Висновок виконання і істотні умови договору поставки

ЗМІСТ

ВСТУП

РОЗДІЛ 1. ЗАГАЛЬНІ ПОЛОЖЕННЯ ПРО ДОГОВІР ПОСТАВКИ

1.1 Поняття договору поставки

1.2 Цілі діяльності сторін при формуванні умов договору поставки.

РОЗДІЛ 2. ВИСНОВОК, ВИКОНАННЯ та істотних умов договору поставки

2.1 Порядок укладання договору поставки

2.2 Предмет договору поставки, кількість і якість продукції, що поставляється

2.3 Виконання договору поставки

РОЗДІЛ 3. ЗМІНА І РОЗІРВАННЯ ДОГОВОРУ. ЗАХИСТ ІНТЕРЕСІВ СТОРІН

3.1 Зміна і розірвання договору поставки

3.2 Особливості захисту прав та інтересів сторін у договорі поставки

ВИСНОВОК

СПИСОК

ВСТУП

Актуальність теми дослідження. Починаючи з середини XVIII ст. договір поставки є невід'ємною частиною російського законодавства, спеціально виділеної угодою. Своєю появою цей договір зобов'язаний інтересу держави в регулюванні відносин державних органів з приватними особами (казни з купцями) щодо задоволення державних потреб різними товарами. До кінця XIX ст. формулювання договору поставки знаходить визначеність і чіткість, відповідно до якої одна сторона бере на себе зобов'язання з доставки іншій стороні якої-небудь речі за відому ціну до відомого терміну. Договір поставки припускав деякий термін між укладанням та виконанням договору, в той час як за договором купівлі-продажу такий строк не передбачався (хоча і не виключався). У радянський період основним джерелом регулювання правовідносин при здійсненні поставок служили Положення про поставки продукції виробничо-технічного призначення та Положення про поставки товарів народного споживання, які затверджувалися Радою Міністрів СРСР. Наявність терміну поставки товару в договорі, поряд з плановим характером угоди, були визначальними ознаками цього виду договору. Відповідно до договору організація-постачальник зобов'язувалася передати у певні строки (або строк) в оперативне управління організації-покупцеві певну продукцію згідно з обов'язковим для обох організацій плановим актом розподілу продукції.

Ступінь наукової розробленості теми. Найбільш грунтовні розробки в даному напрямку здійснили Басин Ю.Г., Блинкова Є.В., Богданова Є.Є, Брагінський М.І., Биков А.Г., Васін В.М., Вахніна І. Г., Венедиктов А.В., Витрянский В.В., Жуков А.В., Завидів Д.Б., Занковського С.С., Звєрєва О.А., Іоффе О.С., Ісан С.М. , Казанцев В.І., Клейн Н.І., Красавчиков О.А., Кукіна Т.Є., Кулькова М.І., латинці А.В., Ліберман Ф.Х., Маковський А.Л., Мамутов В.К., Мамутов В.К., Нам К.В., Пустозерова В.М., Розенберг М.Г., Романець Ю.В., Сарбаш С.В., Сафонов М.Н., Скворцов А. В., Собчак А.А., Соловйова А.А., Суханов Е.А., Танчук І.А., Фріев А.Л., Хохлов С.А., Шершеневич Г.Ф., Шічанін А.В. , Шкудін З.І., Шор Л.М., Щемелева І.М. багато інших.

Цілями дипломного дослідження є:

• розгляд та аналіз різних точок зору на договір поставки,

• розкриття характерних рис договору поставки як одного з інститутів зобов'язань з передачі майна у власність,

• аналіз змісту договору поставки по російському цивільному законодавству.

Ці основні цілі виражені в комплексі взаємопов'язаних завдань, теоретичний пошук вирішення яких зумовив структуру та зміст дипломної роботи.

Виходячи з названих цілей, визначено такі основні завдання дипломного дослідження:

• характеристика загальних положень про договір поставки по російському цивільному законодавству,

• аналіз змісту договору поставки,

• розгляд прав і обов'язків сторін у договорі поставки.

Об'єктом дослідження дипломної роботи є суспільні відносини, що виникають у сфері забезпечення захисту законних прав та інтересів громадян при застосуванні норм про договір поставки.

У прямій залежності від об'єкта знаходиться предмет дослідження, який складають норми Цивільного кодексу РФ і федеральних законів, матеріали судової практики стосовно до договору поставки.

Методика дослідження. Проведене дослідження спирається на діалектичний метод наукового пізнання явищ навколишньої дійсності, що відображає взаємозв'язок теорії і практики. Обгрунтування положень, висновків і рекомендацій, що містяться в дипломній роботі, здійснено шляхом комплексного застосування таких методів соціально-правового дослідження: історико-правового, статистичного та логіко-юридичного.

Нормативну базу роботи склали: Конституція РФ, цивільне законодавство РФ, цивільне законодавство РРФСР, матеріали судової практики.

Структура та обсяг роботи. Дипломна робота складається з вступу, трьох розділів, що включають в себе сім параграфів, висновків, бібліографічного списку.

РОЗДІЛ 1. ЗАГАЛЬНІ ПОЛОЖЕННЯ ПРО ДОГОВІР ПОСТАВКИ

1.1 Поняття договору поставки

^{У нашій нестійкою, що розвивається ринкової економіки, у регулюванні взаємовідносин підприємницьких структур основоположні значення має господарський договір, зокрема договір поставки 1.}

^{Договір поставки - один з найбільш поширених видів зобов'язань, які у підприємництво. Договір поставки охоплює практично весь товарообіг у господарській діяльності підприємців. Укладення цього договору дуже зручно як для підприємств (юридичних осіб) так і для індивідуальних підприємців.}

^{Договір поставки є одним з видів договорів купівлі-продажу. Таке виділення договору поставки, до 1991 р. - як самостійного договору, а після - як виду договору купівлі-продажу, існує тільки в Росії 2. Договір поставки випробував на собі руйнівний вплив адміністративно-командної системи. Він був втиснутий у вузьке русло підзаконних актів численними прив'язками (фондами, лімітами, рознарядками), вмонтований в підсистеми адміністративно-командної системи, які займалися плануванням і розподілом. Його ефективність використовувалася недостатньо 3.}

^{Саме формулювання поставки дається законодавцем лише в загальному вигляді.}

^{Так, за договором поставки постачальник-продавець, який здійснює підприємницьку діяльність, зобов'язується передати в обумовлений термін чи строки вироблені або купуються їм товари покупцю від використання підприємницької діяльності або в інших цілях, не пов'язаних з особистим, сімейним, домашнім та іншим подібним використанням.}

^{Договір поставки є консенсуальним, двустронніх, оплатним.}

^{Договором поставки притаманні ті ж ознаки, що і договором купівлі-продажу.}

^{По-перше, для того щоб договір набув чинності, не обов'язково, щоб товар був переданий покупцеві. Досить того, що в момент укладання договору покупець отримує право вимоги від постачальника поставки (передачі) товару, а постачальник бере на себе зобов'язання передати покупцеві цей товар. Отже, у сторін з'являються взаємні права та обов'язки, в силу чого договір і вважається укладеним.}

^{По-друге, договір породжує двосторонні зобов'язання. Прав і} обов'язків одного боку протистоять відповідні права та обов'язки іншої сторони, тому одна сторона (контрагент) в даному конкретному відношенні отримує право вимагати виконання відповідної обов'язки від іншої сторони. Ці зобов'язання носять взаємний характер і виникають з приводу одного і того ж предмета договору. Одна сторона передає товар, а інша зобов'язується заплатити за цей товар. Причому оплата і передача товару відбуваються не одночасно і часто розділені досить великим проміжком часу ^4.

^{По-третє, договір поставки відшкодувальний. Ця возмездность носить грошовий характер, а значить, цей договір породжує грошові зобов'язання.}

^{Визначення договору поставки зокрема стаття 506 ГК містить той набір ознак, що відрізняє договір поставки від договору купівлі-продажу. До таких ознак належать специфічний склад сторін договору поставки та мета, для якої ви купуєте товар у постачальника 5.}

^{Постачальником може бути тільки підприємець - особа, що займається підприємницькою діяльністю. За загальним правилом і за визначенням відповідних організаційно-правових форм юридичних осіб, це перш за все комерційні організації і індивідуальні підприємці.}

^{Постачальники зобов'язані професійно займатися виробництвом або закупівлею товарів, якщо мова йде, наприклад, про оптово-торговельних організаціях. У договорі поставки постачальник далеко не завжди є власником речі. Крім того, часто договір поставки укладають на річ, яку виробник ще тільки повинен виготовити.}

^{Певні особливості правового статусу є, як правило, у покупця. У більшості випадків він буде підприємцем (хоча це і не обов'язково). У договорі поставки принципове значення має мета придбання товарів. Товари повинні купуватися в цілях здійснення підприємницької діяльності або в інших цілях, не пов'язаних з домашнім, сімейним, особистим і тому подібним споживанням. При цьому під цілями, не пов'язаними з особовим використанням, слід розуміти в тому числі і придбання покупцем товарів для забезпечення його діяльності в якості юридичної особи або громадянина-підприємця (наприклад, таких, як оргтехніка, офісні меблі, транспортні засоби, матеріали для ремонтних робіт і т.п.).}

^{Однак у випадку, якщо зазначені товари купуються у продавця, що здійснює підприємницьку діяльність з продажу товарів у роздріб, відносини сторін регулюються нормами про роздрібну купівлю-продаж 6.}

^{Найбільш оптимальний договір поставки, наприклад, для регулювання взаємовідносин між виробниками товарів і постачальниками сировини, матеріалів або комплектуючих виробів; між виробниками товарів і оптовими організаціями, що спеціалізуються на реалізації товарів. Зазначені відносини повинні відрізнятися стабільністю і мати довгостроковий характер. Тому в правовому регулюванні поставних відносин переважне значення мають не разові операції з передачі партії товарів, а довгострокові договірні зв'язку 7.}

^{В даний час законодавче регулювання господарських відносин за договором поставки здійснюється новим ЦК РФ, і, необхідність застосування старих нормативних актів (Положення про поставки продукції виробничо-технічного призначення, Положення про поставки товарів народного споживання), як суперечать ГК РФ, відпала.}

^{Оптовий оборот товарів, відносини між професійними продавцями і покупцями є такі в Кодексі як постачання товарів. Визначення умов таких комерційних відносин - справа перш за все їх учасників. Разом з тим, є визнані стандарти комерційного обороту, які слід передбачати в законі і застосовувати у разі відсутності іншої угоди сторін. Кодекс в цій частині враховує правила, встановлені Віденською конвенцією про міжнародні договори купівлі - продажу товарів, учасником якої є Росія, а також сформовані в нашій країні норми про періоди, порядок постачання, заповненні недопоставки товарів, їх вибіркою, розрахунках за поставлені товари, наслідки порушення умов поставки.}

^{Цивільний кодекс України встановлює, що до договору поставки товарів застосовуються не тільки спеціальні норми, а й загальні положення про купівлю - продаж (ст. 454). Це положення має як науково - пізнавальне, так і практичне значення, оскільки в процесі реалізації прав, що випливають їх конкретних зобов'язань, а також при здійсненні захисту прав у арбітражному суді потрібно і чітке їх визначення, і правильна юридична кваліфікація 8.}

^{Договором поставки притаманні кваліфікуючі ознаки, що виділяють його в окремий вид договору купівлі - продажу і обумовлюють його особливе правове регулювання: передача товарів продавцем (постачальником) покупцю повинна здійснюватися в обумовлений договором строк або строки. Стосовно до договору поставки термін (терміни) передачі товарів набуває суттєвого умови договору; за договором поставки підлягають передачі не будь-які товари, а лише вироблені чи закуповувані постачальником. Таким чином, в якості постачальника виступає комерційна організація, що спеціалізується на виробництві відповідних товарів або професійно займається їх закупівлями; має істотне значення, для якої мети покупцем купуються товари у постачальника, бо договором поставки визнається тільки такий, в силу якого покупцеві передаються товари для їх використання у підприємницькій діяльності або інших цілях, не пов'язаних з особистим, сімейним, домашнім та іншим подібним використанням. Цей ознака свідчить про те, що і в якості покупця за договором поставки повинна виступати, як правило, комерційна організація, що займається підприємницькою діяльністю. Крім того, договір поставки має й інші суттєві відмінності 9.}

^{Наприклад: система договірних зв'язків при поставці часто складна, і тому постачальник не завжди власник (виробник) поставляється майна, їм може бути і посередник, який реалізує покупцю товари з метою отримання прибутку; в договорі поставки момент укладення договору віддалений у часі від моменту виконання, так як товару, що підлягає поставці, може і не бути на момент укладення договору; договір поставки створює тривалі відносини між сторонами; виконання договору поставки, як правило, здійснюється по частинах; в обсяг прав і обов'язків сторін входить не тільки продаж поставленого товару, але і його доставка; сам зміст договору визначає письмову форму його укладення.}

^{На думку А. Бризгаліна тривалість взаємовідносин сторін і систематичність товарних передач та розрахунків і стали тією причиною, по якій законодавець виділив постачання в самостійну різновид купівлі-продажу 10.}

^{Виділення з договору купівлі-продажу договору поставки важливо не тільки з теоретичних, але, головним чином з практичних міркувань 11. Правознавці обговорюють питання про розмежування договору поставки та купівлі-продажу давно.}

^{Спочатку договір розглядався як різновид договору купівлі-продажу. Централізовано - планова система вимагала докладної законодавчої регламентації відносин з постачання і збуту продукції, було розроблено велике і детальне законодавство про постачання і продукції товарів 12. У зв'язку з цим, а також з існуючими господарсько-правовими відносинами договору поставки в значній мірі витіснив договір купівлі-продажу і став розглядатися як самостійний договір. Зазначені обставини сприяли появі точки зору про відмову від використання договору купівлі-продажу. 13 У чинному законодавстві вказувалося в якості одного з ознак договору поставки неспівпадання моменту укладення та виконання договору. Проте невизначеність - цього критерію призвела вчених-юристів до висновку про те, що критерій цей не є достатнім обмежувальним ознакою для цих договорів 14. З приходом до ринкової економіки багато договорів набувають нових рис, змінюється їх основа. Виходячи зі змін торкнулися і договору поставки можна зробити висновок, що договір поставки є «чисто» комерційним договором. Договір купівлі-продажу є універсальний правовою формою відчуження майна продавцем у власність покупця, він застосовується, як в комерційному обороті, так і в сфері особистого споживання. Д. Князєв правильно, вказує на ознаки відрізняють договір поставки від купівлі-продажу (сторони договору поставки - підприємці, що триває характер взаємин, цільове призначення товару при поставці - для підприємницької діяльності) 15. Д. Князєв, робить необгрунтовані висновки про те, що договір поставки це частковий випадок договору купівлі-продажу. Наведені аргументи свідчать про самостійність договору поставки.}

^{Розташування ж в одній главі основ цивільного законодавства різних договорів (купівля-продаж, поставки, контрактації, постачання електричними та іншими ресурсами) викликані єдиної економічної сутністю цих відносин за оплатній передачі майна у власність або інших речових прав від одного суб'єкта іншому, що відносяться до одного договірному типу 16.}

^{Значення договору поставки полягає в тому, що він як договір купівлі-продажу опосередковує процеси товарного обміну в суспільстві, зокрема матеріально - технічне забезпечення суб'єктів господарювання. Дійсно, купівля-продаж є універсальною юридичною формою відносин обміну, що дозволяє опосередковувати різні його види, а суспільно - економічні відносини, що регулюються договором поставки та купівлі - продажу, в основному тотожні: вони лежать у сфері товарного обігу та являють собою купівлю-продаж у її економічному значенні.}

1.2 Цілі діяльності сторін при формуванні умов договору поставки

^{Договір поставки може бути розглянуто як правовий засіб, необхідне кожній зі сторін для досягнення власних цілей в ході здійснення своєї діяльності.}

^{Якщо розглянути структуру будь-якої діяльності як системи з психологічної точки зору, можна виділити два етапи її здійснення: постановка цілі (мотивація діяльності) і досягнення мети (реалізація діяльності). Використання необхідних коштів (зокрема, правових) відноситься до другого етапу. Таким чином, договір як правовий засіб досягнення завдань перед суб'єктами цілей пов'язаний з цими цілями.}

^{Розглянемо мети діяльності сторін договору. Серед цілей другої групи, як правило, виділяють ближні та дальні цілі діяльності, а також підстави їх формування (мотиви, наміри, інтереси).}

^{Індивідуальні цілі діяльності сторін, на відміну від типових цілей, є цілями дальнього порядку. Наприклад, отримання прибутку стає і кінцевої економічної метою діяльності сторін, і метою укладення договору поставки. Зникнення можливості отримати прибуток веде до втрати інтересу укладати договір. Фактично далека мета діяльності сторін договору (отримання прибутку) одночасно стає і метою формування умов договору поставки. Законодавець був змушений враховувати це у визначенні договору поставки. Згідно зі ст. 506 ГК РФ, постачальник-продавець повинен здійснювати підприємницьку діяльність, а товар купується для підприємницьких цілей 17.}

^{З іншого боку, оборот товарних і грошових коштів стає невід'ємною частиною діяльності вступили в угоду суб'єктів. Збої в роботі сторін, що представляє собою ланцюжок актів купівлі-продажу, ведуть до непередбачених витрат і втрати прибутку через розірвання навіть одного з укладених договорів. Тому крім основної юридичної мети (що складається в правовому оформленні переходу права власності на товар) у довгострокових договорах поставки виникає також додаткова мета - встановити довгострокові зв'язку між сторонами у зв'язку з продажем або закупівлею товарів. Остання враховується в умовах договору у вигляді положення про порядок погодження специфікації на кожну партію товару.}

^{Відомий економіст Р. Коуз пропонує теорію створення фірми 18, аналізуючи мету сторін знизити витрати з підготовки проекту договору та переговорів про його висновок. Показово, що в якості проміжної форми для об'єднання підприємницьких організацій в єдину компанію він розглядає укладення ними довгострокових договорів. Для формування умов договору в деяких випадках виявляється необхідним враховувати цілі-мотиви, цілі-наміри, інтереси контрагентів.}

У юридичній практиці першорядне значення надається цілям та інтересам сторін саме в силу можливості їх об'єктивного уявлення та їх стійкості (на відміну від мотивів і намірів, що мають через психологічної природи випадковий характер).

^{Цілі договору визначають його призначення як правового засобу. Тому вони пов'язані з ефективністю даного документа.}

^{Процес формування умов договору є діяльність із об'єктивізації його як правового засобу, а значить, і за визначенням його цілей. Розробники в ході формування умов договору юридично моделюють майбутню поведінку сторін з урахуванням їхніх цілей. При цьому доводиться визначати і самі цілі, слідуючи моделі першого етапу діяльності сторін договору, який був визначений нами як мотивація діяльності. Оскільки постановка мети є спонукає елементом дії, остільки моделювання цілей договору в процесі формування його умов є вихідним моментом, що визначає зміст документа, тобто його умови.}

^{Таким чином, визначення цілей договору в жорсткій прив'язці до його умов є необхідною попередньою кроком при формуванні умов договору.}

^{Основна виникає при цьому проблема пов'язана з тим, що кожного разу при формуванні умов договору необхідно визначати цілі діяльності сторін договору та інші цільові підстави, що вимагають обліку. Усі виникаючі на цьому етапі труднощі обумовлені психологічної (суб'єктивної) природою цих цільових підстав, тому процедура їх визначення досить складна.}

^{Наприклад, правила побудови маються на увазі в силу факту умов, прийняті в системі загального права, враховують намірів сторін. Відповідно до так званої процедурою практичного побудови поведінка сторін протягом виконання договору може підтримувати висновки, які стосуються значення мови в договорі або їх намірів по відношенню до прогалин і упущень в умовах договору.}

^{Ці та інші правила використовуються для з'ясування істоти умов договору. При цьому може відбуватися їх виявлення або інтерпретація виходячи з цілей і намірів сторін, оскільки згадані умови відносяться до мається на увазі. Процедуру виявлення припущених в силу факту умов, прийняту в системі загального права, називають Construction на відміну від іншої процедури, визначальною буквальний сенс значень слів і виразів в договорі, званої Interpretation 19.}

^{У російському цивільному праві не використовується конструкція виявлення припущених в силу факту умов договору, проте є правила тлумачення змісту договору (ст. 431 ГК РФ), аналогічні процедурі Interpretation. При цьому основна увага приділяється виявленню загальної волі сторін, а не мотивів і намірів кожної з них 20.}

^{Загальне намір сторін і мета договору використовуються для тлумачення змісту і для заповнення пропущених умов міжнародного комерційного договору в силу ст.4.1, 4.2, 4.3, 4.8 Принципів міжнародних комерційних договорів, розроблених Міжнародним інститутом уніфікації приватного права (УНІДРУА) у 1994 р.}

^{Таким чином, рішення проблеми практичного врахування цілей діяльності сторін договору при формуванні його умов бачиться в пошуку об'єктивних матеріальних носіїв цілей договору. Тут може допомогти підхід, заснований на зв'язку цілепокладання з плануванням.}

^{Аналіз відносин, що склалися в оптовій торгівлі, дозволяє виділити в залежності від способу фіксації цілей діяльності сторін, принаймні, три види планів як носіїв цілей:}

^{а) планування носіїв відмінних ознак виду договору (наприклад, основний юридичної мети (кауза));}

^{б) плани, які містять систему показників, через досягнення яких враховується досягнення цілей договору поставки. Мова йде про планування підприємницької діяльності в різних видах бізнес-планів.}

^{Для договору поставки важливо врахувати в ньому мети діяльності сторін через аналіз показників у трьох видах найбільш поширених планів: державному плануванні поставок для державних потреб; бізнес-плані по оптовій торгівлі; податковому плануванні покупця і постачальника;}

^{в) планування структури договірних зв'язків (організація взаємозв'язку елементів у системі, побудованої відповідно до цілей її учасників).}

^{Розглянемо докладніше носії характерних ознак виду договору, з якими зв'язуються мети даної угоди.}

^{Вибір виду договору встановлює відповідність його основний юридичної мети цілям діяльності сторін договору, що при формуванні умов договору автоматично тягне за собою застосування правил цивільного законодавства для договору даного виду. Так, вибір у якості підстави для договору поставки мети покупця (придбання права власності на товар для його використання у підприємницькій або господарської діяльності) у зв'язку з досягненням мети продавця (отримання в обмін на постачання товару відповідної оплати) говорить про збіг зазначених юридичних цілей з Кауза договору поставки і застосування при визначенні умов договору, що укладається правил 1 і 3 глави 30 ЦК РФ.}

^{Законодавець спростив пошук кауза для моделі договору поставки, визначивши основні кваліфікуючі ознаки останнього в ст. 506 ГК РФ. Таким чином, визначаючи зміст договору відповідно до його кваліфікуючими ознаками, творець договору тим самим враховує його кауза.}

^{Використання цього підходу при формуванні умов договору поставки викликає ряд важливих питань.}

^{Кваліфікуючі ознаки даного виду договору покликані забезпечити відповідність його умов правилами законодавства, передбаченими для даного виду договору, і в кінцевому рахунку - його кауза. Невідповідність умов договору даного виду його кваліфікуючою ознаками повинно розглядатися як угода, яка суперечить закону (ст. 168 ЦК РФ), і тягне за собою наслідки, передбачені ст. 167 ГК РФ. При цьому такі наслідки не мають абсолютного характеру по відношенню до дійсності договору. Наявність факту нікчемності договору одного виду не дає підстав для відмови у визнанні укладення сторонами договору іншого виду 21.}

^{Оскільки ст.506 ЦК України визначає кваліфікуючі ознаки договору поставки додатково до ознак договору купівлі-продажу, то за відсутності договору поставки можна допустити, що сторонами було укладено договір купівлі-продажу. Відсутність же угоди між сторонами з істотних умов тягне наслідки абсолютного характеру по відношенню до дійсності договору. У цьому основна відмінність кваліфікуючих ознак для визначення змісту договору та узгодження його істотних умов.}

^{Тим не менш, нечіткість у визначенні кваліфікуючих ознак договору поставки - на відміну від договору оптової купівлі-продажу (якому присвячена ст.454 ГК РФ) - не дозволяє чітко визначити кауза договору і встановити її вимоги у змісті останнього. Зокрема, суперечки викликає ознака обумовленості термінів, що вимагає його обов'язкового визначення у змісті договору поставки. Разом з тим немає необхідності визнавати його істотною умовою договору: це викликало б негативні наслідки для сторін, так як позбавило б їх права погоджуватися на укладення між ними договору купівлі-продажу і використовувати права 1 глави 30 ЦК РФ. Мабуть, ці моменти були взяті до уваги Вищим Арбітражним Судом (ВАС) РФ, який в п.7 постанови Пленуму ВАС РФ від 22 жовтня 1997 р. № 18 "Про деякі питання, пов'язані із застосуванням положень Цивільного кодексу Російської Федерації про договір поставки" 22 роз'яснює визначення термінів передачі товару в договорі поставки. Однак співвідношення договорів поставки та купівлі-продажу у зв'язку з визначенням термінів поставки як кваліфікуючої ознаки, що відрізняє перший договір від другого, належним чином оцінена все ж не було.}

^{Зовсім інша ситуація виникає, коли законодавець має на увазі використання для врегулювання даного виду відносин тільки певного виду договору з відповідними кваліфікуючими ознаками. У цьому випадку невідповідність умов договору кваліфікуючою ознаками може спричинити за собою визнання договору неукладеним. Тут кваліфікуючі ознаки мають таке ж значення, як і істотні умови. Як приклад можна привести договір поставки товарів для федеральних потреб (ст. 529, 530 ЦК РФ).}

^{Для розгляду питання про зв'язок кауза як основний юридичної мети договору з іншими цілями договору звернемося до моделі формування умов договору з урахуванням цілей діяльності сторін.}

^{Розглядаючи традиційно виділяються в цивільному праві групи умов возмездного договору (істотні, звичайні та випадкові), можна зазначити, що поява останньої групи пояснюється наявністю не тільки типових цілей договору, зокрема кауза, а й інших цілей діяльності сторін, названих раніше індивідуальними.}

^{Ці випадкові умови можуть бути обумовлені деякими специфічними цілями підприємницької діяльності сторін - такими, як здійснення контролю за виконанням договору (у тому числі проведення звірки розрахунків), доробка і комплектація товару, гарантійне обслуговування і т.п. Таким чином, останні мети договору не є в цілому типовими для договору поставки і можуть змінюватися від договору до договору.}

^{Специфіка цілей договору поставки проявляється, зокрема, в довгострокових договорах поставки. Сторони цих договорів мають загальну мету - формування тривалих відносин, а це передбачає їх стійкість. При укладанні довгострокових договорів поставки товарів (у сучасних обставин це можуть бути договори строком на один рік і більше) сторони часто не можуть заздалегідь визначити в договорі загальна кількість товару, що поставляється протягом терміну дії договору. У цьому випадку вони домовляються погоджувати обсяг кожної партії товару або його кількість за певний відрізок часу в специфікаціях, що додаються до договору. При цьому нерідко навіть не вказується порядок узгодження таких специфікацій. Може виникнути ситуація (і на практиці це не рідкість), коли сторони, виконавши зобов'язання з постачання, відповідно до узгодженої специфікації, ще не погодили положення специфікації на наступну партію товару або період поставки. Оскільки істотну умову договору на майбутні періоди поставки, зокрема, про кількість товару (п. 3 ст. 455 ГК РФ), не затверджено, такий договір відповідно до ст. 432 ГК РФ буде вважатися неукладеним на майбутні періоди та припинить свою дію. Припустимо, що після цього сторони узгодять чергову специфікацію до вже припинив дію договору. Здається, що відповідно до правил чинного законодавства сторонам доведеться знову укладати договір, тобто оформляти нові документи. Можна вважати угоду укладеною в усній формі, але це не завжди зручно в силу ст. 162 ЦК РФ 23.}

^{Простіше за все включити в договір умову про те, що постачання в наступний період виконується на умовах попереднього, якщо сторони не змогли узгодити умови специфікації на черговий період. Ця ситуація враховувалася в Положеннях про поставки продукції виробничо-технічного призначення і Положеннях про поставки товарів народного споживання 1969 року, коли при укладанні договору на кілька років сторони щорічно погоджували істотні умови договору в специфікації до договору 24. Оскільки порядок узгодження таких специфікацій існував у самих положеннях, довгостроковий договір діяв протягом всього узгодженого терміну. У чинному законодавстві така норма відсутня.}

Описану проблему можна розглянути і під іншим кутом зору: навіщо сторонам укладати договір на тривалий термін, якщо вони все одно не можуть узгодити всі істотні умови. Мабуть, у контрагентів є інша мета крім тих, які існували при укладанні звичайного договору оптової купівлі-продажу. Зазвичай сторони стверджують, що мета полягає у встановленні тривалих зв'язків між сторонами і в юридичному оформленні цих відносин.

^{Таким чином, якщо виділити згадану ціль (оформлення довгострокових відносин та порядку організації такого співробітництва), наприклад, у зв'язку з угодою про продаж товарів, то така мета може лягти в основу нового договору, природа якого буде відмінна від договору оптової купівлі-продажу. Рішення поставленої проблеми вбачається в існуванні системи дворівневих (подвійних) договорів:}

^{а) довгострокового основного договору, що характеризує організацію продажів в цілому, і}

^{б) укладених на його виконання ряду короткострокових договорів оптової купівлі-продажу.}

^{Яка природа базового організаційного договору. З одного боку, він нагадує попередній договір (ст. 429 ЦК РФ), оскільки має деякі елементи останнього. (Зокрема, базовий договір повинен визначити порядок погодження договорів оптової купівлі-продажу.) Однак потрібно враховувати більш широкий характер цілей цього організаційного договору: сторони можуть визначити загальний порядок організації пошуку кінцевих споживачів товару, отримання від них замовлень на закупівлю, встановити території продажів і інші спеціальні умови.}

^{Елементи згаданого договору були присутні в договорі запродажи 25. У ринкових умовах цей договір відомий як договір про оптовий розподіл товарів, або дистриб'юторський договір.}

^{Останнім часом часто доводиться мати справу з договорами, що мають змінну юридичну мету. Мова йде про договори поставки, в яких передбачаються розрахунки в альтернативній формі грошима, цінними паперами (векселями), товарами.}

^{Ще приклад: "Розрахунки між сторонами здійснюються шляхом перерахувань грошових коштів покупця постачальнику, а також за рахунок зустрічних бартерних поставок на еквівалентній основі продукції покупця споживачам постачальника. При згоді останнього допускається оплата покупцем продукції банківськими векселями та іншими цінними паперами з встановленим сторонами дисконтом. Форма оплати покупцем продукції постачальника узгоджується сторонами на кожну партію і передбачається у відповідній специфікації на поставку цієї продукції "26.}

^{З точки зору юридичної природи такий договір є змішаним, і в залежності від цілей сторін (форми відшкодування за поставлений товар) можуть використовуватися елементи договору поставки або договору міни (бартеру), якщо будуть додатково узгоджені істотні умови угоди про передачу в обмін товарів або цінних паперів - їх найменування та кількість.}

Крім того, основна юридична мета договору поставки має змінний характер. В одних випадках покупець як кауза розглядає мета придбання прав власності на товар у зв'язку із здійсненням підприємницької діяльності, в інших - у зв'язку з придбанням товару для господарських потреб, тобто для цілей, не пов'язаних з особистим, сімейним, домашнім та іншим подібним споживанням.

^{Як згадувалося, мети договору можуть мати випадковий характер. Так, якщо покупець додатково до основної мети договору має на меті прийняти товар у володіння для подальшої реалізації різним покупцям, то в цьому випадку говорять про складської поставці. Коли ж у нього цієї мети немає (він не вступає у володіння товаром і останній, минаючи покупця, слід одержувачу) - мова йде про транзитне постачання.}

^{У зв'язку з розглянутими особливостями цілей договору поставки небезпідставними є суперечка про те, чи може довгостроковий договір поставки розглядатися як змішаний договір з елементами попереднього договору та договору купівлі-продажу. У літературі відображена дискусія про попереднє характер договору поставки за прямими тривалим господарським зв'язкам, коли не узгоджені істотні умови в специфікаціях до нього 27.}

^{У довгострокових договорах поставки, укладених за відсутності планів тривалого прикріплення, взагалі часто неможливо визначити предмет поставки на весь термін дії договору. Однак це не означає, що договір без вказівки предмета зобов'язання на кілька років не може бути визнаний укладеним 28. Тому було зроблено висновок про те, що довгостроковий договір у випадках має самостійний зміст і свій власний предмет - умови про підготовку виникнення зобов'язань, про організацію постачання на майбутній період.}

^{У сучасних же умовах обов'язок узгодження умов постачання в специфікаціях випливає з самого довгострокового договору, який повинен містити порядок узгодження умов постачання в цих специфікаціях. Фактично такий довгостроковий договір містить елементи різних договорів: договори про організацію укладання договору поставки товарів і власне договору поставки, оскільки специфікації будуть невід'ємною частиною цього довгострокової угоди. Однак довгостроковий договір поставки, тим не менш, зберігає свою цілісність як самостійний вид договору - договір поставки.}

При цьому в умовах договору для уникнення непорозумінь необхідно чітко виділяти змішаний характер предмета договору: організація взаємовідносин з визначення істотних умов поставки товарів і власне умови, що визначає поставку товарів.

^{Основна юридична мета договору поставки самостійна, але вона має складну природу з різноманіття відносин з поставки товарів. Даний фактор також може стати причиною трансформації довгострокового договору поставки в систему договорів.}

РОЗДІЛ 2. ВИСНОВОК, ВИКОНАННЯ та істотних умов договору поставки

2.1 Порядок укладання договору поставки

Договір поставки консенсуальної, тобто вважається укладеним з моменту досягнення контрагентами угоди з істотних умов. Він також є письмовим, тому дана угода має бути оформлене відповідно до вимог, що пред'являються до письмової форми договору.

Договір поставки, як правової документ, регулює взаємовідносини постачальника і покупця з поставки товарів і є єдиним юридичним чинником, на підставі якого виникає зобов'язання щодо поставки. Як правило, це єдиний документ, підписаний сторонами. Але також існує можливість укладення договору поставки шляхом обміну документами за допомогою поштового, телеграфної, телефонної, телетайпного, електронного чи іншого зв'язку, що дозволяє достовірно встановити, що документ виходить від сторони за договором (п. 2 ст. 434). «З одного боку це створює можливість оперативного укладення договору, а з іншого боку, небажано через невизначеність взаємовідносин сторін» ^29.

Так, Товариство з обмеженою відповідальністю "Поволзький регіон" звернулося в Арбітражний суд Самарської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробничо-комерційна фірма" ОстМет "про стягнення 546531 крб. 27 коп., В тому числі 425713 руб. 98 коп. Суми заборгованості за металопродукцію, поставлену за товарними накладними в жовтні - листопаді 2004 р. відповідно до договору поставки № 53 від 01.11.2004, та 120817 крб. 29 коп. неустойки за прострочення в оплаті поставленої продукції.

З матеріалів справи випливає, що між позивачем та відповідачем укладено договір поставки № 53 від 01.11.2004 на поставку металопрокату з наявності відповідно до виставлених за заявкою відповідача рахунками.

Арбітражний суд Самарської області правомірно визнав договір № 53 від 01.11.2004 неукладеним в силу п. 2 ст. 465 і п. 3 ст. 455 Цивільного кодексу Російської Федерації, оскільки договір не дозволяє визначення кількості що підлягає передачі товару і умови про товар.

В якості доказів поставки товару відповідачу позивачем також представлені в суд товарні накладні: № 840СК від 21.10.2004 на 76253 руб. 98 коп., № 858СК від 27.10.2004 на 56663 руб. 99 коп., № 859СК від 27.10.2004 на 76 руб. 01 коп., № 865СК від 29.10.2004 на 45122 руб. 06 коп., № 925СК від 16.11.2004 на 247597 крб. 94 коп.

Факт отримання продукції за вказаними товарним накладними судом повністю встановлений, і даним фактом дана повна і всебічна оцінка.

У силу зазначених обставин суд касаційної інстанції визнає, що відповідачем порушені положення ст. 486 Цивільного кодексу Російської Федерації.

Розрахунок основного боргу відповідачем у встановленому порядку не оскаржений, а отже, суд законно задовольнив вимоги позивача в частині стягнення суми основного боргу ^30.

Беручи до уваги, що основною сферою застосування договору поставки товарів є підприємницькі відносини, а основними суб'єктами цих договорів, як правило, - комерційні організації, що професійно займаються виробництвом, закупівлею і реалізацією товарів, законодавець визнав за необхідне врегулювати відносини, що формуються вже на стадії переддоговірних контактів сторін з приводу укладення договору поставки. Цьому питанню присвячені містяться в ЦК норми про врегулювання розбіжностей при укладенні договору поставки (ст. 507). Згідно з цією статтею, сторона, яка проявила ініціативу на закінчення договору, тобто представила свою пропозицію (оферту) потенційному контрагенту і отримала від нього принципову згоду на укладення договору, але за умови зміни деяких пунктів договору, повинна вжити заходів, які внесли б визначеність у відносини сторін.

Договір визнається укладеним, якщо сторони, в необхідної у відповідних випадках формі, досягли згоди з усіх істотних умов договору (п. 1 ст. 432 ЦК). Правила укладення договору регламентуються статтями 432 - 449 ЦК. У них закріплено дві стадії укладення договору. Згідно з п. 2 ст. 432 ГК РФ договір укладається шляхом направлення оферти - пропозиції укласти договір однієї з сторін (перша стадія) і її акцепту - прийняття пропозиції іншою стороною (друга стадія).

Пропозиція укласти договір (оферта) повинна відповідати наступним обов'язковим вимогам:

• воно має бути адресоване конкретній особі;

• бути достатньо виразною;

• має виражати намір зробив його особи укласти договір з адресатом, яким буде прийнята пропозиція;

• воно повинно містити вказівку на істотні умови, на яких пропонується укласти договір;

• оферта є безвідзивний. Це означає, що отриману адресатом оферту не можна відкликати протягом терміну, встановленого для її прийняття, якщо інше не обумовлено в самій оферті, або не випливає із суті самої пропозиції чи обстановки, в якій воно було зроблено (ст. 436 ЦК).

Оферта вважається не отриманої, якщо повідомлення про її відкликання надійшло раніше або одночасно з офертою (п. 2 ст. 435 ЦК). За формою оферта може бути самою різною: лист, телеграма, факс і т. д. Офертою може служити і розроблений стороною, що пропонує укласти договір, проект такого документа.

У оферті виражена воля лише однієї сторони, а як відомо договір укладається за волевиявленням обох сторін, тому вирішальне значення в оформленні договірних відносин має відповідь особи, яка отримала оферту, про згоду укласти договір.

Таким чином, другою стадією укладення договору є акцепт, тобто відповідь особи, якій була спрямована оферта про прийняття її умов (згода з пропозицією укласти договір). Акцепт повинен бути повним і беззастережним. Мовчання не є акцептом, якщо інше не випливає із закону, звичаю ділового обороту або попередніх ділових відносин сторін. Акцепт може бути виражений не тільки у формі письмової відповіді (включаючи повідомлення по факсу, за допомогою телеграфу чи інших засобів зв'язку). Як акцепту в певних випадках визнається і вчинення особою, яка одержала оферту у строк, встановлений для акцепту, дій по виконанню зазначених у ній умов договору (навантаження товарів, надання послуг, виконання робіт, сплата грошей тощо), якщо інше не передбачене законом або не зазначено в оферті (п. 3 ст. 438 ГК). Дане правило хоч і носить диспозитивний характер, але має велике значення для правового регулювання господарського обороту. Раніше діючим законодавством акцепт шляхом вчинення дій щодо виконання передбачених офертою умов не допускався (ст. 58 Основ 1991 року). Це нерідко ставило у важке становище добросовісних учасників майнового обороту. Наприклад, нерідко зустрічалися ситуації, коли підприємство - постачальник, отримавши телеграму підприємства - покупця з проханням поставити певну кількість з гарантією їх оплати в найкоротший термін, виробляли відвантаження відповідних товарів, однак грошові кошти покупцем не перераховувалися ^31. Якщо такий постачальник звертався з позовом до суду (арбітражний суд), він мав право претендувати тільки на суму, що становить вартість відвантаженого товару, в той же час суд відмовляв йому у стягненні з покупця пені за прострочення платежу і збитків, викликаних несвоєчасною оплатою товарів, оскільки відносини сторін кваліфікувалися судом як бездоговірний. Названі вимоги за законодавством могли бути представлені до контрагента лише за невиконання договірних зобов'язань. У результаті застосовувалося бездоганну з позиції законності, але збиткове з точки зору справедливості рішення суду. Новий ЦК РФ, вирішуючи цю проблему, розглядає дії сторони, що отримала оферту, по виконанню зазначених у ній умов договору (відвантаження товарів) в якості акцепту оферти. Таким чином, у наведеному прикладі, відносини сторін будуть визнані договірними, а дії покупця, затримав оплату товарів, порушенням договірних зобов'язань з усіма витікаючими з цього наслідками.

Отримання акцепту особою, яка направила оферту, є свідченням того, що договір укладено. У зв'язку з цим відгук акцепту після його отримання адресатом є, по суті, односторонньою відмовою від виконання договірних зобов'язань, що за загальним правилом не допускається (ст. 310 ЦК). Тому відгук акцепту можливий тільки до того моменту, коли договір буде вважатися укладеним: у випадках, коли повідомлення про відкликання акцепту випереджає сам акцепт (тобто, акцепт ще не отриманий особою, що спрямувало оферту) або поступає одночасно з ним, акцепт визнається не отриманим ( ст. 439 ЦК) ^32.

Велике значення в практиці укладання договорів має термін для акцепту, оскільки саме своєчасний акцепт може визнаватися свідченням укладення договору. Правило про термін для акцепту сформульовані у ЦК стосовно до двох різних ситуацій: коли термін для акцепту зазначений у самій оферті і коли оферта не містить строку для її акцепту.

Якщо строк для акцепту визначено в оферті, обов'язковою умовою, при якому договір буде вважатися укладеним, є одержання особою, що спрямувало оферту, повідомлення про її акцепт в строк, встановлений офертою (ст. 440 ЦК). Необхідно звернути увагу на те, що правове значення надається не датою направлення повідомлення про акцепт, а саме дату отримання цього повідомлення адресатом. Тому особа, яка отримала оферту і бажає укласти договір, повинна подбати про те, щоб повідомлення про акцепт було направлено завчасно з таким розрахунком, щоб воно надійшло до адресата в межах терміну, зазначеного в оферті.

Раніше діюче законодавство, регулировавшее порядок укладення договору поставки продукції і товарів, зазвичай орієнтувало боку на дотримання терміну для розгляду проекту договору та направлення іншій стороні підписаного екземпляра договору. Більш того, дата отримання підписаного договору (тобто акцепту) не мала юридичного значення.

Новий порядок укладання договорів, в тому числі і в частині визначення строку для акцепту, повинен застосовуватися до договорів, пропозиції укласти які були спрямовані після 1 січня 1995 року (ст. 12 введеного закону).

Якщо ж термін для акцепту не визначено ні самої офертою, ні законом або іншим правовим актом, то обов'язковою умовою, за якої договір буде вважатися укладеним, є отримання повідомлення про акцепт його оферти протягом розумного необхідного для цього часу. Цей час визначається судом, виходячи з конкретних обставин кожної суперечки ^33.

Необхідність з одного боку, формалізувати процедуру укладання договору, а з іншого забезпечити стабільність господарського обороту призвела до появи в Цивільному кодексі ст. 507, регулюючої процедуру укладання договору поставки, яка, однак, не є новою для російського законодавства. Раніше аналогічні положення містилися в ряді підзаконних актів, що регулюють постачання окремих видів товарів і носили набагато більш детальний характер. Суть цих норм полягає в тому, що сторона, яка проявила ініціативу в укладанні договору, повинна вжити заходів, які внесли б визначеність у відносини сторін. У цих цілях можливі три варіанти дій:

• погодитися зі зміною окремих пунктів договору, запропонованих контрагентом;

• спробувати знайти щодо спірних пунктів договору компромісне рішення, тобто узгодити розбіжності, які виникли за окремими умовами договору;

• відмовитися від укладення договору.

У всіх названих випадках сторона, що запропонувала укласти договір поставки, зобов'язана не більш ніж у тридцятиденний термін повідомити іншу сторону про своє рішення. Це необхідно, оскільки контрагент має право розраховувати на те, що договір буде укладено, і вже на цій стадії може приступити до його підготовки та виконання. Тому сторін не повідомить контрагента про прийняте нею рішення, повинна буде відшкодувати збитки, викликані ухилянням від погоджень умов договору. Згідно з п. 6 постанови Пленуму ВАС РФ № 18, дозволяючи спори про відшкодування збитків, викликаних ухиленням від погоджень умов договору поствакі (ст. 507 ЦК), слід враховувати, що такими збитками можуть бути визнані, зокрема витрати сторони, яка направила повідомлення про згоду укласти договір з пропозицією про погодження його умов (акцепт на інших умовах), якщо вони понесені у зв'язку з підготовкою та організацією виконання даного договору, вжитими після закінчення тридцятиденного строку з дня отримання особою, яка направила оферту, акцепту на інших умовах ^34.

У нинішніх умовах господарювання для сторін надзвичайно важливо визначити в документі, що підписується, який договір ними полягає, і чітко визначити в ньому права та обов'язки сторін. Так як, коли між сторонами за договором виникає суперечка, в суді важко визначити, який саме договір був укладений. Наприклад, при вирішенні спору в арбітражному суді Волгоградської області за позовом АТ "Борисівський завод автотракторного обладнання" до НВО "Алмаго" про стягнення 50 млн. Рублів за невиконання відповідачем договірних зобов'язань в доказ їхньої наявності був пред'явлений договір без загальної назви з найменуванням сторін "Замовник "і" Виконавець ", за яким відповідач повинен був виготовити і поставити позивачеві магніти за умови попередньої оплати. Однак після оплати товар не був поставлений. Щоб покарати винну сторону, суд, виходячи з ст. 431 про тлумачення договорів, де говориться, що вирішальним при визначенні правової природи підписаного сторонами документа є не його назву, а сам зміст, застосував санкції як за договором поставки ^35.

2.2 Предмет договору поставки, кількість і якість продукції, що поставляється

Перш за все, узгодженню підлягають умови про товар, тобто про його найменування, кількості та якості, що в сукупності і складає предмет договору поставки або об'єкт угоди. Обговорюючи предмет договору, слід вказати точно назву продукції (товару), не допускає підміни, а також номери стандартів, технічних умов, артикулів і інших необхідних документів, на відповідність яким належить перевіряти надійшла продукцію (товари). У тих випадках, коли мова йде про вироби одного найменування, але з різними ознаками, сторони зобов'язані передбачити це в тексті договору. Можливо, що поставляється, має складні характеристики. Тоді їх опис дається окремо в спеціальному додатку, який є невід'ємною частиною договору. Таким же чином діють у випадках з неоднорідними товарами. Як правило, опис складних характеристик представляється у формі технічних умов (ТУ) або технічної специфікації (ТЗ). Такий докладний опис об'єкта угоди дозволяє уникнути розбіжностей, а також виключити можливість несумлінного ставлення до своїх обов'язків будь-якої зі сторін.

Предметом договору поставки можуть бути будь-які, не вилучені з обігу речі (виняток становлять нерухомі речі). У більшості випадків вони визначаються родовими ознаками, проте закон не перешкоджає продажу (поставки) індивідуально - певних речей. Існує й інша точка зору, зокрема, В. Трапезников вважає, що індивідуально - певні речі не можуть бути предметом договору поставки, мотивуючи це тим, що норми регулюють договір поставки (ст. ст. 518, 520 ЦК РФ) включають право покупця на заміну неякісного товару, заповнення недопостачання в інших осіб з віднесенням на постачальника розумних витрат на їх придбання. З цього він робить висновок, що індивідуально визначені речі не можуть бути предметом договору, оскільки дана категорія цивільного права не підлягає заміні ^36. З цією точкою зору навряд чи слід погоджуватися.

При укладанні договору поставки необхідно враховувати оборотоздатність речей, які є предметом договору поставки (п. 1 ст. 455 і ст. 129 ЦК РФ). У даному випадку окремі види продукції, наприклад, що використовуються для виробництва озброєння, можуть бути предметом поставки лише за наявності у покупця, а в деяких випадках у продавця, спеціального дозволу (ліцензії).

Постачальник зобов'язаний передати покупцеві встановлене договором кількість товару. Кількість підлягають передачі покупцю товарів має визначатися в договорі в конкретних одиницях виміру або у грошовому вираженні, разом з тим допускається можливість узгодження сторонами в договорі лише порядку визначення кількості товару (п. 1 ст. 456 ГК РФ). Це важливо відзначити, оскільки кількість товару відноситься до істотних умов договору і його відсутність тягне за собою визнання договору неукладеним.

Кількість товару, що поставляється в договорі поставки визначається за угодою сторін виходячи з потреб покупця і з урахуванням виробничих чи інших можливостей постачальника. Для визначення кількості продукції, що поставляється (товарів) та порядку його встановлення використовують загальноприйняті параметри ваги, довжини, об'єму; штуки, комплекти і т.д. У тих випадках, коли продукція (товар) поставляється по вазі, в тексті договору необхідно обумовити вага брутто або нетто, або і той і інший, де нетто - це вага без тари і упаковки; брутто - з тарою і упаковкою ^37.

Не виключена ситуація, коли для визначення кількості товару боку скористаються нестандартними одиницями вимірювання, такими, як мішки, пачки, обсяг пляшки.

Деякі продовольчі товари мають тенденцію до зміни своєї ваги в процесі транспортування і зберігання. Точний вага такої продукції в договорі визначити неможливо. І тому часто використовується попередню угоду при укладенні договору (опціон), і в ряді випадків позначення кількості доповнюється застереженням "близько". Як правило, опціон використовується при далеких перевезеннях овочів і фруктів. За взаємною згодою сторін, визначивши вагу, допускається зробити запис "+ - 10%", але при цьому необхідне застереження про те, кому з учасників договору надається право користуватися відступом від встановленої цифри.

У довгостроковому договорі поставки може бути визначене тільки загальна кількість і груповий асортимент продукції, що поставляється, а кількість товарів в окремій партії та їх розгорнутий асортимент може встановлюватися у доданих до договору специфікаціях. Кількість товару, що поставляється у визначені сторонами періоди, визначається в щоквартально погоджуємо специфікації або в специфікації на кожну партію товару, що поставляється протягом кварталу або протягом терміну дії договору. Останній спосіб узгодження дає покупцеві можливість змінювати в окремих специфікаціях на кожну поставлену партію вже погоджену кількість товару на квартал, а це йому буває вигідно. Якщо зміст специфікації на черговий квартал не буде погоджено, то на цей випадок в проект договору включають умову про те, що постачання в аналізованому періоді повинна буде здійснюватися відповідно до останньої узгодженої сторонами специфікацією, і тоді постачальник може вимагати від покупця приймання та оплати зазначеного в ній кількості товару ^38.

Беручи до уваги довгостроковий характер договірних відносин сторін, коли виконання постачальником своїх обов'язків відбувається за допомогою багаторазових відвантажень окремих партій товарів у відповідні періоди поставок, надзвичайно важливе значення в поставних відносинах набуває регулювання порядку поповнення недопоставки товарів. Постачальник, який допустив недопоставку в окремому періоді, зобов'язаний заповнити недопоставлена ​​кількість товарів у наступному періоді (періодах) у межах терміну дії договору, якщо інше не буде передбачено самим договором ^39.

Спеціальні правила, що стосуються асортименту товарів, що поставляються, регулюють лише відносини сторін, що складаються при поставці товарів окремими партіями протягом усього терміну дії договору у разі недопоставки товару окремої позиції асортименту в будь-якому окремому періоді поставки. У подібній ситуації поставка товару одного найменування в більшій кількості, ніж передбачено договором, не може зараховуватися у покриття недопоставки товару іншого найменування, що входять в той же асортимент, і підлягає поповненню постачальником, якщо тільки така поставка не зроблена з попередньої письмової згоди покупця. Асортимент товарів, поставка яких підлягає заповненню, визначається за згодою сторін, а за відсутності такого - в асортименті встановленому для того періоду, в якому допущена недопоставка (ст. 512 ЦК РФ).

Кількість товару, що підлягає поставці на експорт, визначається інакше, ніж у договорах внутрішньоросійських поставок. При підрахунку кількості товару слід мати на увазі, що у світовій практиці застосовуються інші заходи ваги, ніж у Росії. Так, дуже рідко в залізничних транспортних накладних російські постачальники вказують вагу товару в метричних тоннах, хоча це загальноприйнята зарубіжна практика. Не завжди враховуються сезонні особливості, що впливають на кількість експортованого товару: якщо, приміром, вантаж перевозиться взимку на відкритому рухомому складі, з метою недопущення дисконту валютної виручки доцільно визначити кількість вантажу не в сухих, а у вологих метричних тоннах. Щоб уникнути розбіжності кількості товару при його прийманні з параметрами, певними російськими постачальниками при відвантаженні, в контракті слід спеціально обумовити методику перевірки кількості і по можливості використовувати єдині прийоми ^40.

Під якістю товару, що поставляється розуміється відповідність його властивостей рівню вимог договору або закону, а також сукупність ознак, які визначають його придатність для використання за призначенням.

Визначати якість товару можна наступними способами: за стандартами, технічного опису, за зразками, каталогами або проспектам постачальника, які є невід'ємною частиною цього договору. «Характер продукції, що поставляється безпосередньо впливає на вимоги до його якості. Наприклад, якість досить простий продукції позначається стандартами (цегла, бетон і т.д.), про що в договорі роблять запис: «Якість у відповідності зі стандартами, встановленими в РФ». При поставках продукції підприємств верстатобудування, машинобудування та ін, а також товарів, на які стандарти відсутні, або їм пред'являються будь-які спеціальні вимоги, якість, як правило, визначається технічними умовами, описаними в додатку до договору ^"41.

Коли предметом договору поставки є продовольчі товари, то їх якість повинна підтверджуватися сертифікатом якості, який видається уповноваженою на те державною організацією, а також ветеринарним і санітарним сертифікатом. Останній видається на кожну партію товару.

У тих випадках, коли укладається міжнародний договір, який встановлює інші правила сертифікації, відмінні від передбачених Законом РФ, то застосовуються правила міжнародного договору.

Правові основи обов'язкової і добровільної сертифікації продукції та послуг в РФ, а також права, обов'язки і відповідальність учасників сертифікації визначає Закон РФ "Про сертифікацію продукції і послуг" від 10.06.93 року ^42.

Сертифікація представляє собою комплекс заходів, які дають можливість визначити або підтвердити відповідність продукції встановленим вимогам. Сертифікація повинна підтвердити відповідність сертифікованих виробів (товарів) вимогам певних стандартів. Крім цього, сертифікація продукції повинна підтвердити, що виготовлювач в змозі забезпечити заявлене ним якість в реальних умовах свого виробництва і що властивості випускається ним товару не погіршуються протягом терміну дії отриманого сертифіката.

Як правило, при визначенні відповідних умов застосовуються відсилання до спеціального законодавства, в тому числі до нормативних актів із стандартизації.

Закон РФ від 10 червня 1993 року «Про стандартизацію» ⁴³ вказує на наступні документи по стандартизації, що діють в Російській Федерації: державні стандарти (ГОСТи); міжнародні стандарти, правила, рекомендації, норми по стандартизації; галузеві стандарти; загальноросійські класифікатори техніко-економічної інформації ; стандарти підприємств, інженерних товариств та інших громадських об'єднань.

Коли договірне умова не погоджено сторонами ні шляхом прямолінійного опису в тексті угоди, ні відсиланням до обов'язкових для учасників контракту правилами, якість товарів вважається належним при відповідності їх цільовим призначенням переданого майна, тобто є визначним.

Якщо доведеться визначати якість товару, що поставляється за зразками, то постачальник зобов'язаний представити їх покупцю для затвердження. Тільки після такого твердження цей зразок буде вважатися еталоном. У подібних випадках у договорі повинні бути враховані відомості про кількість відібраних зразків і порядок порівняння їх з поставляється продукцією (товарами). Щоб уникнути надалі спорів про ідентичність зразків третій примірник варто передати на зберігання нейтральному підприємству, організації, а в тексті договору зробити відповідну обмовку і вказати найменування цієї установи ^44.

При поставках продукції, яка повинна безвідмовно функціонувати протягом певного (гарантійного) терміну, його тривалість слід вказати в тексті договору, якщо це не передбачено у відповідному стандарті. Коли постачальник не є виробником продукції, що поставляється (товару), то покупець може вимагати назвати в тесті договору конкретного виробника, його адресу та реквізити.

У Кодексі особливо підкреслено, що порядок перевірки якості товарів встановлюється законом, іншими правовими актами, обов'язковими для сторін вимогами державних стандартів або договором (п. 1 ст. 474 ГК РФ).

Оскільки законодавець віддає пріоритет волі учасників цивільного обороту у вирішенні проблем належного прийняття виконання за договором, порядок приймання товарів за якістю, встановлений раніше Інструкцією про порядок приймання продукції виробничо-технічного призначення і товарів народного споживання за якістю, затвердженої Постановою Держарбітражу СРСР від 25 квітня 1966 № П-7 ^45, може застосуються покупцем (одержувачем) тільки у випадках, коли це передбачено договором поставки (п. 14 постанови Вищого Арбітражного Суду РФ від 22 жовтня 1997 року № 18).

В аналогічному порядку необхідно вирішувати питання застосування та інших відомчих актів.

Так, описуючи в договорі порядок приймання товарів за якістю, сторони мають можливість передбачити участь у її проведенні експертів бюро товарних експертиз (які, наприклад, можуть залучатися для визначення причин зниження первісної якості товарів.

У всякому разі, незалежно від того, як визначена в договорі процедура приймання товарів (перевірки її якості) - посиланням на застосування інструкції № П-7 або особливим порядком, обумовленим сторонами, вона повинна забезпечити доказовість (об'єктивність) її результатів.

Таким чином, при оформленні договорів поставки особливо важливо докладно викласти в тексті договору процедуру приймання покупцем поставленої продукції за кількістю і якістю. При цьому треба враховувати характерні ознаки продукції, окремі побажання, як постачальника, так і покупця, особливості її доставки та подальшого використання.

Поряд із законодавчими актами можливо застосовувати нормативні документи, які регламентують питання постачання продукції, приймання і зберігання: «Інструкція про порядок приймання продукції виробничо-технічного призначення і товарів народного споживання за якістю" ⁴⁶ "Інструкція про порядок приймання продукції виробничо-технічного призначення і товарів народного споживання за кількістю »(затв. Пост. Держарбітражу СРСР від 15.06.65 року № П-6) ^47. Правда слід пам'ятати, що згідно з Постановою Пленуму ВАС РФ від 22.10.1997 № 18 зазначені Інструкції застосовуються тільки у випадках, коли це передбачено договором поставки.

Особливе значення приймає умова про якість у зовнішньоторговельних контрактах.

Як правило, в даний час сторони у зовнішньоторговельних контрактах досить детально регламентують порядок, умови і терміни приймання товарів, актування її результатів, заяви рекламацій і т.д. Не втратив свого значення і базовий документ, що регламентує умови приймання товарів за якістю, - Інструкція про порядок і терміни приймання імпортних товарів за кількістю та якістю, складання та направлення рекламаційних актів, затверджена Госарбитражем СРСР 15 жовтня 1990 ^48.

Даний документ підлягає застосуванню, якщо це передбачено угодою постачальника і покупця товарів (в частині що регулює їх взаємовідносини).

Угодою учасників зобов'язання можна виключити дію цієї інструкції зі сфери регулювання їх взаємовідносин.

При вирішенні спору між сторонами у зовнішньоекономічній угоді, вказали на внутрішньодержавний нормативний акт як елемент договірного регулювання, питання про вибір права застосовуваного крім цього акту, вирішується на підставі колізійних норм міжнародного договору і російського закону (п. 11 Інформаційного листа Президії Вищого Арбітражного суду РФ від 16 лютого 1998 року № 29 «Огляд судово-арбітражної практики вирішення спорів у справах за участю іноземних осіб» ^49).

Таким чином, щодо приймання товарів, здійсненої на території РФ, за загальним правилом підлягає застосуванню російське законодавство. Зацікавленим особам необхідно враховувати сформовану судову практику, що стосується приймання імпортних товарів.

При імпорті продовольчих товарів їх якість підтверджується:

• сертифікатом якості, що видаються на кожну партію товару державної компетентною організацією країни походження товару, а при необхідності - нейтральною компетентною організацією, що призначається на вимогу покупця за рахунок продавця;

• ветеринарним сертифікатом, який видає державною ветеринарною службою країни походження товару;

• санітарним сертифікатом.

З урахуванням можливих суперечок про якість поряд із застосуванням національних сертифікатів якість експортованих товарів слід підтверджувати сертифікатами, що видаються міжнародними інспекційними організаціями, представництва яких є в кожній країні світу, чия думка - безперечний аргумент у суперечках про якість.

2.3 Виконання договору поставки

^{Договір поставки є двостороннім, тому і постачальник, і покупець мають зобов'язання по його виконанню.}

^{Договір повинен бути виконаний належним чином відповідно до положень самого договору або відповідно до вказівок закону.}

^{Договір поставки виконується, як правило, по частинах, так як носить тривалий характер, тому момент виконання стосується тієї частини поставки, яка повинна бути виконана у відповідний період. Виконання всього договору в цілому складається з належного виконання окремих періодів поставки.}

^{В основні обов'язки постачальника, незалежно від інших умов договору поставки, входять: поставка продукції (товарів) на умовах договору, своєчасне повідомлення покупця про готовність продукції до відправлення (відвантаження), забезпечення перевірки якості продукції, що поставляється (товару). У зв'язку з цим постачальник зобов'язаний: за свій рахунок спакувати товари (продукцію) за винятком товарів, які прийнято поставляти без упаковки; нести ризик і витрати з транспортування до моменту надання товару покупцеві в місці, встановленому умовами поставки, і в обумовлений договором строк.}

^{Умовами поставки можуть бути обумовлено види упаковки і маркування продукції, особливості навантаження на транспортні засоби, способи доставки до основного перевізника, навантаження на основний транспорт і оплата його послуг, вивантаження на склад підприємства, питання страхування основний перевезення. За умовами договору поставки постачальник може постачати товар тільки до першого перевізника, сплативши при цьому навантаження на транспортний засіб і доставку продукції до основного перевізника 50. Далі всі ризики і витрати несе покупець. Якщо договором передбачено, що покупець вивозить продукцію (товар) зі складу постачальника (або виробника), то всі обов'язки з транспортування і ризику випадкової загибелі лягають на покупця.}

^{Момент переходу на покупця ризику випадкової загибелі або псування продукції визначає момент переходу до нього прав власності. З цього моменту всі витрати і збитки, пов'язані зі знищенням або псуванням товару з причин, не залежних ні від постачальника, ні від покупця, несе тільки покупець. Момент переходу права власності визначається за загальними правилами про момент виникнення права власності у набувача за договором (ст. 223 ЦК). Набувач стає власником у момент отримання майна, вручення товаророзпорядчих документів на нього покупцю, а одно здачі майна транспортної організації, для відправлення покупцю або на пошту для пересилки, якщо за умовами договору продавець (постачальник) не зобов'язаний доставляти покупцеві придбане їм майно 51.}

^{Днем виконання зобов'язання з постачання вважається: а) при передачі товару на складі покупця чи постачальника - день, який визначається датою приймально-здавального акту, або розписки в одержанні товару; б) день передачі товару перевізнику або органу зв'язку, який визначається датою на транспортному документі або на документі органу зв'язку. За угодою сторін у договорі може бути передбачено інший момент виконання зобов'язання 52.}

^{Як і в інших договорах, опосередковуючи підприємницькі відносини, дострокове виконання зобов'язань допускається лише за згодою сторін. Особливістю договору поставки є правило, відповідно до якого товари, поставлені достроково і прийняті покупцем, зараховуються в рахунок кількості товарів, що підлягають поставці в наступному періоді (п. 3 ст. 508 ЦК) 53.}

^{Беручи до уваги довгостроковий характер договірних відносин сторін, коли виконання постачальником своїх обов'язків відбувається шляхом багаторазових відвантажень окремих партій товарів у відповідні періоди поставки, важливе значення в поставних відносинах набуває регулювання порядку поповнення недопоставки товарів. Постачальник, який допустив недопоставку в окремому періоді, зобов'язаний заповнити недопоставлена ​​кількість товарів у наступному періоді (періодах) у межах терміну дії договору, якщо інше не буде передбачено договором. Отже, заповнення недопоставки товарів за межами терміну дії договору можливе лише за наявності відповідної умови в договорі. «Вже на стадії підготовки проекту договору і в ході його укладання доцільно включити в договір умови, що стосуються процесу виконання договору. Зокрема, заздалегідь слід визначити порядок поповнення недопоставки товарів. Арбітражно-судова практика свідчить, що через ігнорування подібних питань нерідко виникають конфліктні ситуації »54.}

^{У разі поставки неякісного товару покупець відповідно до п.1 ст. 475 ДК має (за власним вибором) право: вимагати від постачальника усунення недоліків товару, призначивши для цього при необхідності відповідний строк; відмовитися від оплати товару в тій пропорції, в якій вартість, котру фактично поставлений товар мав на момент поставки, співвідноситься з вартістю, яку на той момент мав би товар належної якості; усунути недоліки товару за рахунок постачальника, попередньо повідомивши його про це. Якщо попереднього повідомлення не було, то постачальник має право не оплачувати вартість усунення недоліків 55.}

^{Якщо поставка товару неналежної якості є істотним порушенням договору, тобто тягне для покупця такої шкоди, що він значною мірою позбавляється того, на що був вправі розраховувати, укладаючи договір (виявлення непереборних недоліків, недоліків, які не можуть бути усунені відносно даного покупця без нерозмірних витрат або витрат часу або виявляються знову після їх усунення і т.п. недоліків), покупець може вимагати заміни товару (п. 2 ст. 475 ДК).}

^{Законодавець окремо конкретизує наслідки поставки некомплектних товарів (ст. 519 ЦК), а також надає покупцеві право придбати непоставлені товари в інших осіб з віднесенням усіх необхідних і розумних витрат з їх придбання на постачальника у разі недопоставки товару або невиконання вимоги про заміну недоброякісного товару або про його доукомплектування у встановлений термін (п.1 ст.520 ЦК). Крім того, покупець має право відмовитися від оплати товарів неналежної якості та некомплектних, а якщо вони вже оплачені, зажадати повернення сплачених сум надалі до усунення недоліків та доукомплектування товарів або їх заміни (п. 2 ст. 520 ЦК).}

^{У випадках, коли договором передбачено право покупця давати постачальнику вказівку про відвантаження товарів одержувачам (відвантажувальні рознарядки), відвантаження товарів повинна здійснюватися постачальником тим одержувачам, які позначені в відвантажувальної рознарядкою. Зміст відвантажувальної рознарядки і терміни її напрямки покупцем постачальникові визначаються договором.}

^{«За наявності в договорі умови про поставку товарів по відвантажувальних рознарядками покупця обов'язки постачальника слід розглядати як виконуються в порядку зустрічного виконання (ст. 328 ЦК). Неподання покупцем відвантажувальної рознарядки у встановлений строк дає постачальникові право відмовитися від виконання договору або призупинити відвантаження товарів »56.}

^{Покупець (одержувач) зобов'язаний вчинити всі необхідні дії, щоб забезпечити прийняття товарів, поставлених відповідно до договору (п.1 ст. 513 ЦК).}

^{В обов'язки покупця включається: прийняти замовлену продукцію (товари) або товаророзпорядчі документи на неї в тому місці і в термін, що відповідають умовам договору поставки; оплатити продукцію (товари) відповідно до договору; нести усі витрати і ризики випадкової загибелі, яким може бути піддана поставлена ​​продукція після переходу на неї права власності. Крім того, щоб виключити поставку покупцю неякісних товарів, простежити виконання зобов'язань постачальником, поставлена ​​продукція приймається за кількістю (комплектності) і якості. Умови договору поставки повинні передбачати місце приймання товару. Прийом продукції за кількістю та якістю проводиться в момент і в місці переходу з постачальника на покупця права власності на майно одночасно з переходом ризику випадкової загибелі майна або його пошкодження.}

^{Перевірка продукції за кількістю і якістю залежить від її характеристик. У тих випадках, коли постачаються машини, верстати, складне устаткування, то їх перевіряють у роботі. При цьому покупцю повинно бути надано право заявити рекламації протягом досить тривалого терміну (зазвичай - 6-12 місяців). При поставці продовольчих товарів приймання за якістю буде полягати в зовнішньому огляді та експертизі. Проводиться вона на підставі документів, які підтверджують якість товарів, дату виробництва, термін і умови зберігання і т.д.}

^{«Способи і терміни пред'явлення претензій до постачальника за якістю поставленої продукції (товару) повинні бути обов'язково передбачені в тексті договору або розглядатися в додатку до нього. Має сенс визначити спосіб задоволення претензій. Це може бути, наприклад, усунення виявленого дефекту в узгоджені терміни, часткова або повна заміна неякісної продукції, уцінка тощо Якщо в договорі немає вказівок на цей рахунок, то права покупця визначаються чинним законодавством »57.}

^{Необхідно звернути увагу на особливі правомочності покупця за договором поставки товарів, якими не наділений покупець за договором купівлі - продажу товарів, у разі, коли постачальником не виконані зобов'язання щодо поставки обумовленого договором кількості товарів або не задоволені вимоги покупця про заміну недоброякісних товарів або про доукомплектування товарів у визначений термін. У подібних ситуаціях покупець отримує право придбати непоставлені товари в інших осіб з подальшим зарахуванням на постачальника всіх необхідних і розумних витрат на їх придбання (ст. 520).}

^{Покупець може також скористатися правом відмовитися від оплати товарів неналежної якості або некомплектних, а якщо вони вже оплачені, зажадати від постачальника повернення сплачених сум надалі до усунення недоліків та доукомплектування товарів або їх заміни.}

^{Необхідно відзначити, що при поставках товарів іноземним постачальником покупець товарів виконує всі обов'язки по їх декларування та несе в повному обсязі відповідальність, передбачену Митним кодексом, крім випадків, встановлених законодавством (ст. 172 Митного кодексу) 58.}

^{Умови договору поставки в період його виконання можуть бути змінені за взаємною згодою сторін. Сторони можуть досягти угоди про дострокове розірвання договору. Умови, при яких допускається одностороннє розірвання договору, повинні бути передбачені договором. Одностороння відмова від виконання договору поставки (повністю або частково) або одностороння його зміна допускаються тільки у разі істотного порушення договору однією зі сторін (ст. 523 ГК). Договір буде вважатися зміненим або розірваним з моменту отримання однією стороною повідомлення про розірвання договору повністю або частково, якщо інший термін розірвання або зміни даного договору не передбачений у повідомленні або не визначений угодою сторін 59.}

^{Цивільний кодекс у ст. 452 визначає порядок зміни і розірвання договору: угода про це відбувається в тій же формі, що й договір, якщо із закону, інших правових актів, договору або звичаїв ділового обороту не випливає інше. Вимога про зміну чи розірвання договору може бути заявлено стороною до арбітражного суду тільки після одержання відмови іншої сторони на пропозицію змінити чи розірвати договір або неотримання відповіді у строк, вказаний у пропозиції чи встановлений законом або договором, а при його відсутності - в 30-денний термін .}

^{У договорі сторонам слід встановити порядок вирішення спорів, що виникають при виконанні договорів.}

^{Чинне законодавство передбачає право потерпілої сторони звернутися до арбітражного суду за захистом порушених прав безпосередньо після їх порушення (без попереднього врегулювання розбіжностей в претензійному порядку).}

^{Арбітражно-судова практика свідчить про те, що для російських підприємців це нововведення виявилося незручним і передчасним. Господарники звикли до претензійної порядку врегулювання розбіжностей і тому отримання ними копій позовних заяв, спрямованих в арбітражний суд, служить для них сигналом про необхідність термінового розгляду заявлених вимог. Правомірні вимоги задовольняються, а заявники звертаються до арбітражного суду з клопотанням про повернення позовних заяв. Але повернення позовної заяви можливий тільки в тому випадку, якщо воно ще не прийнято арбітражним судом і не призначена дата розгляду. Як правило, ці процесуальні дії арбітражним судом вже здійснені і суперечка, якого практично не існує, розглядається по суті з стягненням з винної сторони арбітражних витрат 60.}

^{Покупець зобов'язаний прийняти товари, тобто він повинен зробити всі необхідні дії, які забезпечують приймання товару. Ці дії та їх необхідність випливають із суті зобов'язання або із звичаїв ділового обороту.}

^{Прийняті покупцем (одержувачем) товари повинні бути їм оглянуті в термін, визначений законом, іншими правовими актами, договором поставки або звичаями ділового обороту. У цей же термін покупець повинен підтвердити кількість і якість прийнятих товарів у порядку, встановленому законом, іншими правовими актами, договором або звичаями ділового обороту, і про виявлені невідповідності або недоліки товарів негайно письмово повідомити постачальника.}

^{У разі отримання поставлених товарів від транспортної організації покупець (одержувач) зобов'язаний перевірити відповідність товарів відомостям, зазначеним у транспорти, і супровідних документах, а також прийняти ці товари від транспортної організації з додержанням правил, передбачених законами та іншими правовими актами, що регулюють діяльність транспорту.}

^{Порядок перевірки якості товарів може бути передбачений обов'язковими вимогами державних стандартів. У цих випадках перевірка якості товарів, що здійснюється покупцем, повинна відповідати таким вимогам.}

^{Порядок приймання товарів за кількістю та якістю, встановлений Інструкцією про порядок приймання продукції виробничо-технічного призначення і товарів народного споживання за кількістю, затвердженої постановою Держарбітражу СРСР від 15.06.65 р, № П-6, та Інструкцією порядок приймання продукції виробничо-технічного призначення і товарів народного споживання за якістю затвердженої постановою Держарбітражу СРСР від 25.04.66 р. № П-7, може застосовуватися покупцем (одержувачем) тільки у випадках, коли це передбачено договором поставки. Якщо законом, іншим правовим актом, обов'язковими правилами, договором, звичаями ділового обороту порядок приймання за кількістю і якістю не визначено, це не є підставою для звільнення постачальника від відповідальності за порушення відповідних умов договору 61.}

^{Покупець, якщо товар отримує не він особисто, а інший одержувач, повинен повідомити точну адресу конкретного одержувача, його відвантажувальні реквізити і т.д.}

^{Другий основним обов'язком покупця є оплата товару. Важливе значення для договору поставки має момент виконання обов'язку оплатити товар. Стаття 486 ЦК України встановлює, що якщо договором не передбачено, коли покупець повинен оплатити товар, то в цьому випадку він зобов'язаний це зробити одразу після передачі товару, а точніше, з другого дня після отримання товару покупець вже знаходиться у простроченні виконання свого зобов'язання по оплаті товару.}

^{Крім того, якщо покупець не виконав обов'язок оплатити товар у встановлений термін, тобто безпосередньо після його передачі продавцем, то він зобов'язаний сплатити продавцеві відсотки, передбачені статтею 395 ГК РФ, у зв'язку з простроченням грошового зобов'язання.}

^{Якщо договором передбачена відстрочка з оплати товару, то може бути встановлено, що у випадку порушення покупцем свого обов'язку сплатити за поставлений товар відсотки обчислюються з того дня, коли товари були фактично передані покупцеві, а не з моменту настання строку оплати за договором. У цьому випадку відсотки підлягають стягненню як плата за користування чужими грошовими коштами, так як, не заплативши вчасно, покупець користується вже не своїми грошима, а грошима продавця.}

^{Покупець повинен оплачувати товари, що поставляються з дотриманням порядку і форми розрахунків, передбачених договором поставки. Якщо угодою сторін порядок і норма розрахунків не визначені, то розрахунки здійснюються платіжними дорученнями.}

^{Якщо договором поставки передбачено, що оплата товарів здійснюється не самим покупцем, а одержувачем (платником) і останній безпідставно відмовився від оплати або не оплатив товари у встановлений договором термін, постачальник має право зажадати оплати поставлених товарів від покупця.}

^{У разі коли в договорі поставки передбачена поставка товарів окремими частинами, які входять у комплект, оплата товарів покупцем проводиться після відвантаження (вибірки) останньої частини, що входить в комплект, якщо інше не встановлено договором поставки 62.}

^{Найбільш популярним договором поставки в Росії зараз є договір з попередньою оплатою товарів, так званої передоплатою. Комерційний кредит. Для такого договору у Цивільному кодексі встановлено наступне правило: "Будь-який договір з попередньою оплатою свідчить про те, що продавець є суб'єктом зустрічного виконання, тобто якщо навіть нічого про це в договорі не сказано, продавець поставляє товари тільки після отримання оплати за ці товари ". Терміни для передачі товару та його оплати сторони можуть визначити в договорі самостійно 63.}

^{Що стосується відповідальності за ненадання товарів, то, якщо продавець отримав передоплату, але у встановлений договором строк не передав товари покупцю, з моменту, коли він повинен був передати товари покупцю, на нього нараховуються відсотки в порядку і розмірах, встановлених статтею 395 ГК РФ.}

Постачання попередньо оплаченої продукції зроблена постачальником не повністю і з порушенням встановленого договором терміну, у зв'язку з чим нарахування покупцем відсотків за прострочення виконання зобов'язання правомірно.

Яка міра відповідальності підлягає застосуванню в разі недопоставки попередньо оплаченого товару?

Президія ВАС РФ вказав, що оскільки за відсутності відповідного правового регулювання при вирішенні спорів, пов'язаних з договором поставки, необхідно застосовувати норми цивільного законодавства про договір купівлі-продажу, то в цьому випадку необхідно керуватися п. 4 ст. 487 ГК РФ. Відповідно до зазначеної норми у разі, коли продавець не виконує обов'язок щодо передачі попередньо оплаченого товару і інше не передбачено договором купівлі-продажу, на суму попередньої оплати підлягають сплаті відсотки у відповідності зі ст. 395 ГК РФ. Висновок суду федерального округу про застосування при вирішенні цього спору тільки ст. 511 ГК РФ (заповнення недопоставки товарів) Президія ВАС РФ визнала помилковим, оскільки зі змісту і сенсу ст. 487 і 511 ГК РФ не слід, що зазначені норми мають взаємовиключний характер.

Крім того, правомірність нарахування відсотків на суму попередньої оплати у випадку невиконання продавцем обов'язку з передачі попередньо оплаченого товару підтверджена і п. 13 постанови Пленуму ЗС РФ і Пленуму ВАС РФ від 8 жовтня 1998 р. № 13/14 ^64.

^{У разі якщо покупець заявить у зв'язку з непередачі товару у встановлений термін про розірвання договору і вимагатиме повернути йому суму, раніше внесену в якості передоплати, відсотки стягуються за ставкою рефінансування, як при простроченні виконання грошового зобов'язання.}

^{Постачання - це завжди передача товару у власність покупця, але може бути укладений договір на таких умовах, коли право власності на товар зберігається за продавцем. Наприклад, при продажу товару в кредит покупець стає власником товару тільки після сплати за нього всієї належної за договором суми. Використання цієї умови в договорі є додатковим способом забезпечення виконання зобов'язання, що не передбачений в Цивільному кодексі. Причому в Кодексі прямо встановлено, що при постачанні товарів у кредит з відстрочкою платежу товар з моменту його передачі покупцеві і до оплати вважається які у заставі у продавця, а це також є одним із способів забезпечення виконання зобов'язань.}

РОЗДІЛ 3. ЗМІНА І РОЗІРВАННЯ ДОГОВОРУ. ЗАХИСТ ІНТЕРЕСІВ СТОРІН

3.1. Зміна та розірвання договору поставки

^{Цивільний кодекс передбачає особливі правила для врегулювання розбіжностей, які можуть виникнути між сторонами при укладенні договору поставки. Ці правила можна знайти у статті 507 ГК РФ, яка говорить, що якщо якась особа направило оферту іншій особі з пропозицією укласти договір поставки, а інша особа дає акцепт на інших умовах, наприклад, підписує договір з протоколом розбіжностей, то ДК РФ встановлює обов'язок особи, який направив оферту, в 30-денний термін повідомити про будь-якому своєму рішенні того, хто дав акцепт на інших умовах. Він повинен повідомити, що відмовляється від укладення договору на інших умовах, або приймає умови і підписує договір, або готовий погодити додаткові умови. Іншими словами, повинні бути вжиті якісь заходи до продовження розмови. Акцепт на інших умовах не можна залишити без уваги. Вимога тут досить м'яке - повідомити відповідь. Ніякої обов'язки укладати договір або обговорювати розбіжності воно не містить. Достатньо повідомити відповідь, щоб внести визначеність у відносини сторін. Якщо цього не буде зроблено, з лиця, який направив оферту, можуть бути стягнуті збитки, викликані тривалою відсутністю відповіді і невизначеністю в позиціях сторін. У першу чергу це витрати на підготовку до виконання договору 65.}

Умови договору поставки в період його виконання можуть бути змінені за взаємною згодою сторін. Сторони можуть досягти угоди про дострокове розірвання договору. Умови, при яких допускається одностороннє розірвання договору, повинні бути передбачені договором. Одностороння відмова від виконання договору поставки (повністю або частково) або одностороння його зміна допускаються тільки у разі істотного порушення договору однією зі сторін (ст. 523 ГК). Договір буде вважається зміненим або розірваним з моменту отримання однією стороною повідомлення про розірвання договору повністю або частково, якщо інший термін розірвання або зміни даного договору не передбачений у повідомленні або не визначений угодою сторін.

Цивільний кодекс у ст. 452 визначає порядок зміни і розірвання договору: угода про це відбувається в тій же формі, що й договір, якщо із закону, інших правових актів, договору або звичаїв ділового обороту не випливає інше. Вимога про зміну чи розірвання договору може бути заявлено стороною в арбітражний суд, тільки після отримання відмови іншої сторони на пропозицію змінити чи розірвати договір або неотримання відповіді у строк, вказаний у пропозиції чи встановлений законом або договором, а при його відсутності - в 30-денний термін.

Принцип свободи договору, сформульований Цивільним кодексом, має високу актуальність не тільки при виникненні, але і при припиненні договірних зобов'язань. Сучасна практика договірної роботи показує, що припинення договірних зобов'язань не завжди здійснюється в точній відповідності з законодавством. Відбувається це, як видається, з огляду на що має давню історію вживання в законодавстві різної термінології для позначення тотожних понять, отримав подальше практичне втілення в договірній документації ^66.

Реалізація права на односторонню відмову від виконання договору допускається лише у разі істотного порушення договору однією зі сторін. Стаття 523 ГК називає ті порушення умов договору з боку як постачальника, так і покупця, які передбачаються суттєвими і, отже, можуть служити підставою для відмови контрагента від виконання договору, тобто для його одностороннього розірвання або зміни. До їх числа належать:

• неодноразове порушення постачальником термінів поставки товарів або поставка їм товарів неналежної якості з недоліками, які не можуть бути усунені у прийнятний для покупця строк;

• неодноразове порушення покупцем строків оплати товарів або неодноразова невибірка останнім товарів.

Таким чином, законодавець надає стороні, права якої порушені невиконанням або неналежним виконанням договору контрагентом, вибір: відмовитися від виконання договору поставки або в односторонньому порядку змінити його умови.

Недостатня теоретична розробка поняття договору зумовила недосконалість і навіть суперечливість чинного законодавства, що можна продемонструвати за допомогою аналізу правових норм, що регулюють окремі види цивільно-правових договорів.

Очевидно, що закон повинен передбачати певні способи захисту порушених прав сторони договірного зобов'язання, і видається, що право на односторонню відмову від договору поставки покликане вирішувати пов'язані з цим задачі. А ось надавати стороні право в односторонньому порядку змінювати умови договору, на наш погляд, не можна, оскільки це суперечить суті цивільного договору. Як було сказано, договір - це єдність двох волевиявлень. Уклавши його, сторони досягли не якогось абстрактного угоди, а єдності з конкретних пунктів (умов) договору. Якщо сторони, керуючись своїми мотивами, добровільно уклали договір на узгоджених умовах, то змінювати дані умови можна також лише за взаємною волі обох сторін.

Такого висновку можна протиставити наступне заперечення: право на односторонню зміну умов договору надається стороні як способу захисту своїх прав від неналежної поведінки іншого учасника договору. Тим не менш, навіть найкращі прагнення законодавця не повинні суперечити природі цивільно-правових інститутів, зокрема, природі цивільного договору. Не можна допускати свавілля однієї сторони і однієї волі, у противному випадку, захистивши права однієї сторони, можна невиправдано обмежити права іншої сторони договору. Одностороння зміна умов зобов'язання, як правило, ставить іншу сторону в несприятливе становище. Виходить, що одна сторона змінює умови договору на свій розсуд, а інша зобов'язана виконувати зобов'язання у зміненому вигляді, що, природно, не відповідає сутності такої конструкції, як цивільно-правовий договір.

Позивач обгрунтував позов ст. ст. 309, 486 Цивільного кодексу Російської Федерації, умовами договору поставки від 03.02.2005 і мотивував його несплатою заборгованості за отриманий товар.

Аналіз матеріалів справи показав, що 03.02.2005 між Товариством з обмеженою відповідальністю "Русса-К" (продавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Богдана" (покупець) укладено договір поставки № 06, відповідно до якого продавець зобов'язався передати у власність, а покупець - прийняти та оплатити товар в асортименті, зазначеному в накладних, які є невід'ємною частиною договору (п. 1.1 договору).

Пунктом 6.5 договору передбачено, що виконання за цим договором проводиться з 30.12.2004.

Дане положення договору не суперечить п. 2 ст. 425 Цивільного кодексу Російської Федерації, в силу якого сторони вправі встановити, що умови укладеного ним договору застосовуються до їх правовідносин, які виникли до укладення договору.

За таких обставин стягнення з відповідача заборгованості є обгрунтованим, оскільки зобов'язання з оплати повинні бути виконані належним чином і одностороння відмова від виконання неприпустимий в силу ст. ст. 309, 310 Цивільного кодексу Російської Федерації ^67.

При наявності зазначених порушень відповідна сторона (постачальник або покупець) отримує право вимагати відшкодування збитків, завданих розірванням або зміною договору (п. 5 ст. 453 ГК). При цьому відповідно до ст. 524 ЦК, якщо в розумний строк після розірвання договору внаслідок порушення зобов'язання контрагентом добросовісна сторона придбає товари в іншого продавця за вищою ціною (покупець) або продасть товари про більш низькою ціною (постачальник), ніж було передбачено договором, вона має право вимагати від контрагента, порушив зобов'язання, відшкодування збитків у вигляді різниці між ціною договору і ціною і ціною, встановленою поза нього угоді (конкретні збитки). Зазначені збитки можуть бути стягнуті і в тих випадках, коли угода замість розірваного договору не відбувалася.

3.2. Особливості захисту прав та інтересів сторін у договорі поставки

Відповідно до ст. 506 ГК РФ за договором поставки постачальник-продавець, який здійснює підприємницьку діяльність, зобов'язується передати в обумовлений термін чи строки вироблені або купуються їм товари покупцю від використання у підприємницькій діяльності або в інших цілях, не пов'язаних з особистим, сімейним, домашнім та іншим подібним використанням

Із змісту цієї норми випливає, що основна відмінність договору поставки від купівлі-продажу полягає в спрямованості зобов'язання щодо поставки товару для здійснення суб'єктами договору підприємницької діяльності Ю.В. Романець в зв'язку з цим довів, що ознака спрямованості є основним системним фактором ^68.

Відповідно даної спрямованості сконструйовані норми пункту 3 глави 30 ГК РФ, у яких знайшло відображення, перш за все, те, що підприємницька діяльність є професійною, отже, підпадає під специфічне правове регулювання на відміну від загальної купівлі-продажу. До професіоналові можна пред'явити більш високі вимоги як при укладенні договору, так і при його здійсненні, а також у разі залучення його до відповідальності

Фігура підприємця сприймається окремими правознавцями дуже суперечливо. Так, А.Л. Маковський в одній зі своїх робіт пише, що "в умовах ринкової економіки не може бути принципових відмінностей між регулюванням підприємницьких відносин і відносин між іншими учасниками різного роду майнових угод" ^69. (До речі, в цьому плані він підтримав Ю. В. Романець, оскільки, на його думку, даний концептуальний принцип закріплений у п. 1 ст. 2 ЦК РФ послідовно реалізований в інших нормах Кодексу ⁷⁰⁾ Проте в тій же роботі А.Л. Маковський стверджує, що фігура підприємця сама по собі специфічна ^71. Це - професіонал, який, діючи в обороті знає і може більше і з якого, відповідно, повинен бути і більший, ніж звичайного громадянина або з некомерційної організації, попит. Аналіз норм пункту 3 глави 30 ГК РФ показує, що законодавець досить жорстко регламентує відносини з поставки товару безвинної відповідальності за загальним правилом особливий порядок стягнення збитків у разі одностороннього розірвання договору продавцем чи покупцем (ст. 524 ЦК РФ), можливість в односторонньому порядку розірвати договір , особливий порядок укладення та виконання договору і т.д.

Участь у договорі підприємців (професіоналів) зумовило ряд особливостей при захисті сторонами своїх прав та інтересів, які специфічні саме для договору поставки, а не купівлі-продажу. Згідно зі ст. 507 ГК РФ у разі, коли при укладенні договору поставки між сторонами виникли розбіжності з окремих умовам договір a, сторона, що запропонувала укласти договір і яка від іншої сторони пропозиція про погодження цих умови, повинна протягом 30 днів з дня отримання цієї пропозиції, якщо інший строк не встановлений законом або не погоджено сторонами, вжити заходів за погодженням відповідних умов договору або письмово повідомити іншу сторону про відмову від його укладення.

Як видно зі змісту ст. 507 ГК РФ, договір поставки ще не укладено. Постачальник і покупець знаходяться на стадії переддоговірних відносин. Однак у силу закону одна з сторін за договором зобов'язується вжити заходів за погодженням спірних умов договору або письмово повідомити іншу сторону про відмову від укладення договору.

Оскільки договору ще немає, не можна вести мову про порушення однієї зі сторін прав іншої сторони. До речі, зацікавлена ​​сторона, згідно зі ст. 507 ГК РФ, не вправі вимагати від контрагента вчинення зазначених вище дій. Є тільки обов'язок сторони, що отримала пропозицію контрагента, вжити заходів, передбачених законом. Цей обов'язок грунтується на законі.

Подібна конструкція норми права свідчить, що законодавець вжив заходів до захисту не права, оскільки його ще немає, а інтересу іншої з сторін. Сторона, яка одержала пропозицію за умовами договору, але не прийняла заходів щодо узгодження умов договору поставки не повідомить іншу сторону про відмову від укладення договору, зобов'язана відшкодувати цій стороні збитки, викликані ухилянням від узгодження умов договору.

Подібна ситуація, на думку І.В. Єлісєєва, є прикладом позадоговірного зобов'язання з відшкодування шкоди ^72. Відповідно до п. 6 постанови Пленуму Вищого Арбітражного Суду РФ від 22 жовтня 1997 № 18 «Про деякі питання, пов'язані із застосуванням положень Цивільного кодексу Російської Федерації про договір поставки» такими збитками можуть бути визнані, зокрема, витрати сторони, яка направила повідомлення про згоду укласти договір з пропозицією про погодження його умов (акцепт на інших умовах), якщо вони понесені у зв'язку з підготовкою та організацією виконання даного договору, вжитими після закінчення 30-денного терміну з дня отримання особою, яка направила оферту, акцепту на інших умовах ^73. Тим самим захищаються інтереси особи, яка несе витрати з підготовки та організації виконання ще не існуючого договору.

Одним з класифікуючих ознак для відносин з поставки крім підприємницької діяльності є наявність досить значних періодів часу (строків) між укладанням договору та його виконанням. Строго кажучи, певний розрив у часі можливий і в договорі купівлі-продажу. Але тут він непритаманно самим відносин: товар, як правило, є в наявності, він проданий і сторони зайняті пошуком транспорту, вантажників або грошей для здійснення розрахунків. У договорі ж поставки тривалі терміни іманентні самому змістом відносин. Вони необхідні для цього договору, оскільки договір поставки укладається на товар, який ще тільки буде зроблено чи закуплений (ст. 506 ГК РФ). Не випадково в пункті 3 глави 30 ГК РФ ряд норм так чи інакше враховують такі терміни, специфічним чином регулюють складаються відносини. Даний висновок випливає зі змісту ст. 508-512, 515, 520-522 ЦК України.

На підставі вищевикладеного можна зробити висновок, що договір поставки являє собою самостійну форму купівлі-продажу. Загальні положення про купівлю-продаж застосовуються до відносин з поставки товарів, якщо немає спеціальних правил у частині 3 глави 30 ГК РФ. У той же час до відносин з купівлі-продажу товарів не можуть бути застосовані норми, що регулюють постачання. Проти подібного тлумачення ГК РФ виступає Ю.В. Романець, на думку якого підприємницький договір купівлі-продажу, моменти укладення та виконання якого збігаються, також є поставкою і до нього в такій же мірі застосовні норми пункту 3 глави 30 ГК РФ ^74. У зв'язку з цим він, наприклад, вважає за можливе застосовувати до такої купівлі-продажу правило ст. 518 ГК РФ і, зокрема, критикує правову позицію суду по одному з суперечок, суть якого полягала в наступному.

Покупець-підприємець отримав у продавця-підприємця товари за накладною. Товари виявилися неякісними, про що покупець повідомив продавця. Продавець без зволікання замінив неякісний товар, однак покупець відмовився від його прийняття, пославшись на те, що відповідно до ст. 475 ДК РФ він буде усувати недоліки своїми силами. Недоліки були усунені третьою особою. Покупець звернувся до суду з позовом про стягнення з продавця вартості послуг третьої особи щодо усунення недоліків. Продавець, заперечуючи проти задоволення позову, посилався на те, що згідно зі ст. 518 ГК РФ покупець вправі самостійно вибирати способи захисту від неякісної поставки лише в тому випадку, якщо постачальник без затримки не замінить неякісний товар, у даному випадку заміна була запропонована негайно; тому відмова покупця від прийняття заміни позбавляє його права вимагати відшкодування заявлених збитків ^75. Суд позов задовольнив, вказавши у рішенні наступне. Оскільки моменти укладення та виконання договору у даному випадку збігаються, розглянуту операцію, оформлену накладної, слід кваліфікувати як разову купівлю-продаж, а не як договір поставки. Тому ст. 518 ГК РФ, що надає постачальникові право без зволікання замінити неякісний товар, до спірних правовідносин не застосовується. Сторони повинні керуватися лише нормами загальних положень про купівлю-продажу і, зокрема, ст. 475 ДК РФ, в якій право вибору способу захисту надано тільки покупцеві ^76.

Коментуючи дане рішення, Ю.В. Романець зазначив: "У результаті того, що суд прийняв за основу кваліфікації договору така ознака, як розбіжність моменту укладення договору та строку поставки, стаття 518 ЦК, що відображає специфіку підприємницької купівлі-продажу, не була застосована до правовідносин, для регулювання яких вона призначена. Адже право постачальника на негайну заміну неякісного товару зумовлено не розбіжністю моментів укладення та виконання договору, а підприємницьким характером зобов'язання ^"77.

На наш погляд, саме суд, вирішуючи спір, правильно відгадав чинне законодавство. Між сторонами було укладено договір купівлі-продажу, а не постачання. Та обставина, що суб'єктний склад договору (продавець і покупець є підприємцями) у даному випадку не міняє самої правової природи договору купівлі-продажу (п. 1 ст. 454 ЦК РФ). Тому необхідно було керуватися ст. 475, а не ст. 518 ГК РФ.

Такої позиції дотримується і Президія Вищого Арбітражного Суду РФ.

Так, ВАТ "Оренбургмолоко" звернулося до арбітражного суду м Москви з позовом до ТОВ "Конструкторсервіс" про стягнення 158 840 руб. боргу, що складається з зменшення купівельної ціни товару і робіт у зв'язку з виявленням і усуненням прихованих недоліків. Рішенням суду від 07.05.98 у задоволенні позову відмовлено з мотивів відсутності причинного зв'язку між допущеними порушеннями відповідачем зобов'язання і виникли у позивача збитками Постановою апеляційної інстанції від 13.07.98 рішення в частині відмови у позові ВАТ "Оренбургмолоко" скасовано Федеральний арбітражний суд Московського округу постанову апеляційної інстанції скасував і рішення суду першої інстанції залишив без зміни.

У протесті пропонується рішення арбітражного суду м Москви і постанова Федерального арбітражного суду Московського округу скасувати, постанову апеляційної інстанції арбітражного суду м. Москви залишити без зміни.

Президія порахував, що протест підлягає задоволенню з наступних підстав. Як видно з матеріалів справи, згідно з укладеним між сторонами договором від 28 04.97, позивач доручив відповідачу виконати роботи з постачання та монтажу торгового павільйону. Оплата проведена шляхом 100%-й попередньої оплати. Актом здачі-приймання робіт було засвідчено, що роботи з постачання та монтажу павільйону виконані в повному обсязі і повністю задовольняють умовам договору Однак при експлуатації павільйону було виявлено приховані недоліки-в зимовий період при температурі -30 С температура всередині павільйону не піднімалася вище +6 С , у той час як відповідно до п. 8 березня технічного паспорта на 5 павільйон при -3 С температура всередині приміщення не повинна опускатися нижче +16 С.

Позивач письмово поставив відповідача до відома про виявлені недоліки і запропонував їх усунути. Відповідач на листа не відповів, своїх представників не направив, у зв'язку, з чим позивач змушений був звернутися в ТПП Оренбурзької області для проведення експертизи. Згідно з експертним висновком причиною відхилення від зазначених у паспорті даних стали панелі павільйону, які містили недостатнє для утворення теплоізоляційного шару кількість матеріалу. З метою усунення недоліків павільйону позивач уклав договір з 000 "Гранд-10" на проведення робіт з утеплення павільйону, вартість яких склала суму позову. Відмовляючи в задоволенні позовних вимог, суд касаційної інстанції зазначив, що договором підряду, з якого виникла суперечка, не передбачено право позивача усувати недоліки, у зв'язку з чим у позивача немає підстав вимагати відшкодування витрат згідно з п. 1 ст. 723 ЦК РФ

Однак до спірних правовідносин, які виникли з договору від 28.04.98, що містить елементи поставки і підряду (змішаний договір), слід застосовувати ст. 475 ДК РФ, оскільки до відносин сторін у змішаному договором, з п. 3 ст. 421 ГК РФ, застосовуються у відповідних частинах правила про договори, елементи яких містяться у змішаному договорі. Якщо недоліки товару не були застережені продавцем, то згідно зі ст. 475 ДК РФ покупець має право за своїм вибором вимагати від продавця розмірного зменшення покупної ціни, безоплатного усунення недоліків товару в розумний строк або відшкодування своїх витрат на усунення недоліків товару ^78.

Постачальник зобов'язаний поставити товар в строк (термін), погоджені сторонами. З урахуванням того, що договір поставки опосередковує підприємницьку діяльність, не допускається не тільки прострочення, але і дострокова поставка товару Згідно з п. 3 ст. 511 ГК РФ покупець вправі, повідомивши поставщика, відмовитись від прийняття товарів, поставка яких прострочена. Проте товари, поставлені до одержання постачальником повідомлення, покупець зобов'язаний прийняти і оплатити. Відмова покупця it прийняття прострочених товарів не означає відмови від договору. Тому сам договір залишається в силі і має виконуватися сторонами ^79.

Ще одним способом захисту інтересів покупця на випадок прострочення поставки товарів є неустойка, яку сторони визначають, як правило, у вигляді пені за кожний день прострочення. Дана неустойка, відповідно до ст. 521 ГК РФ, стягується з постачальника до фактичного виконання зобов'язання у межах його обов'язки заповнити недопоставлена ​​кількість товарів в наступних періодах поставки. Інший порядок визначення розміру неустойки може бути встановлений законом або договором. Таким чином, у міру переходу обсягів недопоставлених товарів у наступні поставних періоди неустойка починає визначатися з наростаючою суми, оскільки до обсягу поставки у відповідному періоді постачальницько додається недопоставка за минулі періоди поставки. Таке зобов'язання іноді називають підсумовані. За даних обставин неустойка може неодноразово нараховуватися за товари, які не були поставлені раніше Інакше кажучи, розмір неустойки за прострочення поставки та недопоставку повинен визначатися наростаючим підсумком ^80.

У зв'язку з викладеним можна стверджувати, що в ст. 521 ГК РФ фактично відтворений той же порядок, який у минулому передбачали положення про поставки продукції і товарів. Однак для того періоду часу майнова відповідальність у відносинах представляла собою переміщення грошових сум від одного державного підприємства до іншого ^81, які до того ж не були власниками закріпленого за ними майна. У таких умовах подібне рішення питання, можливо, було єдино правильним, оскільки ставилося завдання будь-яким способом простимулювати належне виконання зобов'язань

В даний час відтворення в ст. 521 ГК РФ минулого порядку визначення розміру неустойки представляється помилковим. Неустойка - це не тільки спосіб забезпечення виконання зобов'язання, це ще й санкція на правопорушення. Неодноразове нарахування неустойки за одні й ті ж товари (наростаючим підсумком) є не що інше, як неодноразове притягнення до відповідальності за одне правопорушення. В умовах ринкової економіки, очевидно, слід задуматися про те, що таке числення неустойки може бути використано нечистоплотними підприємцями і сприяти їх неекономічного збагаченню ^82, що навряд чи варто вітати.

Інші дослідники також заперечують проти перетворення неустойки в інструмент позаекономічного збагачення ^83. Підприємцю повинні бути відшкодовані всі збитки. Це його безумовне право. Але як професіонал підприємець повинен їх обгрунтувати і довести. Існуючі ж рішення в законі про неустойку грунтуються саме на тому, що "розмір заподіяних порушенням договору збитків далеко не завжди може бути доведений" ^84. Даний підхід представляється неприйнятним. Неустойка в підприємницьких відносинах повинна сприйматися як спосіб забезпечення зобов'язання і санкція за його порушення, але не як завуальований спосіб відшкодування збитків. Тому ст. 521 ГК РФ необхідно викласти в такій редакції: "Установлена ​​законом або договором поставки неустойка за недопоставку або прострочення поставки товару стягується з постачальника в межах відповідного періоду поставки, якщо інший порядок визначення розміру неустойки не встановлений договором".

Поставка товарів здійснюється постачальником шляхом відвантаження (передачі) товарів покупцю, який є стороною договору поставки, або особі, вказаній у договорі в якості одержувача. Досить часто відвантаження товарів одержувачу здійснюється за відвантажувальної рознарядкою, яку покупець направляє постачальнику. Ненадання покупцем відвантажувальної рознарядки у встановлений строк дає постачальникові можливість застосувати такі засоби захисту своїх прав:

- Відмовитися від виконання договору поставки;

- Зажадати від покупця оплати товару;

- Вимагати відшкодування збитків, завданих у зв'язку з ненаданням відвантажувальної рознарядки.

У зв'язку з цим видається розумною позиція В.Х. Лібермана, згідно з якою повідомлення про відмову від прийняття товарів, прострочених поставкою, має спрямовуватися покупцем, а не одержувачем ^85. Відмова отримувача ще не означає, що дані товари втратили значення для інших контрагентів покупця (інших одержувачів). Ф.Х. Ліберман далі продовжує: "При відмові будь-якого одержувача від приймання продукції, не поставленої в строк, покупець за необхідності може занарядіть її іншому одержувачу і лише за відсутності такої необхідності повідомити постачальника про відмову від продукції" ^86.

У разі дострокової поставки покупець має право відмовитися від прийняття товару і прийняти його на відповідальне зберігання. Він зобов'язаний також негайно повідомити постачальника, який повинен вивезти товар або їм розпорядитися. Якщо в розумний строк постачальник не розпорядиться товаром, покупець має право реалізувати товар або повернути його постачальнику. Покупець має право вимагати від постачальника відшкодування необхідних витрат у зв'язку з прийняттям товару на відповідальне зберігання, реалізацію товару або його повернення.

Професійний характер діяльності постачальника і покупця, а також значні обсяги поставок, важливість їх для функціонування економіки країни зумовили відмінні від купівлі-продажу умови застосування способів захисту на випадок поставки товарів неналежної якості та некомплектних. Згідно зі ст. 518, 519 ЦК РФ застосування до постачальника будь-яких несприятливих заходів, передбачених ст. 475 і 480 ГК РФ, може бути виключено, якщо постачальник без зволікання замінить поставлені товари товаром належної якості або доукомплектує некомплектні товари або замінить комплектними.

У ст. 518, 519 ЦК України йдеться про право покупця пред'явити до постачальника вимоги, визначені ст. 475 і 480 ГК РФ. Проте з цих норм не випливає, що ці вимоги повинні пред'являтися на умовах, зазначених у ст. 475 і 480 ГК РФ. Враховуючи професійний характер діяльності покупця, закон покладає на нього обов'язок з приймання товару. Згідно з п. 2 ст. 513 ЦК РФ покупець зобов'язаний перевірити кількість і якість прийнятих товарів і негайно письмово повідомити постачальника про виявлені недоліки або невідповідності договором. Як видно, несприятливі наслідки для постачальника можливі за неналежну поведінку покупця. У договорі купівлі-продажу має місце інша ситуація, коли всі несприятливі наслідки покладаються на продавця, незалежно від поведінки покупця. Єдиною можливістю уникнути цих несприятливих наслідків є повідомлення продавцем покупця про недоліки товару.

Таким чином, належної приймання покупцем товару за кількістю та якістю надається важливе значення. Порядок та процедура приймання можуть виявитися вирішальними при вирішенні питання про застосування покупцем відповідних способів захисту своїх прав та інтересів. Однак у законодавстві питання про порядок (процедуру) такий приймання не знайшов належного дозволу. Згідно з п. 2 ст. 513 ЦК РФ приймання товару повинна бути здійснена в порядку, встановленому законом, іншими правовими актами, договором або звичаями ділового обороту. Нечітке рішення даної проблеми призводить до того, що сторони з поставки нерідко взагалі не погоджують це питання. Тим більше що узгодження всіх деталей в договорі значно збільшить обсяг самого документа. Іноді порядок приймання товарів за якістю передбачається вимогами ГОСТів.

Вищий Арбітражний Суд РФ роз'яснив, що порядок приймання товарів за кількістю та якістю, встановлений Інструкцією про порядок приймання продукції виробничо-технічного призначення і товарів народного споживання за кількістю, затв. постановою Держарбітражу СРСР від 15.06.65 № П-6 (зі зм. від 14.11.74), та Інструкцією про порядок приймання продукції виробничо-технічного призначення і товарів народного споживання за якістю, затв. постановою Держарбітражу СРСР від 25.04.66 № П-7 (з ізм. від 14.11.74), може застосовуватися покупцем лише у випадках, коли це передбачено договором поставки ^87.

Однак зазначені інструкції вже безнадійно застаріли. Вони не орієнтовані на регулювання відносин між підприємцями в умовах ринку. Незважаючи на те що Вищий Арбітражний Суд РФ як би надав можливість постачальнику і покупцеві вирішувати питання про їх застосування, на практиці це рідко використовується. Необхідні нові інструкції. У зв'язку з цим слід погодитися з пропозицією А.І. Фріева про необхідність розробки і прийняття Урядом РФ на основі нового цивільного законодавства нових інструкцій про порядок приймання товарів за кількістю та якістю ^88.

У випадках отримання поставлених товарів від транспортної організації покупець перевіряє відповідність товарів відомостям, зазначеним у транспортних і супровідних документах, а також приймає ці товари, керуючись правилами, передбаченими законами та іншими правовими актами, що регулюють діяльність транспорту.

У ДК РФ передбачені заходи захисту прав та інтересів постачальники на випадок порушення своїх обов'язків покупцем. Це стосується перш за все недобору покупцем товарів і невиконання ним своїх обов'язків з оплати поставлених товарів.

Згідно з п. 2 ст. 515 ЦК РФ невибірка покупцем (одержувачем) товарів у встановлений договором поставки термін, а при його відсутності - в розумний термін, після отримання повідомлення постачальника про готовність товару дає постачальнику право: 1) відмовитися від виконання договору; 2) вимагати від покупця оплати товару. Однак є протиріччя між правилами п. 2 ст. 515 і п. 3 ст. 523 ГК РФ. Відповідно до п. 3 ст. 523 ГК РФ одностороння відмова від договору поставки допускається лише в разі неодноразової невибірки товарів. У той час як відповідно до п. 2 ст. 515 ЦК РФ одностороння відмова від договору можливий і при одноразовому невибірку товарів. Крім того, згідно з п. 4 ст. 523 ГК РФ одностороння відмова від договору поставки обумовлений необхідністю попереднього повідомлення однією стороною іншої сторони. У п. 2 ст. 515 ЦК РФ таке правило відсутнє.

У зв'язку з викладеним представляється необхідним з метою усунення протиріч з п. 2 ст. 515 ЦК РФ вилучити слова: "Відмовитися від виконання договору або". Таким чином, у постачальника залишиться лише один спосіб захисту своїх інтересів - його право вимагати від покупця оплати товару.

У разі порушення покупцем свого обов'язку з оплати товарів постачальник, згідно з п. 2 ст. 516 ЦК РФ, має право вимагати від покупця оплати поставлених товарів. Крім цього, постачальник має право також стягнути з покупця відсотки за користування чужими грошовими коштами і у відповідній частині завдані збитки.

Згідно зі ст. 523 ГК РФ покупцеві і постачальнику надана можливість симетричної захисту порушених прав шляхом односторонньої відмови від виконання договору або його односторонньої зміни у разі істотного порушення договору однією зі сторін:

- Покупець має право в односторонньому порядку розірвати договір або його змінити в разі наступних порушень з боку постачальника: 1) поставки товарів неналежної якості з недоліками, які не можуть бути усунені у прийнятний для покупця строк; 2) неодноразового порушення строків поставки товарів;

- Постачальник також має право в односторонньому порядку розірвати договір або його змінити в разі наступних порушень з боку покупця: 1) неодноразового порушення строків оплати товару, 2) неодноразової невибірки товарів.

У п. 4 ст. 523 ГК РФ визначено порядок одностороннього розірвання або зміни договору. Зацікавлена ​​сторона повинна повідомити іншу сторону про розірвання чи зміну договору повністю або частково. І з моменту отримання такого повідомлення договір буде вважатися розірваним або зміненим. Інший термін розірвання або зміни договору може бути визначений угодою сторін або зазначено у повідомленні. Оскільки договір вважається в даному випадку розірваним або зміненим на майбутній час, до цього моменту сторони повинні виконувати обов'язки, що випливають з договору, в незміненому вигляді.

Представляється досить проблематичним питання про зміну договору в односторонньому порядку. На нашу думку, в односторонньому порядку не повинна змінюватися модель самого договору ^89, отже, заборгованість за договором купівлі-продажу не можна в односторонньому порядку перетворити у позикове зобов'язання. Це буде вже новація (ст. 414, 818 ЦК України), що допускається лише за згодою сторін.

Однак під новацією слід розуміти не тільки зміна моделі договору. Д.В. Мурзін і Н.Ю. Мурзіна обгрунтовано стверджують, що положення ст. 414 ГК РФ дозволяють виявити тільки один явний ознака новації: зміна предмета чи способу виконання зобов'язання ^90. У такому разі не можна допускати, щоб, наприклад, постачальник в односторонньому порядку замінив:

- Один предмет постачання на інший (вугілля на сланець);

- Спосіб виконання (замість відвантаження залізничним транспортом постачальник переводить покупця на самовивіз);

- Спосіб оплати (замість платіжного доручення - на акредитивну форму розрахунків або замість оплати за фактом поставки - на попередню оплату) і т.д.

Проблема загострюється ще й тим, що всі умови, включені в договір, необхідно відносити до істотних умов договору, оскільки всі вони були предметом переговорів і угоди сторін.

Навіть істотне порушення договору однією із сторін не повинна служити підставою до одностороннього зміни істотних умов договору. Вельми цікаво відзначити, що в огляді практики вирішення спорів, пов'язаних з укладенням, зміною та розірванням договорів, викладеного в Інформаційному листі Президії Вищого Арбітражного Суду РФ від 05.05.97 № 14 ⁹¹ не проаналізовано жодної справи по практиці зміни договору в односторонньому порядку. Тому цілком закономірно виникає сумнів в обгрунтованості такого способу захисту, як одностороння зміна договору. Слід також взяти до уваги і ставлення законодавця до зміни договору. Так, згідно зі ст. 451 ГК РФ розірвання договору у зв'язку з істотною зміною обставин більш реально, ніж зміна договору за тих же обставин. Згідно з п. 4 ст. 451 ГК РФ зміна договору у зв'язку з істотною зміною обставин допускається за рішенням суду у виняткових випадках, коли розірвання договору суперечить суспільним інтересам або потягне за собою для сторін шкоду, що значно перевищує витрати, необхідні для виконання договору на змінених судом умовах ^92.

Одностороння зміна договору означає, по суті, відхід від самої конструкції договору як угоди сторін, як акту, в якому фіксується узгоджена, єдина воля учасників договору. У країнах Заходу широко поширена така юридична теорія договору, як теорія волі, згідно з якою вважають, що при договорі частина свободи волі одного контрагента свідомо переходить у сферу свободи волі іншого контрагента ^93.

З позиції спільної волі (взаємної волі) пояснюється феномен договору і в російській науці цивільного права. "Договір за своєю соціальною і психологічною природою являє собою елементарну або складну систему волевиявлень, органічно втілювану у взаємному угоді його сторін" ^94. Далі О.А. Красавчиков стверджував, що договір не можна розуміти як юридичну суму односторонніх волевиявлень, односторонніх актів, односторонніх угод і односторонніх згод ^95. На його думку, "умови договору - це вольова модель (фрагмент загальної договірної програми) поведінки сторін після того, як даний договір набуде чинності" ^96.

При односторонньому зміну договору має місце диктат одного боку, юридичне значення надається волі одного суб'єкта при повному ігноруванні волі іншої особи. За таких умов дану конструкцію вже не можна іменувати договором. З моменту одностороннього зміни умов договір трансформується в акт диктату однієї сторони. Як не дивно, але більш прийнятним і логічним представляється відмова від договору однією зі сторін. Це цілком зрозуміло з позиції необхідності захисту інтересів сторін у разі їх грубого порушення, оскільки при цьому, по суті, вже немає тієї угоди, яке раніше було досягнуто. Однак неприйнятною видається можливість односторонньої зміни договору, яка перетворюється на форму юридичної насильства одного боку відносно іншої.

У зв'язку з викладеним представляється необхідним виключити зі ст. 523 ГК РФ вказівку на можливість односторонньої зміни умов договору постачальником або покупцем.

При розірванні договору, як постачальник, так і покупець має право в особливому порядку стягнути з відповідальної сторони завдані розірванням договору збитки. Згідно зі ст. 524 ЦК РФ, якщо в розумний строк після розірвання договору внаслідок порушення зобов'язання продавцем покупець купив в іншої особи за вищою, але розумною ціною товар замість передбаченого договором, покупець може пред'явити вимогу про відшкодування збитків у вигляді різниці між встановленою у договорі ціною і ціною за поза угодою. У літературі такі збитки називають конкретними.

Подібне право надано і покупцеві. Якщо в розумний строк після розірвання договору внаслідок порушення зобов'язання покупцем продавець продав товар іншій особі за нижчою, ніж передбачена договором, але розумною ціною, продавець може пред'явити покупцеві вимогу про відшкодування збитків у вигляді різниці між встановленою у договорі ціною і ціною, встановленою поза угодою .

Крім конкретних закон допускає можливість стягнення і так званих абстрактних збитків. Їх суть полягає в тому, що, якщо після розірвання договору поставки у зв'язку з порушенням зобов'язання постачальником або покупцем замінює угода не здійснена замість розірваного договору і на даний товар є поточна ціна, сторона може пред'явити вимогу до контрагента про відшкодування збитків у вигляді різниці між ціною , встановленої в договорі, і поточною ціною на момент розірвання договору.

Щоб уникнути труднощів у застосуванні зазначених правил, законодавець у п. 3 ст. 524 ЦК РФ сформулював поняття поточної ціни, під якою визнається ціна, звичайно стягується при порівнянних обставин за аналогічний товар у місці, де повинна була бути здійснена передача товару. Якщо в цьому місці немає поточної ціни, може бути використана поточна ціна, що застосовувалася в іншому місці, яке може служити розумною заміною з урахуванням різниці витрат на транспортування товару.

Стягнення конкретних або абстрактних збитків спрощує положення кредитора при доведенні розміру таких збитків ^97. У цьому виявився, зокрема, новий концептуальний підхід при конструюванні цивільного законодавства, оскільки за чинним ЦК РФ "слабкою стороною в зобов'язанні щодо його суті реально є кредитор, не повчитися належного йому за договором" ^98. Тим більше що подібне рішення питання вже широко застосовується у практиці країн як англо-американського права ^99, так і права континентального ^100. Стаття 75 Віденської конвенції про договори міжнародної купівлі-продажу товарів також допускає можливість стягнення конкретних і абстрактних збитків ^101.

Разом з тим виникає питання про трактування правила, сформульованого в п. 4 ст. 524 ЦК РФ. Відповідно до зазначеної норми стягнення конкретних або абстрактних збитків не звільняє сторону, не виконала або неналежно виконала зобов'язання, від відшкодування інших збитків, заподіяних іншій стороні, на підставі ст. 15 ЦК РФ.

За змістом зазначеної норми збитки, передбачені ст. 15 ГК РФ, повинні стягуватися понад конкретних або абстрактних збитків. Подібний висновок знаходить підтримку й у правознавців. Так, В.В. Витрянский стверджує, що "мова йде про мінімальний розмір збитків, спричинених розірванням договору поставки у зв'язку з невиконанням зобов'язань однієї зі сторін, що, втім, не виключає відшкодування та інших збитків, завданих невиконанням або неналежним виконанням умов договору" ^102. Ще точно з даної проблеми висловилася Є.А. Звєрєва, яка вважає, що вимоги про стягнення конкретних і абстрактних збитків потерпіла сторона може пред'явити разом з вимогою про відшкодування збитків на підставі ст. 15 ГК РФ ^103.

Однак у ст. 15 ЦК РФ йдеться про стягнення реальних збитків та упущеної вигоди, в той час як п. 4 ст. 524 ЦК РФ будь-яких уточнень або вилучень не містить. У результаті виходить, що крім конкретних і абстрактних збитків можна стягнути ще збитки у повному обсязі на підставі ст. 15 ЦК РФ. Але тоді доводиться констатувати, що в цій частині при розробці Кодексу були допущені відступи від концептуальних основ ГК РФ. С.А. Нас у цьому зв'язку стверджував, що у кредитора є право "на безумовну і за загальним правилом повну грошову компенсацію втрат, понесених ним у результаті неналежного поведінки" ^104.

Стягнення єдиних (але не подвійних) збитків передбачено і в зарубіжному законодавстві: - у французькому цивільному праві збиток - це компенсація всіх втрат внаслідок невиконання договору боржником ^105;

- У німецькому цивільному праві під збитками розуміється компенсація потерпілій стороні, при отриманні якої вона опинилася б у положенні, в якому вона була б при належному виконанні договору. Німецькі цивілісти таку відповідальність називають "тотальної";

- В англо-американському праві "мета судового рішення про збитки від порушення договору - поставити позивача, наскільки це можливо, за допомогою грошей в те ж положення, з урахуванням відшкодування збитків, в якому б він знаходився, якби договір був виконаний" ^106.

Мабуть, при розробці ГК РФ була допущена неточність. У ст. 75 Віденської конвенції про договори міжнародної купівлі-продажу товарів йдеться про стягнення крім конкретних збитків ще додаткових збитків, але з інших, як у п. 4 ст. 524 ЦК РФ. Вказівка ​​на те, що стягуються збитки додатково, пояснює, що це понад конкретних збитків, але для повного відшкодування збитків потерпілій стороні. Зокрема, до додаткових збитків відносять витрати, що виникають у покупця у зв'язку з прийманням товарів, від яких він згодом правомірно відмовився ^107. Слід погодитися з А.В. Латинцевим, що, "прагнучи зробити правову базу Росії схожою з її західними аналогами, законодавець у даному випадку фактично ввів подвійну відповідальність" ^108.

На нашу думку, для вирішення проблеми коректного розуміння відшкодування збитків необхідно внести зміни до п. 4 ст. 524 ЦК РФ, виклавши його в наступній редакції: "Задоволення вимог, передбачених пп. 1, 2 і 3 цієї статті, не звільняє сторону, не виконала або неналежно виконала зобов'язання, від відшкодування додаткових збитків, заподіяних іншій стороні, до повного їх відшкодування ( ст. 15 ГК РФ) ".

Поруч специфічних особливостей відрізняється захист прав та інтересів сторін за договором поставки товарів для державних потреб. Дані особливості обумовлені не стільки тим, що у вказаних відносинах учасником є держава ^109, скільки необхідністю забезпечення державного впливу на виконання договорів, що укладаються для забезпечення державних потреб ^110. Даним договором опосередковуються відносини, що мають особливе суспільне (публічне) значення:

- Формування державних матеріальних резервів;

- Забезпечення обороноздатності;

- Виконання екологічних програм;

- Постачання населення деякими товарами, а відповідних виробників - сировиною, комплектуючими, обладнанням і т. д.

Подібні типи договорів відомі країнам як континентального, так і англо-американського права.

В Англії та США їх називають "урядовими контрактами", на фінансування яких, наприклад, в США витрачається приблизно 20% валового національного продукту країни ^111. Державні органи, які беруть участь у таких контрактах, має право в односторонньому порядку змінювати несуттєві умови договорів, а також розривати їх в односторонньому порядку, якщо тільки це відповідає спільним інтересам ^112.

У Франції подібні договори іменуються "адміністративними". У літературі зазначається, що сторони в адміністративному договорі не рівні не тільки фактично, а й юридично. Державний орган - сторона такого договору - має право в односторонньому порядку змінювати його несуттєві умови або навіть в односторонньому порядку розривати цей договір, а також контролювати його виконання, давати інструкції іншій стороні і пр. ¹¹³ У випадку одностороннього розірвання договору державний орган зобов'язаний відшкодувати лише позитивний збиток , але не упущену вигод ^114.

У нормах ЦК РФ подібних правил немає. Однак згідно з п. 4 ст. 161 Бюджетного кодексу РФ при зменшенні уповноваженими органами державної влади в установленому порядку коштів відповідного бюджету, виділених цільовим призначенням для фінансування договорів, укладених бюджетною установою, бюджетна установа і інша сторона подібного договору повинні погодити нові терміни, а якщо необхідно, та інші умови договору. Сторона договору має право вимагати від бюджетної установи відшкодування тільки реальних збитків, завданих зміною умов договору.

Дане положення було піддано критиці з боку Є.А. Суханова, який, зокрема, пише. "Немає потреби докладно говорити про протиріччя цих правил принципом свободи договору та іншим основоположним засадам цивільно-правового регулювання. Ясно, що така ситуація встановлюється державою з метою обмеження або виключення власної майнової відповідальності, що порушує основоположний принцип рівності його з іншими учасниками цивільних правовідносин" ¹¹⁵ .

Таке висловлювання було б справедливим, якби громадянське законодавство грунтувалося тільки на ідеології приватного права. Однак у цивільному законодавстві є як приватні, так і публічні початку ^116. І тоді, коли мова йде про публічних інтересах, пріоритет віддається забезпеченню і захисту публічного інтересу.

В даний час про необхідність участі держави в регулюванні економічних процесів висловлюються вчені ряду країн СНД. B. C. Якушев у зв'язку з цим пише: "Економічне життя дуже динамічна, вона постійно породжує нові види відносин, які далеко не завжди передбачені чинним цивільним законодавством. Але є ще одна сторона економіки, яку не можна скидати з рахунків: управління економічними процесами з боку держави. Наша країна починає відмовлятися від ідеї, що ринкова економіка - це нібито саморазвивающиеся явище, не допускає державного регулювання. Зараз необхідність участі держави в управлінні економікою стає загальновизнаною. Більш того, отримує визнання думка про посилення впливу держави на всі соціальні процеси: держава покликана взяти на себе відповідальність за стан не тільки економіки, але і всіх сторін життя суспільства. До цього його зобов'язує діюча Конституція. Підвищення ролі держави означає, що публічно-правові засади повинні чинити більший вплив і на приватно-правову сферу ^"117.

Про актуальність більш широкої участі держави в регулюванні економічних процесів і відповідного використання публічно-правових засобів стверджують також В. К. Мамутов ¹¹⁸ і Ю.Г. Басін ^119.

Необхідність забезпечення захисту публічних інтересів зумовила встановлення жорстких неустойок за договорами поставки для державних потреб. Так, згідно зі ст. 5 Закону РФ від 13.12.94 № 60-ФЗ "Про поставки продукції для федеральних державних потреб" ¹²⁰ у разі невиконання у встановлений термін державного контракту за обсягом продукції постачальник сплачує покупцеві неустойку в розмірі 50% від вартості недопоставленої продукції. При необгрунтованому ухиленні постачальника від укладання державного контракту на поставку продукції для федеральних державних потреб у випадках, коли обов'язковість укладення контракту встановлена ​​законом, постачальник сплачує покупцеві штраф у розмірі вартості продукції, визначеної в проекті контракту.

Не менш жорсткі розміри неустойки та умови їх стягнення встановлені в ст. 16 Закону РФ o т 29.12.94 № 79-ФЗ "Про державний матеріальний резерв" ¹²¹ і в ст. 8 Закону РФ від 02.12.94 № 53-ФЗ "Про закупівлі та постачання сільськогосподарської продукції, сировини і продовольства для державних потреб" ^122.

Законом передбачено ряд інших способів захисту прав та інтересів сторін за договором поставки товарів для державних потреб. Так, згідно з п. 3 ст. 530 ЦК РФ при невиконанні державним замовником обов'язки по прикріпленню до постачальника іншого покупця або невиконання їм обов'язку у напрямку постачальнику відвантажувальної рознарядки із зазначенням получеггеля товарів або повідомлення про свою згоду прийняти та оплатити товари - постачальник має право або вимагати від державного замовника прийняти та оплатити товари, або реалізувати товари на свій розсуд з віднесенням розумних витрат, пов'язаних з їх реалізацією, на державного замовника.

У ст. 533 і 534 ЦК України передбачено відшкодування збитків, завданих у зв'язку з виконанням або розірванням державного контракту або відмовою державного замовника від товарів, поставлених за державним контрактом. Відповідно до зазначених норм права збитки повинні відшкодовуватися в повному обсязі, включаючи упущену вигоду. З урахуванням вищевикладеного, а також ст. 161 Бюджетного кодексу РФ представляється необхідним змінити існуючий розмір стягуваних збитків. З метою забезпечення пріоритетного захисту публічних інтересів слід, як у США, Англії, Франції, встановити можливість стягнення з державного замовника збитків лише у вигляді реального збитку. Упущена вигода стягуватися не повинна.

ВИСНОВОК

Постачання є різновидом купівлі-продажу і іноді називається підприємницької, або торгової купівлею-продажем. Головна особливість договору поставки - особливий характер використання товару, що є його предметом. Згідно зі ст. 506 ГК РФ такий товар придбавається для використання у підприємницькій діяльності або інших цілях, не пов'язаних з особистим, сімейним, домашнім та інших побутових використанням.

Специфіка поставки полягає в тому, що це - суто підприємницьке правовідношення, в якому і продавець, і покупець діють з підприємницькою метою. Підприємницький характер правовідносини як нормотворча чинник є основою для формування уніфікованих норм, застосовних до підприємницьких зобов'язаннями різної спрямованості, у тому числі до договору поставки. Такі норми містяться в загальній частині ГК РФ. Це, зокрема, ст. 310, яка регламентує умови і порядок односторонньої відмови від виконання зобов'язання і односторонньої зміни його умов; ст. 359, що стосується утримання, і деякі інші.

Особливість формування інституту поставки полягає в тому, щоб регламентувати особливості підприємницької купівлі-продажу. Це означає, що норми даного інституту повинні бути застосовні до будь-яких відносин купівлі-продажу між підприємцями, в тому числі до такої підприємницької купівлі-продажу, яка характеризується також іншими особливостями.

У ситуації, сфері правовідносин між господарюючими суб'єктами він користується найбільшою популярністю. Однак при кваліфікації правовідносин сторін у рамках такого виду договорів нерідко виникають питання про сутність взаємних зобов'язань, що вимагає визначеності і чистоти юридичної кваліфікації, що впливає в кінцевому підсумку на результати розглянутого спору. Мова в даному випадку йдеться про те, з якими проблемами стикається арбітражний суд при розгляді спорів, де сутністю відносин та їх основою є договір поставки і подібні з ним договори.

За побудовою норм глави 30 ЦК РФ поставка є різновидом купівлі-продажу. Щодо певних видів договорів допускається субсидіарне застосування загальних положень, що регулюють відповідний самостійний тип цивільно-правових договорів.

Цим пояснюється відсутність гострої необхідності в позначенні відмінностей між купівлею-продажем і постачанням, оскільки, як правило, норми, що регулюють подібні відносини, застосовуються в сукупності.

У пункті 5 Постанови Пленуму ВАС РФ від 22.10.97 № 18 "Про деякі питання, пов'язані із застосуванням положень ДК РФ про договорі поставки" зазначено, що, кваліфікуючи правовідносини учасників спору, судам необхідно виходити з ознак договору поставки, передбачених ст. 506 ГК РФ, незалежно від найменування договору, назви його сторін або позначення способу передачі товару в тексті документа.

Цим відмінністю, грунтуючись на вказаній Постанові, є цілі придбання майна, не пов'язані з особистим використанням, у тому числі придбання товарів для забезпечення діяльності в якості організації або громадянина-підприємця. Разом з тим звернуто увагу на те, що, якщо зазначені товари купуються у продавця, що здійснює підприємницьку діяльність з продажу товарів у роздріб, відносини сторін регулюються нормами про роздрібну купівлю-продаж. У зв'язку з цим є помилковою думку юристів про те, що правовідносини слід кваліфікувати як поставку тільки виходячи із те, хто є сторонами договору - організації й (або) підприємці.

Використовуючи теоретичні висновки і арбітражну практику, можна зробити висновок, що при визначенні виду договору у відносинах, що складаються з приводу постачання продукції з використанням при виготовленні матеріалів замовника, в якості критеріїв повинні використовуватися в сукупності: спрямованістю волі сторін по угоді (тобто на досягнення якогось результату була спрямована угода), зміст основних обов'язків за договором, частка давальницької сировини, підсумок виконаного договору (результат роботи чи товар).

Залишається сподіватися, що в міру накопичення та узагальнення правозастосовної практики ВАС РФ підготує відповідні рекомендації з даної проблеми.

Найбільш актуальними питаннями при укладенні договору поставки є проблеми ефективності відповідальності за невиконання умов договору поставки. Умовно кажучи, в новому Цивільному кодексі РФ поліпшення правового становища покупця в частині засобів правового захисту виразилося в двох напрямках.

По-перше, надається значно ширший набір звичайних для законодавства, «класичних» заходів захисту: так, при порушенні постачальником (виконавцем) умови договору покупець має право розірвати договір і вимагати відшкодування збитків, у разі порушення підприємцем законних термінів задоволення вимог покупця закон передбачає законну штрафну неустойку (пеню).

По-друге, законодавство закріплює два нових підходи, змінюють традиційну конструкцію договірної відповідальності. Це - можливість пред'явлення покупцем деліктного позову з договірних відносин, тобто тут закон відходить від традиційного для континентальної системи принципу неприпустимості «конкуренції позовів».

Очевидно, що всі ці заходи мають на меті стимулювати підприємця через встановлення більш жорсткої системи мір відповідальності до дотримання законодавчих та договірних умов.

Новітнє законодавство відійшло від практики встановлення розгалуженої системи законних неустойок, оскільки перевагу має договірна неустойка та можливість сторін самостійно визначити заходи, які застосовуються у випадку неналежного виконання договірних зобов'язань.

Здається, що при укладенні договору поставки доцільно передбачити порядок і строки забезпечення покупця обмінним фондом товарів, з урахуванням строків заміни та інших вимог. У разі порушення зазначених термінів з вини постачальника останній буде зобов'язаний відшкодувати всі збитки, викликані сплатою неустойки та інших сум. Тому доцільно включити, договір поставки пункти, які регламентують відповідальність постачальника за порушення зобов'язань, пов'язаних із заміною товару, а також відповідальність покупця за недотримання правил заміни, тобто вчинення заміни без достатніх підстав. Наприклад, коли заміна товару, для якого необхідне виявлення істотних недоліків, здійснено за наявності лише простих недоліків.

СПИСОК

Нормативно-праві акти

1. Конституція Російської Федерації від 12.12.1993 р. / / Російська газета. - 1993. - № 237.

2. Цивільний кодекс Російської Федерації (частина перша) № 51-ФЗ від 30.11.1994 р. (в ред. Від 27.07.2006 р.) / / Збори законодавства РФ. - 1994. - № 32. - Ст. 3301.

3. Цивільний кодекс Російської Федерації (частина друга) № 14-ФЗ від 26.01.1996 р. (в ред. Від 02.02.2006 р.) / / Збори законодавства РФ. - 1996. - № 5. - Ст. 410.

4. Цивільний кодекс Російської Федерації (частина третя) № 146-ФЗ від 26.11.2001 р. (в ред. Від 03.06.2006 р.) / / Збори законодавства РФ. -2001. - № 49. - Ст. 4552.

5. Цивільний процесуальний кодекс Російської Федерації № 38-ФЗ від 14.11.2002 р. (в ред. Від 27.12.2005 р.) / / Збори законодавства РФ. - 2002. - № 46. - Ст. 4532.

6. Федеральний закон РФ від 13 грудня 1994 р. № 60-ФЗ «Про поставки продукції для федеральних державних потреб" (в ред. Від 02.02.2006 р.) / / Збори законодавства РФ. - 1994. - № 34. - Ст. 3540.

7. Федеральний закон РФ від 2 грудня 1994 р. № 53-ФЗ «Про закупівлі та постачання сільськогосподарської продукції, сировини і продовольства для державних потреб" (в ред. Від 02.02.2006 р.) / / Збори законодавства РФ. - 1995. - № 32. - Ст. 3303.

8. Федеральний закон РФ від 27 грудня 2002 р. № 184-ФЗ «Про технічне регулювання» (в ред. Від 09.05.2005 р.) / / Збори законодавства РФ. - 2002. - № 52 (ч. 1). - Ст. 5140.

9. Федеральний закон РФ від 29 грудня 1994 р. № 79-ФЗ «Про державний матеріальний резерв» (в ред. Від 02.02.2006 р.) / / Збори законодавства РФ. - 1995. - № 1. - Ст. 3.

10. Інструкція Держарбітражу СРСР від 15 жовтня 1990 р. «Про порядок та терміни приймання імпортних товарів за кількістю та якістю, складання та направлення рекламаційних актів» / / Бюлетень нормативних актів міністерств і відомств СРСР. - 1991. - № 4. - С. 22.

11. Інструкція про порядок приймання продукції виробничо-технічного призначення і товарів народного споживання за якістю, затверджена Постановою Держарбітражу СРСР від 25 квітня 1966 р. № П-7 (з ізм. Від 22.10.1997 р.) / / Бюлетень нормативних актів міністерств і відомств СРСР . - 1975. - № 2. - С. 25.

12. Інструкція про порядок приймання продукції виробничо-технічного призначення і товарів народного споживання за кількістю, затверджена Постановою Держарбітражу СРСР від 15 червня 1965 р. № П-6 (зі зм. Від 22.10.1997 р.) / / Бюлетень нормативних актів міністерств і відомств СРСР . - 1975. - № 2. - С. 16.

13. Закон РФ від 10 червня 1993 р. № 5151-1 «Про сертифікації продукції та послуг» (в ред. Від 10.01.2003 р.) / / Відомості Верховної Ради України. - 1993. - № 26. - Ст. 966.

14. Закон РФ від 10 червня 1993 р. № 5154-1 «Про стандартизацію» (в ред. Від 10.01.2003 р.) / / Відомості Верховної Ради України. - 1993. - № 25. - Ст. 917.

Наукова та навчальна література

15. Андрєєва Л. На перехресті думок: Про співвідношення договору поставки та купівлі-продажу в умовах ринку. / / Господарство право. -1994. - № 2. - С. 27.

16. Анохін В. Договір поставки в ринковій економіці / / Господарство право. - 1996 .- № 9. - С. 33-35.

17. Анохін В. Яким бути договором постачання / / Господарство право. - 1996. - № 10. - С. 30.

18. Ансон В. Договірне право / Под ред. Садикова О.Н. - М. Юридична література. 1984. - 564 с.

19. Басін Ю.Г. Правові проблеми концентрації капіталу в умовах вільного ринку та необхідність захисту публічних інтересів Цивілістичний записки: міжві. СБ наук. тр. - М. Статут. 2001. - 376 с.

20. Блинкова Є.В. Конклюдентні діяння як форма укладання договорів постачання товарами через приєднану мережу / / Юрист. - 2004. - № 10. - С. 24.

21. Богданова Є.Є. Припинення та зміна договору / / Законодавство. - 2005. - № 11. - С. 27.

22. Богданов Є.В. Співвідношення приватного і публічного в цивільному законодавстві / / Відомості Верховної Ради. - 2000. - № 4. - С. 24.

23. Богданов Є.В. Приватні та публічні начала в цивільному законодавстві / / Відомості Верховної Ради. - 2000. - № 4. - С. 23-24.

24. Брагінський М.І., Витрянский В.В. Договірне право: Загальні положення. - М. Статут. 1997. - 672 с.

1. Хохлов С.А. Нове договірне право Росії. Цивільний кодекс Росії. Проблеми Теорія. Практика: Зб. пам'яті С.А. Хохлова / Под ред. Маковського А.Л. - М. МЦФЕР. 1998. - 658 с.

2. Хохлов В.А. Відповідальність за порушення договору з цивільного права. - Тольятті. Вид-во ВУіТ. - 356 с.

3. Шершеневич Г.Ф. Підручник російського громадянського права: За вид. 1907 р. - М. Статут. 1995. - 672 с.

4. Шічанін А.В., Гривко О.Д. Проблеми захисту прав продавця при порушенні покупцем своїх зобов'язань, що випливають з договору поставки / / Право і економіка. - 2001. - № 9. - С. 27.

5. Шкудін З.І. Зобов'язання поставки товарів у радянському праві. - М. Юрідіздат. 1948. - 256 с.

6. Шор Л.М. Оптова торгівля засобами виробництва / / Радянська держава і право. - 1970. - № 12. - С. 36.

7. Щемелева І.М. Договір поставки. - Мінськ. 1996. - 256 с.

8. Якушев BC Цивільний кодекс Російської Федерації та цивільне законодавство: Цивілістичний записки: міжві. СБ наук. тр. - М. Статут. 2001. - 458 с.

Матеріали юридичної практики

99. Постанова Пленуму ВАС РФ № 18 від 22 жовтня 1997 р. «Про деякі питання, пов'язані із застосуванням положень Цивільного кодексу Російської Федерації про договір поставки» / / Вісник ВАС РФ. - 1998. - № 3. - С. 25.

100. Інформаційний лист Президії ВАС РФ від 16 лютого 1998 р. № 29 «Огляд судово-арбітражної практики вирішення спорів у справах за участю іноземних осіб» / / Вісник ВАС РФ. - 1998. - № 4. - С. 38.

101. Інформаційний лист Президії ВАС РФ від 5 травня 1997 р. № 14 «Огляд практики вирішення спорів, пов'язаних з укладенням, зміною та розірванням договорів» / / Вісник ВАС РФ. - 1997. - № 7. - С. 34.

102. Вісник ВАС РФ. -1999. - № 5. - С. 45-46.

103. Постанова ВАС РФ від 8 листопада 2005 р. № 8233/05 / / Вісник ВАС РФ. - 2006. - № 3. - С. 23.

104. Постанова ФАС Поволзької округу від 4 липня 2006 року по справі № А55-24253/05-18 / / Вісник ВАС РФ .- 2006 .- № 8 .- С.37.

105. Постанова ФАС від 6 квітня 2006 року по справі № А55-5825/05-18 / / Вісник ВАС РФ .- 2006 .- № 6 .- С.62.