Кримінально-правові засоби забезпечують здійснення оперативно-розшукової діяльності

З Про Д Е Р Ж А Н І Е:

Введення ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .. 3

Глава 1. Законодавче регулювання ОРД ... ... ... ... ... .5

1.1. Історія ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .5

Сучасний стан ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .. 11

Глава 2. Аналіз кримінально-правових засобів,

забезпечують здійснення ОРД ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 18

2.1. Характеристика норм Загальної частини

КК РФ, що забезпечують здійснення ОРД ... ... ... ... ... ... .. 18

2.2. Юридичний аналіз норм Особливої частини

КК РФ, що забезпечують здійснення ОРД ... ... ... ... ... ... ... 63

Глава 3. Оперативно-розшукова право ... ... ... ... ... ... ... ... ... .70

Висновок ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 81

Список літератури ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .84

Введення

Прийнятий 13 березня 1992 Закон РФ «Про оперативно-розшукову діяльність в Російській Федерації» легітимізував одну з «вічних» функцій держави - діяльність, з одного боку, з попередження, виявлення та припинення злочинів за допомогою спеціальних сил і засобів, а з іншого - щодо забезпечення безпеки особистості, суспільства і держави, знову-таки з використанням негласних можливостей. Як на фотонегативів, проявився раніше невидимий пласт досить самостійною суспільно корисної діяльності правоохоронних органів і спеціальних служб, про яку зовсім недавно багато громадян взагалі нічого не знали або тільки невиразно здогадувалися. І раптом, як за помахом чарівної палички, широка громадськість була поставлена перед тим фактом, що відповідно до російським законом допускається оперативна (таємна) перевірка окремих громадян, вторгнення в їх особисте життя, обмеження низки конституційних прав. Причому здійснюється все це не в рамках кримінально-процесуальної діяльності, а на так званому попередньому її етапі - в оперативно-розшуковій роботі.

Пропонована робота по темі «Кримінально-правові засоби, що забезпечують здійснення оперативно-розшукової діяльності» навчального курсу «Кримінальне право Росії» базується на відкритих законодавчих та інших нормативних правових актах і навчальних матеріалах. У зв'язку з набранням чинності Федерального закону про оперативно-розшукової діяльності втратили значимість раніше видані в закритих освітніх установах країни навчальні та навчально-методичні матеріали з правового регулювання оперативно-розшукової роботи, так як базою для їх створення служило роз'єднане відомче нормотворчість і нині скасовані радянські закони. Ці обставини визначають актуальність вибору теми роботи.

З метою осмислення і систематизації знань з теми, що вивчається навчального курсу робота складається з трьох розділів. У першому розділі коротко розглянуті основні історичні етапи нормативно-правового регулювання оперативно-розшукової діяльності.

У другому розділі розглянуті не окремі кримінально-правові норми, як засоби, що забезпечують здійснення оперативно-розшукової діяльності, а сукупність їх властивостей, які об'єднують ці норми в кримінально-правові інститути. У цій же главі приділено увагу концепції оперативного ризику як однієї з найбільш близьких до кримінально-правових категорій.

У третьому розділі представленої роботи основна увага приділяється дослідженню оперативно-розшукового права.

Глава 1. Законодавче регулювання ОРД

Історія.

Розкриваючи тему «Кримінально-правові засоби, що забезпечують оперативно-розшукову діяльність» неможливо обійти стороною історичний розвиток нормативного регулювання оперативно-розшукової діяльності.

На Русі на початку виникнення державності спеціального поліцейського апарату не існувало. Відповідні функції на території свого князівства здійснював князь і різні його представники (князівські вірники, мечники, писарі, тіуни, десятники і т.п.). При необхідності розшук і викриття злочинців без участі княжих представників міг здійснюватися за допомогою стародавнього формального правила «куди приведе слід, там і знаходиться злочинець», встановленого першою редакцією «Руської правди» і ст. 77 «Великої правди» («звід», «гоніння сліду»). ¹ Це припис дозволяло активно залучати до розшуку багато людей, об'єднаних громадою.

У міру формування і зміцнення централізованого московської держави відбувається розвиток адміністративно - судових органів. Удосконалюється система розшуку злочинців, особливо розшукової роботи, виробленої у справах про державні злочини і «відомих хвацьких людей». Законодавче закріплення ці нововведення знайшли Судебнике 1497 року - першому кодексі загальноросійського права. У відповідність до його норм розшук найбільш небезпечних для суспільства злочинців, здійснюваний представниками князівської адміністрації (намісниками і волостелями з їх помічниками), доповнювався розшуком, виробленим судовими органами - установами більш поліцейськими з того часу. ²

У Х V - початку XVI ст. розшук і затримання злочинців стали покладатися на представників центральної влади - «особливих обищіков». Це були перші сищики на Русі. Вони призначалися з Москви «... у випадках множення в будь - якій місцевості розбоїв і Тата», а також у найбільш суворі часи, коли дії злочинців набували такого розмаху, що для їх припинення виникала необхідність у застосуванні військової сили. ³

Початок спеціальним судово-поліцейським установам поклав Преображенський наказ, яким у відповідність з царським указом 1702 року, передавалися справи, іменовані раніше «государевими».

У 1711 р. Петро 1 заснував інститут фіскалів, що діяли у взаємодії з майорськими канцеляріями («Таємних розшукових справ канцеляріями»), основні функції яких полягали в розшуку політичних злочинців за особистим дорученням імператора та розслідування їхніх діянь.

За найбільш складним і важливим справах слідство могло доручатися також особливим чиновникам, які виділяються губернським начальством або навіть міністром внутрішніх справ. Іноді до цієї роботи підключалися цілі комітети, що складаються з чинів різних відомств, при чільної ролі офіцерів корпусу жандармів.

У справах про вбивства поміщиків їх селянами розслідування проводилося губернськими представниками дворянства спільно з жандармськими штаб - офіцерами. Імператор, інші представники верховної влади могли покладати організацію і проведення слідства на спеціально ними виділених осіб. ⁴

Перераховані історичні віхи у розвитку судово - поліцейських органів стали предтечею небезізвестних слідчих комісій, які стали «вбиратися» для розслідування особливо небезпечних злочинів вже при Катерині II.

Надалі ця колегіальна форма розслідування отримала саме широке застосування, що підтверджується численними історичними джерелами, а також подіями і фактами того періоду. Так, за свідченням І. Фойніцкого, на початку XIX століття виробництво попереднього слідства цілком лежало на поліції або на комісіях, відряджаються судами в особливо важливих випадках. Це підтверджується, зокрема тим, що комісія військового суду, заснована при лейб - гвардії кінному полку з його офіцерів разом з презусом (тобто головою) полковником Бреверн та аудитором Масловим, що виконував обов'язки секретаря і прокурора, два тижні займалися наслідком за фактом отримання смертельного поранення О. Пушкіним на поєдинку, що відбувся 27 січня 1837

У параграфі 9 «Керівництва по виробництву наслідків» можна прочитати, що слідчі комісії могли бути призначаються на особливо важливих випадках судовими місцями, або безпосередньо, або за поданням поліції, за пропозицією повітового стряпчого і губернського прокурора, або ж за приписом начальника губернії. До їх складу входив судовий слідчий, інший член повітового суду або магістрату і чиновник місцевої градської або земської поліції. Начальник губернії міг понад те відряджати в ону особливого чиновника на свій розсуд. ⁵

У параграфі 6 того ж джерела міститься вказівка на те, що судовий слідчий міг виробляти наслідок один або в складі особливо нарядженою слідчої комісії, як старший член оної.

І хоча російській кримінального судочинства вже був відомий інститут тимчасових, а потім і постійних слідчих з особливо важливих справ при окружних судах (1860-1867-1875 рр..), Провадження попереднього слідства у найбільш значимих з них, що викликали великий суспільний резонанс, по - колишньому доручалося слідчим і, що діяли іноді паралельно з ними розшуковим комісіям.

Підвищений інтерес для нас представляє нормативна регламентація оперативно - розшукової діяльності у ХХ столітті, коли державний устрій Росії зазнавало значні метаморфози. Однак, в ході цих корінних змін правове регулювання розшукової роботи, характерна для минулого часу, відкидалась далеко не завжди. Нова влада в тій чи іншій мірі враховували накопичений багатовіковий досвід.

Одними з перших органів розшуку та розслідування радянської держави були розшукова комісія і слідча комісія Військово - революційного комітету Петроградської Ради робітничих і солдатських депутатів, ведення слідства в якій, як правило доручалося одній особі. Найбільш важливі питання вирішувалися колегіально членами комісії. У разі складності, терміновості або великого обсягу розслідування слідство могло вести кілька осіб.

На Всеросійському з'їзді діячів радянської юстиції, що відбулася в червні 1920 року з ініціативи НКВС, було поставлено питання про налагодження взаємодії шляхом створення єдиного слідчо - розшукового апарату. Але дане питання дозволений не був. Аргументи противників об'єднання зводилися до того, що злиття процесуальних і оперативно - тактичних засобів доказування може несприятливо позначитися на об'єктивності розслідування.

Розшукові та слідчі комісії перебували під гнітом тих же організаційно-процесуальних проблем, які притаманні сучасним слідчим і оперативним групам, що пояснюється, принаймні, відомчим роз'єднанням відповідних підрозділів.

Розшукові та слідчі комісії в післяжовтневий період не втратили свого процесуально - правового значення, як надійний засіб боротьби з контрреволюцією, диверсіями, саботажем та іншими проявами антирадянського характеру.

Сучасний або пострадянський період правового регулювання оперативно-розшукової діяльності в Росії можна назвати найбільш значним. Від правового регулювання негласної роботи в основному на підзаконному рівні зроблено різкий скачок на рівень законодавчої регламентації. Початком є дата прийняття першого Закону «Про оперативно-розшукову діяльність» 13 серпня 1992 року, ⁶ відкрито регулювало таємну роботу правоохоронних органів і спецслужб Росії.

У зазначеному Законі давалося визначення оперативно-розшукової діяльності, вказувалися її цілі і завдання, принципи, передбачалися гарантії дотримання прав і свобод особистості, давався закритий перелік оперативно-розшукових дій, підстави та умови їх проведення, викладалися основи і елементи порядку виробництва оперативної перевірки, а також використання результатів оперативно-розшукової діяльності. Закон містив вичерпний перелік державних органів, правомочних здійснювати оперативно-розшукову діяльність. Але характер часу, в який цей Закон був прийнятий все - таки наклав свій відбиток на цей нормативний акт. У Законі відбилися суперечності, властиві специфічного, в основному негласного виду діяльності держави так званого «неясному» часу. У Законі містилася велика кількість бланкетних відсильних юридичних норм, ряд положень носив декларативний характер.

12 серпня 1995 був прийнятий новий, нині діючий Федеральний закон «Про оперативно-розшукову діяльність» ^7, який становить одну з найважливіших ланок системи законодавства, що регулює оперативно-розшукову діяльність та кримінально-правові засоби, що забезпечують її здійснення.

Отже, розглядаючи в цьому параграфі історичний розвиток нормативного регулювання оперативно-розшукової діяльності ми одночасно простежили як на різних історичних етапах російської держави виникла і розвивалася розшукова робота. Видно, що в Росії протягом багатьох століть удосконалювалося законодавче регулювання розшукової роботи, і робота сищиків, її методи, але все ж розвиток відбувався не так активно, як в останнє десятиліття. Тільки з середини 90-х років минулого століття нормативне регулювання оперативно-розшукової діяльності зросла на справжню систему. У наступному параграфі ми розглянемо яке сучасний стан законодавчого регулювання оперативно-розшукової діяльності.

Сучасний стан.

Система законодавства, що регулює оперативно - розшукову діяльність на сучасному етапі представляє собою сукупність взаємопов'язаних та взаємодіючих нормативних правових актів, прийнятих повноважними органами законодавчої влади, а також правових актів органів виконавчої влади, виданих у межах їх компетенції, спрямованих на регулювання оперативно - розшукової діяльності.

Ця система законодавства грунтується на Конституції України і складається з відповідних Федеральних законів та інших нормативних правових актів Російської Федерації, а також законів та інших нормативних правових актів суб'єктів Російської Федерації, що регулюють оперативно - розшукову діяльність.

Правовідносини, що охоплюють сферу оперативно-розшукової діяльності, складаються не тільки з відносин, які безпосередньо стосуються самого процесу здійснення оперативно-розшукової діяльності, вони ще тісно взаємодіють з відносинами, що виникають у ході взаємодії органів, які здійснюють оперативно-розшукову діяльність і слідчих, прокуратури і суду , а також і інших правовідносин. Тому, при вивченні цієї теми не можна не торкнутися і інших правових актів, що регулюють відносини, стикаються з розглянутої сферою.

Систему законодавства, що регулює оперативно-розшукову діяльність очолює Конституція Російської Федерації, прийнята всенародним голосуванням 12.12.1993 р. Саме вона має верховенство на всій території Російської Федерації (частина 2 статті 4 Конституції РФ).

Всі інші нормативні правові акти повинні видаватися відповідно до Конституції РФ, не суперечити її положенням.

Специфіка оперативно-розшукової діяльності полягає в тому, що її здійснення таким чи іншим чином є втручанням у приватне життя громадян і часто таємним, негласним способом.

А Конституція РФ (ст. 2) встановлює, що людина, її права і свободи є найвищою цінністю. Визнання, дотримання і захист прав і свобод людини і громадянина - обов'язок держави. Конституція РФ визначає основні права громадян, є гарантом захисту цих прав і визначає основний напрямок політики держави з охорони прав громадян від посягань.

Конституція України закріплює у своїх положеннях наступні норми, що регулюють основні гарантії держави людині і громадянину при здійсненні відповідними органами оперативно - розшукової діяльності:

Частина 1 ст. 49 Конституції РФ говорить, що кожен обвинувачуваний у скоєнні злочину вважається невинним, поки його винність не буде доведена в передбаченому федеральним законом порядку і встановлено набрав чинності вироком суду;

Частина 2 ст. 49 Конституції РФ закріплює, що обвинувачений не зобов'язаний доводити свою невинуватість;

Частина 2 ст. 50 Конституції РФ, встановлює, що при здійсненні правосуддя не допускається використання доказів, отриманих з порушенням федерального закону;

Права і свободи людини і громадянина є безпосередньо діючими. Вони визначають зміст, зміст і застосування законів, діяльність законодавчої і виконавчої влади, місцевого самоврядування і забезпечуються правосуддям - ст. 18 Конституції РФ.

Всі інші норми права, які регулюють оперативно - розшукову діяльність повинні неухильно слідувати цим Конституційним принципам державної політики.

Домінуюче положення серед правових норм, що регулюють оперативно-розшукову діяльність займають норми кримінально-процесуального законодавства. В даний час воно істотно оновлено. А саме, 18 грудня 2001 року прийнятий новий Кримінально-процесуальний кодекс Російської Федерації, який набув чинності з 1 липня 2002 року ^8.

Основним федеральним законом, який регулює оперативно-розшукову діяльність є вище названий Федеральний Закон № 144 - ФЗ від 12 серпня 1995 року «Про оперативно - розшукової діяльності» ^9.

Цей Закон визначає зміст оперативно - розшукової діяльності, що здійснюється на території Російської Федерації, і закріплює систему гарантій законності при проведенні оперативно-розшукових заходів.

Крім того, в інших законах і нормативно-правових актах міститися положення, що стосуються здійснення оперативно - розшукової діяльності. Назвемо найважливіші з них.

Так, наприклад, Митний кодекс Російської Федерації від 18 червня 1993 р. N 5221-I ¹⁰ у своїх положеннях (глава 36) визначає порядок здійснення митними органами оперативно-розшукової діяльності.

Федеральний закон від 31 травня 2002 р. N 63-Ф3 «Про адвокатську діяльність і адвокатуру в Російській Федерації» ¹¹ - п. 3 ст. 8 визначає, порядок проведення оперативно-розшукових заходів та слідчих дій щодо адвоката, а також порядок використання отриманих в ході таких оперативно-розшукових заходів відомостей, предметів і документів в якості доказів обвинувачення.

Федеральний закон від 8 січня 1998 р. N 3-ФЗ «Про наркотичні засоби і психотропні речовини» ¹² визначає порядок використання наркотичних засобів і психотропних речовин в оперативно-розшукової діяльності.

Федеральний закон від 16 лютого 1995 р. N 15-ФЗ «Про зв'язок» ¹³ закріплює порядок взаємодії підприємств зв'язку з органами, які проводять оперативно-розшукову діяльність

Постанова Уряду РФ від 26 вересня 2000 р. N 725 «Про затвердження Правил надання послуг поштового зв'язку», ¹⁴ п. 144 якого закріплює порядок виробництва оперативно-розшукових заходів огляд та розтин поштових відправлень, огляд їхніх вкладень та документації оператора поштового зв'язку.

Наказ Федеральної служби податкової поліції РФ, ФСБ РФ, МВС РФ, Федеральної служби охорони РФ, ФПС РФ, ГТК РФ і Служби зовнішньої розвідки РФ від 13 травня 1998 р. N 175/226/336/201/286/410/56 «Про затвердження Інструкції про порядок подання результатів оперативно-розшукової діяльності органу дізнання, слідчого, прокурора або до суду ». ¹⁵

Наказ МВС РФ від 23 серпня 2000 р. N 894 «Про затвердження положення про порядок формування та ведення федерального автоматизованого банку даних дактилоскопічної інформації для розкриття міжрегіональних та серійних злочинів». ¹⁶

Наказ МВС РФ від 13 серпня 1996 р. N 441 «Про створення оперативно-розшукових підрозділів на транспорті». ¹⁷

Наказ Генеральної прокуратури РФ, МВС РФ, ФСБ РФ, ДНП РФ від 22 травня 1995 р. N 32/199/73/278 «Про затвердження Положення про спільні слідчо-оперативних групах (бригадах) органів прокуратури, внутрішніх справ, безпеки і податкової поліції для припинення і розслідування діяльності організованих злочинних груп ». ¹⁸

Наказ МВС РФ від 17 лютого 1994 р. N 58 «Про заходи щодо посилення боротьби зі злочинними посяганнями на автомототранспортних засобів». ¹⁹

Наказ МВС РФ від 11 вересня 1993 р. N 423 «Про затвердження Інструкції про порядок застосування хімічних пасток в розкритті крадіжок майна, що перебуває у державній, муніципальної, приватної власності та власності громадських об'єднань (організацій)». ²⁰

Таким чином, сьогодні сьогодні законодавство, що регулює оперативно-розшукову діяльність, представляє собою цілу систему нормативних актів. На чолі такої системи стоїть Конституція РФ. У відповідність та на виконання Конституції РФ розроблені нормативні акти, центральними з яких є Федеральний Закон № 144 - ФЗ від 12 серпня 1995 року «Про оперативно - розшукову діяльність», Кримінальний кодекс РФ і Кримінально-процесуальний кодекс РФ.

І у другому розділі нашої роботи ми, спираючись на сучасну систему законодавства, що регулює оперативно-розшукову діяльність, розглянемо проведемо аналіз кримінально-правових засобів, що забезпечують здійснення оперативно-розшукової діяльності.

Глава 2. Аналіз кримінально-правових засобів, що забезпечують здійснення ОРД.

2.1. Характеристика норм Загальної частини КК РФ, що забезпечують здійснення ОРД.

Розглядаючи тему «Кримінально-правові засоби, що забезпечують здійснення оперативно-розшукової діяльності» не можна не порівняти кримінальне право та оперативно - розшукову діяльність, оскільки саме кримінальне право охоплює сукупність юридичних норм, що визначають злочинність і караність діянь, небезпечних для суспільства, умови і порядок призначення заходів кримінального покарання, а також умови і порядок звільнення від кримінальної відповідальності і покарання.

У зв'язку з цим необхідно розглянути найбільш значущі інститути кримінального права, тобто виконують для оперативно-розшукової діяльності істотні, що орієнтують, а в ряді випадків і моделюють функції. Мається на увазі вибір напрямів оперативно-розшукової діяльності, постановка локальних цілей, вибір структури оперативно-розшукових заходів та наповнення їх змістом, який дозволяє використовувати оперативно-розшукову інформацію для вирішення кримінально-правових завдань і досягнення цілей кримінального законодавства.

Розглядаючи взаємозв'язок кримінального права та оперативно-розшукової діяльності необхідно зіставити мети кримінального права з цілями, завданнями і принципами оперативно-розшукової діяльності.

Стаття 2 Кримінального кодексу Російської Федерації визначає наступні завдання кримінального законодавства, як то: охорона прав і свобод громадянина, власності, громадського порядку та громадської безпеки, довкілля, конституційного ладу Російської Федерації від злочинних посягань, забезпечення миру і безпеки людства, а також запобігання злочинам .

Цілі оперативно-розшукової діяльності зазначені у ст. 1 Федерального закону «Про оперативно-розшукову діяльність». Ними є: а) захист людини (громадянина від злочинних посягань (його життя і здоров'я, прав і свобод), б) захист власності від злочинних посягань; в) забезпечення безпеки суспільства і держави (в аспекті захисту від осіб, які вчиняють злочини).

Таким чином, проводячи паралель між цілями кримінального права та цілями оперативно-розшукової діяльності ми бачимо, що цілі оперативно-розшукової діяльності засновані на цілях, визначених нормами кримінального права і доповнюються ними.

Перераховані цілі є визначальними для постановки завдань і вироблення принципів оперативно-розшукової діяльності.

Для досягнення зазначених цілей за допомогою оперативно-розшукової діяльності обирається найбільш доцільна структура оперативних апаратів, ефективна організація їх роботи і тактика. Забезпечуються мобільність оперативних сил, використання усіх можливих джерел інформації, створюються банки оперативно-розшукової інформації та досягається обізнаність про криміногенну і злочинному середовищі.

Спираючись на цілі кримінального законодавства завдання оперативно-розшукової діяльності можна визначити як в загальносоціальному плані, тобто позиції ролі, яку він відіграє у житті суспільства, так і аналізуючи конкретні завдання, які повинні бути вирішені при розслідуванні злочинів і розгляді судом кримінальної справи.

На загальносоціальному рівні оперативно-розшукова діяльність має завданням захистити від злочинних посягань особистість, її права, свободи та інші блага, права і законні інтереси юридичних осіб, існуючий правопорядок. ²¹

Конкретні завдання оперативно-розшукової діяльності становлять наступні:

виявлення, попередження, припинення і розкриття злочинів, а також виявлення і встановлення осіб, їх підготовляють, які роблять чи вчинили;

- Здійснення розшуку осіб, які переховуються від органів дізнання, слідства і суду, ухиляються від кримінального покарання, а також розшуку безвісти зниклих;

- Добування інформації про події або дії, що створюють загрозу державній, військовій, економічній або екологічній безпеці Російської Федерації.

В остаточному підсумку й загальносоціальні, і конкретні завдання оперативно-розшукової діяльності інтегруються у забезпеченні справедливого правосуддя у кримінальних справах.

Правосуддя - ядро кримінального процесу. Воно здійснюється тільки судом при максимальних правові гарантії. Вирішуючи конкретні завдання, оперативно-розшукова діяльність сприяє попередженню злочинів. Чим успішніше вони розкриваються, ніж справедливіше діють органи судової влади, тим ефективніше використовується превентивна сила кримінального закону. ²² Нерозкриті злочини, безкарність злочинців - живильний грунт для нових злочинів, ослаблення правопорядку, створення обстановки незахищеності громадянина від злочинних посягань.

Також необхідною умовою для досягнення цілей, поставлених нормами кримінального права за допомогою оперативно-розшукової діяльності особливе значення має дотримання встановлених принципів оперативно-розшукової діяльності.

У відповідність до статті 3 ФЗ РФ від 12.08.1995 р. № 144 - ФЗ «Про оперативно-розшукову діяльність» принципами оперативно - розшуковою діяльністю є:

Конституційний принцип законності. Під законністю розуміється неухильне дотримання і виконання приписів Конституції РФ, законів і відповідних їм інших нормативних актів органами, які проводять оперативно-розшукову діяльність. До обов'язків цих органів входить суворе дотримання матеріальних і процесуальних законів. ²³
Принцип поваги і дотримання прав і свобод людини і громадянина. Даний принцип полягає в тому, що органи (посадові особи), які здійснюють оперативно-розшукову діяльність, при проведенні оперативно - розшукових заходів повинні забезпечувати дотримання прав людини і громадянина на недоторканність приватного життя, особисту і сімейну таємницю, недоторканність житла і таємницю кореспонденції.
Не допускається здійснення оперативно-розшукової діяльності для досягнення цілей і вирішення завдань, не передбачених Федеральним законом.
Особа, яка вважає, що дії органів, які здійснюють оперативно-розшукову діяльність, призвели до порушення його прав і свобод, має право оскаржити ці дії до вищестоящого органу, який здійснює оперативно - розшукову діяльність, прокурору або до суду.
Особа, винність якого у вчиненні злочину не доведено у встановленому законом порядку, тобто відносно якого в порушенні кримінальної справи відмовлено або кримінальну справу припинено у зв'язку з відсутністю події злочину або у зв'язку з відсутністю в діянні складу злочину, і яке в своєму розпорядженні фактів проведення в щодо його оперативно - розшукових заходів та вважає, що при цьому були порушені його права, має право витребувати від органу, який здійснює оперативно - розшукову діяльність, відомості про отриманий про нього інформації в межах, що допускаються вимогами конспірації і виключають можливість розголошення державної таємниці. ²⁴
Органам (посадовим особам), які здійснюють оперативно - розшукову діяльність, забороняється розголошувати відомості, які зачіпають недоторканність приватного життя, особисту і сімейну таємницю, честь і добре ім'я громадян, і які стали відомими в процесі проведення оперативно - розшукових заходів, без згоди громадян, за винятком випадків, передбачених федеральними законами.
Принцип конспірації. Під даним принципом розуміється обов'язок органів, що здійснюють оперативно-розшукову діяльність у певному федеральними законами та іншими правовими актами порядку дотримуватися секретності, зберігати в таємниці здійснювану діяльність.
Принцип поєднання гласних і негласних методів і засобів. Оскільки специфіка оперативно-розшукової діяльності полягає в тому, що органи, її здійснюють, в процесі своєї діяльності повинні проводити деякі заходи, розголошення яких може спричинити шкоду такої діяльності, даний принцип є необхідним при здійсненні оперативно - розшукової діяльності.

Визначаючи принципи здійснення оперативно-розшукової діяльності, законодавець у такий спосіб увів ряд кримінально-правових заборон на здійснення діянь, безпосередньо пов'язаних з практикою оперативно-розискн6ой діяльності: у главі 19 Кримінального кодексу Російської Федерації («Злочини проти конституційних прав людини і громадянина») містяться норми , що передбачають кримінальну відповідальність за порушення недоторканності приватного життя (ст. 137 КК РФ), порушення таємниці листування, телефонних переговорів, поштових, телеграфних або інших повідомлень (ст. 138 КК РФ), порушення недоторканності житла (ст. 139УКРФ).

У зв'язку з цим оперативно-розшукові заходи, що порушують конституційні права людини і громадянина, але проводяться на підставі Федерального закону про оперативно-розшукової діяльності та відповідних підзаконних актів, слід розглядати як діяння, що здійснюються оперативні працівники у стані крайньої необхідності, для усунення небезпеки, що безпосередньо загрожує особистості і правам даної особи чи інших осіб, що охороняються законом, інтересам суспільства чи держави, якщо ця небезпека не могла бути усунута іншими засобами і при цьому не було допущено перевищення меж крайньої необхідності (ст. 39 КК РФ).

Аналізуючи все вищевикладене можна зробити висновок про те, що законодавцем чітким чином визначені мети кримінального права, цілі, завдання та принципи здійснення оперативно-розшукової діяльності. Цілі оперативно-розшукової діяльності слідують паралельно цілям кримінального права і доповнюються ними.

Для досягнення цілей кримінального законодавства оперативно-розшуковими засобами і методами велике значення має такий новий правовий інститут, як обгрунтований ризик (ст. 41 КК РФ). Відповідно до ч. 1 ст. 41 Кримінального кодексу Російської Федерації заподіяння шкоди охоронюваним кримінальним законом інтересам при обгрунтованому ризику для досягнення суспільно корисної мети не є злочином. Сам ризик згідно з ч. 2 ст. 41 Кримінального кодексу Російської Федерації визнається обгрунтованим, якщо вказана мета не могла бути досягнута не пов'язаними з ризиком діями (бездіяльністю) і особа, яка допустила ризик, вжив достатніх заходів для запобігання шкоди охоронюваним кримінальним законом інтересам.

Як видно з тексту Кримінального кодексу Російської Федерації, законодавець не дає прямого визначення цього інституту. У російській мові слово «ризик» має два значення: можлива небезпека і дії навмання, в надії на щасливий результат ^25. Б.В. Волженкін в зв'язку з цим пише, що кримінальний закон, кажучи про обгрунтований ризик, як обставину, що виключає злочинність діяння і відповідальність за заподіяння шкоди охоронюваним кримінальним законом інтересам, має на увазі таку поведінку особи, коли надія на щасливий результат має під собою достатні підстави ^26. Е.Ф. Побігайло вважає, що обгрунтований ризик полягає у правомірному створення можливої небезпеки право-охоронюваним інтересам з метою досягнення суспільно корисного результату, який не міг бути отриманий звичайними, неріскованнимі засобами, є обставиною, що виключає злочинність діяння ^27.

Відповідно до ч. 3 ст. 41 КК РФ ризик не визнається обгрунтованим, якщо він завідомо був пов'язаний із загрозою для життя багатьох людей, а також із загрозою екологічної катастрофи або суспільного лиха. Оскільки останні негативні фактори при плануванні оперативно-розшукових заходів виникають досить рідко, можна зробити висновок про те, що законодавець дає дуже широкі можливості для здійснення оперативно-розшукових заходів в умовах обгрунтованого ризику. Більше того, перевищення меж обгрунтованого ризику розглядається кримінальним законодавством як обставина, що пом'якшує покарання (п. «ж» ст. 61 КК РФ). Враховуючи, що більшість оперативно-розшукових заходів є заходами ризикованими, дана норма кримінального законодавства є для оперативно-розшукової діяльності визначальною.

У теорії оперативно-розшукової діяльності була розроблена концепція оперативного ризику, багато в чому близька до нової кримінально-правової категорії.

Д.В. Гребельскій в 1973 р. писав, що ризик в оперативно-розшукової діяльності полягає в необхідності здійснення оперативно-розшукових заходів щодо запобігання або розкриття тяжких злочинів, «коли реально наявний можливість настання несприятливих наслідків як для самого оперативного працівника, так і для інших осіб.

Така несприятлива перспектива, безсумнівно, повинна враховуватися при прийнятті рішення та визначенні тактики дій оперативного працівника, але вона не може бути перешкодою для досягнення поставлених конкретних цілей охорони законних інтересів держави і громадян ».

У найбільш розгорнутому вигляді концепцію оперативного ризику розробив В.Г. Самойлов. Він, зокрема, зазначав, що необхідність здійснення оперативно-розшукових заходів ставить оперативного працівника в умови постійного професійного ризику, тому що щасливий результат не завжди гарантований.

У той же час піти від ухвалення рішення про проведення такого оперативно-розшукового заходу він не може, бо в цьому випадку теж ризикує можливістю порушення законності, своїм авторитетом, престижем професії та оперативного підрозділу.

Сама оперативно-розшукова діяльність пов'язана з можливістю розшифровки її засобів і методів і тим самим настання негативних наслідків. Таким чином, на думку В.Г. Самойлова, об'єкти, що піддаються ризику при здійсненні оперативно-розшукових заходів, самі різні. До найбільш важливим з них В.Г Самойлов відніс такі:

інтереси суспільства;

власність;

особистість, майно та інтереси перевіряється;

особистість, майно та інтереси громадян;

особистість і інтереси негласних співробітників;

особистість і інтереси оперативного працівника; престиж оперативного підрозділу.

Інтереси суспільства піддаються небезпеки порушення у всіх випадках, коли здійснення оперативно-розшукових заходів загрожує порушенням законності.

Так, дача негласного співробітнику завдання з необхідністю вчинення злочину або спонукання перевіряється до скоєння протиправного діяння, неприйняття своєчасних заходів до особи, який має намір, що готується до злочину або вчинила його, є порушенням законності, а отже, інтересів суспільства.

Власність може стати об'єктом оперативного ризику, коли намічаються оперативно-розшукові заходи, пов'язані з затриманням злочинців: у момент крадіжки або розкрадання; при нанесенні позначок на гроші або майно з метою подальшого їх відшукання та використання у викритті винних; при здійсненні спостереження за діями розкрадачів, фотографування, кінозйомки і відеозапису для фіксації цих дій і т. п.

Перед оперативним працівником стоїть у даному випадку альтернатива: або не проводити вказані оперативно-розшукові заходи, і тоді злочинці можуть виявитися невикриті (страждають інтереси суспільства), або проводити їх, і тоді можливо безповоротне розкрадання цінностей.

Особистість і інтереси перевіряється, і розробляється виступають в якості об'єкта оперативного ризику особливо часто. Це обумовлено тим, що будь-які оперативно-розшукові заходи щодо перевіряється у якійсь мірі порушують його права та охоронювані законом інтереси.

При прийнятті рішення на здійснення оперативно-розшукових заходів у подібних випадках необхідно розрахувати його таким чином, щоб не ущемити інтересів перевіряється, і розробляється, безпосередньо не пов'язаних з його протиправними діями. Тут оперативник також стоїть перед альтернативою: або не проводити таких дій, і тоді є небезпека, що стоїть завдання не буде вирішена - злочинець залишиться невикриті, або прийняти такі заходи, але порушити певні інтереси перевіряється.

Своєрідною формою оперативного ризику є рішення про проведення оперативно-розшукового заходу щодо документування дій розроблюваних, пов'язаних з проникненням негласного співробітника в службове або житлове приміщення, тимчасовим вилученням предметів і документів, їх переховування з метою збереження до моменту реалізації оперативно-розшукових даних, порушення кримінальної справи та проведення необхідних слідчих дій.

Певний ризик є і в тих випадках, коли в період реалізації оперативно-розшукових даних проводяться оперативно-розшукові заходи, спрямовані на те, щоб ввести розробляються в оману і переконати їх, що про їх злочинні дії стало відомо від одного з їхніх спільників (схиленого до явку з повинною або затриманого спочатку за інший злочин, до якого решта непричетні).

Іноді стоїть питання про інтереси перевіряється як об'єкта оперативного ризику при проведенні оперативно-розшукових заходів, спрямованих на роз'єднання злочинної групи шляхом компрометації одного або кількох її учасників, штучного виклику внутрішнього конфлікту (з приводу поділу викраденого, підозри у зраді і т.п.). Тому, приймаючи рішення в подібній ситуації, оперативник зобов'язаний подумати про зниження ступеня ризику.

У ході проведення оперативної комбінації, спрямованої на спонукання розроблюваного до активних дій, якими він сприяє своєму викриття, при недостатній продуманості цих оперативно-розшукових заходів є небезпека спонукати його до протиправних дій, полегшити вчинення злочину, зміцнити впевненість у сприятливому його результаті.

Найбільш ж гостро встає питання про особу перевіряється як об'єкта оперативного ризику при його затриманні і особливо при затриманні озброєного злочинця. У виняткових випадках (коли вичерпані всі можливості щодо затримання) може бути проведена операція на знищення злочинця, придушення його опору вогнем. Однак таке рішення може бути прийнято лише після зважування всіх аргументів «за» і «проти» і після того, як вичерпані всі інші можливості.

Особистість, майно та інтереси осіб, які не є перевіряються або розробляються, також іноді можуть бути об'єктом оперативного ризику. Це трапляється при негласному отриманні від них відомостей і подальшому їх використанні для прийняття до винних заходів, передбачених законом, при їх опитуванні в процесі розробки як майбутніх свідків, а також затримання злочинців у житлових або службових приміщеннях даних осіб.

Особистість і інтереси негласних співробітників піддаються ризику, по суті, на всьому протязі їх співпраці з оперативниками. Постійно існуюча небезпека розшифровки зазначених осіб як негласних співробітників виникає від некваліфікованого або недбалого їх поведінки, надмірної настороженості перевіряються, порушення правил конспірації оперативним працівником, непродуманого використання отриманої від них інформації при проведенні гласних оперативно-розшукових заходів, особливо пов'язаних з прийняттям на основі даної інформації до винним заходів, передбачених законом.

Це, у свою чергу, загрожує моральним осудом дій негласного співробітника з боку окремих громадян, а з боку перевіряються і розроблюваних - наклепом або розправою. При формулюванні завдання негласного співробітнику на завоювання довіри перевіряються є небезпека штовхнути негласного співробітника на участь у їх злочинної діяльності і тим самим поставити його під загрозу притягнення до кримінальної відповідальності. Тому кожне прийняте рішення і його реалізація повинні здійснюватися з урахуванням всіх зазначених негативних обставин.

Особистість і інтереси оперативника як об'єкти оперативного ризику також виступають протягом усього періоду проведення оперативно-розшукового заходу. Оперативник постійно стоїть перед дилемою: або прийняти рішення на проведення оперативно-розшукового заходу в гострій ситуації при існуючу небезпеку і порушити зазначені інтереси перерахованих вище суб'єктів, або прийняти рішення не проводити таких оперативно-розшукових заходів і тим самим поставити себе перед небезпекою не виконати покладених на нього обов'язків з усіма наслідками, що випливають звідси наслідками.

Оперативник ризикує, залучаючи до конфіденційного співробітництва особа, від якого можна чекати дворушництва або вчинення злочину. Ризик супроводжує його і при оперативній розробці (при закладі справи оперативного обліку, плануванні, документуванні дій розроблюваних, застосуванні оперативної комбінації, при реалізації матеріалів справ оперативного обліку і т.д.).

Навіть не ризикуючи інтересами зазначених вище суб'єктів, оперативник, який здійснює оперативно-розшукову захід, постійно стикається з ризиком їх провалу, невдалого результату, порушення законності з усіма витікаючими звідси висновками як для нього особисто, так і для справи боротьби зі злочинністю.

Нерідко оперативник ризикує своїм життям і здоров'ям при затриманні озброєного злочинця, зустрічі з негласним співробітником з числа учасників організованих злочинних груп.

Таким чином, В. Г. Самойлов робить висновок, що сама оперативно-розшукова діяльність пов'язана з постійним ризиком. Необхідність здійснення оперативно-розшукових заходів ставить оперативника в умови постійного професійного ризику.

Невдачі, провали оперативника, випадки порушення ним законності, прав та інтересів зазначених вище суб'єктів, а також його бездіяльність, невжиття заходів для боротьби зі злочинністю відображаються на престижі оперативно-розшукового органу.

Прийняття оперативно-тактичного рішення в умовах ризику, на думку В.Г. Самойлова, обумовлено наступними обставинами:

недостатність інформації про наміри і злочинних діях перевіряються;

непередбачуваністю їх дій у тій або іншій ситуації;

обмеженістю сил і засобів, необхідних для вирішення що стоїть завдання;

недостатньою підготовленістю сил, що беруть участь у здійсненні оперативно-розшукових заходів;

наявністю інших несприятливих обставин, в яких доводиться приймати і здійснювати оперативно-тактичне рішення.

Ризик повинен бути виправданий з точки зору права, моралі й логіки. В.Г. Самойлов розробив правила, якими повинен керуватися оперативник, приймаючи рішення на проведення оперативно-розшукового заходу в умовах ризику:

по-перше, ці заходи повинні бути суспільно необхідними, спрямованими на захист прав і законних інтересів суспільства, держави та окремих громадян;

по-друге, здійснювані дії повинні бути правомірними і відповідати вимогам законів та нормативних актів, що регламентують оперативно-розшукову діяльність;

по-третє, ризик доцільний лише в тому випадку, коли без нього не можна виконати стоїть завдання;

по-четверте, ризик виправданий, коли позитивні результати багаторазово перевищують за значенням можливі шкідливі наслідки;

по-п'яте, необхідно намітити кілька варіантів вирішення що стоїть завдання в умовах оперативного ризику і по можливості заздалегідь «програти» їх;

по-шосте, необхідно підібрати і використовувати таку кількість сил і засобів, що достатньо для вирішення що стоїть завдання.

Таким чином можна зробити висновок про те, що роль інституту обгрунтованого ризику безсумнівно велика для досягнення цілей кримінального законодавства шляхом оперативно - розшукової діяльності. І тут головною умовою здійснення оперативно-розшукових заходів, пов'язаних з оперативним ризиком, є його відповідність нормам кримінального законодавства про виправданий ризик.

Як вже було зазначено вище однією з цілей кримінального законодавства є попередження злочинів, для досягнення якої у тому числі перед оперативно-розшуковою діяльністю поставлені завдання та визначено принципи її здійснення.

Розгляд інституту загальної та приватної превенції дозволить відобразити взаємозв'язок оперативно-розшукової діяльності і кримінального права для попередження злочинів.

Інститут загальної та приватної превенції об'єднує групу норм кримінального права, які розкривають превентивне значення кримінального закону і правозастосовчої діяльності.

Цілі попередження злочинності не можна розглядати як супутні викриття злочинців. Саме видання кримінального закону має общепревентівное значення, і даний фактор стає вирішальним в оперативно-розшукової діяльності. У ній часто-густо моделюється ситуація порушення кримінальних законів, що стає найважливішим стримуючим регулятором індивідуальної та групової поведінки. У багатьох випадках тільки за допомогою оперативно-розшукових засобів і методів вдається встановлювати ретельно продуману систему обману держави, розбиратися в зумисне заплутаному плануванні поставок обладнання, виділення фондованим матеріальних цінностей, в порушеннях технологічних процесів виробництва і причини проникнення злочинців у банківську систему і так далі. Роль інституту загальної та приватної превенції і полягає в тому, щоб за допомогою оперативно-розшукової діяльності досягти такої мети кримінального законодавства як попередження злочинів.

Перш ніж розглядати інститут кримінальної відповідальності, хотілося б пояснити, що ж таке відповідальність взагалі.

Широко поширене розуміння відповідальності як різновиду обов'язки. Саме в цьому значенні прийнято бачити так званий позитивний момент відповідальності.

У законодавстві і правовій літературі відповідальність традиційно розуміється як правовий наслідок правопорушення, що полягає в обов'язки правопорушника зазнати примусового мірою державного впливу, передбаченої санкцією правової норми. У цьому полягає так званий негативний аспект відповідальності.

Термін "відповідальність" широко застосовувався в законодавстві в радянський період як обов'язок суб'єкта звітувати за свої дії, як підзвітність.

І нарешті, філософський словник визначає відповідальність як міру здібності і можливості людини виступати в якості суб'єкта своїх дій.

Слід врахувати, що відповідальність завжди має двосторонній характер. Це, з одного боку, відповідальність особистості перед суспільством (державою, іншим суб'єктом), а з іншого - відповідальність суспільства (держави, іншого суб'єкта) перед особистістю.

Відповідальність об'єктивно існує як необхідне прояв впорядкованості суспільних відносин. Спільна діяльність людей - джерело і предметне втілення відповідальності учасників вказаної діяльності. Зміст соціальної відповідальності, таким чином, утворює відповідальна поведінка особистості, адекватне виконання нею соціальної ролі в суспільному механізмі. Соціальна відповідальність породжується спільною діяльністю, точніше - необхідністю у всякій спільної діяльності соподчінять дії кожного з діями інших, корелювати приватне в ім'я спільного. Тому вже в елементарній формі взаємодії (дві особи - одна справа) є ситуація, яку можна визначити як "ставлення громадської залежності".

З точки зору теорії права юридична відповідальність - це різновид загальносоціальної відповідальності, вона служить одній з форм реагування держави на порушення встановленого порядку суспільних відносин.

Хоча поняття юридичної відповідальності є центральним в юридичній науці, тим не менш, з усіх основних питань проблеми йдуть гострі дискусії.

За своїм змістом юридична відповідальність виступає у вигляді застосування до особи заходів державно-примусового впливу, а по своєму безпосередньому вираженню представляє собою претерпеваніе несприятливих наслідків для правопорушника (негативні наслідки у вигляді позбавлень особистого, майнового або організаційного характеру, обмежень у користуванні суб'єктивними правами), які можуть бути самими різними в залежності від тяжкості правопорушення і які він повинен прийняти як відповідну реакцію держави на його діяння.

В. А. Номоконов розглядає юридичну відповідальність як комплекс обов'язків, що характеризує правовий статус суб'єкта.

Як і будь-який інший вид відповідальності, соціальна сутність кримінальної відповідальності, її обсяг і зміст обумовлюється характером відносин між свободою і необхідністю, в рамках яких здійснюється свідома діяльність особистості. Оскільки злочинність не є необхідним чинником розвитку суспільства, вчинення суспільно небезпечного діяння цілком обгрунтовано тягне за собою кримінальну відповідальність.

Кримінальна відповідальність передбачається лише за суспільно небезпечні діяння, вчинені осудними особами, тобто особами, чиє психологічний стан об'єктивно не виключає можливості усвідомленого і вільного вибору іншого, неприступної поведінки.

Кримінальна відповідальність допустима лише у випадках, коли суб'єкт мав об'єктивну можливість вільного вибору тієї чи іншої поведінки, тобто не визнаються карними діяння особи, вчинені ним змушене, тобто під впливом непереборної сили, коли він був позбавлений свободи вибору поведінки.

Інститут кримінальної відповідальності, що включає правове поняття злочину і положення про підстави кримінальної відповідальності, також зумовлює зміст оперативно-розшукової діяльності.

Кримінальної відповідальності підлягає тільки особа, винна у вчиненні злочину, тому в залежності від виявлення ознак злочину або ознак, що свідчать тільки про можливість його вчинення, змінюється напрямок і зміст оперативно-розшукової діяльності: у першому випадку вона спрямована на викриття винних, і її змістом є отримання інформації для доведення їх вини; у другому - вона спрямована на попередження злочинів і має оперативно-профілактичне зміст.

Злочин є найважливішою категорією кримінального права. Всі інші поняття і категорії кримінального права пов'язані зі злочином.

Наука кримінального права розглядає злочин не як абстрактну категорію, незмінну, раз і назавжди дану, ні від чого не залежну, а як реальну соціальну категорію, тісно пов'язану з іншими, які зумовлюють її появу та існування соціальними явищами. Розглядаючи злочин подібним чином, наука кримінального права встановлює, що злочин є історично мінливою категорією, яка існувала не завжди, а виникла на певному етапі розвитку людського суспільства: з суспільним поділом праці, освітою приватної власності, поділом суспільства на класи, з появою держави і права .

Злочинним визнається така поведінка людини, яка заподіює істотну шкоду, порушує суспільні відносини в державі.

В епоху первіснообщинного ладу, коли не було держави і права, не було і поняття злочину, покарання. Якщо відбувалися які-небудь ексцеси, дії, шкідливі, небезпечні для роду і племені, окремої особи, то з ними боролися за допомогою застосування примусових заходів, що виходять від роду, племені, наприклад, вигнання з роду, племені, позбавлення світу, позбавлення води.

Поняття злочину, його зміст змінювалося зі зміною суспільно-економічних формацій, але його соціальна сутність, яка визначається суспільною небезпекою для існуючих суспільних відносин, охоронюваних кримінальним законом, залишалася незмінною.

Визначення поняття злочину дається у статті 14 Кримінального кодексу Російської Федерації: "Злочином визнається вчинене винне суспільно небезпечне діяння (дія або бездіяльність), заборонене цим Кодексом під загрозою покарання ..."

Злочин характеризується низкою обов'язкових ознак:

до них закон відносить суспільну небезпеку діяння, його протиправність, винність і караність. Тільки наявність таких ознак у сукупності характеризує правопорушення як злочин.

Все, що пов'язано з інститутом кваліфікації злочинів, в оперативно-розшукової діяльності трансформується в виявлення ознак і характеру злочинної діяльності. У правозастосовчій діяльності (не в оперативно-розшукової діяльності) кваліфікація являє собою логічний процес встановлення відповідності (тотожності) конкретно розглянутого випадку ознаками складу злочину, зазначеного в нормі Особливої частини кримінального кодексу Російської Федерації. У той же час це і певна правова оцінка суспільно небезпечного діяння.

Кваліфікація злочину здійснюється на всіх стадіях кримінального процесу, але її значення не рівнозначно. Наприклад, при порушенні кримінальної справи вона носить лише попередній характер, а на стадії постановлення вироку вона повинна бути максимально точною. Оперативник, стикаючись з протиправними діями конкретних осіб (одержуючи про них інформацію), також звертається до кваліфікації. Характер легальної кваліфікація набуває тільки за умови, якщо вона закріплюється в офіційних кримінально-процесуальних документах і породжує правові наслідки: служить підставою для порушення кримінальної справи і провадження попереднього розслідування, пред'явлення звинувачення, віддання до суду, винесення обвинувального вироку.

Крім легальною в теорії кримінального права є поняття доктринальної кваліфікації (неофіційної). Це оцінка злочинних діянь, що дається в наукових роботах, інших публікаціях і виступах. Але під ці випадки не підпадають дії оперативників. Гарантоване ними кваліфікація має службове призначення і тактичні наслідки, оскільки залежно від характеру злочину обираються тактика оперативного пошуку, прийоми затримання злочинців, а також тактика оперативної розробки; моделюються необхідні докази при зборі інформації та документуванні.

Є й ще один аспект кваліфікації злочинів в оперативно-розшукової діяльності - прогностичний (використання при оцінці різних видів відхиляється, «допреступного» поведінки). Прогностична модель дозволяє оперативному працівнику «побачити», в який злочин може перерости аморальне, підбурювальних поведінка в поєднанні зі шкідливим впливом найближчого оточення.

Таке прогностичне бачення обумовлено тим, що норми кримінального закону відображають реальну об'єктивну дійсність, в них узагальнено життєві факти, вони містять необхідні ознаки всіх елементів складу злочину. Саме ці ознаки допомагають оперативнику передбачити, в яке злочинне діяння може перерости поведінка кримінально активних осіб і груп.

Використовується в оперативно-розшукової діяльності і легальна кваліфікація при виборі об'єктів оперативно-розшукової профілактики, їх класифікації та визначення комплексу профілактичних заходів, які можуть бути ефективні з урахуванням злочинного досвіду профілактуємих.

Одна справа, робота з рецидивістами, неодноразово судимими за кваліфіковані крадіжки, розбої, бандитизм, інше - з засудженими за малозначні злочини. На основі легальної кваліфікації систематизуються оперативно-розшукові обліки по «забарвленням» злочинної діяльності. Легальна кваліфікація часто сама по собі зумовлює необхідність постановки на оперативний облік певних категорій раніше судимих.

Аналізуючи вищевикладене можна зробити висновок про те, що не будучи легальної, кваліфікація злочинів при здійсненні оперативно-розшукової діяльності є оперативно-тактичної, що має конкретні наслідки для утримання цієї діяльності. Як і легальна, оперативно-тактична кваліфікація базується на головному принципі кримінальної відповідальності: ця відповідальність може наступити тільки при встановленні всіх ознак складу злочину того чи іншого виду.

Теорія кримінального права і судова практика, спираючись на кримінальний закон, розрізняють так звані стадії вчинення злочину. Під ними розуміються певні етапи розвитку злочини, які відрізняються один від одного розвитком здійснення об'єктивної сторони відповідного злочину і ступенем реалізації умислу винного. Встановлення зазначених стадій необхідне для вирішення питання про кримінальну відповідальність і покарання особи, яка вчинила ті чи інші дії (бездіяльність), не утворюють закінченого складу злочину. По-перше, оскільки єдиною підставою кримінальної відповідальності є встановлення в діянні складу злочину, передбаченого кримінальним законом, визначення стадій вчинення злочину дозволяє відрізнити злочинну поведінку від неприступної. По-друге, діяння, що утворюють стадії, характеризуються різним ступенем суспільної небезпеки. Чим ближче та чи інша стадія до закінчення злочину, тим небезпечніше є вчинене особою діяння (дія або бездіяльність), що звичайно ж має враховуватися при призначенні покарання.

У КК РФ (ст. 29) виділяються три стадії вчинення злочину:

готування до злочину;
замах на злочин;
закінчений злочин.

Приготування до злочину утворює будь-який різновид умисного створення умов для вчинення злочину.

Замах на злочин - це вже безпосереднє здійснення, хоча й незавершене, об'єктивної сторони задуманого злочину. Закінчений злочин характеризується тим, що вчинене особою діяння (включаючи і його наслідки) містить всі ознаки певного складу злочину. Перші дві стадії об'єднуються поняттям незакінченого злочину, в теорії кримінального права вони зазвичай іменуються стадіями попередньої злочинної діяльності.

Інститут стадій вчинення злочину визначає характер реагування на злочинну поведінку, яка розвивається таємно і виявляється за допомогою засобів і методів оперативно-розшукової діяльності. Як вже було сказано вище, в кримінальному праві передбачено три стадії, через які проходить у своєму розвитку умисний злочин: готування до злочину, замах на злочин і закінчений злочин. Поза правового регулювання існує і ще одна стадія - виявлення (формування) умислу.

Для оперативно-розшукової діяльності істотні всі чотири стадії, оскільки від того, на який з них настає оперативно-розшукову втручання, залежить спрямованість і зміст оперативно-розшукових заходів та обирається тактики.

Три стадії, які визначені в законі (приготування, замах, закінчений злочин), у практичній діяльності моделюють, тобто окреслюють, межі збору інформації та орієнтують на вибір моменту затримання підозрюваних. Разом з тим цей правовий інститут має важливе значення у вирішенні завдання не допустити завершеності злочину і, отже, шкоди певним групам суспільних відносин. Знаючи, наприклад, три ознаки замаху (безпосередня спрямованість дій на вчинення злочину; незавершеність злочину, що виражається у відсутності результату, який є обов'язковою ознакою даного складу злочину; незавершеність злочину з причин, не залежних від волі винного), оперативники прагнуть реалізувати оперативну інформацію саме при замаху, якщо воно не загрожує життю, здоров'ю громадян, знищенням майна.

Особливо така тактика характерна при затриманні співучасників хабарництва, кишенькових злодіїв, шахраїв. Застосування цього інституту кримінального права орієнтує на ведення комбінаційної оперативно-розшукової діяльності для створення всіх можливих перешкод на шляху до досягнення злочинцями кінцевих цілей злочинів.

Має значення для оперативно-розшукової діяльності і стадія виявлення умислу, який є виразом злочинного наміру вчинити злочин.

Виявлення умислу, коли немає даних про вже вчинені злочини, вимагає оперативно-профілактичного втручання. Оперативників повинні завжди насторожувати як ретельне обмірковування деталей замишляється злочину, так і можливість виникнення злочинного наміру в будь-який сприятливою для цього ситуації. І те, й інше - свідоцтво формування і розвитку суспільної небезпеки особи.

Плідно досліджували цю проблему Б.Г. Морохин (1957 р.) і П.Ф. Гришанін (1967 р.). Але найбільш повно і всебічно розкрив організацію і тактику оперативно-розшукової діяльності по запобіганню злочинів на базі теорії кримінального права А.Г. Лікар (1967 р.). Його ідея активно використовувати положення про стадії вчинення злочину в попереджувальної діяльності оперативно-розшукових органів отримала широке відображення в сучасній науці кримінального права, в теорії та практиці оперативно-розшукової діяльності.

Поділяючи домінуючу в кримінальному праві точку зору про неможливість відносити виявлення наміру до стадій вчинення злочину (М. Д. Шаргородський, Б. С. Нікіфоров, В. М. Кудрявцев, Н. Д. Дурманов, М. Ф. Кузнєцова та ін) , не можна погодитися з тими, хто заперечує суспільну небезпеку осіб, які виявили свій намір. Позиція таких авторів применшує самостійне значення формування та виявлення умислу як явищ, реально попередніх злочинної діяльності. Якщо злочинний умисел не реалізується, то зовсім не виключено, що в разі реалізації саме він формував би суб'єктивну сторону злочину. Отже, між наміром і реалізацією існує певний зв'язок, що виражається в тому, що умисел, а не що-небудь інше, служить основою відповідних дій. Зруйнувати цей зв'язок - завдання оперативника.

На основі аналізу матеріалів практики і з позицій науки кримінального права можна зробити висновок, що через специфіку окремих видів злочинів нерідко задокументувати підготовчі дії не тільки важко, але часом неможливо. Представляється, що в таких випадках найбільш доцільною є піймання злочинців на місці злочину на стадії замаху.

Тісно примикає до викладеного ще недостатньо вивчений прийом так званого «відхилення» дій злочинця, який потрапив у поле зору оперативника. Полягає він у тому, що в результаті оперативної комбінації злочинець зазіхає на злочин, використовуючи негідні знаряддя і засоби, або його зусилля спрямовані на відсутній або малоцінний об'єкт. У спеціальній літературі вказується на можливість і доцільність вживання такого складного і вимагає високого оперативно-розшукового мистецтва тактичного прийому.

Будь-яка діяльність людини може здійснюватися і одноосібно і вкупі з іншими людьми, причому діяльність декількох осіб, стосовно до скоєння злочинів, характеризується і створенням цільових організацій, своєю структурою, управлінням.

Вчинення злочинів у співучасті завжди становить підвищену небезпеку. Група осіб ретельно продумує, готує діяння, розподіляються ролі, кожен виконує свої функції, то що безумовно не може зробити одна людина, групі осіб виявляється цілком по плечу. У свою чергу полегшення вчинення злочину штовхає групу на вчинення злочинів більше зухвалих і відповідно більш тяжких.

У першу чергу необхідно дати визначення співучасті. Стаття 32 Кримінального кодексу України говорить: «Співучастю у злочині визнається умисна участь двох і більше осіб у вчиненні умисного злочину» ^28. Відзначимо те, що в даному визначенні прямо вказується що злочином потрапляють під цю категорію є умисна участь в умисному злочині. Неможливо зробити необережне співучасть у злочині, як в умисному, так і в необережному.

Діяльність учасників, безумовно, повинна бути сумісна і в об'єктивній і в суб'єктивній площині.

Об'єктивними ознаками є:

участь у злочині двох і більше осіб;
участь двох і більше осіб у вчиненні одного і того ж злочину;
дія кожного співучасника є умова (необхідне) для здійснення дій іншими співучасниками;
існування причинного зв'язку між діями кожного співучасника і загальним результатом, що наступили як наслідок загальної діяльності всіх учасників.

Учасники злочину повинні мати ознаками суб'єкта злочину:

Досягти віку, з якого настає кримінальна відповідальність згідно зі статтею 20 КК РФ.
Бути особою осудним (усвідомлюють фактичний характер і суспільну небезпеку своїх дій), згідно, статті 21 КК РФ.

Причинний зв'язок, а точніше вимоги причинного зв'язку до співучасті у злочині дозволяє виокремити ті діяння, які є досконалими у співучасті.

Співучасть можливо лише у двох випадках - до моменту початку злочину або в результаті приєднання до почався злочину (під час його продовження), але обов'язково до настання злочинного результату.

Співучасники мають активно сприяти вчиненню злочину, причому бездіяльність буде співучастю лише в тому випадку, якщо воно є засобом за допомогою якого виконавець здійснює складу злочину.

Суб'єктивною ознакою співучасті у злочині є умисна вина, умисел на приєднання особи до злочинної діяльності інших осіб повинен бути прямим.

Наявність наміру - є наявність єдності дій співучасників, єдності їх помислів, воль. Склад злочину здійснюється безпосередньо виконавцем, інші співучасники створюють грунт, умови для здійснення злочину. Виконавцем є тією призмою, на якій концентрується вся «робота» всіх співучасників злочину, дії виконавця (здійснення ним складу злочину) і призводять до настання злочинного результату, всі зв'язки замикаються на виконавця. Всі учасники повинні знати про виконавця злочину, не про особу, як такому, а саме про наявність виконавця у «їхніх» злочині, про його наміри і дії

Неможливо просто з'єднати види злочинної поведінки співучасників до одного знаменника, це не може статися випадково, це відбувається в результаті договору між співучасниками, неважливо яку форму приймає цей договір, будь він письмовим, усним, досягнутий шляхом жестикуляції, головне, що він відбувся на психічному рівні , головне, що між співучасниками виникли об'єктивні, прямі і зворотні, зв'язку, а результат цього - комплекс діянь (діяння) доданків з дій кожного співучасника.

Отже, співучасть - навмисна участь (двох і більше осіб) в умисному злочині, і тільки в ній.

Розглянувши статтю 25 Кримінального кодексу Російської Федерації - злочин, скоєний навмисне, ми можемо сказати, що злочин, скоєний спільно і умисно характеризується тим, що кожен співучасник повинен усвідомлювати не тільки суспільну небезпеку своїх дій, а й суспільну небезпеку діянь інших співучасників злочину, навіть якщо він усвідомлює суспільну небезпеку діяння лише одного зі співучасників, кожен співучасник повинен передбачити настання злочинного результату їх спільних, об'єднаних діянь, причому кожен співучасник або повинен бажати, або свідомо допускати те, що злочинний результат утворюється саме в результаті спільного діяння всіх співучасників даного злочину, досить бажання (свідомого допуску) того, що злочинний результат буде наслідком діянь хоча б двох співучасників.

Навмисна спільність участі у злочині стосовно і відноситься до будь-якого із співучасників злочину в рівній мірі.

Без спільної умисності кожен учасник злочину робить самостійну злочин, хоча і що може привести до одного злочинного результату.

Намір повинен бути прямим, співучасник бажає того, чому він сприяє чи до чого підбурює.

Необхідно зазначити, що мотив і мета співучасників злочину можуть і не бути тотожні, тобто при спільності відносини, кожен з співучасників у процесі вчинення діяння керується своїми, особистими цілями, за своїми мотивами, які можуть зовсім відрізнятися з мотивами і цілями інших співучасників злочину, як разом, так і окремо. Доля співучасників залежить від виконавця, який, наприклад, здійснює корисливий злочин, тут діє принцип акцессорности, які б особисті мотиви, цілі, спонукання не мали співучасники, відповідальність їх буде визначаться лише тими, які вони переконували виконавцеві злочину, які останній і керувався здійснюючи злочин .

Співучасть у злочині відрізняється від злочину скоєного поодинці і тим, що співучасники усвідомлюють не тільки свої особисті дії в даному злочині, а й дії (бездіяльність) інших співучасників, не обов'язково до найдрібніших деталей, важливий лише сам факт цієї свідомості, загальне уявлення.

Співучасники несуть відповідальність за те, про що вони знають, тобто при відповідальності за злочин з кваліфікуючою ознакою, обов'язкове знання співучасниками того, що вони роблять саме той злочин (наприклад, про придатність засобів вчинення цього злочину).

Інститут співучасті у злочині має особливе значення для боротьби з організованою злочинністю, який практично визначає правові рамки організованої злочинності і створює для оперативників варіанти її моделей.

Ступінь участі в злочині, яка залежить від «внеску» винного в спільно скоєне злочин, багато в чому визначається характером співучасті. Як відомо, у кримінальному праві виділені чотири його види: організатор, виконавець, підбурювач, пособник (ст. 33 КК РФ).

Найбільшу суспільну небезпеку представляють організатори. Тому вони завжди стають головними об'єктами оперативної перевірки організовано - злочинних груп та організовано-злочинних співтовариств. Вони організують вчинення злочинів, керують його учасниками, встановлюють у організовано-злочинних групах і спільнотах норми відносин і поведінки, внутрішньогрупових дисципліну. Організатор впливає на свідомість нестійких осіб, направляє їх на вчинення злочинів, вносить в злочинні дії інших учасників певну систему, налагоджує між ними конспіративні зв'язку, вимагає ретельного маскування та приймає контрагентурние заходи.

Серед виконавців, як правило, існує розподіл ролей: одні виконують більш, інші - менш суспільно небезпечні функції. Багато що в цьому розподілі залежить від їх злочинного досвіду, моральних, вольових і фізичних даних.

Така нерівномірність у ступені суспільної небезпеки виконавців має істотне значення. Вона допомагає оперативникам знаходити в організовано-злочинних групах і спільнотах «слабкі ланки» на всіх стадіях оперативної перевірки та розробки.

Це або малоіскушенний співучасник, або досвідчений злочинець, але з ослабленою нервовою системою, який пережив на собі невідворотність покарання і на власні очі переконаний у силі доказів.

Посібники представляють особливий оперативний інтерес. Сприяючи скоєння злочинів, вони виявляються хоронителями знарядь злочинів, предметів, здобутих в результаті їх здійснення, бувають добре обізнані про деталі злочинів.

Значний інтерес для оперативно-розшукової діяльності представляє постать підбурювача, особливо в боротьбі з організованими формами злочинної діяльності неповнолітніх.

Всі види співучасті, у тому числі і доторканність до злочину, зазвичай моделюються вже при виявленні і тим більше в ході оперативної розробки організовано-злочинної групи.

І це важливе тактичне обставина допомагає в рамках негласної роботи отримувати досить чітке уявлення про структуру організовано-злочинних груп і співтовариств, розподіл в них ролей, суспільної небезпеки їх учасників, про тих «доторканних» осіб, через яких можна отримати інформацію про організаторів, виконавців, підбурювачів і посібниках.

Фактично саме кримінально-правовий інститут співучасті визначає досягаються у всіх формах оперативно-розшукової діяльності цілі виявлення всіх злочинних зв'язків організовано-злочинних груп і співтовариств.

Інститут звільнення від кримінальної відповідальності і покарання містить низку правових положень, які особливо активно повинні використовуватися в оперативно-розшукової діяльності по боротьбі злочинністю.

Кримінальний закон передбачає ряд істотних відмінностей між зазначеними поняттями:

1) звільнення від кримінальної відповідальності в основному пов'язано з вчиненням злочинів невеликої тяжкості; звільнення від покарання цією ознакою жорстко не пов'язано;

2) від кримінальної відповідальності може бути звільнена особа на будь-якій стадії судочинства (обвинувачений, підсудний, засуджений); від покарання - тільки особа, щодо якого відбувся обвинувальний вирок;

Для цілей оперативно-розшукової діяльності значні можливості надає інститут добровільної відмови від злочину, тобто припинення особою готування до злочину або припинення дій (бездіяльності), безпосередньо спрямованих на вчинення злочину, якщо особа усвідомлювала можливість доведення злочину до кінця (ст. 31 КК РФ).

На відміну від колишнього Кримінального кодексу РРФСР новий Кримінальний кодекс РФ досить докладно визначає правову природу добровільної відмови від злочину.

Головне правовий наслідок добровільної відмови - виключення кримінальної відповідальності. Відповідно до ч. 2 ст. 31 КК РФ особа не підлягає кримінальній відповідальності за злочин, якщо вона добровільно і остаточно відмовилася від доведення цього злочину до кінця.

Для тактики оперативно-розшукової діяльності, особливо в боротьбі з організованою злочинністю, надзвичайно важливо положення ч. 4 ст. 31 КК РФ, згідно з якою не підлягають кримінальній відповідальності навіть організатор злочину і підбурювач до злочину, якщо ці особи своєчасним повідомленням органам влади або з іншими вжитими заходами запобігли доведення злочину виконавцем до кінця.

Більше того, відповідно до ч. 5 ст. 31 КК РФ, якщо дії організатора чи підбурювача щодо запобігання злочину не привели до позитивного результату, то вжиті ними заходи можуть бути визнані судом пом'якшуючими обставинами при призначенні покарання.

Не підлягає кримінальній відповідальності та пособник злочину, якщо він вжив усіх залежних від нього заходів, щоб запобігти вчиненню злочину.

Таким чином, діапазон правових підстав для дій оперативників і негласних співробітників по відміні організаторів, підбурювачів, виконавців і пособників злочину до добровільної відмови від злочину досить широкий.

Теорія оперативно-розшукової діяльності завжди грунтувалася на активній тактиці оперативно-розшукових органів щодо осіб, що замишляють і підготовляють злочину.

Така точка зору була прийнята і підтримана не тільки фахівцями в області теорії оперативно-розшукової діяльності, але і кримінального права ^29. Суть питання в тому, що якщо некритично, не проявляючи оперативної гнучкості, слідувати виробленим в науці кримінального права положенням ряду вчених, то попереджувальна діяльність оперативно-розшукового органу повинна була б перетворитися на пасивне вичікування прояви «доброї волі» з боку суб'єктів, що замишляють, підготовляють Або чи намагався на злочин.

Мабуть, така позиція була б соціально невиправданою, не відповідала б кримінальній політиці, а також принципу наступальності в оперативно-розшукової діяльності. Як зазначає Е.Ф. Побігайло, основне призначення добровільної відмови - попереджати і припиняти злочини. Закріплена законодавцем можливість уникнути залучення до кримінальної відповідальності, відступивши від початої кримінальної діяльності, стимулює особу до відмови завершити злочинний задум. Ця можливість образно іменується в спеціальній літературі «золотим мостом для відступу» ³⁰ У порівнянні з припиненням злочинів, тобто відкритим втручанням оперативників в хід подій, використання в оперативно-розшукової діяльності інституту добровільної відмови має ряд переваг. Як відомо, відкрите втручання (припинення) не завжди дає позитивні результати, оскільки для суб'єкта створюються умови, що не дають йому можливості довести почате злочин до кінця. Однак це не виключає повторного посягання з його боку при більш сприятливої ситуації. Добровільний ж - найчастіше остаточний - відмова від вчинення посягання на об'єкт, природно, більш надійно гарантує безпеку правоохоронюваним об'єкта.

Оперативно-розшукові органи, першочергове завдання яких - запобігання злочинів, не можуть вичікувати, поки що готує злочин особа сама відмовиться від свого задуму і підготовчих дій. Вони зобов'язані активно і цілеспрямовано використовувати наявні сили і засоби, щоб попередити його дії.

Істотне значення для оперативно-розшукової діяльності має відмежування добровільної відмови від такого кримінально-правового інституту, як діяльне каяття.

По-перше, даний інститут відноситься до обставин, пом'якшувальною покарання (п. «і» ст. 61 КК РФ), а по-друге, є підставою для звільнення від кримінальної відповідальності (ст. 75 КК РФ).

Для тактики оперативно-розшукової діяльності останнє є найбільш значущим чинником, особливо при проведенні оперативно-розшукових заходів для залучення громадян до конфіденційного співробітництва. Так, відповідно до ч. 1 ст. 75 КК РФ «особа, яка вперше вчинила злочин невеликої тяжкості, може бути звільнена від кримінальної відповідальності, якщо після вчинення злочину добровільно з'явилася з повинною, сприяло розкриттю злочину, відшкодував заподіяну шкоду або іншим чином загладити шкоду , заподіяну в результаті злочину ».

Ця норма кримінального законодавства кореспондується зі ст. 18 ФЗ про Оперативно-розшукової діяльності («Соціальний і правовий захист громадян, які сприяють органам, що здійснюють оперативно-розшукову діяльність»), відповідно до положення якої «особу з числа членів злочинної групи, яка вчинила протиправне діяння , який не спричинив тяжких наслідків, і притягнуте до співпраці з органом, що здійснює оперативно-розшукову діяльність, активно сприяла розкриттю злочинів, відшкодувала завдані збитки чи іншим чином загладити заподіяну шкоду, звільняється від кримінальної відповідальності відповідно до законодавства Російської Федерації ».

Крім того, відповідно до ч. 2 ст. 75 КК РФ «особа, яка вчинила злочин іншої категорії, при наявності умов, передбачених частиною першою цієї статті, може бути звільнена від кримінальної відповідальності тільки у випадках, спеціально передбачених відповідними статтями Особливої частини цього Кодексу ». До таких особливих випадках відносяться норми, пов'язані з дванадцяти статтями КК РФ, серед яких є приписи про звільнення від кримінальної відповідальності осіб, які вчинили не тільки злочини середньої тяжкості, але також тяжкі і навіть особливо тяжкі. Зокрема, у зв'язку з дійовим каяттям звільняються від кримінальної відповідальності:

особи - громадяни Російської Федерації, які вчинили державну зраду, тобто шпигунство, видачу державної таємниці чи інше надання допомоги іноземній державі, іноземній організації або їх представникам у проведенні ворожої діяльності на шкоду зовнішній безпеці Російської Федерації;

особи - іноземні громадяни або особи без громадянства, які вчинили дії, що кваліфікуються як шпигунство (ст. 276 КК РФ «Шпигунство»); а також особи, які вчинили дії, спрямовані на насильницьке захоплення влади або насильницьке утримання влади в порушення Конституції Російської Федерації, а так само спрямовані на насильницьку зміну конституційного ладу Російської Федерації (ст. 278 КК РФ «Насильницьке захоплення влади або насильницьке утримання влади»), якщо вони добровільним і своєчасним повідомленням органам влади про скоєне чи іншим його поведінкою сприяли запобігання подальшого збитку інтересам Російської Федерації (примітка до ст . 275 КК РФ);

особи, що брали участь у підготовці акту тероризму, якщо вони своєчасним попередженням органів влади або іншим способом сприяли запобігання здійснення акту тероризму (примітка до ст. 205 КК РФ «Тероризм»);

особи, які добровільно або на вимогу влади звільнили заручника (примітка до ст. 206 КК РФ «Захоплення заручника»);

особи, які добровільно припинили участь у незаконних збройних формуваннях і здали зброю (примітка до ст. 208 КК РФ «Організація незаконного збройного формування або участь у ньому»);

особи, які добровільно звільнили викрадених людей (примітка до ст. 126 У До РФ «Викрадення людини»);

особи, які добровільно здали вогнепальну зброю, комплектуючі деталі до нього, боєприпаси, вибухові речовини або вибухові пристрої (примітки до ст. 222 КК РФ «Незаконні придбання, передача, збут, зберігання, перевезення або носіння зброї, боєприпасів, вибухових речовин і вибухових пристроїв» і до ст. 223 КК РФ «Незаконне виготовлення зброї»);

особи, які добровільно здали наркотичні засоби або психо-тропні речовини і активно сприяли розкриттю чи припинення злочинів, пов'язаних з незаконним обігом наркотичних засобів або психотропних речовин, викриття осіб, які їх вчинили, виявлення майна, здобутого злочинним шляхом (примітка до ст. 228 КК РФ « Незаконні виготовлення, зберігання, перевезення, пересилання або збут наркотичних засобів або психотропних речовин »);

особи, які вчинили комерційний підкуп, навіть якщо це діяння було вчинене неодноразово або у складі групи за попередньою змовою або організованою групою, якщо стосовно цих осіб мало місце вимагання або якщо ці особи добровільно повідомили про підкуп органу, має право порушити кримінальну справу (примітка до ст. 204 КК РФ «Комерційний підкуп»);

особи, що дали хабар, навіть якщо це діяння було вчинене неодноразово, якщо мало місце вимагання хабара з боку посадової особи або якщо особи добровільно повідомили органу, має право порушити кримінальну справу, про дачу хабара (примітка до ст. 291 КК РФ «Дача хабара» ).

Таким чином, діяльне каяття як новий інститут в кримінальному праві Росії створює широке поле діяльності для оперативних підрозділів у процесі попередження та розкриття злочинів.

Оперативно-розшукова практика має чимало прикладів ефективного застосування оперативно-розшукової діяльності даного кримінально-правового інституту в поєднанні з іншим - добровільною відмовою від вчинення злочину.

У січні 2001 р. співробітники УФСБ по Волгоградській області легалізували перед ЗМІ факт негласного співробітництва колишнього прапорщика 20-ї мотострілецької дивізії В. Калінкіна, який за завданням чеченських польових командирів повинен був здійснити теракт на Волгоградській ГЕС. Завдяки його співпраці з оперативниками УФСБ вдалося затримати кілька диверсійних груп, запобігши таким чином цілу серію вибухів на території області.

До 1992 р. прапорщик служив в одній з частин Уральського військового округу. Влітку 1993 за пропозицією товариша по службі-чеченця він відправився на відпустку в м. Грозний, взявши з собою сина. Через декілька днів цей товариш по службі, сховавши хлопчика, змусив В. Калінкіна поступити на службу в місцеві незаконні збройні формування. Дружині прапорщика вдалося забрати сина додому, а сам він залишився в Чечні.

В. Калінкін перший час був начальником підрозділу зв'язківців в Шалінському танковому полку, а потім його перевели в елітне диверсійний підрозділ «Барс». Причому підготовку до диверсійно-розвідувальної роботи він проходив в арабських таборах.

Після закінчення операції з наведення конституційного порядку в Чечні (1995-1996 р.р.) Калінкін за завданням свого польового командира повернувся в м. Волгоград з документами на чуже прізвище і через деякий час поступив на службу за контрактом командиром взводу зв'язку в 20-у мотострілецьку дивізію, розміщену в цьому місті. У диверсіях він не брав участь, а тільки передавав зверталися до нього чеченцям інформацію.

Влітку 2000 р. до Калінкіна приїхали представники терористів із завданням: він повинен був допомогти їм здійснити теракт на Волзької ГЕС. Тоді прапорщик і звернувся до представників військової контррозвідки, які підозрювали його у зв'язках з бойовиками і вели за ним оперативне спостереження.

Завдяки негласної співпраці Калінкіна з органами ВКР їм вдалося заарештувати 27 осіб, пов'язаних з терористами, запобігши таким чином цілу серію вибухів, запланованих не тільки на ГЕС, а й в місцевих військових частинах. Враховуючи діяльне каяття Калінкіна і його допомога органам ВКР в запобіганні терористичних актів, кримінальну справу проти прапорщика порушувати не стали. Він став головним свідком на процесі над терористами ^31.

Що стосується інститутів покарання і звільнення від покарання, то тут також є норми, що мають особливе значення для оперативних підрозділів. Так, з позицій оперативно-розшукової діяльності слід широко використовувати положення ст. 53 КК РФ, відповідно до якої винний може бути засуджений до обмеження волі, яке полягає в утриманні засудженого, який досяг до моменту винесення судом вироку 18-річного віку, в спеціальній установі без ізоляції від суспільства в умовах здійснення за ним нагляду. З точки зору здійснення оперативно-розшукових заходів до цієї норми близько і умовно-дострокове звільнення від відбування покарання (ст. 79 КК РФ), а також заміна невідбутої частини покарання більш м'яким покаранням (ст. 80 КК РФ).

У цих ситуаціях повинні здійснюватися певні оперативно-розшукові дії: проведення оперативних перевірок з метою вивчення середовища, в якій знаходяться особи, звільнені від кримінальної відповідальності і покарання, а також засуджені до обмеження волі; встановлення негласного спостереження за ними у випадках, коли вони не розривають зв'язків з криміногенними контингентами, залучення їх до співпраці, якщо вони можуть принести користь у боротьбі зі злочинністю.

Отже, аналізуючи все вищевикладене, можна зробити висновок про те, що цілі оперативно-розшукової діяльності засновані на цілях кримінального права і доповнюються ними, вони є визначальними для постановки завдань і вироблення принципів оперативно-розшукової діяльності. Для досягнення цілей кримінального законодавства оперативно-розшуковими засобами і методами у загальній частині КК РФ розроблено правові інститути, які можна назвати кримінально-правовими засобами, які забезпечують оперативно-розшукову діяльність.

У наступному параграфі ми проведемо юридичний аналіз норм особливої частини КК РФ, що забезпечують здійснення оперативно-розшукової діяльності.

2.2. Юридичний аналіз норм Особливої частини КК РФ, що забезпечують здійснення ОРД.

Особлива частина КК РФ містить перелік злочинів, за які настає кримінальна відповідальність. Враховуючи, що оперативно-розшукова діяльність - це специфічний вид діяльності, здійснення якої може спричинити порушення конституційних прав і свобод громадян, то закон повинен обмежити таку діяльність рамками, вихід за які тягне за собою кримінальну відповідальність.

Особлива частина Кримінального кодексу РФ передбачає кілька видів злочинів, відповідальність за вчинення яких несуть оперативні працівники. Це порушення недоторканності приватного життя, порушення таємниці листування, телефонних переговорів, поштових, телеграфних або інших повідомлень, порушення недоторканності житла.

Стаття 137 КК РФ передбачає відповідальність за порушення недоторканності приватного життя.

Конституція закріплює право кожного громадянина на недоторканність приватного життя, особисту і сімейну таємницю (ст. 23 і 24 КК). Кримінально-правова заборона посягань на недоторканність приватного життя людини, його особисті або сімейні таємниці є однією з гарантій цього права. Особисту або сімейну таємницю становлять відомості, які не підлягають, на думку особи, якої вони стосуються, оприлюдненню. Особисте і сімейну таємницю не можуть складати відомості, які були раніше опубліковані або оголошені іншим способом.

Порушення недоторканності приватного життя (ст. 137 КК) може виражатися в: а) незаконному збиранні відомостей про приватне життя; б) незаконне їх поширення; в) незаконне їх поширення в публічному виступі, публічно демонструються твори або засобах масової інформації.

Поняття збирання та поширення відомостей добре відомі кримінального права і тлумачаться зазвичай досить широко. Так, збирання відомостей може здійснюватися будь-яким способом: таємно, відкрито, із застосуванням обману чи насильства і т.д. Воно може виражатися у викраденні, придбанні, копіювання документів або інших матеріальних носіїв конфіденційної інформації, в підслуховування, підглядання, у проведенні фото-, відео-або кінозйомки, в опитуванні обізнаних осіб та ін У ст. 137 КК мова йде тільки про незаконному збиранні та розповсюдженні інформації. Незаконність цих дій визначається, по-перше, відсутністю згоди з боку потерпілого (про що прямо говориться в диспозиції статті), по-друге, вчиненням їх особою, не уповноваженою на збирання конфіденційних відомостей в даній ситуації, по-третє, використанням при зборі інформації засобів і методів, заборонених законом, наприклад шляхом порушення таємниці листування, телефонних переговорів, поштових, телеграфних або інших повідомлень (ст. 138 КК) або шляхом порушення недоторканності житла (ст. 139 КК). Незаконним слід вважати також отримання конфіденційної інформації із застосуванням насильства, обману, розкрадання офіційних документів, дачі хабара посадовим особам та ін

Закон не пов'язує відповідальність за незаконне поширення відомостей про приватне життя особи з конкретним способом розповсюдження. Під поширенням мається на увазі будь-яка незаконна передача зазначених відомостей третім особам. Незаконним поширенням є розголошення особистої чи сімейної таємниці особою, зобов'язаним її зберігати в силу своєї професії (адвокатська, лікарська таємниця і т.д.). У деяких випадках розголошення відомостей про приватне життя за КК утворює одночасно склад іншого злочину: розголошення таємниці усиновлення (ст. 155), розголошення даних попереднього розслідування (ст. 310), розголошення відомостей про заходи безпеки, які застосовуються у відношенні судді та учасників кримінального процесу ( ст. 311), розголошення відомостей про заходи безпеки, які застосовуються у відношенні посадової особи правоохоронного чи контролюючого органу (ст. 320). У таких випадках вчинене кваліфікується за сукупністю зі ст. 137 КК. Навпаки, не є незаконним розголошення особистої та сімейної таємниці особою, зобов'язаним її повідомити в силу закону (наприклад, при допиті в якості свідка).

Обов'язковим елементом об'єктивної сторони злочину, передбаченого ст. 137 КК, є заподіяння шкоди правам і законним інтересам громадян. Характер шкоди закон не обмежує. Він може бути:

а) матеріальним (майновим), наприклад втрата добре оплачуваної роботи, зрив вигідної угоди, інші збитки у підприємницькій діяльності;

б) фізичним (тілесним), наприклад захворювання від пережитого;

в) моральним, наприклад розпад сім'ї, підрив репутації.

Шкода може бути заподіяна незаконним поширенням відомостей про приватне життя особи, які об'єктивно не є такими, що порочать, але становлять особисту чи сімейну таємницю потерпілого, наприклад про наявність у нього невиліковної хвороби або про те, що він став жертвою сексуального насильства. Встановлення наявності шкоди правам і законним інтересам потерпілого проводиться в кожному конкретному випадку з урахуванням індивідуальних особливостей особистості і ситуації.

Порушення недоторканності приватного життя вважається закінченим злочином тільки з моменту заподіяння відповідного шкоди (матеріальний склад).

Суб'єктивна сторона цього злочину характеризується прямим умислом. Обов'язковим елементом суб'єктивної сторони є мотив: корислива чи інша особиста зацікавленість. Корислива зацікавленість виражається в прагненні придбати матеріальну (майнову) вигоду за рахунок потерпілого або у вигляді винагороди від третьої сторони. Інша особиста зацікавленість може полягати у прагненні дискредитувати конкурента, зробити кар'єру, помститися за що-небудь, продемонструвати свою перевагу або привернути увагу до себе.

Стаття 138 КК РФ передбачає відповідальність за порушення таємниці листування, телефонних переговорів, поштових, телеграфних або інших повідомлень. Стаття 138 КК передбачає відповідальність за порушення таємниці листування, телефонних переговорів, поштових, телеграфних або інших повідомлень громадян. Під іншими повідомленнями маються на увазі повідомлення по телефаксу, телетайпу і пр.

Порушення полягає в ознайомленні без згоди громадянина з його кореспонденцією, переговорами чи іншими повідомленнями. Обмеження права громадян на таємницю листування, телефонних переговорів, поштових, телеграфних та інших повідомлень допускається згідно з Конституцією (ч. 2 ст. 23) тільки на підставі судового рішення. Не має значення, чи порушується таємниця листування або переговорів громадян між собою або громадян з організаціями або з установами.

У ч. 2 ст. 138 КК передбачена відповідальність за кваліфікований вид даного злочину. Кваліфікуючими ознаками є: використання суб'єктом свого службового становища або використання спеціальних технічних засобів, призначених для негласного отримання інформації.

У ч. 3 ст. 138 КК передбачена відповідальність за злочин, не відоме раніше кримінальним законодавством. Воно полягає у виробництві, збуті чи придбанні з метою збуту спеціальних технічних засобів, призначених для негласного отримання інформації. Це діяння утворює самостійний склад злочину і характеризується більш високим ступенем суспільної небезпеки, ніж злочини, передбачені ч. 1 і 2 ст. 138 КК. Тому у випадках реальної сукупності (наприклад, виробництво технічних засобів і подальше їх використання) вчинене має кваліфікуватися одночасно за ч. 1 і 3 ст. 138 КК.

Стаття 139 КК РФ передбачає відповідальність за порушення недоторканності житла.

Відповідно до Конституції (ст. 25) житло громадян недоторканною. Ніхто не вправі проникати в житло проти волі що у ньому осіб інакше як у випадках, встановлених федеральним законом, або на підставі судового рішення.

Передбачене ст. 139 КК діяння полягає в незаконному проникненні в житло, скоєному проти волі що проживає в ньому особи. Проникнення в житло поза волею проживає в ньому особи можливе лише у випадках, передбачених федеральним законом або на підставі судового рішення. Суд виносить таке рішення на підставі матеріалів, що підтверджують необхідність проникнення в житло і представлених судді уповноваженими на те органами і посадовими особами відповідно до кримінально-процесуальним законодавством і Федеральним законом РФ від 11.08.95 N 144-ФЗ "Про оперативно-розшукову діяльність в Російській Федерації ".

Незаконним проникненням слід вважати не тільки входження в житло, але і розміщення в ньому без відома проживаючих там осіб спеціальних технічних засобів для аудіовізуального спостереження.

Ось такі види злочинів передбачає КК РФ, за вчинення яких оперативні працівники несуть кримінальну відповідальність.

Глава 3. Оперативно-розшукова право.

Оперативно-розшукова право - це соціально зумовлена система правових норм, регулюючих голосну і негласну діяльність органів забезпечення безпеки Росії з використання спеціальних сил і засобів, що проводиться з метою захисту людини і суспільства від злочинних посягань, а також розшуку осіб, які вчинили злочини, і суспільні відносини , що виникають у цій діяльності.

Розглянемо один з найважливіших компонентів галузі права - її норму, а також питання про оперативно-розшукових правовідносинах, що виникають в оперативно-розшукової діяльності.

Норма оперативно-розшукового права можна представити як встановлене і забезпечене державою загальнообов'язкове правило поведінки і пов'язані з ним спільні веління, покликані в своїй єдності регулювати суспільні відносини в оперативно-розшукової діяльності. Можна визначити норму оперативно-розшукового права й інакше. Наприклад, як що йде від держави і охороняється їм загальне правило поведінки, яке надає учасникам оперативно-розшукової діяльності юридичні права і покладає на них юридичні обов'язки ^32.

Не ставлячи в рамках цієї статті завдання детально обгрунтувати визначення норми оперативно-розшукового права, відзначимо лише те, що ця правова норма є істинною, тобто володіє об'єктивним властивістю, що виражає перевіряється практикою міру придатності її змісту і форми у вигляді пізнавально-оцінного образу відповідно відображати тип, вид, рівень якої елемент розвитку людської діяльності.

Структурно норма оперативно-розшукового права, як і будь-яка інша норма (в логічному її розумінні), складається з трьох основних елементів: гіпотези, диспозиції і санкції. Автор спеціально акцентує увагу читачів на розгляді норми оперативно-розшукового права як логічної норми, що характеризує буття і зв'язок конкретних розпоряджень, їх державно-примусові та нормативно-регулюючі якості (на відміну від норми-розпорядження, що втілює державне веління у вигляді цільного нормативного положення, присвяченого конкретному питанню правового регулювання ^33). Такий підхід дозволить більш детально висвітлити проблеми становлення кримінально-розшукового права, допоможе точніше визначити «больові точки» процесу формування законодавства про оперативно-розшукової діяльності.

Елементи логічної норми схематично можна представити так: «якщо - то - інакше» ^34. Наприклад, логічну норму оперативно-розшукового права, що складається з приписів, що містяться в ч. 2 ст. 16 і ч. 9 ст. 5 Закону РФ «Про оперативно-розшукову діяльність в Російській Федерації», можна представити в наступному вигляді: якщо виникла реальна загроза протиправного посягання на життя особи у зв'язку з його сприянням органам, які здійснюють оперативно-розшукову діяльність, то ці органи зобов'язані вжити необхідних заходів до запобігання протиправних дій, встановлення винних та притягнення їх до відповідальності, у противному випадку (при здійсненні оперативно-розшукової діяльності з порушенням Закону) настає відповідальність, передбачена законодавством Російської Федерації.

На цьому простому прикладі можна переконатися, з одного боку, в користі конструювання логічних норм, а з іншого - в недосконалості чинного законодавства про оперативно-розшукової діяльності. Аналіз тексту згаданого Закону дозволяє зробити висновок про те, що в ньому міститься єдине (!) Згадку про можливі санкції для порушників правил оперативно-розшукової діяльності (ч. 9 ст. 5 Закону). Причому ці санкції вельми і вельми декларативні. Що означає "відповідальність, передбачена законодавством Російської Федерації»? Кримінальна відповідальність? Адміністративна? Матеріальна? Якась інша? Або всі види відповідальності разом узяті? Вважаємо, що порушення припису норми оперативно-розшукового права може (і, зрозуміло, треба) спричиняти санкцію, що відноситься виключно до сфери кримінальної, дисциплінарної чи матеріальної відповідальності.

У зв'язку з цим необхідно передбачити в Законі про оперативно-розшукової діяльності санкції (відповідальність) за конкретні дії посадових осіб, які здійснюють оперативно-розшукову діяльність. Такі санкції повинні бути більш деталізовані, ніж наявні в чинному Законі, та віднесені до конкретних галузях законодавства.

Не менш актуальним, ніж дослідження норм оперативно-розшукового права як для теорії, так і для практики є вивчення питання про оперативно-розшукових правовідносинах або, точніше, про правові відносини в оперативно-розшукової діяльності.

Відомий радянський юрист М.С. Строгович вважав, що «юридичні закони не можна зрозуміти і правильно пояснити, якщо не розглядати їх поза зв'язку з суспільними відносинами» ^35. Поза всяким сумнівом, його вислів справедливий і щодо законодавства про оперативно-розшукової діяльності. Взагалі проблема наявності і ролі правовідносин в такій діяльності держави пов'язана з аналогічною не цілком дозволеної проблемою в родинних для оперативно-розшукової права галузях - кримінальному та кримінально-процесуальному праві перш за все. Не секрет, що у вітчизняній науці довгий час замовчувалося або взагалі заперечувалося, зокрема, існування кримінально-правових відносин ^36. Тільки в кінці 50-х - початку 60-х років, завдяки роботам А.А. Піонтковського, М.С. Строгович та інших вчених, вдалося зруйнувати міф про відсутність у кримінальному праві правовідносин ^37. У результаті плідних дискусій більшість вчених визнали наявність правовідносин як в кримінальному, так і в кримінально-процесуальному праві. Був також відзначений їх специфічний, відмінний від інших галузей права характер, визначається тим, що відносини тут виникають з приводу вчинення злочину.

Таким чином, при дослідженні правовідносин в оперативно-розшукової діяльності виникає подвійна складність. По-перше, необхідно враховувати специфічність, винятковість правовідносин у галузях науки, від яких відгалужується оперативно-розшукову право. По-друге, не можна забувати про феномен власне оперативно-розшукового права як нової комплексної галузі. І все ж спробуємо відповісти на таке запитання: чи є, і якщо є, то в чому виражаються правовідносини в оперативно-розшукової діяльності?

Читачі-опоненти свідомо можуть висловити сумнів: чи можливо обмежити рамками правовідносин боротьбу органів забезпечення безпеки Російської Федерації (спеціальних служб і правоохоронних органів) зі злочинами, так само як і в цілому роботу щодо забезпечення безпеки особистості, суспільства і держави, в їх негласної сфері діяльності? Що ж, такі сумніви цілком доречні, хоча, швидше за все, безпідставні. Правовідносини в зазначеній сфері діяльності держави - оперативно-розшукові правовідносини - не тільки теоретично можливі, але і досить реальні, в чому і постараємося переконати читачів.

Міркування почнемо з наступного загальнотеоретичної посилки. Виходячи з реальності оперативно-розшукового права (хоча і невизнаного поки наукою), припустимо, що в новій галузі права правовідносин не існує. Зрозуміло, можливі опоненти можуть заперечити на це і заявити, що сама постановка питання про реальність оперативно-розшукового права є не більш ніж абстрактне теоретизування. Не заперечуючи на це, побажаємо тільки дотримуватися настільки ж безкомпромісної позиції і в можливій конкретної життєвої ситуації, в якій, не дай Бог, може виявитися, напевно, майже кожен з потенційних опонентів, тобто в ситуації, коли російські спеціальні служби або правоохоронні органи негласно обмежать його конституційні права у зв'язку з вчиненням «будь-ким» злочину. Ось тоді, слідуючи логіці опонента, йому не слід обурюватися і вимагати від компетентних органів ні пояснень у зв'язку з обмеженням його прав людини і громадянина, ні матеріалів, можливо, наявного «досьє» па себе, ні компенсації за ймовірне нанесення моральної шкоди або матеріальної шкоди , ні багато чого іншого, регулюванням чого і покликане займатися заперечується їм оперативно-розшукову право. Ставши на цей шлях, доведеться, по-перше, проігнорувати положення теорії про те, що у всіх галузях права обов'язково присутні правовідносини і, по-друге, визнати, що оперативно-розшукова право є винятком в «сім'ї» галузей російського права, так як воно має будуватися не в залежності від предмета правового регулювання (тобто особливостей суспільних відносин у цій галузі права), а з урахуванням якихось інших критеріїв. Чи можливо це? Негативна відповідь напрошується сам собою. Отже, з позицій теорії припущення про наявність правовідносин в оперативно-розшуковій праві обгрунтовано, і питання, мабуть, полягає лише в тому, щоб їх визначити, вичленувати серед інших правовідносин, а також пояснити їх особливості.

Оперативно-розшукова діяльність як вид державної діяльності полягає в захисті людини і громадянина від злочинних посягань за допомогою вирішення завдань щодо попередження, виявлення, припинення і розкриття злочинів та розшуку осіб, які їх вчинили («вузьке» тлумачення оперативно-розшукової діяльності). У ній, як і в інших видах діяльності держави (наприклад, у кримінально-виконавчій та кримінально-процесуальної), повинно зберігатися загальне положення: здійснення органами забезпечення безпеки та їх посадовими особами своїх повноважень у оперативно-розшукової діяльності (зокрема, в оперативно- пошуковому процесі) проводиться за допомогою заломлення їх у суто специфічних правовідносинах - оперативно-розшукових відносинах. Сили забезпечення безпеки Російської Федерації та їх представники, що реалізують на практиці норми оперативно-розшукового права, є суб'єктами (учасниками) оперативно-розшукових відносин точно так само, як слідчий і суд є учасниками (суб'єктами) кримінально-процесуальних відносин, застосовуючи заходи кримінально-процесуального характеру. Інші особи (конфіденти і фахівці, з одного боку, перевіряється і розшукуваний - з іншого), що беруть участь у виробництві з оперативного справі і наділені певними правами і обов'язками, також виступають суб'єктами (учасниками) оперативно-розшукових відносин ^38.

Отже, оперативно-розшукові відносини виникають в основній частині оперативно-розшукової діяльності, званої оперативно-розшуковим процесом, тобто в заснованій на законі і, як правило, одягнений у форму правових відносин діяльності органів забезпечення безпеки Російської Федерації, які використовують спеціальні сили і засоби, здійснюється з метою попередження вчинення злочинів, пошуку подій злочинів та розшуку осіб, які ухиляються від правосуддя, а також з метою сприяння вирішення завдань кримінального судочинства та кримінально-виконавчого провадження.

Здається, що в практичній оперативно-розшукової діяльності сил забезпечення безпеки вже досить давно склалися об'єктивні передумови для інтеграції наявних процедур та порядку здійснення окремих оперативно-розшукових дій у єдиний оперативно-розшуковий процес. Хоча вченим і фахівцям ще тільки належить розробити основи теорії оперативно-розшукової процесу.

Така теорія повинна бути частиною науки формується оперативно-розшукового права (в перспективі - можливо, самостійною галуззю правової процесуальної науки), ст. якої будуть розглядатися загальні закономірності оперативно-процесуальних правовідносин, які виникають в оперативно-розшукової діяльності, а також вивчатися процедури (порядок) їх відображення в оперативно-службових документах (зокрема, в оперативних справах). Одна з основних завдань нової теорії полягає в розробці оперативно-процесуальних (оперативно-розшукових) правовідносин, положень про права, обов'язки та відповідальність сторін оперативно-розшукового процесу, а також у дослідженні оперативно-процесуальних форм.

Особливо відзначимо мета і завдання оперативно-розшукової процесу. Вони полягають не у викритті та покарання осіб, які вчинили суспільно небезпечне діяння. (У такому випадку оперативно-розшукової процес «переродиться» в «чисто» кримінальний з усіма наслідками, що випливають звідси правовими наслідками.) Метою і завданнями оперативно-розшукової процесу є:

- Попередження та виявлення специфічними (в основному негласними) методами і засобами подій злочинів;

- Розшук осіб, які переховуються від правосуддя або зниклих без вісті;

- Надання дієвої допомоги органам дізнання та попереднього слідства у припиненні та розслідуванні злочинів (знову-таки використовуючи притаманні оперативно-розшукової діяльності специфічні методи і засоби).

Отже, оперативно-розшукова діяльність полягає, з одного боку, в реалізації прав і обов'язків сил забезпечення безпеки (наділених законодавцем правом на її здійснення) в процесі захисту охоронюваних об'єктів від осіб, які вчиняють суспільно небезпечні діяння, а з іншого - у використанні прав та виконанні обов'язків іншими суб'єктами і учасниками оперативно-розшукової діяльності. Таким чином, можна зробити висновок, що викладена ситуація є не що інше, як опис якогось виду правових відносин - оперативно-розшукових відносин.

Дійсно, в оперативно-розшукової діяльності (і її серцевині - оперативно-розшуковій процесі) сили забезпечення безпеки Російської Федерації та їх посадові особи мають у своєму розпорядженні законними правомочностями для попередження, виявлення, припинення і розслідування злочинів, а також для того, щоб у визначених законом випадках обмежувати конституційні права громадян. Однак їх діяльність не можна уподібнити дорозі з одностороннім рухом, тому що в сферу їх інтересів потрапляють громадяни, точно так само мають певні права та обов'язки. Інша річ, що в нормах Закону про оперативно-розшукової діяльності компетенція останніх не знайшла належного відображення. Заради об'єктивності відзначимо, що «зачатки» правомочностей цього боку оперативно-розшукових правовідносин у Законі все ж проглядаються. Згідно з ч.3 ст.5 особа, винність якого у вчиненні злочину не доведено у встановленому законом порядку, яка вважає, що стосовно нього проводилися оперативно-розшукові заходи, має право витребувати від органу, який здійснює оперативно-розшукову діяльність, відомості про характер отриманої відносно його інформацією в межах, що допускаються вимогами конспірації і виключають розголошення державної таємниці. Тим не менш остання обставина аж ніяк не применшує значення висновків про те, що застосування норм оперативно-розшукового права здійснюється за допомогою оперативно-розшукових правовідносин, тобто точно так само, як і в інших галузях російського права.

Разом з тим оперативно-розшуковим правовідносин властива і певна специфіка. Відносини, в яких праву одного суб'єкта обов'язково кореспондує обов'язок іншого, характерні, зокрема, для цивільного зобов'язального права або в цілому для кримінального процесу, в оперативно-розшукової діяльності не відіграють такої суттєвої ролі. Оперативно-розшукові правовідносини є тільки там, де беруть участь в оперативно-розшуковій процесі особи (перевіряються, розшукувані або особи, чиї конституційні права були обмежені) можуть здійснювати свої права (тобто мати захисника, звертатися до суду у зв'язку з порушенням їх прав силами. забезпечення безпеки Росії та їх посадовими особами, вимагати надання «оперативного досьє» і т.п.).

Оперативно-розшукові правовідносини - це що виникає на основі норм оперативно-розшукового права зв'язок між суб'єктами (учасниками) оперативно-розшукової діяльності, яка характеризується наявністю єдності їх юридичних прав і обов'язків і гарантована примусовою силою держави.

Висновок

Отже, ми розглянули тему: «Кримінально-правові засоби, що забезпечують оперативно-розшукову діяльність» в ході якої прийшли до наступних висновків:

протягом багатьох століть удосконалювалося законодавче регулювання розшукової роботи, і робота сищиків, її методи, але все ж розвиток відбувався не так активно, як в останнє десятиліття. Тільки з середини 90-х років минулого століття нормативне регулювання оперативно-розшукової діяльності зросла на справжню систему;
сьогодні законодавство, що регулює оперативно-розшукову діяльність, представляє собою цілу систему нормативних актів. На чолі такої системи стоїть Конституція РФ. У відповідність та на виконання Конституції РФ розроблені нормативні акти, центральними з яких є Федеральний Закон № 144 - ФЗ від 12 серпня 1995 року «Про оперативно - розшукову діяльність», Кримінальний кодекс РФ і Кримінально-процесуальний кодекс РФ;
цілі оперативно-розшукової діяльності засновані на цілях кримінального права і доповнюються ними, вони є визначальними для постановки завдань і вироблення принципів оперативно-розшукової діяльності. Для досягнення цілей кримінального законодавства оперативно-розшуковими засобами і методами у загальній частині КК РФ розроблено правові інститути, які можна назвати кримінально-правовими засобами, які забезпечують оперативно-розшукову діяльність;
особлива частина КК РФ у свою чергу, передбачає види злочинів, за вчинення яких оперативні працівники несуть кримінальну відповідальність, тим самим обмежуючи діяльність цих працівників законними рамками, що гарантують дотримання конституційних прав і свобод громадян при здійсненні оперативно-розшукової діяльності.

Третю главу цієї дипломної роботи ми присвятили оперативно-розшукової праву. Теорія оперативно-розшукової діяльності, як і інші науки, в реальних умовах нашої дійсності зазнала і випробовує на собі дію такого загального закону розвитку наукового знання, як диференціація та інтеграція. Розробка понятійно-категоріального апарату єдиної теорії оперативно-розшукової діяльності органів забезпечення безпеки Росії вченими всіх зацікавлених міністерств, відомств (втім, як і позавідомчої, перш за все вузівської, науки) буде не тільки сприяти глибокому дослідженню природи оперативно-розшукової діяльності, її місця і ролі в юридичній системі суспільства, але й створить умови для проектування науково обгрунтованої моделі даної діяльності, усіх складових її структури. Недосконалий механізм правового регулювання оперативно-розшукової діяльності в нашій державі підтверджує актуальність розробки такої теоретичної моделі.

Формована оперативно-розшукова теорія - галузь наукових знань, покликана озброювати практику боротьби з злочинністю всіх оперативно-розшукових органів системою наукових висновків і рекомендацій, необхідних для ефективної організації та здійснення оперативно-розшукових заходів, створення правових, організаційних, інформаційних, методичних, кадрових та ресурсних передумов і умов їх успішної діяльності.

Оскільки Федеральний закон про Оперативно-розшукової діяльності не допускає здійснення оперативно-розшукової діяльності для досягнення цілей і завдань, не передбачених законодавством, то саме вони (цілі та завдання) визначають основні цілі і завдання теоретичних досліджень у сфері оперативно-розшукової діяльності.

Цільова спрямованість цих досліджень полягає в удосконаленні організації і тактики здійснення ОРД для захисту життя, здоров'я, прав і свобод особистості, власності, безпеки суспільства і держави від злочинних посягань, а їх зміст визначається цілями і завданнями оперативно-розшукової діяльності, сформульованими законодавцем.

Єдина теорія оперативно-розшукової діяльності протягом десятиліть розвивалася, перш за все, як юридична наука. Звідси її нерозривний зв'язок як з іншими науками кримінального циклу (кримінальним та кримінально-виконавчим правом, кримінальним процесом, криміналістикою, кримінологією, прокурорським наглядом, судочинством), так і з іншими юридичними науками (адміністративних, цивільних, фінансових, податкових, митних, державним, міжнародним правом та іншими науковими галузями юриспруденції).

Враховуючи все вищевикладене можна зробити висновок про те, що оперативно-розшукову діяльність необхідно вивчати як окрему науку, як окрему галузь права.

З П И С О К Л І Т Е Р А Т У Р И

Конституція РФ. Прийнята всенародним голосування 12.12.1993 р.
Закон «Про оперативно-розшукову діяльність». - М., МАУП, 1992. - 25 с.

3. ФЗ РФ «Про оперативно-розшукову діяльність». - М.: ТОВ «ЮКЕА», 1995. - 240 с.

4. Кримінально-процесуальний кодекс Російської Федерації, 18.12.2001 р.

5. Митний кодекс Російської Федерації від 18 червня 1993 р. N 5221-I.

6. Федеральний закон від 31 травня 2002 р. N 63-Ф3 «Про адвокатську діяльність і адвокатуру в Російській Федерації.

7. Федеральний закон від 8 січня 1998 р. N 3-ФЗ «Про наркотичні засоби і психотропні речовини».

8. Федеральний закон від 16 лютого 1995 р. N 15-ФЗ «Про зв'язок».

9. Постанова Уряду РФ від 26 вересня 2000 р. N 725 «Про затвердження Правил надання послуг поштового зв'язку.

10. Наказ Федеральної служби податкової поліції РФ, ФСБ РФ, МВС РФ, Федеральної служби охорони РФ, ФПС РФ, ГТК РФ і Служби зовнішньої розвідки РФ від 13 травня 1998 р. N 175/226/336/201/286/410/56 «Про затвердження Інструкції про порядок подання результатів оперативно-розшукової діяльності органу дізнання, слідчого, прокурора або до суду ».

11. Наказ МВС РФ від 23 серпня 2000 р. N 894 «Про затвердження положення про порядок формування та ведення федерального автоматизованого банку даних дактилоскопічної інформації для розкриття міжрегіональних та серійних злочинів».

12. Наказ МВС РФ від 13 серпня 1996 р. N 441 «Про створення оперативно-розшукових підрозділів на транспорті».

13. Наказ Генеральної прокуратури РФ, МВС РФ, ФСБ РФ, ДНП РФ від 22 травня 1995 р. N 32/199/73/278 «Про затвердження Положення про спільні слідчо-оперативних групах (бригадах) органів прокуратури, внутрішніх справ, безпеки і податкової поліції для припинення і розслідування діяльності організованих злочинних груп ».

14. Наказ МВС РФ від 17 лютого 1994 р. N 58 «Про заходи щодо посилення боротьби зі злочинними посяганнями на автомототранспортних засобів».

15. Наказ МВС РФ від 11 вересня 1993 р. N 423 «Про затвердження Інструкції про порядок застосування хімічних пасток в розкритті крадіжок майна, що перебуває у державній, муніципальної, приватної власності та власності громадських об'єднань (організацій)».

16. Огляд судової практики Верховного Суду РФ за II квартал 1999. / / Бюлетень Верховного Суду Російської Федерації, 2000 р., N 1, стор 7

17. Огляд судової практики у кримінальних справах за 2 квартал 2000 р / / Бюлетень Верховного суду, 2000, № 4

18. Огляд судової практики за 1 квартал 2001 р. / / бюлетень ЗС РФ, 2001, № 3

19. А.А. Герцензон. Кримінальне право. Частина Загальна. Навчальний посібник. М., Юридична література, вид. 2-е, 1993.

20. Коментар КК РФ / під ред. А. І. Бойко .- М., 1996

21. Коментар КК РФ / під ред. А. В. Наумова .- М., 1996

22. Наумов А. В. Кримінальне право-М .. 1996. 14. . Панько К. А. рецедив в радянському кримінальному праві. Воронеж. Вид-во Воронезького унівірсітета. 1983.

23. Теорія держави і права. Підручник / За ред. Л.В. Лазарєва. - М.: Юридична література, 1996.

24. Ісаєв І.А. Історія держави і права Росії, М., 1994, с.447

25. Історія держави і права Росії / Підручник під ред. Ю. П. Титова., М., 1998, с.460

26. Адаменко В.Д. Суб'єкти захисту обвинуваченого. Красноярськ. Вид-во Крснояр. Ун-ту, 1999 р.

Арсеньєв К.К. Судове слідство. СПб, 1997 р.
Басков В.І. Прокурорський нагляд за виконанням законів при розгляді кримінальних дел.М.: Юрід.літ., 1996 р.
Бож'ев В.П. Кримінально - процесуальні правовідносини. М., 1998 р.
Вєтрова Г.М. Кримінально - процесуальна відповідальність. М.: Наука, 1989 р.
Вишинський А.Я. Курс кримінального процесу. М., 1950 р.

Громов Н.А. Інститут притягнення до кримінальної відповідальності. М., 1991 р.
Гуткін І.М. Запобіжного заходу у Радянському кримінальному процессе.М., 1963 р.
Гуценко К.Ф. Кримінальний процес. Підручник. М., 1990 р.
Давидов М.В. Кримінальний процесс.М., 1990 р.
Загорський Г.М. Судовий розгляд по кримінальній справі. М., 1992 р.
Зінатуллін З.З. Кримінально - процесуальне примус і його ефективність. М., 1996 р.
Зусь Л.Б. Правове регулювання в кримінальному процесі. М., 1998 р.
Карнєєва Л.М. Притягнення до кримінальної відповідальності. М., 1997 р.
Коврига З.Ф. Кримінально - процесуальне примус. М., 1998 р.
Ковальов М.А. Кримінальний процесс.М., 1996 р.
Ларін А.М. Розслідування по кримінальній справі. М., 1994 р.
Лазарєва В.А. Теорія і практика судового захисту в кримінальному процесі. Вид. Самарського ун-ту. Самара. 2000.
В.Г. Смирнов. Функції радянського кримінального права. Вид. ЛДУ, 1988.
Левін А.М. Захисник у радянському суді. М., Госюріздат. 1960.
Леві А.А. Захисник на попередньому слідстві. Законність. 1993. № 9.
Лібус І.А. Презумпція невинуватості у радянському кримінальному процесі. Ташкент. Вид. «Узбекистан». 1981
Лесницкая Л.Ф. Судові докази. М., 1994.

49. Макалінскій П.В. С.-Петербурзька присяжная адвокатура. Діяльність С.-Петербурзького Ради і загальних зборів присяжних повірених за 22 роки (1866-1888). СПб., 1889.

50. Малєв Є., Лапін Б. Участь адвоката у підготовці цивільної справи до судового розгляду. Радянська юстиція. 1980. № 24.

51. Матвієнко О.О. Судова промова. Мінськ. Вид. «Ви-шейшая школа». 1972.

52. Матіевскій М. змагальному форма радянського цивільного процесу. Радянська юстиція. 1984. № 21.

53. До Матюшин Б.Т. Судове доведення як елемент судового пізнання. Теорія і практика встановлення істини у правозастосовчій діяльності. Іркутськ. 1985.

54. Мелініков А.А. Правове становище особистості в радянському цивільному процесі. М., Вид. «Наука». 1969.

55. Мельниківської М.С. Прийоми і методи підготовки адвокатом захисту і здійснення її в кримінальному процесі. М., 1997.

56. Міхіенко М.М. Доведення у радянському кримінальному процесі. Київ. 1984.

57. Москалькова Т.М. Етика кримінально-процесуального доказування. М., Вид. «Спарк». 1996.

58. Московська міська колегія адвокатів. Проблеми Російської адвокатури. М., Вид. «Спарк». 1997.

59. Морозова І.Б., Треушников А.М. Виконавче провадження. М., Вид. «Городець». 1999.

60. Мухін І.І. Найважливіші проблеми оцінки судових доказів у кримінальному та цивільному судочинстві. Л., Изд. Ленінгр. ун-ту. 1974.

61. Мухін І.І. Об'єктивна істина і деякі питання оцінки судових доказів при здійсненні правосуддя. Л., Изд. Ленінгр. ун-ту. 1971.

62. . Наука і практика у вирішенні правових спорів. Л., Изд. Ленінгр. ун-ту. 1970.

63. Нейштадт Т.Е. Радянський адвокат. М., 1958.

64. Немчінов В.І. Дисциплінарний суд над присяжними і приватними повіреними. М., 1913.

65. Осипов Ю.К. До питання про співвідношення судового пізнання і судового доказування. СБ вчених праць.

Вип.7. СЮЇ. Свердловськ. 1967.

66. Осипов Ю.К. Основні ознаки судових доказів. СБ вчених праць. Вип. 8. СЮЇ. Свердловськ. 1968.

67. Осипов Ю.К. Підвідомчість юридичних справ. Свердловськ. 1973.

68. Осипов Ю.К. Судові докази. Радянське цивільне процесуальне право. М., Вид. «Юридична

література ». 1965.

69. Осіпкін В.М., Рохлін В.І. Докази. СПб. Вид. юрид. ін-ту Генеральної прокуратури РФ. 1998.

70. Остроухов А.А. Останнє слово про нашу адвокатуру. Катеринославі. 1875.

1 Алексєєв М.М. Російський народ і держава, 1998, М., с.635

2 Ісаєв І.А. Історія держави і права Росії, М., 1994, с.447

3 Ісаєв І.А. Історія держави і права Росії, М., 1994, с.447

4 Історія держави і права Росії / Підручник під ред. Ю. П. Титова., М., 1998, с.460

5 Історія держави і права Росії / Підручник під ред. Ю. П. Титова., М., 1998, с.460

6 Закон «про оперативно-розшукову діяльність». - М., МАУП, 1992. - 25 с.

7 ФЗ РФ «Про оперативно-розшукову діяльність». - М.: ТОВ «ЮКЕА», 1995. - 240 с.

8 Повний збірник кодексів РФ. - М.: Изд-во Ексмо, 2002. - 912 с.

9 ФЗ «Про оперативно-розшукову діяльність». - М.: ТОВ «ЮКЕА», 1995. - 240 с.

10 Повний збірник кодексів РФ. - М.: Изд-во Ексмо, 2002. - 912 с.

11 ФЗ «Про адвокатську діяльність і адвокатуру в РФ». - М., «ЕЛІТ 2000», 2002 р. - 55 с.

12 ФЗ «Про наркотичні засоби і психотропні речовини». - М., МАУП, 1998 р. - 50 с.

13 Ріс. газ. 27.02. 1995

14 Ріс. газ. 06.10.2000 р.

15 Ріс. газ. 14.06.1998 р.

16 Ріс. газ. 25.09.2000 р.

17 Ріс. газ. 23.09.1996 р.

18 Ріс. газ. 23.06.1995 р.

19 Ріс. газ. 20.03.1994 р.

20 Ріс. газ. 15.10.1993 р.

21 Шумілов А.Ю. Оперативно-розшукова право: ілюзія чи реальність? / / М.: Правознавство, 1996 р. - 340 с.

22 Кримінально-процесуальне право РФ. / / Відп. ред. П.А. Лупінськи - М.: МАУП, 1998 р. - 696 с.

23 Підручник кримінального процесу / / Відп. Ред. А.С. Кобліков. - М.: Спарк, 1995. - 650 с.

24 Зажіцкій В. Доказательственное право в кримінальному процесі. - М.: Зерцало ТЕИС, 1996 р. - 320 с.

25 Ожегов С.І. Словник російської мови. - М., 1987. С. 591.

26 Кримінального кодексу Російської Федерації: науково-практичний коментар. - М.: Юрид. лит., 1998. С. 103.

27 Коментар до Кримінального кодексу Російської Федерації. - М.: ИНФРА-М - НОРМА, 1996. С. 86.

28 Коментар до Кримінального Кодексу РФ. Вод редакцією А. В. Наумова. М., Юрист, 1996. С. 115

29 Зелінський А. Ф. Добровільна відмова від злочину / / Радянська юстиція. 1968. № 8.С.8-10.

30 Коментар до Кримінального кодексу Російської Федерації. - М.: ИНФРА-М - НОРМА, 1996. С. 57.

31 Коммерсант, № 15, 30.01.2001.

32 За основу даного визначення взято визначення норми, сформульоване С. С. Алексєєвим (див.: Алексеев С. С. Загальна теорія права: У 2 т. Т. II. М., 1982).

33 Детальніше див: Алексєєв С.С. Загальна теорія права. Т. II. С. 56

34 Там же. С. 57.

35 Стpоговіч М.С. Вибрані праці: У 3 т. Т. I: Проблеми загальної теорії права. М., 1990. С. 48.

36 Міцкевич AB Суб'єкти радянського права. М., 1962. С. 100, 101.

37 Піонтковський AA Правовідносини у кримінальному праві / / Правознавство. 1962. № 2; Стpоговіч М.С. Питання теорії правовідносин / / Радянська держава і право. 1964. № 6; Загород піків Н.І. Про зміст кримінально-правових відносин / / Там же. 1963. № 11.

38 Питання про наявність прав і обов'язків у осіб, що перевіряються - дискусійне. Уточнення компетенції учасників кримінально-розшукових відносин заслуговує найпильнішої уваги.