Зміст
Задача 1
Задача 2
Список літератури
Додаток
Задача 1
Для погашення заборгованості перед ТОВ "Нерухомість" ЗАТ "Сібстрой" звернулося до банку з проханням про видачу кредиту.
Між Банком та ЗАТ "Сібстрой" 25 березня було укладено кредитний договір строком на один рік. Відповідно до договору та листа ЗАТ, у якому останній просив перерахувати грошові кошти ВАТ "Нерухомість", гроші були вчасно перераховані в зазначеному напрямку.
По закінченню терміну договору ЗАТ не отримало можливості розрахуватися з Банком і запропонувало Банку укласти договір цесії по відношенню до ВАТ "Нерухомість". Такий договір був укладений і на його підставі Банк пред'явив позов до суду до ВАТ "Нерухомість" про стягнення суми кредиту, відсотків за користування кредитом, штрафу за прострочення його повернення і збитків.
1. Що таке кредитний договір?
Кредитний договір згідно з п. 1 ст. 819 ЦК - особлива, самостійна різновид відносин позики. За своєю юридичною природою він є консенсуальним, тобто вступає в силу з моменту досягнення сторонами відповідної угоди до реальної передачі грошей позичальникові (тим більше, що така передача може здійснюватися періодично, а не одноразово). Отже, за наявності такої угоди позичальник може примусити займодавца до видачі йому кредиту. Останній може, однак, відмовитися від видачі кредиту повністю або в частині за наявності обставин, очевидно які свідчать про неможливість повернення суми кредиту у строк, наприклад при неплатоспроможності позичальника. З іншого боку, і позичальник не може бути примушений до отримання кредиту (та його повернення до встановлених відсотками), якщо інше прямо не передбачено законом, іншими правовими актами або договором. Таким чином, класичний консенсуальної характер цього договору значно ослаблений і зближені з реальним за своєю юридичною природою договором позики.
Потрібно звернути увагу на те, що надання кредиту, в тому числі у вигляді авансу, попередньої оплати, відстрочення та розстрочення оплати товарів, може бути передбачено договорами купівлі-продажу, підряду та іншими цивільно-правовими договорами, якщо це прямо не заборонено законодавчими актами та не суперечить суті відповідних зобов'язань.
2. Чи правомірно заявлені вимоги?
Згідно гол. 24 Цивільного кодексу вимоги заявлені правомірно.
3. Дайте повне визначення договору цесії
Договір цесії являє собою угоду, за якою первісний кредитор (цедент) переуступає належне йому право (вимога) відносно боржника новому кредитору (фактору).
Питання про правову природу цесії в науковій літературі є дискусійним. Наприклад, М.І. Брагінський пише, що "цесія виражається в передачі цедентом цессионарию певного права в силу угоди. Тим самим передача має підставою договір, що зв'язує цедента з Цесіонарій. Але цим договором є не цесія, як нерідко вважають, а та угода, на яку спирається перехід, що становить сутність цесії ". Такої ж позиції дотримується Л. А. Новосьолова, заперечуючи самостійність договору цесії.
4. Який орган буде розглядати спір
Даний спір підвідомчий арбітражному суду.
5. Яке рішення має бути винесено?
Суд повинен задовольнити вимоги Банку.
6. Напишіть позовну заяву від імені Банку (в додатку).
Задача 2
Рижова була прийнята на роботу з ненормованим робочим днем і з випробувальним строком на три місяці. Протягом зазначеного часу Рижова сумлінно виконувала свої обов'язки, часом затримувалася на роботі, за що після двох місяців бригадир надав їй відгул на один день.
Після закінчення трьох місяців Рижова була звільнена як не пройшла випробування, через відсутність на роботі протягом робочого дня.
Рижова вирішила оскаржити дане рішення.
1. Перерахуйте всі порушення трудового законодавства
У даному випадку порушено вимогу ТК про заснування звільнення працівника, прийнятого на випробувальний термін.
2. Що таке ненормований робочий день?
Ненормований робочий день - у трудовому праві особлива умова праці встановлене законодавством для визначення категорії працівників.
Полягає в тому, що при необхідності вони повинні виконувати робіт понад встановлену тривалість робочого часу (ця робота н вважається надурочною). В якості компенсації за підвищене навантаження залучення до роботи в позаурочний час надається додаткова відпустка.
3. Хто і як повинен вирішити спір?
Даний спір повинен вирішувати КТС чи районний суд.
У ст. 71 визначено порядок розірвання трудового договору в період випробувального терміну, як з ініціативи роботодавця, так і з ініціативи працівника.
Роботодавець має право визначити і прийняти рішення про невідповідність працівника дорученій йому роботу тільки в період терміну, встановленого для випробування. Визнавши результати випробування незадовільними, роботодавець має право розірвати з працівником трудовий договір. Про розірвання з працівником трудового договору у зв'язку з незадовільними результатами випробування роботодавець зобов'язаний попередити його не менш ніж за 3 дні.
Обов'язок роботодавця попередити працівника про розірвання з ним трудового договору при незадовільному результаті випробування є додатковою гарантією, що забезпечує захист прав працівника при звільненні. Раніше діюче законодавство такої гарантії не передбачало. У зв'язку з цим на практиці виникло питання, правомірним чи буде розірвання трудового договору з працівником у зв'язку з незадовільним результатом випробування без попереднього попередження про припинення з ним трудового договору або з попередженням менш ніж за 3 дні. Єдиної позиції з даного питання на сьогоднішній день немає. Не вирішено він і судовою практикою. Зі свого боку вважаємо, що відповідь на це питання може бути позитивним при наявності двох обов'язкових умов:
1) якщо є достатні докази, що свідчать про незадовільні результати випробування, і
2) якщо звільнення послідувало до закінчення встановленого строку випробування.
Разом з тим, якщо строк випробування закінчився, а працівник продовжує працювати, він вважається таким, що витримав випробування.
При цьому видання будь-якого спеціального наказу про остаточне прийомі на роботу не потрібно.
Подальше звільнення такого працівника допускається лише на загальних підставах.
Інший додатковою гарантією для працівника при припиненні з ним трудового договору у зв'язку з незадовільними результатами випробування є передбачена ч. 1 ст. 71 ТК обов'язок роботодавця в письмовій формі вказувати причини, які послужили підставою для визнання працівника не витримав випробування. Це дозволить працівнику в разі потреби більш аргументовано висловити свої заперечення по суті висловлених претензій і визначити свій подальший поведінку в даній ситуації.
Якщо працівник не згоден з визнанням незадовільними результатів випробування і припиненням з ним на цій підставі трудового договору, він має право оскаржити рішення роботодавця до суду.
З працівником, що не витримав випробування, трудовий договір припиняється на підставі ч. 2 ст. 71 ТК без врахування думки відповідного профспілкового органу і без виплати вихідної допомоги.
На відміну від раніше діючого законодавства, ст. 71 ТК встановлює спрощений порядок припинення трудового договору не тільки з ініціативи роботодавця, якщо мова йде про незадовільний результат випробування, але і з ініціативи самого працівника, прийнятого на роботу з випробувальним терміном.
Відповідно до ч. 4 ст. 71 ТК, якщо прийнятий на роботу з випробувальним строком працівник у період випробувального терміну прийде до висновку, що виконується їм робота йому не підходить, він має право розірвати трудовий договір, попередивши про це роботодавця письмово за 3 дні. Підставою припинення трудового договору в цьому випадку буде власне бажання працівника. За загальним правилом працівник має право розірвати трудовий договір за власним бажанням, попередивши про це роботодавця в письмовій формі за 2 тижні.
Після закінчення випробувального терміну розірвання трудового договору з ініціативи працівника провадиться на загальних підставах.
Підставою для Наказу про розірвання трудових відносин у зв'язку з не проходженням випробувального терміну є (як правило записка безпосереднього керівника з обгрунтуванням причин розірвання та перерахуванням тих порушення, які здійснив співробітник).
Таким чином, вимоги Рижової є правомірними.
Список літератури
Трудовий кодекс Російської Федерації від 30.12.2001 р. № 197-ФЗ. - К.: "РІПЕЛ плюс", 2002. - 208 с.
Цивільне право. Підручник. / Под ред. А.П. Сергєєва, Ю.К. Толстого. - М.: "Проспект", 2000. - 616 с.
Коментар до Цивільного кодексу РФ (постатейний) / Під ред. О.Н. Садикова. - М., 2002. - С.267.
Корольов Ю.А. Коментар до Цивільного кодексу Російської Федерації. - М., 2003. - 368с
Толкунова В.М. Трудове право: Курс лекцій. - М.: ТОВ "ТК Велбі", 2003.-320 с.
Додаток
У N-ський арбітражний суд
Позивач: КБ "Сібакадембанк"
Відповідач: ЗАТ "Сібстрой"
Позовна заява про стягнення суми кредиту
Згідно з угодою, укладеною між Банком та ЗАТ "Сібстрой" 25 березня терміном на один рік. Відповідно до договору та листа ЗАТ, у якому останній просив перерахувати грошові кошти ВАТ "Нерухомість", гроші були вчасно перераховані в зазначеному напрямку.
По закінченню терміну договору ЗАТ не отримало можливості розрахуватися з Банком і запропонувало Банку укласти договір цесії по відношенню до ВАТ "Нерухомість".
Відповідно до п. 5 Договору № 144/05 та ст. 394 ЦК РФ
Банк "Сібакадембанк" має право стягнути з відповідача суму пені з розрахунку 0,5% від простроченої суми за кожний день прострочення.
Оскільки зобов'язання за розрахунками за продукцію не виконані, пеня в зазначеному розмірі підлягає нарахуванню за період з 25 квітня по теперішній час. Загальна заборгованість по оплаті, встановлена рішенням суду, становить 300 000 рублів. Усього сума пені, нарахована на зазначену суму за період з 25 квітня 2005 по 7 серпня 2005 р. включно, становить 450 000 рублів. (Розрахунок додається).
На підставі викладеного, просимо:
стягнути суму кредиту,
стягнути відсотки за користування кредитом,
стягнути штраф за прострочення його повернення і збитків.
Додаток:
1) договір № 144/05 між КБ "Сібакадембанком" і ЗАТ "Сібстрой"
2) копії позовної заяви;
3) квитанція про сплату державного мита.