФ), участь фахівця (лікаря) в огляді особи, коли потрібно оголення тіла, а слідчий і засвідчуваних є особами різної статі (ст. 179 КПК РФ). Проведення цих слідчих дій без участі відповідного фахівця вважається порушенням кримінально-процесуального закону.

Всі інші випадки участі експерта або спеціаліста у судочинстві, не обумовлені в КПК в якості обов'язкових, повинні розглядатися як факультативні. Це допит експерта, участь експерта або спе-ціалістів в процесуальних діях (за винятком випадків, передбачених статтею 178 КПК), в огляді особи, не пов'язаному з необхідністю його оголення, у слідчому експерименті, про-верке показань, отримання зразків для порівняльного дослідження, особистому обшуку, допиті. Питання про необхідність залучення судово-медичного експерта (спеціаліста) до проведення цих слідчих дій у кожному випадку вирішується слідчим залежно від особливостей конкретної ситуації, характеру обставин, які повинні бути встановлені або уточнені за допомогою експерта. До факультативних можна віднести і застосування судово-медичних пізнань самим слідчим.

Всі процесуальні форми використання судово-медичних пізнань можна підрозділити на основні і додаткові (див. схеми 1, 2). До основних, на нашу думку, слід віднести виробництво судово-медичної експертизи (глава 27 та ст. 283 КПК України) та допит експерта (ст.ст.205 і 282 КПК України), тобто власне експертну діяльність. На відміну від інших (додаткових) форм, вони безпосередньо ведуть до встановлення обставин, що підлягають доведенню, а результати цієї діяльності утворюють самостійний вид доказів - висновок експерта і свідчення експерта (ч.2 ст.74, ст.80 КПК України).

На відміну від основних, додаткові форми використання судово-медичних пізнань в судочинстві характеризуються тим, що діяльність експерта (спеціаліста) при цьому носить не самостійний, а допоміжний характер, а її результати не об'ектівізіруются в самостійне джерело доказів у справі, яким є висновок експерта або його свідчення.

До додаткових процесуальним формам слід віднести (см.схему 2):

-Участь експерта у слідчих діях (ст. 57 КПК України);

-Участь фахівця в провадженні слідчих дій (ст.58 і 168 КПК України);

-Допит спеціаліста (ч.4 ст.271 КПК України);

-Процесуальну діяльність керівника експертної установи у зв'язку з організацією судової експертизи (ч.2, 3 ст.199 КПК України, ст.ст.14 і 15 ЗГСЕД);

-Застосування судово-медичних пізнань самим слідчим.

Принципи та зміст судово-медичної експертної діяльності

Державна судово-експертна діяльність грунтується на принципах законності, дотримання прав і свобод людини і громадянина, прав юридичної особи, а також незалежності експерта, об'єктивності, всебічності і повноти досліджень, що проводяться з використанням сучасних досягнень науки і техніки (ст.4 ЗГСЕД).

Точне дотримання вимог правових актів визначає провідний принцип судово-експертної діяльності - законність. Саме на забезпечення законності при виробництві судової експертизи спрямовані всі, що розглядаються в даній роботі законодавчі акти, і перш за все, Закон про державну судово-експертної діяльності в РФ і кримінально-процесуальний кодекс РФ. Порушення закону при виробництві судової експертизи неприпустимо і спричиняє за собою не тільки визнання її результатів недопустимим доказом, але і відповідальність експерта, встановлену законодавством Російської Федерації (ст.5 ЗГСЕД).

Відповідно до Конституції РФ на всій території Росії федеральні закони мають верховенство над будь-якими іншими законодавчими і нормативними актами федерального і регіонального рівнів. Міжнародні договори Російської Федерації, які є частиною правової системи країни, мають переваги перед іншими законодавчими актами, і якщо для судово-експертної діяльності законами РФ і міжнародними договорами РФ передбачені різні правила, слід керуватися правилами відповідних міжнародних договорів.

Державна судово-експертна діяльність здійснюється при неухильному дотриманні рівноправності громадян, їх конституційних прав на свободу та особисту недоторканність, гідність особистості, недоторканність приватного життя, особисту і сімейну таємницю, захист честі і доброго імені, а також інших прав і свобод людини і громадянина відповідно до загальновизнаних принципам і нормам міжнародного права і відповідно до Конституції Російської Федерації (ст. 6 ЗГСЕД).

Судово-медичний експерт і керівник експертної установи у своїй діяльності не має права керуватися політичною чи національною приналежністю, матеріальним або посадовим становищем особи, щодо якої проводиться експертиза, їх родичів або законних представників. Забезпеченню цього принципу служать система прав і гарантій учасників судочинства у зв'язку з призначенням виробництвом судово-медичної експертизи, заборона експерту розголошувати дані, що стали йому відомими в силу участі в кримінальному процесі, і кримінальною відповідальністю за порушення закону при проведенні експертизи.

Основним принципом судово-експертної діяльності є незалежність експерта. Законодавство Росії (ст.7 ЗГСЕД) прямо встановлює, що експерт не може перебувати в будь-якої залежності від органу або особи, що призначили судову експертизу, сторін та інших осіб, зацікавлених в результаті справи. Експерт дає висновок, грунтуючись на результатах проведених досліджень у відповідності зі своїми спеціальними знаннями. Не допускається вплив на експерта з боку судів, суддів, органів дізнання, осіб, які виробляють дізнання, слідчих і прокурорів, а також інших державних органів, організацій, об'єднань та окремих осіб з метою отримання висновку на користь кого-небудь з учасників процесу або в інтересах інших осіб. Особи, винні у наданні впливу на експерта, підлягають відповідальності згідно з законодавством Російської Федерації (ст.ст.302, 309 КК РФ).

Принцип незалежності забезпечується процесуальної самостійністю експерта як учасника судочинства, наданими йому широкими правами в кримінальному процесі (незалежно від того, чи є він співробітником державного чи іншого експертної установи, або "приватним" експертом), однаковими вимогами до спеціальної професійної підготовки експерта, можливістю його відводу, а також прийнятими в Російській Федерації організаційними основами судово-медичної служби. Найважливіші вимоги до судово-експертної діяльності - об'єктивність, всебічність і повнота досліджень. Експерт проводить дослідження об'єктивно, на строго науковій і практичній основі, в межах відповідної спеціальності, всебічно і в повному обсязі. Висновок експерта повинен грунтуватися на положеннях, що дають можливість перевірити обгрунтованість і достовірність зроблених висновків на базі загальноприйнятих наукових та практичних даних (ст.8 ЗГСЕД). Об'єктивність експерта гарантується його незалежністю, незацікавленістю в результаті справи. Експерт зобов'язаний дослідити всі надані в його розпорядження об'єкти, використовуючи при цьому всі необхідні, апробовані практикою та офіційно рекомендовані методики, дати відповіді на всі поставлені питання або обгрунтовану відмову від їх вирішення.

Перевірка обгрунтованості і достовірності зроблених висновків здійснюється особою, що призначив експертизу, і керівником експертної установи та забезпечується повним викладом ходу і результатів проведених досліджень у висновку експерта, вимогами закону про збереження об'єктів, про аргументацію висновків та ілюстрації ув'язнення.

Основний зміст судово-експертної діяльності становить організація і виробництво судової експертизи (ст.1 ЗГСЕД).

Аналіз правових норм (ст.5 КПК України, ст.ст.2 і 9 ЗГСЕД) дозволяє дати таке визначення: судова експертиза - процесуальна дія, що проводиться в порядку, встановленому кримінально-процесуальним кодексом РФ, з метою встановлення обставин, що підлягають доведенню по конкретному справі, і що складається з проведення досліджень і дачі висновку експертом з питань, вирішення яких вимагає спеціальних знань у галузі науки, техніки, мистецтва або ремесла, і які поставлені перед експертом судом, суддею, органом дізнання, особою, яка провадить дізнання, слідчим чи прокурором.

Таким чином, завданням державної судово-експертної діяльності, тобто завданням, яке вирішується шляхом виробництва судової експертизи, є надання сприяння судам, суддям, органам дізнання, особам, що провадить дізнання, слідчим і прокурорам у встановленні обставин, що підлягають доведенню у конкретній справі (ст . 2 ЗГСЕД). Основним джерелом відомостей, на основі яких встановлюються ці обставини, відповідно до статті 74 КПК України, є висновок експерта, а спосіб їх встановлення - проведення досліджень і вирішення питань на основі спеціальних знань у галузі науки, техніки, мистецтва або ремесла.

Глава 2. СУДОВО-МЕДИЧНА ЕКСПЕРТИЗА

Предмет і об'єкти судово-медичної експертизи

Предмет судово-медичної експертизи утворюють медичні та медико-біологічні питання, що виникають при проведенні попереднього розслідування та судового розгляду справи.

Об'єктами досліджень у ході судової експертизи є речові докази, документи, предмети, тварини, трупи і їх частини, зразки для порівняльного дослідження, а також матеріали справи, по якому проводиться судова експертиза. Дослідження проводяться також щодо живих осіб (ст.10 ЗГСЕД).

Слід зазначити, що, частково, таке розуміння об'єктів носить юридичний характер, оскільки включає чисто процесуальні поняття "речові докази" і "документи", що розглядаються в законі в якості доказів у справі (ст.74 КПК України). У криміналістичній літературі (Вандер М.Б., Майорова Г.В., 1997 і ін) вважається не зовсім точним віднесення до об'єктів експертизи речових доказів. Дійсно найчастіше предмети або речовини набувають відповідний процесуальний статус і долучаються до справи в якості речових доказів тільки після проведення спеціальних досліджень та отримання висновку експерта, тобто коли встановлено їх юридичне значення. На експертизу ж зазвичай прямують об'єкти, що є потенційними речовими доказами, на які поширюється статус додатків до протоколів слідчих і судових дій, в ході яких вони були вилучені. Точно також значимість для справи обставин і фактів, викладених у різних документах, іноді встановлюється тільки в ході експертизи, і тільки після цього вони можуть набувати процесуальний статус "документів" в сенсі статті 74 КПК України, тобто як доказів у справі.

Живі особи, зазвичай виступають об'єктами судово-медичної експертизи як особи, що мають певний процесуальний статус - потерпілих, підозрюваних, обвинувачених, підсудних або свідків.

Трупи відносять до експертних об'єктів, які не мають визначеного процесуального статусу, перш за все, через неможливість розглядати їх як докази з міркувань морально-етичного порядку (Орлов Ю.К., 1995). Тому вони виступають безпосередніми об'єктами експертизи і в процесуальному, і в спеціальному судово-медичному сенсі. До такого ж роду об'єктів, що не мають певного процесуального статусу, відносять місце події - ділянки місцевості, будівлі споруди тощо, які за своїм значенням рівнозначні речовим доказам, але практично поширити на них відповідний процесуальний режим неможливо.

Таким чином, слід розрізняти безпосередні об'єкти судової експертизи та об'єкти відповідно до їх процесуальним статусом (сх.. 3).

Від інших видів використання судово-медичних знань судову експертизу відрізняють ряд особливостей правового регулювання порядку її призначення, виробництва та оформлення результатів. Розглянемо ці особливості.

Схема 3. Об'єкти судово-медичної експертизи

Процесуальний формат судово-медичної експертизи

Кримінально-процесуальним кодексом РФ чітко регламентований можливий формат судової експертизи (схема 4). Вона проводиться на різних стадіях кримінального процесу - в ході попереднього розслідування, тобто дізнання чи попереднього слідства (ст.195) або в ході судового слідства (ст.283), у державному судово-експертній установі або поза експертною установою (ст.199) ; "первинно" (ст.195), додатково або повторно (ст.207); одним або кількома експертами (ч.2 ст.199, ст.ст.200, 201) експертами однієї спеціальності (ст.200) або експертами різних спеціальностей, тобто комплексно (ст.201). Крім цього, експертиза може бути проведена з приміщенням обвинуваченого або підозрюваного в медичний стаціонар (ст. 203) або без такого, з подальшим допитом експерта (ст.205, 282, ч.4 ст.217) або без допиту.

У кримінальному процесі судова експертиза проводиться тільки у порушеній і розслідуваної кримінальної справи, то є в ході попереднього розслідування чи судового слідства.

Попереднє розслідування кримінальної справи здійснюється у формі дізнання чи попереднього слідства (ст.150 КПК України).

Попереднє слідство проводять:

-Слідчі прокуратури - у кримінальних справах про найбільш тяжких злочинах проти життя і здоров'я, зокрема про умисні вбивства, заподіяння смерті з необережності, у кримінальних справах про доведення до самогубства (ст.ст.105-110 КК РФ), умисному спричиненні тяжкої шкоди здоров'ю із смертельним наслідком (ч. 4 ст. 111 КК РФ), про такі злочини проти статевої недоторканності і статевої свободи особистості, як згвалтування, насильницькі дії сексуального характеру, примус до дій сексуального характеру (ст.ст.131.133 КК) та ін ;

-Слідчі органів внутрішніх справ - у кримінальних справах про умисне заподіяння тяжкої шкоди здоров'ю, не спричинило настання смерті (чч.1-3 ст. 111 КК РФ), про заподіяння тяжкого і середньої тяжкості шкоди здоров'ю особою, що знаходиться в стані афекту, або при перевищенні меж необхідної оборони (ст.ст.113, 114 КК РФ), про порушення правил дорожнього руху і експлуатації транспортних засоби, що призвели по необережності смерть людини (чч.2 і 3 ст.264 КК РФ) і ін;

Схема 4. Процесуальний формат судово-медичної експертизи

-Слідчі органів федеральної служби безпеки і податкової поліції (проводять попереднє слідство у кримінальних справах, які, як правило, не мають прямого відношення до діяльності судово-медичної служби).

Слідчий прокуратури, органу внутрішніх справ і федеральної служби безпеки і податкової поліції по що знаходиться в їх виробництві кримінальній справі має право на свій розсуд прийняти рішення і провести будь-яке процесуальне дію, включаючи призначення та виробництво судової експертизи (за винятком тих випадків, коли для цього потрібне рішення суду або санкція прокурора, наприклад, при необхідності приміщення підекспертного в медичний стаціонар).

Попереднє розслідування у формі дізнання проводиться органами дізнання.

Органами дізнання є (ч.1 ст.40, ст.151, 157 КПК України):

-Органи внутрішніх справ РФ;

-Інші органи виконавчої влади, наділені відповідно до феде-ральних законом повноваженнями щодо здійснення оперативно-розшукової діяльності (органи федеральної служби безпеки, ор-гани податкової поліції, прикордонної служби, митні органи, ор-гани кримінально-виконавчої системи міністерства юстиції РФ) ;

-Головні та старші судові пристави;

-Командири військових частин, з'єднань, начальники військових установ-ний або гарнізонів;

-Органи Державної протипожежної служби.

Крім того, відповідно до ч.3 ст. 40 УКП РФ, порушення кри-ного справи і проведення невідкладних слідчих дій, тобто функ-цій органу дізнання покладається на:

-Капітанів морських і річкових суден, що перебувають у далекому плаванні (у кримінальних справах про злочини, скоєних на даних судах);

-Керівників геологорозвідувальних партій і зимівлі, віддалених від місць розташування органів дізнання (у кримінальних справах про злочини, вчинені за місцем знаходження цих партій і зимівлі);

-Глав дипломатичних представництв і консульських установ Рос-кої Федерації (у кримінальних справах про злочини, вчинені в межах територій даних представництв та установ).

У підслідності органів дізнання знаходяться кримінальні справи про такі злочини проти особистості, як умисне заподіяння середньої тяжкості (ст.112 КК РФ) або легкого (ст.115 КК РФ) шкоди здоров'ю, заподіяння побоїв (ст.116 КК РФ), тяжкого або середньої тяжкості шкоди здоров'ю через необережність (ст.118 КК РФ), незаконне проведення аборту (ст.123 КК РФ), а також порушення правил дорожнього руху і експлуатації транспортних засобів, що призвело з необережності заподіяння тяжкого або середньої тяжкості шкоди здоров'ю (ч.1 ст .264 КК РФ) і ін З цієї категорії кримінальних справ попереднє слідство не обов'язково і дізнавач вправі провести будь-яке слідча дія, включаючи і призначення судово-медичної експертизи. По кримінальних справах про інші злочини, за якими обов'язковим є попереднє слідство, (у цю групу входять більшість тяжких злочинів проти особи, включаючи вбивства, умисне заподіяння тяжкої шкоди здоров'ю, заподіяння смерті з необережності та ін (ст. 150 КПК РФ).) Органи дізнання самостійно вправі робити лише невідкладні слідчі дії (допит, огляд, огляд, пред'явлення для впізнання та ін), а інші процесуальні дії, мета яких виходить за рамки виявлення і фіксації слідів злочину, наприклад, призначення експертизи, слідчий експеримент, перевірку показань, дізнавач може проводити за дорученням слідчого.

Судове провадження в кримінальних справах здійснюється федеральними судами загальної юрисдикції (Верховним Судом РФ, верховними судами республік, країв та областей, судами міст федерального значення, судами автономної області і автономних округів, районними судами і військовими судами), а також світовими суддями, які є суддями загальної юрисдикції суб'єктів Російської Федерації. (Федеральний конституційний закон "Про судову систему Російської Федерації" © 1-ФКЗ від 31.12.96 р. Федеральний закон "Про мирових суддів у Російській Федерації" N188-ФЗ від 17.12.98 р.)

Федеральні суди загальної юрисдикції і мирові судді входять у єдину судову систему Російської Федерації, поряд з Конституційним Судом РФ, конституційними (статутними) судами суб'єктів РФ, і арбітражними судами.

Кримінально-процесуальний кодекс (ст.5) дає такі визначення: суд - будь-який суд загальної юрисдикції, що розглядає кримінальну справу по суті і виносить рішення, передбачені КПК; суддя - посадова особа, уповноважена здійснювати правосуддя.

Судове провадження здійснюється в суді першої, другої та апеляційної інстанції. Федеральний суд першої інстанції і мировий суддя розглядає справу по суті, приймають рішення в ході досудового провадження у кримінальній справі і виносить вирок. Суд другої інстанції розглядає кримінальні справи в апеляційному порядку за скаргами і поданнями на які не набрали законної чинності вироки і постанови, винесені світовими суддями, а також у касаційному порядку розглядає кримінальні справи за скаргами і поданнями на які не набрали законної чинності вироки, ухвали і постанови судів першої та апеляційної інстанцій. У порядку нагляду розглядаються кримінальні справи за скаргами і поданнями на які вступили в законну силу вироки, ухвали і постанови судів.

Підсудність кримінальних справ і склад суду встановлені статтями 31 і 30 КПК РФ. Мировому судді підсудні кримінальні справи про злочини, за вчинення яких може бути призначено максимальне покарання, що не перевищує трьох років позбавлення волі - справи приватного обвинувачення, які, як правило, порушуються шляхом подачі заяви потерпілим або його законним представником, (наприклад, про заподіяння легкої шкоди здоров'ю і побоїв), кримінальні справи про порушення правил дорожнього руху і експлуатації транспортних засобів, що призвело з необережності заподіяння тяжкого або середньої тяжкості шкоди здоров'ю людини, кримінальні справи про завідомо неправдивому висновку експерта та ін Світовий суддя підсудні йому кримінальні справи розглядає одноосібно.

Верховному суду республіки, крайового або обласному суду, суду міста федерального значення, суду автономної області та автономного округу підсудні кримінальні справи про тяжкі злочини проти життя і здоров'я людини, зокрема про вбивства, відповідальність за які передбачена ч.2 ст.105 КК РФ, про викрадення людини (ст.126 КК РФ), про згвалтування потерпілої, явно не досягла 14-річного віку, або спричинило тяжкі наслідки - смерть потерпілої, заподіяння їй тяжкого шкоди здоров'ю, зараження ВІЛ-інфекцією і т.д.

Федеральні районні суди розглядають більшість інших кримінальних справ про злочини проти особи та інші кримінальні справи, зокрема, про завідомо неправдивому висновку експерта, якщо це діяння пов'язане з обвинуваченням особи у вчиненні тяжкого або особливо тяжкого злочину. З остав республіканського, крайового, міської (в місті федерального значення), обласного, окружного (в автономному окрузі) федерального суду загальної юрисдикції визначається тяжкістю злочину і вагою покарання, передбаченого за його вчинення кримінальним законом, стадією судочинства і судового розгляду. Розгляд кримінальних справ у суді першої інстанції здійснюється колегіально (за участю колегії з 12 присяжних засідателів або колегією з трьох суддів) або суддею одноосібно. Розгляд кримінальних справ в апеляційному порядку здійснюється суддею районного суду одноосібно, у касаційному порядку - судом у складі трьох суддів федерального суду загальної юрисдикції, а в порядку нагляду - у складі не менше трьох суддів.

Верховному Суду РФ підсудні кримінальні справи відносно члена Ради Федерації, депутата Державної Думи, судді федерального суду.

Набрали законної сили постанови федеральних судів, світових суддів і судів суб'єктів Російської Федерації, а також їх законні розпорядження, вимоги, доручення, виклики та інші звернення є обов'язковими для всіх без винятку органів державної влади, органів місцевого самоврядування, громадських об'єднань, посадових осіб, інших фізичних і юридичних осіб і підлягають неухильному виконанню на всій території Російської Федерації. Невиконання постанови суду, а так само інше прояв неповаги до суду тягнуть відповідальність, передбачену федеральним законом (ст.6 закону "Про судової системи в Російській Федерації").

У ході судового провадження судово-медична експертиза у переважній більшості випадків призначається і проводиться при розгляді кримінальних справ у судах першої інстанції. Разом з тим, при розгляді кримінальної справи в апеляційному чи касаційному порядку суд також має право за клопотанням сторін безпосередньо дослідити докази у відповідності до вимог глави 37 КПК України, включаючи і вимоги про виклик експерта на допит, про призначення експертизи або виробництві інших процесуальних дій з участю експерта або спеціаліста (ст.ст.365, 377 КПК України). Призначення і виробництво судової експертизи при розгляді кримінальної справи в наглядовому порядку КПК України не передбачено.

Відповідно до статті 18 КПК України судочинство ведеться російською мовою, а також на державних мовами республік, які входять у Російську Федерацію. У військових судах провадження у кримінальних справах ведеться російською мовою. Експерту або спеціалісту, який не володіє або недостатньо володіє мовою, якою ведеться судочинство, повинно бути роз'яснено і забезпечено право давати висновок, показання, заявляти клопотання, приносити скарги, виступати в суді рідною мовою або іншою мовою, якою він володіє, а також безкоштовно користуватися допомогою перекладача. Документи, необхідні експерту для дачі висновку чи показань, повинні бути переведені на мову, якою він володіє.

Терміни виробництва судової експертизи законом не встановлені. Вони залежать від виду експертизи, кількості об'єктів дослідження, складного експертного завдання і зазвичай регулюються підзаконними нормативно-правовими актами федеральних органів виконавчої влади, у віданні яких перебуває діяльність відповідного судово-експертної установи. Стосовно до судово-медичної діяльності - це нормативні акти Міністерства охорони здоров'я РФ. Якщо експертиза проводиться поза експертною установою, термін виконання досліджень узгоджується з особою, що призначив експертизу. Разом з тим, враховуючи важливість ефективної взаємодії судово-медичної служби з правоохоронними органами, судово-медичному експерту необхідно знати передбачені законом терміни розслідування кримінальних справ. Так, згідно статті 223 КПК України, дізнання здійснюється протягом 15 діб з дня порушення кримінальної справи, причому цей термін може бути продовжений прокурором, але не більше ніж на 10 діб. Попереднє слідство у кримінальній справі повинно бути закінчено в строк, що не перевищує 2 місяців з дня порушення кримінальної справи. Термін попереднього слідства може бути продовжений до 6 місяців прокурором району, міста і прирівняним до нього військовим прокурором та їх заступниками. У кримінальній справі, розслідування якого представляє особливу складність, термін попереднього слідства може бути продовжено прокурором суб'єкта Російської Федерації і прирівняним до нього військовим прокурором до 12 місяців. Подальше продовження терміну попереднього слідства може бути зроблено тільки у виняткових випадках Генеральним прокурором України або його заступниками (ст.162 КПК України).

Зазначені процесуальні терміни дізнання та попереднього слідства накладають відповідні жорсткі тимчасові рамки і на виробництво судової експертизи. При неможливості виробництва експертизи у встановлені терміни про це письмово інформується особа або орган, який призначив експертизу. За погодженням з ним керівник експертної установи або експерт має право продовжити терміни дослідження. На період виконання обгрунтовану вимогу експерта про надання додаткових матеріалів або після заяви мотивованих клопотань про необхідність виробництва інших процесуальних дій, експертиза може бути припинена, про що робиться відмітка у висновку.

Судова експертиза може бути проведена у державному чи іншому експертній установі, або поза експертною установою особами, які мають спеціальні знання в галузі науки, техніки, мистецтва або ремесла, але не є державними судовими експертами (ст.199 КПК України, ст.41 ЗГСЕД, ст . ст.52 і 53 Основ законодавства України про охорону здоров'я громадян).

Стаття 5 кримінально-процесуального кодексу визначає експертна установа як державне судово-експертне та чи інша установа, якій доручено виробництво судової експертизи в порядку, встановленому КПК України.

Відповідно до статті 11 ЗГСЕД державними судово-експертними установами є спеціалізовані установи федеральних органів виконавчої влади, органів виконавчої влади суб'єктів Російської Федерації, створені для забезпечення виконання повноважень судів, суддів, органів дізнання, осіб, які виробляють дізнання, слідчих і прокурорів за допомогою організації та виробництва судової експертизи. У системі органів судово-медичної служби Російської Федерації державними судово-експертними установами є Республіканський центр судово-медичної експертизи (г.Мо-сква), обласні, крайові, міські (Москви і Петербурга) та республіканські (в республіках, які є суб'єктами РФ) бюро судово-медичної експертизи, що входять в структуру відповідних міністерств, управлінь, комітетів і відділів охорони здоров'я, а також судово-медичні лабораторії міністерства оборони.

Організація і виробництво судової експертизи в медичних установах або їх підрозділах, що не відносяться до ведення федерального органу виконавчої влади в галузі охорони здоров'я, наприклад, у військових судово-медичних лабораторіях, здійснюється на підставі нормативних правових актів відповідних федеральних органів виконавчої влади (у даному випадку, міністерства оборони), прийнятих спільно з федеральним органом виконавчої влади в галузі охорони здоров'я, тобто спільно з Міністерством охорони здоров'я РФ.

Крім того, судова експертиза може бути проведена експертними підрозділами, створеними федеральними органами виконавчої влади або органами виконавчої влади суб'єктів Російської Федерації. Так, наприклад, в системі органів внутрішніх справ наказом N 349 від 21.071993г. МВС РФ передбачено створення медико-криміналістичних груп в якості структурних підрозділів експертно-криміналістичних управлінь (відділів) МВС, ГУВС, УВС, УВСТ. До обов'язків цих груп входить, зокрема, виробництво медико-криміналістичних експертиз і досліджень, пов'язаних з питаннями ідентифікації осіб невпізнаних трупів. Якщо виробництво судової експертизи доручається зазначеним експертним підрозділам, вони здійснюють функції державного судово-експертної установи, а їх співробітники виконують обов'язки, мають права і несуть відповідальність як державні експерти.

Діяльність державних судово-експертних установ з організації та виробництва судової експертизи регулюється Федеральним законом "Про державну судово-експертної діяльності в Російській Федерації", процесуальним законодавством України і здійснюється відповідно до нормативних правових актів відповідних федеральних органів виконавчої влади.

Профіль державного судово-експертної установи (судово-медичний, судово-психіатричний або інший) визначається відповідними федеральними органами виконавчої влади. Державні судово-експертні установи одного профілю здійснюють діяльність з організації та виробництва судової експертизи на основі єдиного науково-методичного підходу до експертній практиці, професійної підготовки та спеціалізації експертів. Це вимога закону забезпечується відомчими нормативними документами в рамках єдиної організаційної структури державної судово-медичної служби, стандартизацією експертних методик та типових діагностичних алгоритмів, уніфікованими вимогами до спеціалізації і перепідготовки експертів.

Діяльність державних судово-експертних установ фінансується за рахунок коштів федерального бюджету (ст.37 ЗГСЕД). Державні судово-експертні установи в обов'язковому порядку проводять судову експертизу для органів дізнання, органів попереднього слідства та судів, розташованих на території, яка визначається відповідними федеральними органами виконавчої влади. У разі неможливості виробництва судової експертизи у державному судово-експертній установі, що обслуговує зазначену територію, у зв'язку з відсутністю експерта конкретної спеціальності, необхідної матеріально-технічної бази або спеціальних умов для проведення досліджень судова експертиза для органів дізнання, органів попереднього слідства і судів може бути проведена державними судово-експертними установами, що обслуговують інші території. (Передбачена у статті 11 ЗГСЕД можливість виробництва експертиз в державних судово-експертних установах для органів дізнання, слідства і судів інших територій не означає, що експертні установи зобов'язані проводити подібні екс-пертизи. У цьому випадку витрати на виробництво експертизи несе орган, який виніс постанову ( визначення), особа, клопотання-вавшіх про призначення експертизи (за рішенням суду) чи орган охорони здоров'я відповідної території. В іншому випадку виробництво експертизи може розглядатися як порушення фінансової дисципліни і не цільове витрачання бюджетних коштів.)

Державні судово-експертні установи має право проводити на договірній основі експертні дослідження для громадян і юридичних осіб, стягувати плату за виробництво судових експертиз у цивільних та арбітражних справах, справах про адміністративні правопорушення. Порядок витрачання зазначених коштів визначається відповідними федеральними органами виконавчої влади (ст.37 ЗГСЕД).

Судова експертиза, крім державних, може проводитися в інших, тобто в недержавних експертних установах (ч.2 ст.199 КПК України), а також поза експертних установ особами, які мають спеціальні знання в галузі науки, техніки, мистецтва або ремесла, але не є державними судовими експертами (ч.4 ст.199 КПК України, ст.41 ЗГСЕД).

Безумовно, виробництво судової експертизи в експертній, а тим більше в державному судово-експертній установі має ряд переваг. Тут працюють фахівці, не тільки професійно володіють відповідними спеціальними знаннями, але й досвідчені в питаннях організації та процесуального оформлення результатів досліджень, є необхідне обладнання, можливе виробництво комісійних експертиз, діє система підготовки, атестації експертів, контролю якості і термінів експертиз, і, що важливо , експертизи і дослідження для відповідних територіальних правоохоронних органів виконуються в обов'язковому порядку і безкоштовно.

У Російській Федерації законодавчо закріплені такі види судової експертизи: первинна (умовно), додаткова і повторна.

Первинна експертиза - це первинне дослідження об'єкта з складанням висновку експерта. Як правило, первинну експертизу проводить один експерт. Однак в особливо складних і відповідальних випадках первинна експертиза може проводитися групою фахівців.

Додаткова судова експертиза може бути призначена при недостатньої ясності або повноти висновку експерта, а також при виникненні нових питань відносно раніше досліджених обставин кримінальної справи. Виробництво додаткової експертизи доручається тому ж або іншому експерту, тієї ж або іншої комісії експертів.

Повторна експертиза може бути призначена у випадках виникнення сумнівів щодо правдивості або обгрунтованості раніше даного первинного або додаткового висновку експерта або за наявності суперечностей у висновках експерта або експертів. Найбільш часто підставами для призначення повторної експертизи є протиріччя висновків експерта іншим достовірно встановленим обставинам справи, поява в ході розслідування нових даних, здатних вплинути на висновки раніше даного висновку, неповнота проведених досліджень (проведення експертизи без дослідження всіх представлених об'єктів або без застосування рекомендованих методик), використання не апробованих методик, невідповідність висновків експерта дослідної частини, які суттєві порушення кримінально-процесуального закону, допущені при призначенні, виробництві експертизи та оформленні висновку експерта.

Не слід ототожнювати поняття "обгрунтованість ув'язнення", сумніви в якому розглядаються як привід для призначення повторної експертизи, і "обгрунтування висновків" (аргументація, мотивування висновків). Вимога обгрунтування висновків міститься в КПК України (ст.204), проте відсутність мотивування або недостатня на думку будь-кого з учасників процесу аргументація висновків може бути усунена допитом експерта.

Повторна експертиза призначається слідством у тих самих питань (!), Тобто з питань, які були предметом раніше виконаної первинної або додаткової експертизи, і за якими є сумніви чи вбачаються протиріччя. Виробництво повторної експертизи доручається іншому експерту або іншої комісії експертів, але допускається її виробництво в тому ж експертній установі, в якому була проведена первинна експертиза.

На етапі попереднього розслідування додаткова або повторна судова експертиза призначається і проводиться в порядку, передбаченому статтями 195 - 205 КПК України (ст.207 КПК України, ст.20 ЗГСЕД). Слід зазначити, що відповідно до тексту зазначених правових норм, призначення додаткової та повторної експертизи, навіть за наявності підстав для їх виробництва, не є обов'язковим для слідчого, суду або дізнавача.

У ході судового слідства додаткова або повторна експертиза призначається судом за власною ініціативою або за клопотанням сторін тільки після оформлення експертом висновку в судовому засіданні і в тому випадку, якщо недостатню ясність і неповноту висновку або протиріччя між висновками експертів не вдалося подолати в судовому розгляді шляхом допиту експерта або комісії експертів (ст.283 КПК України).

Незалежно від виду судової експертизи (первинна, додаткова або повторна), вона може проводитися одним експертом (одноосібно) або групою експертів (комісійно).

Комісійна судова експертиза регламентована статтею 200 КПК України і статтями 21-23 ЗГСЕД. Комісійна експертиза проводиться не менш як двома експертами однієї або різних спеціальностей. В останньому випадку експертиза набуває статусу комплексної (ст.201 КПК України). Крім залучення до виробництва експертизи декількох фахівців різних професій і спеціальностей, визначальними характеристиками комплексної експертизи є: 1) дослідження одного і того ж об'єкта, 2) необхідність узгодження між експертами послідовності проведених досліджень, яка була б оптимальною і гарантувала б збереження необхідної інформації на кожному наступному етапі дослідження, 3) взаємне використання результатів досліджень, проведених експертами різних спеціальностей.

Якщо комісійна експертиза проводиться у державному судово-експертній установі, її організація та виробництво покладаються на керівника цієї установи, а у разі комплексної експертизи - на керівників кількох державних судово-експертних установі.

Комісійний характер експертизи визначається слідчим або керівником експертної установи, якому доручено її виробництво (ст.200 КПК України). Крім того, ряд експертиз рекомендується до комісійному виробництва відомчими нормативними актами федеральних органів виконавчої влади, що регулюють судово-експертну діяльність, зокрема наказами Міністерства охорони здоров'я РФ. На нашу думку, в державному судово-експертній установі доцільно мати затверджений керівником установи перелік експертиз, що підлягають виробництва в комісійному порядку. До числа таких експертиз можна віднести наступні випадки:

1) вбивство або підозра на вбивство

-Двох і більше осіб в умовах неочевидності;

-Малолітніх дітей (не досягли 14 річного віку);

-За наявності обставин, що вказують на серійність злочину;

-Співробітників правоохоронних органів та керівників органів державної влади;

-У скоєнні яких підозрюються співробітники правоохоронних органів;

2) експертиза трупів громадян іноземних держав;

3) експертиза кримінально розчленованих трупів (при відсутності окремих частин тіла);

4) експертиза ексгумованих трупів при повторному дослідженні;

5) експертиза жертв масових катастроф, у тому числі виробничих травм;

6) експертиза потерпілих в результаті порушення правил надання медичної допомоги (за наявності постанови про призначення експертизи);

7) експертиза при необхідності визначення характеру впливу травми на имевшееся потерпілого захворювання;

8) експертиза при оцінці ступеня шкоди здоров'ю, що спричинило психічний розлад, розвиток наркоманії чи токсикоманії;

9) експертиза працездатності.

Цей перелік може уточнюватися з урахуванням місцевих умов. Спільними підставами для віднесення експертизи до розряду первинно-комісійних є складність експертизи, необхідність залучення до її виробництва експертів різних спеціальностей, необхідність аналізу результатів раніше проведених експертиз (наприклад, у випадках дослідження розчленованих трупів або серійних злочинів), а також передбачені кримінальним кодексом підвищені санкції кримінального покарання за вчинення злочину або eго соціальна значимість.

Експерт також має право клопотати перед керівником державного експертної установи або перед особою, призначив експертизу щодо залучення до її виробництва інших експертів, тобто фактично про комісійне порядку виконання експертизи (ст.57 КПК України, ст.17 ЗГСЕД).

У випадку виробництва комісійної експертизи експерти погодять між собою цілі, послідовність і обсяг майбутніх досліджень, виходячи з необхідності вирішення питань, поставлених слідством. Для цього перед початком експертизи доцільно проведення координаційної наради експертів.

Експерти, що входять до складу комісії, мають рівні обов'язками, правами і несуть рівну відповідальність. У складі комісії кожен експерт незалежно, самостійно і в повному обсязі проводить дослідження. Один з експертів комісії може виконувати роль експерта-організатора. Його процесуальні функції не відрізняються від функцій інших експертів. Виділення в складі комісії голову або провідного експерта чинним законодавством не передбачено.

Якщо судова експертиза проводиться комісією експертів однієї спеціальності, аналіз і оцінка результатів може проводитися як експертом, який особисто провів дослідження і отримав відповідні результати, так і спільно з іншими експертами.

Якщо за результатами проведених досліджень думки експертів з поставлених питань збігаються, то ними складається єдина спільний висновок або повідомлення про неможливість дачі висновку. У разі виникнення розбіжностей кожен з експертів або експерт, який не згоден з іншими, які брали участь у виробництві комісійної судової експертизи, дає окремий висновок з питань, які викликали розбіжність.

При виробництві комісійної судової експертизи експертами різних спеціальностей - лікарями, криміналістами, інженерами або іншими фахівцями (комплексна експертиза) кожний з них проводить дослідження в межах своїх спеціальних знань. У висновку експертів, що беруть участь у виробництві комплексної судової експертизи, вказується, які дослідження і в якому обсязі провів кожний експерт, які факти він встановив і яких висновків дійшов. Кожен експерт, який брав участь у виробництві комплексної судової експертизи, підписує ту частину висновку, яка містить опис здійснених ним досліджень, і несе за неї відповідальність.

Експерти однієї спеціальності, що входять до складу комісії, яка проводить комплексну судову експертизу, і компетентні в оцінці отриманих результатів, можуть дати загальний висновок. Якщо підставою загального висновку є факти, встановлені одним або кількома експертами, це має бути зазначено у висновку. У разі виникнення розбіжностей між експертами однієї спеціальності, результати комплексної експертизи оформляються відповідно до частини 2 статті 200 КПК України і частиною 2 статті 22 ЗГСЕД - тобто кожен з них або експерт, який не згоден з іншими, дає окремий висновок з питань, які викликали розбіжність.

При незгоді громадян з висновком медичної (в тому числі і судово-медичної) експертизи за їх заявою може бути проведена незалежна медична експертиза відповідного виду. Експертиза визнається незалежною, якщо виробляють її експерт або члени комісії не перебувають у службовій або іншій залежності від установи або комісії, які виробляли первинну медичну експертизу, а також від органів, установ, посадових осіб та громадян, зацікавлених в результатах незалежної експертизи. При виробництві незалежної медичної експертизи громадянам надається право вибору експертної установи та експертів. У конфліктних випадках остаточне рішення щодо укладення медичної експертизи виноситься судом (ст.53 Основ законодавства України про охорону здоров'я громадян). Положення про незалежної медичної експертизи затверджується Урядом Pоссійской Федерації, проте в даний час воно відсутнє.

Процесуальне становище судово-медичного експерта

Судову експертизу проводить спеціальний суб'єкт кримінального судочинства - експерт. Як було зазначено вище, відповідно до ч.2 ст. 195 КПК РФ судова експертиза проводиться державними судовими експертами та іншими експертами з числа осіб, що володіють спеціальними знаннями.

Вище в розділі 1 було наведено сучасне визначення поняття "експерт", дане в кримінально-процесуальному кодексі РФ. Стаття 12 ЗГСЕД уточнює це oпределеніе стосовно державного статусу судового експерта: "Державною судовим експертом є атестований працівник державного судово-експертної установи, що виробляє судову експертизу в порядку виконання своїх посадових обов'язків". На осіб, які не працюють у державному експертній установі і залучаються до виробництва судової експертизи, на час її виробництва, по суті, також поширюється статус державних судових експертів. У подібних випадках доцільно укладати тимчасовий трудовий договір, в якому разом з умовами оплати праці осіб, залучених до виробництва експертизи осіб повинні бути передбачені їх функціональні (посадові) обов'язки.

Посада експерта у державному судово-медичної експертній установі Міністерства охорони здоров'я РФ може займати громадянин Росії, який має вищу медичну або інше професійну освіту, що пройшов подальшу підготовку за конкретною експертної спеціальності і отримав право самостійного виробництва судової експертизи даного профілю (виду) у порядку, встановленому нормативними правовими актами МОЗ РФ. Підставою для допуску експерта до самостійного виробництва експертиз є наказ відповідного органу виконавчої влади в галузі охорони здоров'я. Саме так слід розуміти вимогу закону про атестацію експерта.

Експерти судово-медичних лабораторій Міністерства оборони (МО РФ) та медико-криміналістичних підрозділів Міністерства внут-ренних справ (МВС РФ), крім того, проходять атестацію на предмет службової відповідності. Порядок проведення службової атестації визначається відомчим нормативним актам МО та МВС РФ.

Визначення рівня професійної підготовки експертів державних експертних установ Міністерства охорони здоров'я РФ і атестація їх на кваліфікаційну категорію здійснюються експертно-кваліфікаційними комісіями в порядку, встановленому нормативними правовими актами МОЗ РФ. Рівень професійної підготовки експертів підлягає перегляду зазначеними комісіями кожні п'ять років (ст.13 ЗГСЕД). Відсутність кваліфікаційної категорії не позбавляє експерта права виробництва експертиз.

Відповідні експертно-кваліфікаційні комісії є і в системі МО та МВС РФ.

Процесуальне становище експерта визначається покладеними на нього законом обов'язками, наданими йому правами і відповідальністю, - перераховані три елементи процесуального статусу експерта слугують гарантією його самостійності та незалежності, а також повноти та об'єктивності висновку експерта (ст.ст.57, 62, 70, 111, 188, 204 КПК РФ, ст.ст.16 і 17 ЗГСЕД, ст.307 КК РФ).

Відповідно до статті 16 ЗГСЕД державний експерт зобов'язаний:

-Прийняти до провадження доручену йому керівником відповідного державного судово-експертної установи судову експертизу;

-Провести повне дослідження представлених йому об'єктів і матеріалів справи;

-Погодити з дізнавачем, слідчим, судом можливість виробництва досліджень, які можуть спричинити повне або часткове знищення об'єктів або зміна їх зовнішнього вигляду або основних властивостей;

-Дати обгрунтоване і об'єктивний висновок з поставлених перед ним питань;

-Скласти мотивоване письмове повідомлення про неможливість дати висновок і направити дане повідомлення до органу або особі, які призначили судову експертизу, якщо поставлені питання виходять за межі спеціальних знань експерта, об'єкти досліджень і матеріали справи непридатні або недостатні для проведення досліджень і дачі висновку і експертові відмовлено в їх додаток, а також якщо сучасний рівень розвитку науки не дозволяє відповісти на поставлені запитання; (В експертній установі рішення про неможливість проведення експертизи узгоджується експертом з керівником установи, який може погодитися або не погодитися з мотивуванням експерта. В останньому випадку керівник має право зобов'язати експерта виконати експертизу або її виробництво доручається іншому експерту або комісії експертів. Експерт має право відмовитися від дачі висновку з питань, що виходять за межі його спеціальних знань, а також у разі, якщо надані йому матеріали недостатні для дачі висновку (ст.57 КПК України).)

-Не розголошувати відомості, які стали йому відомі у зв'язку з виробництвом судової експертизи, у тому числі відомості, які можуть обмежити конституційні права громадян, а також відомості, що становлять державну, комерційну чи іншу охоронювану законом таємницю;

-Забезпечити схоронність представлених об'єктів досліджень та матеріалів справи.

Крім цього, експерт зобов'язаний негайно припинити провадження судової експертизи або усунутися від участі в провадженні слідчих дій за наявності підстав, передбачених процесуальним законодавством Російської Федерації (ст.ст.61, 62, 70 КПК РФ, ст.18 ЗГСЕД). Експерт підлягає відводу за таких обставин:

-В разі попереднього участі у провадженні у даній справі, в тому числі в якості потерпілого, цивільного позивача, цивільного відповідача або свідка; (Попереднє участь у справі в якості експерта або спеціаліста не є підставою для відводу експерта (ст.70 КПК України). )

-Якщо він є родичем кого-небудь з учасників провадження у даній справі;

-У випадку, якщо виявиться некомпетентність експерта;

-Якщо він перебував або перебуває в службовій або іншій залежності від сторін або їх представників;

-Якщо є інші обставини, що дають підставу вважати, що вони особисто, прямо чи опосередковано, зацікавлені в результаті даної кримінальної справи;

-Якщо до призначення експертизи він надавав медичну допомогу живому особі, щодо якої проводиться судова експертиза.

У разі виклику на допит експерт зобов'язаний з'явитися у призначений термін за викликом особи, яка провадить дізнання, слідчого, прокурора або суду або заздалегідь повідомити про причини неявки (ч.3 ст.188 КПК України).

Права експерта регламентовані частиною 3 статті 57 КПК України і ст. 17 ЗГСЕД. Крім того, окремі права експерта випливають зі змісту статей 69, 119, 123, 131, 189, 199, 200, 204, 282, 283 КПК України та ст.ст. 22, 24, 30 ЗГСЕД.

Експерт має право:

-Ознайомитися з матеріалами справи, що відносяться до предмета експертизи;

-Клопотати перед особою або органом, який призначив експертизу, про надання додаткових матеріалів, необхідних для дачі висновку, про виробництво процесуальних дій або прийняття процесуальних рішень для встановлення обставин, що мають значення для кримінальної справи, або для забезпечення своїх прав і законних інтересів;

-Клопотати перед керівником відповідного державного судово-експертної установи і перед особою або органом, який призначив експертизу про залучення до виробництва судової експертизи інших експертів, якщо це необхідно для проведення досліджень і дачі висновку;

-З дозволу особи, яка провадить дізнання, слідчого, прокурора або суду брати участь у процесуальних діях і задавати питання, що стосуються предмета експертного дослідження;

-Давати висновок в межах своєї компетенції, у тому числі з питань, хоча і не зазначених у постанові про призначення судової експертизи, але які мають відношення до її предмету;

-Робити підлягають занесенню до протоколу слідчої дії чи судового засідання заяви з приводу неправильного тлумачення учасниками процесу його ув'язнення або показань;

-Оскаржувати в установленому законом порядку дії (бездіяльності) органу або особи, що призначила судову експертизу, якщо вони порушують права експерта;

-В ході судового засідання висловити свою думку з приводу питань, які передбачається поставити на дозвіл експерту;

-Клопотати про надання часу для підготовки відповідей на питання суду і сторін;

-Дати окремий висновок з питань, які викликали розбіжність експертів в ході комісійної або комплексної експертизи;

-Призупинити дослідження і клопотати перед органом або особою, що призначив судову експертизу, про скасування дозволу бути присутнім при виробництві судової експертизи будь-якому учаснику процесу, якщо останній заважає експерту;

-Клопотати про продовження терміну перебування в медичному стаціонарі особи, щодо якої призначена судова експертиза; (Правові підстави і порядок виробництва судово-медичної експертизи з приміщенням підекспертного особи до медичного стаціонару викладені нижче.)

-Повернути без виконання постанову і відмовитися від дачі висновку з питань, що виходять за межі спеціальних знань (компетенції), а також у випадках, якщо він вважає, що не володіє достатніми знаннями для проведення експертизи, або якщо подані йому матеріали недостатні для дачі висновку і експерту відмовлено в поданні додаткових матеріалів;

-Заявляти клопотання про відвід перекладача в разі, якщо виявиться некомпетентність останнього;

-Давати свідчення на іншій мові, якщо він не володіє мовою, якою ведеться провадження у кримінальній справі;

-Вимагати відшкодування понесених витрат, пов'язаних з явкою до місця виробництва процесуальних дій та проживанням, а також отримувати винагороду за виконання своїх обов'язків під час кримінального судочинства, за винятком випадків, коли ці обов'язки виконувались у порядку службового завдання.

Процесуальний порядок заяви, розгляду і вирішення клопотань експерта про виробництво процесуальних дій або прийняття процесуальних рішень для встановлення обставин, що мають значення для кримінальної справи і забезпечення його законних прав, визначається ст.ст.119-122 КПК України.

Клопотання заявляється експертом дізнавачу, слідчому, прокурору або до суду. Воно може бути заявлено в будь-який момент провадження у кримінальній справі. Письмове клопотання долучається до кримінальної справи, усне - заноситься до протоколу слідчої дії чи судового засідання. Відхилення клопотання не позбавляє експерта права заявити його знову.

Клопотання підлягає розгляду і вирішенню безпосередньо після його заяви. У випадках, коли негайне ухвалення рішення за клопотанням, заявленому в ході попереднього розслідування, неможливо, воно повинно бути дозволено не пізніше 3 діб з дня його заяви. Про задоволення клопотання або про повну або часткову відмову в його задоволенні дізнавач, слідчий, прокурор, суддя виносять постанову, а суд - ухвалу, яке доводиться до відома експерта. Згідно 57 КПК України експерт не має права:

-Без відома слідчого і суду вести переговори з учасниками кримінального судочинства з питань, пов'язаних з виробництвом судової експертизи;

-Самостійно збирати матеріали для експертного дослідження;

-Проводити без дозволу дізнавача, слідчого, суду дослідження, що можуть спричинити повне або часткове знищення об'єктів або зміна їх зовнішнього вигляду або основних властивостей;

-Розголошувати дані попереднього розслідування, що стали відомими йому у зв'язку з участю в кримінальній справі в якості експерта, якщо він був про це заздалегідь попереджений в порядку, встановленому статтею 161 КПК РФ;

-Давати завідомо неправдивий висновок.

Крім цього, відповідно до статті 16 ЗГСЕД державний судовий експерт не має права:

-Приймати доручення про виробництво судової експертизи безпосередньо від будь-яких органів або осіб, за винятком керівника державного судово-експертної установи;

-Здійснювати судово-експертну діяльність як недержавного експерта; (Тут необхідно враховувати визначення поняття "державний судовий експерт", дане в статті 12 ЗГСЕД. Згідно з цією нормою державний статус судового експерта обмежується часом виробництва судової експертизи в порядку виконання ним своїх посадових обов'язків.)

-Вступати в особисті контакти з учасниками процесу, якщо це ставить під сумнів його незацікавленість в результаті справи;

-Повідомляти будь-кому про результати судової експертизи, за винятком органу або особи, її призначили.

Експерт несе кримінальну відповідальність за дачу завідомо неправдивого висновку за статтею 307 КК РФ, а також за розголошення даних попереднього розслідування за статтею 310 КК РФ (ч.5, ч.6 ст.57 КПК України). Відповідальність передбачена тільки в тому випадку, якщо експерт був у встановленому законом порядку попереджений про неприпустимість подібних діянь. Кримінальна відповідальність за розголошення даних судового слідства не передбачена, оскільки розгляд кримінальних справ у всіх судах, як правило, є відкритим, гласним (ст.241 КПК України, ст.9 зако-ну "Про судову систему Російської Федерації" N 1-ФКЗ від 31.12.96г.).

За наявності причин, що перешкоджають явці за викликом у призначений термін, експерт або керівник судово-експертної установи негайно повідомляють про це особу або орган, що веде слідство з зазначенням причин неявки (ст.113 КПК України). У разі неявки без поважних причин до експерта можуть бути застосовані заходи процесуального примусу - зобов'язання про явку або грошове стягнення в розмірі до двадцяти п'яти мінімальних розмірів оплати праці за рішенням суду (ч.2 ст. 111, 117, 118 КПК України). Можливість приводу, тобто примусового доставляння експерта до дізнавачу, слідчому, прокурору або до суду законом передбачена тільки у випадках неявки без поважних причин на допит, а також до суду (ч.2 ст.111, ч.3 ст.188, 253, 272 КПК України). При цьому постанова дізнавача, слідчого, прокурора, судді або ухвала суду про привід перед його виконанням оголошується експерту, що засвідчується його підписом на постанові або ухвалі. Привід не може проводитися в нічний час. Не підлягають приводу вагітні жінки, а також хворі, які за станом здоров'я не можуть залишати місце свого перебування, що підлягає посвідченню лікарем. Привід здійснюється органами дізнання за дорученням дізнавача, слідчого, прокурора, а також судовими приставами-виконавцями - за дорученням суду (ст.113 КПК України).

При порушенні порядку в судовому засіданні, непідкорення розпорядженням головуючого або судового пристава експерт, так само як і будь-яка особа, яка присутня в залі судового засідання, попереджається про неприпустимість такої поведінки, або видаляється із залу судового засідання, або на нього накладається грошове стягнення (ч. 1 ст.258 КПК України).

Всі наведені складові процесуального статусу експерта, зрозуміло, стосуються експерта як учасника судочинства, тобто експерта, що виробляє судову експертизу, незалежно від того, входить або не входить це в коло його посадових обов'язків.

Порядок призначення судово-медичної експертизи

Призначення експертизи оформляється письмово спеціальним завданням уповноважених на це органів або осіб - постановою прокурора, слідчого, судді, дізнавача, або ухвалою суду (ст.ст.195, 199, 283 КПК України, ст. 19 ЗГСЕД). Цими ж правовими нормами визначено зміст постанови (визначення) про призначення експертизи. У ньому має бути відображено:

- Місце винесення постанови (найменування населеного пункту);

-Дата (число, місяць і рік) винесення постанови;

-Ким винесено постанову: посада (прокурор, слідчий, дізнавач, суд), класний чин або звання, прізвище та ініціали особи, а також найменування органу попереднього слідства, дізнання або суду, який виніс постанову або ухвалу;

-Номер кримінальної справи;

-Підстави для призначення експертизи та обгрунтування необхідності залучення спеціальних пізнань, кількох експертів однієї або різних спеціальностей з посиланням на конкретні норми кримінально-процесуального кодексу;

-Вид експертизи - первинна (зазвичай не вказується), додаткова або повторна;

-Форма проведення експертизи - одноосібна (зазвичай не вказується), комісійна або комплексна;

-Найменування експертної установи або прізвище, ім'я та по батькові експерта;

-Питання, що потребують вирішення;

-Матеріали, що надаються в розпорядження експертів;

-Доручення керівникові експертної установи про роз'яснення експерту або комісії експертів їх обов'язків, прав та відповідальності (якщо експертиза призначається до експертної установи);

-Підписка експерта про ознайомлення з обов'язками, правами і відповідальністю (якщо експертиза призначається конкретному експерту поза експертною установою);

-Особистий підпис слідчого (дізнавача, судді).

Експертиза вважається призначеної з дня винесення відповідної постанови або визначення (ст.19 ЗГСЕД).

Порядок призначення та направлення матеріалів на судово-медичну експертизу в ході попереднього розслідування регламентований ст.ст.199-201, 207 КПК. Він різний в залежності від місця виробництва експертизи, її виду, а також від статусу, спеціальності та числа експертів, які приймають участь у її виробництві.

У випадку виробництва судової експертизи в експертній установі слідчий направляє керівнику відповідного закладу постанову про призначення судової експертизи, організовує доставку об'єктів дослідження та матеріалів, необхідних для проведення експертизи та надання висновку (ч.1 ст.199 КПК України, ст.19 ЗГСЕД). Якщо транспортування об'єкта досліджень в державне судово-експертна установа неможлива, той же орган чи особа забезпечує експерту безперешкодний доступ до об'єкта і можливість його дослідження на місці (ст.11 ЗГСЕД).

Керівник експертної установи після отримання постанови доручає виробництво судової експертизи конкретному експерту або декільком експертам з числа працівників даної установи і повідомляє про це слідчого. При цьому керівник експертної установи, за винятком керівника державного судово-експертної установи, роз'яснює експерту його права та відповідальність, передбачені статтею 57 КПК України (ч.2 ст.199 КПК України). При необхідності залучення до виробництва експертизи осіб, які не працюють у даній установі, керівник експертної установи узгоджує це питання з особою, що призначив експертизу (ст.ст.14, 15 ЗГСЕД).

Відповідно до норм процесуального законодавства Російської Федерації судова експертиза може проводитися поза державних судово-експертних установ особами, які мають спеціальні знання в галузі науки, техніки, мистецтва або ремесла, але не є державними судовими експертами, наприклад, викладачами кафедр судової медицини. На судово-експертну діяльність осіб, зазначених у частині першій цієї статті, поширюється дія всіх вищезазначених процесуальних та правових норм (ст.41 ЗГСЕД).

Якщо судова експертиза проводиться поза експертною установою, то слідчий вручає постанову і необхідні матеріали експертові і роз'яснює йому права і відповідальність, передбачені статтею 57 КПК України (ч.4 ст.199 КПК України).

Деякі відмінності є в порядку призначення судово-медичної експертизи в ході судового слідства. Експертиза в судовому засіданні призначається ухвалою суду або постановою судді за власною ініціативою суду або за клопотанням сторін (ч.1 ст.283 КПК України).

Перш за все, необхідно мати на увазі, що незалежно від того, чи проводилася по даному конкретному справі експертиза на попередньому слідстві, експертиза в суді спочатку призначається тільки як первинна, навіть якщо потрібно провести дослідження для роз'яснення і доповнення даного на попередньому слідстві укладення (так само як і при необхідності вирішення нових питань).

Незважаючи на те, що закон (240 КПК України) вимагає, щоб вирок суду був заснований тільки на тих, доказах, які були безпосередньо досліджені судом, призначення експертизи в суді не є обов'язковим.

У разі прийняття рішення про призначення експертизи головуючий пропонує сторонам подати у письмовому вигляді питання експерту. Поставлені питання повинні бути оголошені і по них заслухані думки учасників судового розгляду. Розглянувши питання, суд своєю ухвалою або постановою відхиляє ті з них, які не відносяться до кримінальної справи або компетенції експерта, формулює нові питання (ч.2 ст.283 КПК України). Присутній в судовому засіданні експерт або спеціаліст висловлює свою думку з питань, які подані сторонами і запропонованим судом, зокрема про їх відповідність або невідповідність його експертної компетенції, про необхідність виключення або уточнення формулювань окремих питань, про можливості їх вирішення і про умови, необхідні для виробництва експертизи.

Зміст ухвали аналогічно постанови про призначення судової експертизи в ході попереднього розслідування. Примірник ухвали (постанови) вручається експерту.

Головуючий в суді за погодженням з експертом визначає час, необхідний для досліджень і підготовки висновку, місце проведення експертизи, після чого оголошується перерва в судовому засіданні або воно триває без участі експерта. Якщо експертиза проводиться в суді, умови для роботи експерта забезпечує суд.

Експертиза в ході судового слідства здійснюється у тому ж порядку, який встановлений головою 27 КПК РФ для виробництва судової експертизи на етапі попереднього розслідування кримінальної справи (ч.3 ст.283 КПК України). Експертиза може виконуватися в суді або поза судом залежно від конкретних обставин (необхідність проведення складних досліджень з використанням спеціальної апаратури, приміщенням особи до медичного стаціонару, неможливість доставити в суд об'єкт дослідження та ін.)

Висновок дається у письмовому вигляді і, якщо в ньому викладені обставини, що мають значення для справи, за ухвалою суду або постановою судді воно може бути повністю або частково оголошено в суді. Висновок експерта оголошує сторона, яка клопотала про оголошення, або суд (ст.ст.282, 285 КПК України). На практиці ж нерідко висновки висновків, виконаного в ході судового слідства, оголошує сам експерт.

У разі, якщо експертиза призначається у відношенні підозрюваного або обвинуваченого, які перебувають під вартою або у місцях ув'язнення, адміністрація відповідного Стражний установи для проведення експертизи забезпечує доступ експерта до цієї установи (за письмовою допуску особи, що призначила експертизу), надання обладнаних приміщень, а при необхідності поміщає підозрюваного або обвинуваченого в медичний стаціонар.

Законом встановлені випадки, за яких проведення експертизи є обов'язковим (ст.196 КПК України). Стосовно до судово-медичної експертизи, обов'язково її призначення при необхідності встановити:

1) причину смерті;

2) характер і ступінь шкоди, заподіяної здоров'ю;

3) фізичний стан підозрюваного, обвинуваченого, коли виникає сумнів у його здатності самостійно захищати свої права та законні інтереси у кримінальному судочинстві;

4) фізичний стан потерпілого, коли виникає сумнів у його здатності правильно сприймати обставини, що мають значення для кримінальної справи, і давати показання;

5) вік підозрюваного, обвинуваченого, потерпілого, коли це має значення для кримінальної справи, а документи, що підтверджують його вік, відсутні або викликають сумнів.

Звичайно, цим не вичерпується необхідність проведення судово-медичної експертизи у кримінальних справах - слідча і судова практика в цьому відношенні набагато різноманітніше, багатше, враховує особливості конкретної справи. Існує багато інших приводів, коли тільки шляхом спеціальних експертних досліджень можна вирішити питання, що мають істотне значення для розкриття та розслідування злочину, що враховується законодавчо, у визначенні поняття "експертиза", даному в КПК РФ.

Судова експертиза живих осіб може проводитися в добровільному або примусовому порядку.

Коло осіб, щодо яких судова експертиза проводиться тільки в добровільному порядку, і обмеження використання такого порядку виробництва судової експертизи визначені статтею 195 КПК України. (У редакції Федерального Закону N 58-ФЗ від 29.05.2002 р. "Про внесення змін і доповнень до Кримінально-процесуального кодексу Російської Федерації".) До цієї категорії осіб відносяться, зокрема, потерпілі і свідки.

При добровільному порядку провадження експертизи в державне судово-експертна установа має бути представлено письмову згоду особи піддатися судову експертизу, Якщо особа, щодо якої призначена судова експертиза, не досягла віку 16 років або визнано судом недієздатним, письмову згоду на виробництво судової експертизи дається законним представником цієї особи (ст.28 ЗГСЕД).

Разом з тим, КПК встановлює і низку винятків, коли примусовий порядок виробництва експертизи допускається і до потерпілих і свідків. Зокрема, потерпілий може бути направлений на судово-медичну експертизу примусово при необхідності визначити характер і ступінь шкоди здоров'ю, фізичний стан потерпілого, коли виникає сумнів у його здатності правильно сприймати обставини, що мають значення для кримінальної справи, і давати показання, а також вік потерпілого , коли це має значення для кримінальної справи, а документи, що підтверджують його вік, відсутні або викликають сумнів (2, 4 і 5 ст.196 КПК України). Судово-медична експертизи-тиза щодо свідка може бути проведена в примусовому порядку, коли це необхідно для оцінки достовірності його показань (ч.5 ст.56, ч.1 ст.179 КПК України). Призначення і виробництво експертизи в цих випадках є обов'язковими.

В інших випадках судова експертиза відносно живих осіб може здійснюватися як в добровільному, так і в примусовому порядку незалежно від того, чи є її проведення обов'язковим або факультативним.

Висновок експерта

За результатами експертизи складається спеціальний процесуальний документ - висновок експерта, яке розглядається як доказ у справі (ч.2 ст.74 КПК України).

Висновок дається від імені експерта, складається в письмовому вигляді і являє собою виклад змісту (хід та результати) проведених ним досліджень і висновки з питань, поставлених перед експертом особою, що веде провадження у кримінальній справі, або сторонами (ч.1 ст.80 КПК України , ст. 9 і 25 ЗГСЕД). Якщо для відповіді на поставлені питання не потрібне проведення досліджень, використання спеціальних пізнань виробляється в інших формах - допит експерта, участь фахівця в слідчих діях, консультація, довідка і т.д.

Зміст висновку експерта визначено законом. Відповідно до ст. 204, ч. 2 ст. 197, ст. 202 КПК України та ст. 25, 35 ЗГСЕД у висновку експерта або комісії експертів обов'язково повинні бути відображені:

-Дата, час і місце виробництва судової експертизи;

-Підстави виробництва судової експертизи;

-Відомості про орган або про особу, який призначив судову експертизу;

-Відомості про державний судово-експертній установі, про експерта (прізвище, ім'я, по батькові, освіта, спеціальність, стаж роботи, вчений ступінь і вчене звання, посада), яким доручено виробництво судової експертизи;

-Відомості про попередження експерта про відповідальність за дачу завідомо неправдивого висновку;

-Питання, поставлені перед експертом або комісією експертів;

-Об'єкти досліджень та матеріали, представлені експерту для виробництва судової експертизи;

-Відомості про учасників процесу та інших осіб, присутніх при виробництві судової експертизи;

-Зміст і результати досліджень із зазначенням застосованих методів;

-Відомості про отримання зразків для порівняльного дослідження, якщо це є частиною судової експертизи;

-Оцінка результатів досліджень, висновки з поставлених питань та їх обгрунтування.

Висновок дається експертом (або комісією експертів) від свого імені на підставі проведених досліджень з урахуванням їх результатів. Висновок оформляється в письмовому вигляді і підписується експертами чи комісією експертів. Якщо експертиза проводилася в державному судово-експертній установі підписи експерта або комісії експертів засвідчуються печаткою цієї установи (ст.25 ЗГСЕД).

Матеріали, що ілюструють висновок експерта (фотографії, схеми, графіки тощо), додаються до висновку і є його складовою частиною. Документи, що фіксують хід, умови та результати досліджень, зберігаються в державному судово-експертній установі і на вимогу органу або особи, що призначили судову експертизу надаються для залучення до справи (ч.3 ст.204 КПК України, ст.25 ЗГСЕД).

При оформленні Висновки експерта необхідно виключити будь-які непередбачені законом форми, наприклад, практику додати до висновку різного роду "Актів", який складають фахівцями, які виробляють лабораторні дослідження. При виробництві таких досліджень допускаються численні процесуальні порушення - доручення про їх виробництві дає не керівник експертної установи, а експерт, фахівці лабораторних підрозділів не попереджаються про свої обов'язки, права та відповідальність, не дотримується процесуальний порядок отримання зразків для порівняльного дослідження, а, отже, не забезпечується вірогідність їх походження, і, крім того, сама форма "Акту" не передбачена процесуальним законодавством. Подібні проблеми характерні для судово-медичної експертизи трупа, яка, в силу сформувалася на практиці вузької спеціалізації експертів, по суті є комісійної.

Для того, щоб забезпечити дотримання закону і уникнути процесуальних колізій у цих випадках необхідно дотримуватися наступних ре-комендацій. Постанова про призначення судово-медичної експертизи трупа повинно бути винесено на адресу експертної установи (Бюро судово-медичної експертизи МОЗ РФ, судово-медичну лабораторію МО РФ і т.д.), а не конкретному експерту і не експертам будь-якого відділення (міського , районного), тим більше, що відповідно до статті 16 ЗГСЕД державний судовий експерт має право приймати доручення про виробництво експертизи тільки від керівника державного експертної установи. Це не виключає право слідчого та інших учасників процесу вимагатиме притягнення до виробництва експертизи конкретного фахівця, але, в той же час, такий порядок дасть можливість керівнику експертної установи або його заступнику доручити її виробництво кільком експертам різних структурних підрозділів установи. Експерти лабораторних відділів і відділень зобов'язані при виробництві експертизи та оформлення її результатів керуватися вимогами КПК, зокрема скласти письмову Висновок з викладенням ходу і результатів виконаних досліджень і висновками з тих питань, які були предметом їх діяльності. Висновок експерта, що складається за результатами лабораторних досліджень, з підпискою про роз'яснення експерту його процесуальних прав, обов'язків і відповідальності має розглядатися як додаток до Висновку експерта, що проводив експертизу трупа.

Якщо при проведенні експертизи були допущені порушення вимог КПК України, висновок експерта може бути визнано не має юридичної сили. При цьому воно визнається неприпустимим доказом, на етапі попереднього розслідування не підлягає включенню до обвинувальний висновок (обвинувальний акт) і не може використовуватися при доведенні будь-яких обставин у справі (ст.ст.75, 88 КПК РФ). У судово засіданні суд також має право прийняти рішення про виключення висновку експерта як доказу у справі, якщо воно було отримано з порушенням вимог закону. У цьому разі висновок експерта також втрачає юридичну силу, не може досліджуватися і використовуватися в ході судового розгляду і не може бути покладено в основу вироку чи іншого судового рішення (ст.ст.88, 235 КПК України).

Висновок направляється органу або особі, що призначив експертизу. Ознайомлення з експертним висновком особи, щодо якого проводилася експертиза, або його законних представників, та пред'явлення укладення підозрюваному, обвинуваченому і його захиснику передбачені статтями 198 і 206 КПК України, і є компетенцією дізнавача, слідчого і суду.

Гарантії прав учасників кримінального процесу у зв'язку з призначенням і виробництвом судово-медичної експертизи

Чинним законодавством розширені і уточнені в порівнянні з попереднім КПК обов'язки і гарантії прав учасників судочинства (особи чи органу, що призначив експертизу, потерпілого, підозрюваного, обвинуваченого, підсудного та їх захисника, свідка) у зв'язку з виробництвом експертизи. Ці права реалізуються через наступні норми закону:

-Встановлено добровільний порядок виробництва судової експертизи до потерпілих і свідків (див. вище);

-В разі залучення експерта до участі у слідчій дії слідчий зобов'язаний упевнитися в особистості експерта (ч.5 ст.164 ПК РФ);

-Перед призначенням експертизи слідчий чи суд перевіряють наявність підстав до відводу експерта (ст.ст.61, 70 КПК України);

-Суд, прокурор, слідчий, дізнавач або керівник експертної установи (за винятком керівника державного судово-експертної установи) зобов'язані роз'яснити експерту його права та відповідальність, про що експерт дає підписку, і забезпечити можливість здійснення цих прав (ст.11, ч.2 і 4 ст.199, ст.269 КПК України, ст.14 ЗГСЕД);

-Предмет експертизи обмежується рамками спеціальних знань (компетенції) експерта, обставинами, що відносяться до справи, а також об'ємом наданих експерту матеріалів (ст.ст.57, 73, 195, 196, ч.5 ст. 199 КПК РФ, ст.ст. 7 і 21 ЗГСЕД);

-При виробництві судової експертизи експерт незалежний, він не може перебувати в будь-якої залежності від органу або особи, що призначили судову експертизу, сторін та інших осіб, зацікавлених в результаті справи. Експерт дає висновок, грунтуючись на результатах проведених досліджень у відповідності зі своїми спеціальними знаннями. Не допускається вплив на експерта з боку судів, суддів, органів дізнання, осіб, які виробляють дізнання, слідчих і прокурорів, а також інших державних органів, організацій, об'єднань та окремих осіб з метою отримання висновку на користь кого-небудь з учасників процесу або в інтересах інших осіб. Особи, винні у наданні впливу на експерта, підлягають відповідальності згідно з законодавством Російської Федерації (ст.7 ЗГСЕД);

-Керівник державного судово-експертної установи не має права давати вказівки експерту, упереджують зміст висновків по конкретній судову експертизу (ст.14 ЗГСЕД);

-Державному судово-експертній установі не може бути доручено виробництво судової експертизи, а у випадках, коли зазначене виробництво розпочато, воно негайно припиняється, якщо встановлено обставини, що підтверджують зацікавленість у результаті справи керівника даної установи (ст.18 ЗГСЕД);

-У виробництві судової експертизи відносно живого особи не може брати участь лікар, який до її призначення надавав зазначеній особі медичну допомогу (ст.18 ЗГСЕД);

-Судово-експертні дослідження, що вимагають тимчасового обмеження свободи особи або його особистої недоторканності, проводяться тільки на підставах і в порядку, що встановлені федеральним законом. Особа, яка вважає, що дії (бездіяльність) державного судово-експертної установи або експерта призвели до обмеження прав і свобод громадянина або прав і законних інтересів юридичної особи, має право оскаржити зазначені дії (бездіяльність) у порядку, встановленому законодавством Російської Федерації (ст.6 ЗГСЕД );

-При виробництві судової експертизи щодо живих осіб забороняються: обмеження прав, обман, застосування насильства, погроз та інших незаконних заходів з метою отримання відомостей від особи, щодо якої проводиться судова експертиза, випробування нових лікарських засобів, методів діагностики, профілактики і лікування хвороб , а також проведення біомедичних експериментальних досліджень з використанням в якості об'єкта особи, щодо якої проводиться судова експертиза (ст.31 ЗГСЕД);

-При виробництві судової експертизи щодо живих осіб забороняється застосовувати методи досліджень, пов'язані з сильними больовими відчуттями або здатні негативно вплинути на здоров'я особи, методи оперативного втручання, а також методи, заборонені до застосування в практиці охорони здоров'я законодавством Російської Федерації. Особа, на який надається судова експертиза, повинно бути поінформоване в доступній для нього формі про методи досліджень, які застосовуються у відношенні його (включаючи альтернативні), про можливі больових відчуттях і побічних явищах. Зазначена інформація надається також який заявив відповідне клопотання законному представникові особи, щодо якої проводиться судова експертиза (ст.35 ЗГСЕД);

-Особа, щодо якої проводиться судова експертиза, вправі давати експерту пояснення, що стосуються предмета даної судової експертизи (ст.31 ЗГСЕД);

-Експерт не може бути допитаний з приводу отримання ним від особи, щодо якої він проводив судову експертизу, відомостей, що не відносяться до предмета даної судової експертизи (ст.31 ЗГСЕД);

-Слідчий має право бути присутнім при виробництві судової експертизи та отримувати пояснення експерта з приводу проведених ним дій (ст.197 КПК України);

-Усні заяви або клопотання експерта у справі підлягають обов'язковому занесенню до протоколу слідчої дії чи судового засідання; письмові клопотання експерта долучаються до кримінальної справи (ст.119, 120 КПК України, ст.17 ЗГСЕД);

-Будучи доказом у справі, висновок експерта підлягає безпосередньому дослідженню і оголошенню в судовому засіданні (ч.1 ст.240, ч.2 ст.ст.282, 283 КПК України);

-Для роз'яснення і доповнення раніше даного висновку законом передбачена можливість допиту експерта (ст.ст.205 і 282 КПК України);

-При недостатній ясності або недостатній повноті висновку експерта, або при виникненні нових питань відносно раніше досліджених обставин справи може бути призначена додаткова експертиза (ст.207, 283 КПК України, ст.20 ЗГСЕД);

-При виникненні сумнівів в обгрунтованості або правильності висновку експерта або за наявності суперечностей у висновках експерта (комісії експертів), або за наявності суперечностей між висновками експертів, які неможливо подолати шляхом допиту експертів, може бути призначена повторна експертиза з тих самих питань (ст.ст .207, 283 КПК України, ст.20 ЗГСЕД);

-Підозрюваний, обвинувачений і їхній захисник, потерпілий, цивільний позивач і цивільний відповідач мають право клопотати про призначення судової експертизи (у тому числі додаткової або повторної), знайомитися з постановою про призначення судової експертизи, заявляти відвід експерту або клопотати про виробництво судової експертизи в іншому експертній установі, клопотати про залучення в якості експертів вказаних ними осіб, клопотати про внесення до постанови про призначення судової експертизи додаткових питань експерту, бути присутнім з дозволу слідчого при виробництві судової експертизи, давати пояснення експертові і задавати експертові питання, що стосуються предмета експертизи; знайомитися з висновком експерта або повідомленням про неможливість дати висновок (ст.ст.42, 47, 195, 198 і 206 КПК України, ст. 52 Основ законодавства РФ про охорону здоров'я громадян, ст. 24 ЗГСЕД). Зазначеним учасникам судочинства не може бути відмовлено у призначенні судової експертизи, якщо обставини, про встановлення яких вони клопочуть, мають значення для даної справи (ст.159 КПК України);

-Учасники процесу, присутні при виробництві судової експертизи, не вправі втручатися в хід досліджень (ст.24 ЗГСЕД);

-Висновок експерта або його повідомлення про неможливість дати висновок пред'являється слідчим підозрюваному, обвинуваченому, його захиснику; якщо судова експертиза проводилася за клопотанням потерпілого або стосовно потерпілого або свідка, то їм також пред'являється висновок експерта (ст.ст.42, 47, 198, 206 КПК України);

-Підсудний і його захисник мають право заявляти відвід експерту, знайомитися з постановою про призначення судової експертизи і з висновком експерта (ст.47, 267 КПК України);

-Державні судово-експертні установи забезпечують нерозголошення отриманих відомостей, що становлять державну, комерційну чи іншу охоронювану законом таємницю (ст.39 ЗГСЕД).

Всі перераховані положення служать гарантією забезпечення прав і законних інтересів учасників судочинства.

Особливо в законодавстві обумовлюються умови виробництва судової експертизи з приміщенням підекспертного особи до медичного стаціонару (ст.ст.29, 203 КПК України, ст.ст.27-30 ЗГСЕД).

Порядок прийняття рішення і приміщення живого особи до медичного стаціонару залежить, перш за все, від того чи проводиться експертиза в примусовому або добровільному порядку. В останньому випадку в постанові або ухвалі про призначення експертизи повинна міститися письмову згоду особи піддатися стаціонарному обстеженню. Крім цього, закон встановлює особливі умови поміщення особи до медичного ста-ціонар залежно від процесуального статусу цієї особи. Так, рішення про поміщення підозрюваного або обвинуваченого, що не знаходиться під вартою, в медичний стаціонар для проведення експертизи правомочний прийняти тільки суд. Підозрюваний чи обвинувачений, що містяться під вартою, можуть бути поміщені в медичний стаціонар, спеціально пристосований для утримання зазначених осіб, на підставі постанови чи ухвали про призначення судово-медичної експертизи. При цьому якщо діє добровільний порядок проведення експертизи потрібно також згода особи.

Доставка в медичне або інша установа особи, спрямованого на судову експертизу, забезпечується органом або особою, що призначив судову експертизу. Медичний стаціонар, в якому проводиться обстеження і судова експертиза повинні мати умови для проведення відповідних досліджень і для забезпечення прав і законних інтересів особи, щодо якої проводиться експертиза.

Орган або особа, що її призначили судову експертизу і помістили особа в медичний стаціонар у примусовому порядку, зобов'язані протягом 24 годин сповістити про це будь-кого з членів його сім'ї, родичів чи інших осіб за його вказівкою, а за відсутності таких повідомити орган внутрішніх справ за місцем проживання зазначеної особи.

Тривалість перебування в медичному стаціонарі для виробництва судової експертизи може складати до 30 днів. У разі потреби за мотивованим клопотанням експерта або комісії експертів цей термін може бути продовжений постановою судді районного суду за місцем знаходження зазначеного стаціонару ще на 30 днів. Клопотання експерта або комісії експертів про продовження терміну перебування особи в медичному стаціонарі повинно бути представлено до районного суду за місцем знаходження зазначеного стаціонару не пізніше ніж за три дні до закінчення 30-денного терміну. Суддя виносить постанову і повідомляє про нього експерта або комісію експертів протягом трьох днів з дня отримання клопотання. У разі відмови судді у продовженні терміну перебування особи в медичному стаціонарі воно повинно бути виписано з нього. Керівник медичного стаціонару сповіщає про заявлений клопотанні і винесеному суддею постанові обличчя, що у зазначеному стаціонарі, а також орган або особа, що її призначили судову експертизу. У виняткових випадках в тому ж по-рядку можливе повторне продовження терміну перебування особи в медичному стаціонарі. При цьому загальний термін перебування особи в зазначеному стаціонарі при виробництві однієї судової експертизи не може перевищувати 90 днів.

Порушення строків перебування особи в медичному стаціонарі, встановлених законом, може бути оскаржена особою, його захисником, законним представником або іншими представниками, допущеними до участі у справі, а також керівником медичного стаціонару в порядку, передбаченому процесуальним законодавством Російської Федерації. Порушення строків перебування особи в медичному стаціонарі може бути оскаржено також безпосередньо до суду за місцем знаходження зазначеного стаціонару.

Настільки фундаментальне процесуально-правове регулювання характеризує виробництво експертизи як основну, а в окремих встановлених законом випадках - обов'язкову форму використання спеціальних судово-медичних пізнань в кримінальному судочинстві.

РОЗДІЛ 3. ОТРИМАННЯ зразків для порівняльного дослідження

Як відомо, будь-який злочин залишає велику кількість слідів, доступних ідентифікації. Природно, щоб «прив'язати» конкретної людини до місця, де їм залишені сліди, необхідно встановити приналежність останніх даній особі. У зв'язку з цим у практичній діяльності виникає необхідність отримання зразків для порівняльного дослідження.

У юридичній літературі немає єдиної думки про те, що являє собою отримання зразків для порівняльного дослідження. Одні фахівці вважають, що отримання зразків є самостійним спеціальним слідчим дією ^1. Інші розглядають отримання зразків як процесуальна дія, що проводиться з метою забезпечення виробництва судової експертизи ^2.

На жаль, КПК України не дозволяє подолати наявні розбіжності, що створює складнощі в тлумаченні і застосуванні положень Кодексу про отримання зразків для порівняльного дослідження в теорії і на практиці.

Для початку необхідно з'ясувати, чи є отримання зразків для порівняльного дослідження слідчим дією.

На основі аналізу ст. 202 КПК України можна виділити ряд ознак, що характеризують отримання зразків для порівняльного дослідження як слідча дія.

По-перше, зразки виходять посадовими особами, у виробництві яких перебуває кримінальна справа. Крім того, згідно з ч. 4 ст. 202 КПК України, якщо отримання зразків для порівняльного дослідження є частиною судової експертизи, то воно проводиться експертом. У цьому випадку немає необхідності виносити постанову про отримання зразків. Експертові потрібно лише вказати у висновку, що зразки вилучалися. Іншими словами, отримання зразків для порівняльного дослідження може виступати як самостійна слідча дія і конструктивний елемент судової експертизи.

По-друге, перш ніж відібрати зразки для порівняльного дослідження, необхідно винести постанову, а після отримання зразків скласти протокол.

Зі сказаного можна зробити висновок, що отримання зразків для порівняльного дослідження є слідчою дією, у яких, однак, деякі особливості.

У теорії кримінально-процесуального права слідчі дії розуміються як засоби отримання доказів у кримінальній справі. У процесі їх виробництва формується доказового база, тобто збираються відомості, на основі яких суд, прокурор, слідчий, дізнавач встановлюють наявність або відсутність обставин, що підлягають доведенню у кримінальній справі.

Виходячи з цього, виникає питання: чи є зразки, відібрані для порівняльного дослідження, доказами у кримінальній справі? Однозначної відповіді немає. Багато теоретики і практики вважають, що зразки для порівняльного дослідження є речовими доказами ^3. Однак аналіз норм кримінально-процесуального закону показує, що ця точка зору невірна.

У ст. 81 КПК РФ міститься приблизний перелік предметів, які можуть бути віднесені до речових доказів. Формально зразки, отримані для порівняльного дослідження, є речовими доказами (їх можна включити в категорію інших предметів). Проте речовими доказами служать лише такі предмети, призначення яких є буденного сприйняття. При цьому, що стосується справи відбивається на предметі (документі) не в момент виробництва слідчої дії, а за рамками карного процесу.

Зразки, отримані для порівняльного дослідження, не встановлюють обставин, що входять до предмету доказування. Більш того, немає ніякого сенсу в їх огляді, визнання і прилучення до кримінальної справи як речові докази. Зразки вилучаються тільки для порівняльного дослідження та без проведення такого ніякого значення для кримінальної справи не мають.

Необхідно відзначити, що ст. 202 (отримання зразків для порівняльного дослідження) поміщена в главу 27 КПК України «Виробництво судової експертизи». Слідуючи логіці законодавця, отримання зразків для порівняльного дослідження нерозривно пов'язане із судовою експертизою і є, по суті, допоміжним слідчим дією.

Зразки, отримані для порівняльного дослідження, не є доказами у кримінальній справі.

Під дослідженням, про який йде мова вище, розуміється вивчення (обстеження), що здійснюється в процесі проведення судової експертизи. Тому слідом за отриманням зразків для порівняльного дослідження повинна призначатися і, відповідно, проводитися судова експертиза.

Таким чином, отримання зразків для порівняльного дослідження - це спеціальний слідчий дію, що забезпечує додаткові можливості доведення у кримінальних справах з використанням судової експертизи, спрямоване, хоча й опосередковано, на встановлення обставин, що входять до предмету доказування по кримінальній справі.

Зразки, отримані для порівняльного дослідження, самі по собі не є доказами у кримінальній справі, проте несуть в собі інформацію, що має доказове значення. Дана інформація стає доступною і може бути застосована в доведенні по кримінальній справі лише при проведенні експертизи. Саме тому зразки для порівняльного дослідження мають особливий процесуальний статус, являють собою матеріал для отримання нового або перевірки вже наявного докази.

У ч. 1 ст. 202 КПК України йдеться, що слідчий вправі отримати зразки почерку або інші зразки для порівняльного дослідження у випадках, коли виникла необхідність перевірити, залишені сліди в певному місці або на речових доказах конкретними особами. У названій нормі відсутня вказівка ​​на інші види зразків для порівняльного дослідження. Очевидно, що дати вичерпний перелік усіх можливих зразків важко. Тим не менш найпоширеніші види - зразки крові, слини, волосся, слідів зубів, відбитків пальців рук, різних речовин, матеріалів і т. д. давно встановлені практикою.

У КПК РФ поняття зразків для порівняльного дослідження не розкривається. Однак на основі положень Кодексу та у відповідності до ст. 9 Федерального закону від 31.05.2001 № 73-ФЗ «Про державну судово-експертної діяльності в Російській Федерації» можна дати таке визначення зразків: це об'єкти, що відображають властивості або особливості людини, тварини, трупа, предмета, матеріалу або речовини, а також інші зразки, необхідні слідчому (дізнавачу та ін) для призначення судової експертизи, а експерта - для проведення досліджень і дачі висновку.

Щоб отримати зразки для порівняльного дослідження, слідчому в першу чергу слід винести постанову, в якій будуть коротко описані обставини справи, що зумовлюють необхідність отримання зразків, конкретні види зразків і перелік осіб, у яких вони будуть вилучатися з обов'язковим зазначенням процесуального становища останніх. Потім слідчий відбирає необхідні зразки, про що складає протокол, в якому обов'язково повинні бути зазначені такі відомості:

- Який саме зразок вилучено (його точну назву, характеристика та кількість);

- У кого він отриманий (у підозрюваного, обвинуваченого, свідка чи потерпілого);

- В який матеріал або ємність він упакований (поміщений) і яким чином посвідчена його ідентичність;

- Де і в кого він буде зберігатися.

Протокол про отримання зразків для порівняльного дослідження підписується усіма особами, які брали участь у виробництві даної слідчої дії.

Слід зазначити, що КПК України не вимагає обов'язкової участі понятих при отриманні зразків для порівняльного дослідження. Однак слідчий на свій розсуд має право запросити їх для участі в даному слідчій дії.

У процесуальному законі зазначено, що в необхідних випадках відібрання зразків проводиться за участю фахівців. Наприклад, без їх залучення, як правило, неможливо отримання біологічних зразків для порівняльного дослідження. До речі, на практиці вилучення такого роду зразків може слідчого найбільшу складність. Наприклад, отримання зразків крові здійснюється в медичному закладі із залученням в якості спеціаліста медичного працівника. Причому до того, як відібрати зразки, слідчому потрібно з'ясувати, яка кількість крові буде достатнім для проведення дослідження.

На основі власної практики автор може сказати, що необхідно відбирати в середньому не менше 2 мл крові в рідкому вигляді. Також потрібно представляти зразки крові в сухому вигляді. Для цього необхідно нанести близько 1 мл крові на марлевий тампон і висушити його при кімнатній температурі. Отримані зразки крові в рідкому вигляді слід помістити в щільно закривається посудину, опечатати і в найкоротші терміни направити на експертизу (особливо в теплу пору року). Якщо у відповідної посадової особи немає можливості швидко доставити зразки крові в рідкому вигляді на дослідження, то їх рекомендується зберігати при температурі від 0 до 5 ° С.

Якщо особа категорично відмовляється від дачі зразків, дана слідча дія вироблено бути не може.

Найбільш складним є питання про можливість примусового отримання зразків для порівняльного дослідження. Що робити, якщо особа відмовляється від відібрання в нього зразків? Чи можливо зобов'язати його до їх дачі і які межі застосування державного примусу в таких випадках?

В даний час механізму примусового вилучення зразків для порівняльного дослідження КПК України не передбачено. При виробництві даної слідчої дії допускається використовувати тільки переконання. Тому якщо особа категорично відмовляється від дачі зразків, дана слідча дія вироблено бути не може.

Багато фахівців вказують на необхідність відображення в протоколі отримання зразків для порівняльного дослідження добровільного або примусового характеру їхньої дачі ^4. На погляд автора, перед відібранням зразків особа власноручно повинна вказати в протоколі про свою згоду з даними дією. Проте в даний час не ясно, що конкретно потрібно відзначати у протоколі, коли особа виступає проти отримання у нього зразків для порівняльного дослідження. Ніяких способів примусового вилучення законом не передбачено.

Згідно зі ст. 202 КПК України зразки для порівняльного дослідження можуть бути отримані від підозрюваного, обвинуваченого, свідка і потерпілого. Однак даний перелік не є вичерпним. Наприклад, при проведенні обшуку понятим (або оперативником) може бути зовсім випадково залишений відбиток пальця на сюжеті, слідство об'єкті. У цій ситуації зразки для порівняльного дослідження можуть бути взяті у понятого або оперативного співробітника.

Ще одним важливим моментом є процесуальний статус осіб, у яких відбираються зразки для порівняльного дослідження. Так, деякі особливості, які проявляються виключно в практичній діяльності, має отримання зразків для порівняльного дослідження у свідка.

Згідно КПК України свідок - це особа, якій можуть бути відомі будь-які обставини, значущі для розслідування і вирішення кримінальної справи. У свідка зразки для порівняльного дослідження можуть відбиратися для встановлення слідів у певному місці або на речових доказах, при цьому будь-яке підозра виключається.

У свідка зразки для порівняльного дослідження можуть відбиратися для встановлення слідів у певному місці або на речових доказах, при цьому будь-яке підозра виключається.

Разом з тим на практиці зразки у свідка часто беруться для того, щоб перевірити його на причетність до скоєного злочину. У такому разі ця особа не повинна мати процесуальний статус свідка, інакше це слідча дія буде здійснено з порушенням норм процесуального закону. Якщо в особи відбираються зразки для перевірки його причетності до скоєного злочину, воно автоматично набуває статусу підозрюваного.

Як зазначив Конституційний Суд РФ, факт кримінального переслідування і, отже, спрямована проти конкретної особи обвинувальна діяльність можуть підтверджуватися не тільки актом затримання або порушення стосовно нього кримінальної справи, а й проведенням слідчих дій і прийняттям інших заходів з метою його викриття ^5.

Незважаючи на таке тлумачення процесуального закону Конституційним Судом РФ, практика йде іншим шляхом. Фактично ця проблема виникла через формулювання ст. 46 КПК РФ, що регламентує процесуальний статус підозрюваного. У реальності, якщо стосовно особи не виконується одна з трьох умов, зазначених у ч. 1 ст. 46 КПК РФ, воно не може вважатися підозрюваним, незважаючи на вчинення щодо нього процесуальних дій, спрямованих на викриття. Слід зазначити, що судова практика всупереч позиції КС РФ також дотримується такого підходу.

Автору доводилося одержувати зразки крові і слини свідків для порівняльного дослідження з метою встановлення їх причетності до скоєного злочину. У даному випадку має місце підміна процесуального статусу, при цьому очевидно істотне обмеження прав і законних інтересів свідка-підозрюваного, що, безумовно, неприпустимо. Надалі дані упущення правового регулювання кримінально-процесуальної діяльності повинні бути усунуті на законодавчому рівні.

Зразки, отримані для порівняльного дослідження у свідка-підозрюваного, не можна визнати недопустимим доказом.

Відібрані з порушенням норм процесуального закону, вони будуть вважатися неодержаними. У той же час вироблену з використанням цих зразків експертизу суд може визнати неприпустимим доказом і виключити висновок експерта зі списку доказів, на які посилається сторона звинувачення.

Підводячи підсумок, хотілося б сформулювати загальний перелік умов отримання зразків для порівняльного дослідження:

1) зразки для порівняльного дослідження можуть бути взяті тільки після порушення кримінальної справи;

2) зразки можуть відбиратися у обвинуваченого, підозрюваного, свідка, потерпілого та інших осіб (при необхідності);

3) якщо особа протестує проти дачі зразків, примус не застосовується;

4) зразки беруться за необхідності перевірити, залишені даною особою сліди в певному місці або на речових доказах;

5) має бути точно встановлено, що при отриманні зразків для порівняльного дослідження не будуть порушені ті права і (або) законні інтереси беруть участь у цій слідчій дії та (або) інших осіб, обмеження яких не передбачено законом;

6) при отриманні зразків для порівняльного дослідження не повинні ставитися під загрозу здоров'я та (або) життя особи, у якої беруться зразки, і піддаватися приниженню його честь і (або) гідність.

Правові акти, використані в роботі

1. Про державну судово-експертної діяльності в Російській Федерації (Федеральний закон N 73-ФЗ від 31.05.2001г.)

2. Основи законодавства України про охорону здоров'я громадян (Закон Російської Федерації N 5489-1 від 22.07.1993г., Ред. Від 02.12.2000г. N 139-ФЗ)

3. Про поховання та похоронну справу (Федеральний закон N 8-ФЗ від 12.01.1996г.)

4. Про адвокатську діяльність і адвокатуру в Російській Федерації (Федеральний Закон N 63-ФЗ від 31.05.2002г.)

5. Про трансплантацію органів і (або) тканин людини (Закон Російської Федерації N 4180 від 22.12.1992г., Ред. Від 20.06.2000г. N 91-ФЗ)

6. Про затвердження інструкції щодо констатації смерті людини на підставі смерті мозку (Наказ N 460 МОЗ РФ від 20.12.2001р.)

7. Про затвердження переліку органів людини - об'єктів трансплантації та еречня установ охорони здоров'я, яким дозволено здійснювати трансплантацію органів (Наказ N 448 МОЗ РФ і N 106 РАМН від 13 грудня 2001 року)

8. Кримінальний кодекс Російської Федерації (Федеральний Закон від 13.06.1996г.)

9. Кримінально-процесуальний кодекс Російської Федерації (Федеральний Закон N 174 від 22.12.2001г.)

10. Правила роботи лікаря-фахівця у галузі судової медицини при зовнішньому огляді трупа на місці його виявлення (події). - М., 1978.

Правові акти, використані в роботі

1. Бєлкін Р.С. Криміналістика: проблеми, тенденції, перспективи. Від теорії - до практики. - М.: Юридич. літ-ра, 1988. - 304 с.

2. Вандер М.Б., Майорова Г.В. Підготовка, призначення, оцінка результатів криміналістичної експертизи матеріалів, речовин і виробів: Практичне керівництво. - СПб, 1997. - 44с.

3. Гордон Е.С. Правові та організаційні проблеми судово-медичної експертизи в Радянському кримінальному процесі: Автореф. дис. : Докт. мед. наук. - М., 1992. - 40с.

4. Грамовіч Г.І. Питання застосування науково-технічних засобів при розслідуванні злочинів: Автореф. дисс. : Канд. юрид. наук. - Мінськ, 1970. - 21с.

5. Гриненко А.Я., Каган А.В., Заславський Г.І., Бабаханян Р.В., Лобан І.Є. та ін Перспективні напрями вдосконалення взаємодії судово-медичної служби з правоохоронними органами / / Вчені записки Санкт-Петербурзького державного медичного університету ім.акад.І.П.Павлова. - 2001. - Т. В. - N 4. - С.72-76.

6. Завальнюк А.Х. Короткий словник судово-медичних термінів. - Київ: Вища школа. Головне вид-во, 1982. - 192с.

7. Загрядская А.П., Федеровцева Л.С., Едель Н.С. та ін Деякі питання Радянського кримінального законодавства і кримінального процесу у правовому вихованні лікаря: Навчально-методичний посібник. - Горький, 1983. - 52с.

8. Коментар до кримінального кодексу Російської Федерації / Під загальною ред. Ю.С. Скуратова і В.М. Лебедєва. - Вид. група Инфра М-Норма. - М., 1996. - 832с.

9. Матишев А.А. Судова медицина: Керівництво для лікарів. - Вид. 3-є, перероб. і доп .- СПб, Гіппократ, 1998. - 544с.

10. Махов В.М. Теорія і практика використання знань обізнаних осіб при розслідуванні злочинів: Автореф. дисс. : Докт. юрид. наук. - М., 1993. - 54с.

11. Мельников В.С. Процесуальні основи судово-медичної експертизи: (Правові основи судово-медичної експертизи). - К.: Кі-рівський держ. мед. ін-т, 1996. - 41с.

12. Мельникова Е.В. Участь фахівців у слідчих діях. - М.: Юридич. літ-ра, 1964. - 87с.

13. Нагорний Г.М. Кримінально-процесуальне законодавство про судову експертизу та поняття спеціальних знань / / Респ. межведомств. науково-метод. СБ - Вип. 22. - Київ, 1981. - С.18-23.

14. Орлов Ю.К. Висновок експерта та його оцінка по кримінальних справах. - М.: рист, 1995. - 64с.

15. Попов В.Л. Судова медицина: Підручник. - СПб, 1994. - 287с.

16. Попов В.Л., Попова Н.П. Правові основи медичної діяльності. - СПб, Вид-во Деан, 1999. - 256с.

17. Скопенко С.Ф., Єременко В.В., Варфоломеєва Т.В., Гончаренко В.І. Практика залучення фахівців до участі в розслідуванні злочинів / / Респ. межведомств. науково-метод. СБ - Вип. 11. - Київ, 1973. - С.5-11.

18. Сорокотягіна Д.А., Сорокотягін І.М. Використання спеціальних пізнань у попередній перевірці матеріалів розслідування / / Тактика та психологія взаємодії слідчого і експерта: Межвуз. СБ наук. праць. - Свердловськ, 1989. - С.55-61.

19. Хохлов В.В., Левант М.Д. Процесуально-правові основи судово-медичної експертизи: Практичний посібник .- 2-е вид., Доп. - Смоленськ, 2001. - 127с.

20. Ціркаль В.В. Татіка виробництва слідчих дій за участю фахівців: Автореф. дисс. : Канд. юрид. наук. - Київ, 1984. - 25с.

21. Шейфер С.А. Слідчі дії: Система і процесуальна форма. - М., Юрид літ-ра. - 1981. - 127с.

22. Шуматов Ю.Т. Використання спеціальних пізнань на попередньому слідстві: Автореф. дисс. : Канд. юрид. наук. - М., 1996. - 21с.

23. Ейсман А.А. Висновок експерта: Структура та наукове обгрунтування. - М., Юрид. літ-ра. - 1967. - 152с.