Управління в акціонерному товаристві

Приєднання також є формою припинення органів управління акціонерного товариства. Зізнається припинення одного чи кількох товариств з передачею всіх їх прав та обов'язків іншому товариству. Присоединяемое суспільство і суспільство, до якого здійснюється приєднання, укладають договір про приєднання. У договорі приєднання визначають порядок і умови приєднання, а також порядок конвертації акцій товариства, що приєднується до акції товариства, до якого здійснюється приєднання. Рада директорів (наглядова рада) кожного суспільства виносить на рішення загальних зборів акціонерів свого товариства, що бере участь у приєднанні, питання про реорганізацію у формі приєднання і про затвердження договору про приєднання. Рада директорів (наглядова рада) приєднується виносить також на рішення загальних зборів акціонерів питання про затвердження передавального акту.
Спільне загальні збори акціонерів зазначених товариств приймає рішення про внесення змін і доповнень до статуту і в разі потреби з інших питань. Порядок голосування на спільних загальних зборах акціонерів визначається договором про приєднання.
Ініціативу в перетворенні суспільства виявляє рада директорів, що виносить на рішення загальних зборів акціонерів питання про перетворення суспільства, порядок і про умови здійснення перетворення, про порядок обміну акцій товариства на вклади учасників товариства з обмеженою відповідальністю або паї членів виробничого кооперативу. [15] Загальні збори акціонерів преутвореного суспільства приймає рішення з цих питань.
Після чого учасники створюваного нової юридичної особи беруть на своєму спільному засіданні рішення про затвердження його установчих документів і обрання (призначення) органів управління, ревізійної комісії відповідно до вимоги ми федеральних законів про ці організації. При перетворенні суспільства до знову виник юридичної особи переходять всі права та обов'язки реорганізованого товариства згідно з передавальним актом.
1.3 Структура і компетенція органів управління акціонерним товариством
Склад, компетенція і правила організації вищих ланок управління акціонерним товариством встановлені законодавством ^12. Цими ланками управління, утворюють підсистему вищого керівництва, є загальні збори акціонерів, рада директорів і правління. В акціонерних товариствах, великі пакети акцій яких належать державі, підсистема вищого керівництва доповнюється керуючим (колегією керуючих), який представляє інтереси держави в рамках компетенції з управління державним майном.
Вищим органом управління товариством є загальні збори акціонерів. До завдань стратегічного характеру (рішення яких може мати важливі довготривалі наслідки), віднесених до компетенції загальних зборів, належать:
1) внесення змін та доповнень до статуту товариства або затвердження статуту в новій редакції;
2) реорганізація та ліквідація товариства;
3) збільшення та зменшення статутного капіталу;
4) дроблення і консолідація акцій;
5) здійснення великих угод, пов'язаних з придбанням та відчуженням суспільством майна;
6) участь громади у холдингових компаніях, фінансово-промислових групах та інших об'єднаннях комерційних організацій.
Законодавство не передбачає участі загальних зборів акціонерів у визначенні стратегії компанії і розгляді стратегічних програм. [16] Така позиція законодавця навряд чи виправдана, так як вироблення стратегії і стратегічних програм, крім визначення напрямів діяльності, постановки стратегічних цілей і мобілізації фінансових ресурсів для їх досягнення, здійснюється в інтересах мобілізації творчого, соціального та організаційного потенціалів компанії на досягнення стратегічного успіху. Будь-яка стратегічна програма, до реалізації якої фахівці, менеджери і трудові колективи ставляться з байдужістю чи чинять опір їй, приречена на невдачу.
Разом з тим, загальні збори не вправі розглядати і приймати рішення з питань, не віднесених до його компетенції. Мотиви встановлення такої норми не цілком ясні, оскільки:
1) така норма суперечить загальноприйнятим нормам демократії в управлінні: вищий орган управління організацією не може бути позбавлений права розгляду та прийняття рішення щодо будь-якого питання діяльності організації (на те він і вищий орган);
2) сучасний період соціально-економічного та науково-технічного розвитку характеризується підвищенням нестабільності зовнішнього середовища організації, що породжує несподівані проблеми, що не мають аналогів у минулому. Законодавець не може їх передбачити;
3) для виявлення найбільш значущих функцій і завдань управління, рішення по яких доцільно покласти на вищий орган, необхідно спроектувати систему управління організації в цілому, що не практикується в рамках законотворчості. Можливо, саме внаслідок цього законодавець не міг включити в компетенцію загальних зборів і в компетенцію ради директорів рішення багатьох проблем стратегічного характеру.
Не менш важливим у структурі органів управління і своєї компетенції є рада директорів (наглядова рада) суспільства. Він здійснює загальне керівництво діяльністю товариства, за винятком вирішення питань, віднесених до компетенції загальних зборів акціонерів.
До питань стратегічного характеру, віднесених до компетенції ради директорів, належать:
1) визначення пріоритетних напрямів діяльності товариства (звернімо увагу на те, що така постановка питання не передбачає розробку стратегій і стратегічних проектів);
2) прийняття рекомендацій з розміру дивіденду по акціях (такі рекомендації з точки зору стратегічного управління мають обмежене значення, бо компанія має потребу у виробленні довгострокової дивідендної політики як інструменту інвестування і мотивації діяльності);
3) прийняття рішень про участь товариства в інших організаціях та укладанні великих угод, якщо ці питання не віднесені до компетенції загальних зборів акціонерів.
Також до компетенції ради директорів можуть входити й інші питання, передбачені статутом товариства. Це дає можливість сформувати в статуті товариства повний комплекс функцій і завдань стратегічного управління, які входять до компетенції ради директорів і (або) правління товариства.
Керівництво поточною діяльністю товариства здійснює правління, головою якого є генеральний директор (директор), або одноосібно генеральний директор (директор). Однак крім правління, у практиці підприємств конкретне оперативне управління здійснюють штатні органи управління і лінійні керівники виробничих підрозділів, що як суб'єкти управління повинні бути включені в систему управління компанії. Організація такого управління будується на основі внутрішніх документів (положень, стандартів, регламентів).
Повноваження виконавчого органу можуть бути передані за договором довірчого управління майном іншої комерційної організації (керуючої організації) або індивідуальному підприємцю (яка керує). За договором довірчого управління майном одна сторона (засновник управління) передає іншій стороні (довірчому керуючому) на певний термін (не більше 5 років) майно (у тому числі підприємства й інші майнові комплекси) у довірче управління. Остання зобов'язується здійснювати управління цим майном в інтересах засновника управління або іншого зазначеного їм особи (вигодонабувача). Засновником довірчого управління є власник майна.

Глава 2. Спори про визнання недійсними рішень органів управління товариства і врегулювання конфліктів
При розгляді позовів [17] про визнання недійсним рішення загальних зборів акціонерів слід враховувати, що до порушень Закону, які можуть служити підставами для задоволення таких позовів відносяться: несвоєчасне повідомлення (неповідомлення) акціонера про дату проведення загальних зборів; ненадання акціонеру можливості ознайомитися з необхідною інформацією (матеріалами) з питань, включених до порядку денного зборів; несвоєчасне надання бюлетенів для голосування та ін Позов про визнання рішення загальних зборів недійсним підлягає задоволенню, якщо допущені порушення вимог Закону, інших правових актів або статуту товариства обмежують права і законні інтереси акціонера, який голосував проти цього рішення або не брав участь у загальних зборах акціонерів.
Разом з тим, надаючи такі спори, суд має право з урахуванням усіх обставин справи залишити в силі оскаржуване рішення, якщо голосування даного акціонера не могло вплинути на результати голосування, допущені порушення не є суттєвими і рішення не спричинило заподіяння збитків акціонеру. Для відмови у позові про визнання рішення загальних зборів недійсним із зазначених підстав необхідна сукупність перерахованих обставин. [18]
Рішення ради директорів (наглядової ради) або виконавчого органу акціонерного товариства (одноособового або колегіального) може бути оскаржено в судовому порядку шляхом пред'явлення позову про визнання його недійсним як у випадку, коли можливість заперечування передбачена в Законі, так і при відсутності відповідної вказівки, якщо прийняте рішення не відповідає вимогам Закону та інших нормативних правових актів і порушує права та охоронювані законом інтереси акціонера. Відповідачем у такій справі є акціонерне товариство.
При розгляді справи про визнання недійсним рішення ради директорів (наглядової ради) про відмову у включенні запропонованого акціонером питання до порядку денного загальних зборів акціонерів або кандидата в список для голосування по виборах до ради директорів (наглядова рада) та інші органи, а також про відмову в скликання позачергових загальних зборів акціонерів на вимогу.
Здійснення суспільством підприємницької діяльності, успішне вирішення завдань і досягнення цілей, поставлених перед суспільством при його заснуванні, можливі лише при наявності в ньому умов для попередження та врегулювання корпоративних конфліктів-конфліктів між органами товариства та його акціонерами, якщо такий конфлікт зачіпає інтереси суспільства [19] .
Попередження та врегулювання корпоративних конфліктів у суспільстві в рівній мірі дозволяє забезпечити дотримання та охорону прав акціонерів і захистити майнові інтереси та ділову репутацію товариства. Як попередження, так і врегулювання корпоративних конфліктів сприяє точне і безумовне дотримання товариством законодавства, а також його сумлінне і розумна поведінка у взаєминах з акціонерами.
Оскільки законодавство не встановлює вимог про обов'язкове дотримання будь-яких досудових процедур з метою врегулювання корпоративних конфліктів, застосування цих процедур залежить значною мірою від волі самого суспільства. Відповідні правила можуть бути включені в статут або інші внутрішні документи товариства.

Глава 3. Загальних зборів акціонерного товариства, як вищий орган управління
3.1 Загальні збори - вищий орган управління
Беручи участь у суспільстві, акціонери ризикують вкладеним у нього капіталом. Саме акціонери є власниками товариства, тому вони повинні мати можливість отримувати від ради директорів і виконавчих органів товариства докладний і достовірний звіт про політику, що проводиться суспільством. Проведення загальних зборів акціонерів надає суспільству можливість не рідше одного разу на рік інформувати акціонерів про свою діяльність, досягнення та плани, залучати їх до обговорення та прийняття рішень по найбільш важливих питань діяльності товариства. Для міноритарного акціонера річні загальні збори часто є єдиною можливістю отримати інформацію про діяльність товариства та задати питання керівництву, що стосуються управління суспільством. Беручи участь у загальних зборах, акціонер реалізує своє право на участь в управлінні суспільством, тому воно і є найвищим органом управління.
У суспільстві можуть проводитися два види загальних зборів - річне і позачергове. Річні збори обов'язково проводиться один раз на рік у строки, що встановлюються статутом товариства, але не раніше ніж через три місяці і не пізніше ніж через шість місяців після закінчення фінансового року. На річних загальних зборах акціонерів мають вирішуватися питання про обрання ради директорів (наглядової ради) товариства, ревізійної комісії (ревізора) та ін віднесені до компетенції загальних зборів акціонерів.
Федеральний орган виконавчої влади по ринку цінних паперів (ФКЦБ) встановлює додаткові вимоги до порядку підготовки, скликання і проведення загальних зборів акціонерів.
Мова йде про те, що ФКЦБ на свій розсуд тепер має право вносити різного роду доповнення та, значить, зміни в численні положення Закону про акціонерні товариства.
Таким чином, "формування цивільних правовідносин зі сфери компетенції Федеральних зборів РФ і Президента РФ виводиться в сферу діяльності, в якій рішення готуються вузьким колом службовців, а приймаються одноосібно". [20]
Незрозуміло, чому вносити доповнення у сформований порядок підготовки, скликання і проведення загальних зборів акціонерів повинна саме ФКЦБ, яка, здавалося б, до цієї сфери діяльності акціонерного товариства відношення не має. Якщо ж необхідно удосконалювати зазначений порядок, то це доцільно було зробити при підготовці Закону від 7 серпня 2001р.
У суспільстві, де всі голосуючі акції, якого належать одному акціонеру, загальні збори акціонерів не проводиться: акціонер сам одноосібно приймає рішення, віднесені до компетенції загальних зборів акціонерів. [21] Прийнявши рішення, акціонер оформляє їх письмово.
При цьому, рішення з питань, віднесених до компетенції річних зборів, повинні бути прийняті акціонером і письмово оформлені в період з 1 березня по 30 червня.
3.2 Компетенція загальних зборів
Компетенція загальних зборів акціонерів включає питання, які не мають права вирішувати ніякий інший орган акціонерного товариства, і питання, які можуть бути предметом розгляду і вирішення не тільки загальних зборів, а й інших органів товариства (альтернативна компетенція). [22] Загальне, що характерно для питань компетенції загальних зборів акціонерів, - фундаментальність цих питань, довгостроковість дії прийнятих за ними рішень, неможливість без шкоди інтересам акціонерів вирішити зазначені питання в робочому порядку. Перелік питань, віднесених до компетенції загальних зборів, не обмежений. Так, розміщення акцій і емісійних цінних паперів товариства, конвертованих в акції, за допомогою закритої підписки здійснюється тільки за рішенням загальних зборів акціонерів. [23] Компетенцію загальних зборів акціонерів можна охарактеризувати на дві складові - організаційні та майново-правові.
До організаційних компонентів компетенції загальних зборів акціонерів можна віднести:
1) внесення змін та доповнень до статуту акціонерного товариства або затвердження статуту;
2) реорганізація та ліквідація товариства;
3) визначення кількісного складу ради директорів (наглядової ради), обрання його членів і дострокове припинення їх повноважень;
4) утворення виконавчого органу товариства та дострокове припинення його повноважень, якщо статут не передав рішення цих питань раді директорів (спостережній раді);
5) обрання членів ревізійної комісії (ревізора) та дострокове припинення їх повноважень;
6) затвердження аудитора;
7) порядок ведення загальних зборів;
Важливим доповненням наведеного переліку стала вказівка ​​про віднесення до компетенції загальних зборів акціонерів затвердження внутрішніх документів, регулюючих діяльність органів товариства.
Майново-правові компоненти компетенції загальних зборів акціонерів включають в себе:
1) збільшення і зменшення статутного капіталу;
2) дроблення і консолідацію акцій;
3) прийняття рішень про схвалення угод, у здійсненні яких є зацікавленість, а також великих угод, пов'язаних з придбанням або відчуженням майна акціонерного товариства. Замість використаного у вирази "укладення угод" ФЗ від 07.08.2001 р. говорить про право загальних зборів прийняти рішення "про схвалення угод" тому укладання угод входить до компетенції одноосібного виконавчого органу. Рішення про схвалення правочину має бути ухвалене загальними зборами до її укладення. По суті це дозвіл на укладання угоди. Із змінами закону, товариствам надані широкі можливості розширення повноважень рад директорів шляхом передачі їм деяких повноважень зборів, внісши відповідні положення до статутів товариств [24]. У цих умовах застосовувати термін «виняткова компетенція» стало безглуздим.
Звідси прямо випливало, що питання, не віднесені до виключної компетенції загальних зборів, могли бути передані статутом суспільства на вирішення виконавчому органу товариства. До питань виключної компетенції можна віднести:
1) придбання та викуп товариством розміщених акцій;
2) участь у холдингових компаніях, фінансово-промислових групах, інших об'єднаннях комерційних організацій.
В наслідок цього виходить, що виконавчий орган товариства, заручившись хоча б одним рішенням зборів про передачу йому зазначених повноважень, отримував можливість надалі самостійно вирішувати багато, принципово важливі питання.
Але законодавець виправився, внісши зміни. Тепер можливість передачі виконавчому органу хоча б частини повноважень зборів виключена, а також уточнена компетенція загальних зборів акціонерів (його повноваження). Законодавець визначив перелік питань і відніс також до компетенції загальних зборів рішення інших питань, тим самим обмеживши положеннями Закону (збори не вправі розглядати і приймати рішення з питань, не передбачених Законом) [25].
Чітке визначення питань, віднесених до компетенції загальних зборів акціонерів, означає, що хоча воно і є найвищим органом управління товариства, його повноваження строго обмежені. Підтвердженням цього є положення Закону про АТ: загальні збори акціонерів не вправі розглядати і приймати рішення з питань, не віднесених до його компетенції цим [26].
Звідси, зокрема, випливає, що збори не вправі скасовувати і коригувати рішення ради директорів (наглядової ради) та виконавчого органу товариства, прийняті ними відповідно до наданих їм прав законодавцями, статутом і локальними нормативними актами суспільства правами. Відповідно компетенція загальних зборів акціонерів, не може бути передана на вирішення виконавчому органу товариства - його генеральному директору (директору) і правлінню (дирекції).
Згідно зі ст. 11 Закону статут товариства повинен містити відомості про компетенцію загальних зборів акціонерів. Тому визначена п. 1 і іншими статтями Закону компетенція зборів повинна бути відображена у статуті товариства, щоб кожен акціонер мав можливість ознайомитися з повноваженнями зборів [27]. Це, зокрема, дозволить уникнути на зборах диспутів про те, уповноважене воно чи не вповноважена вирішувати те чи інше питання.
3.3 Позачергові загальні збори
Як я вже згадував вище, загальні збори буває двох видів-загальні збори акціонерів і позачергові загальні збори. Рішення про скликання позачергових загальних зборів акціонерів приймає рада директорів (наглядова рада) або з власної ініціативи, або на вимогу ревізійної комісії (ревізора), аудитора товариства, а також акціонера (акціонерів), що є власником не менше ніж 10% голосуючих акцій даного акціонерного товариства на дату пред'явлення вимоги про скликання. Ініціатива скликання загальних зборів може виходити і від виконавчого органу товариства, але її реалізація залежить від розсуду ради директорів (наглядової ради).
Форма проведення позачергових зборів - спільна присутність або заочне голосування - встановлюється рішенням ради директорів (наглядової ради), крім випадків, коли проведення зборів у певній формі вимагають зазначені вище особи, уповноважені на скликання зборів. Товариство з кількістю акціонерів - власників голосуючих акцій більше однієї тисячі, як правило, не в змозі організувати загальні збори з присутністю всіх акціонерів, але шляхом проведення заочного голосування не можна прийняти рішення з питань:
1) обрання членів ради директорів (наглядової ради) та ревізійної комісії;
2) затвердження річного звіту товариства, бухгалтерських балансів, рахунків прибутків і збитків, розподілу прибутку;
3) затвердження аудитора товариства.
Вихід можливий із застосуванням змішаної форми проведення зборів - бюлетені для голосування надсилаються всім акціонерам, які мають право брати участь у загальних зборах, але вони можуть використовувати своє право: голосувати заочно або взяти участь у зборах. Для заочного голосування (шляхом опитування акціонерів) рада директорів (наглядова рада) товариства повинен встановити форму і текст бюлетеня для голосування, дати видачі та прийому бюлетенів, а також перелік матеріалів, які слід направити акціонерам для прийняття рішень.
Якщо позачергові загальні збори, скликається не з ініціативи ради директорів (наглядової ради), а на вимогу уповноважених осіб (ревізійної комісії (ревізора), аудитора товариства, а також акціонера (акціонерів), що є власником не менше ніж 10% голосуючих акцій даного акціонерного товариства на дату пред'явлення вимоги про скликання), має бути проведене протягом 40 днів з моменту подання відповідної вимоги. До прийняття ФЗ від 07.08.2001 р. передбачався термін в 45 днів, але іноді суди безпідставно погоджувалися з вимогами позивачів про призначення більш тривалих термінів. Так, постановою Федерального арбітражного суду Московського округу від 25.07.2001 р. (справа N КГ-А41/3694-01 [28]) було встановлено, що ЗАТ «Атлант» звернулося в Арбітражний суд Московської області до ВАТ «Електростальскій завод важкого машинобудування» з позовом про визнання відмови Ради директорів ВАТ «ЕЗТМ» про скликання позачергових зборів акціонерів неправомірним і про схвалення рішення позивача самостійно провести позачергові загальні збори акціонерів. До прийняття рішення позивач в порядку ст. 37 АПК РФ [29] змінив предмет своїх вимог, у зв'язку з чим просить визнати відмову Ради директорів ВАТ «ЕЗТМ» про скликання позачергових зборів акціонерів незаконним і зобов'язати ВАТ «ЕЗТМ» провести позачергові загальні збори акціонерів з порядком денним, запропонованим позивачем, не пізніше 60 днів з дня винесення судом рішення. Рішенням від 16.03.2001 р., залишеним без зміни постановою апеляційної інстанції того ж суду від 16.05.2001 р., позов задоволено. Касаційна інстанція скасувала попередні рішення і звернула увагу осіб, які брали участь у справі на те, що відповідно до п. 1 ст. 55 Закону про АТ скликання позачергових загальних зборів акціонерів здійснюється не пізніше 45 днів з моменту подання вимоги про проведення позачергових загальних зборів акціонерів. Позивач ж заявив вимогу про обов'язок відповідача провести позачергові загальні збори акціонерів не пізніше 60 днів з дня винесення рішення арбітражним судом.
Зазначений термін (40 днів) подовжується до 70 днів, якщо до порядку денного зборів включено питання про обрання членів ради директорів (наглядової ради) шляхом кумулятивного голосування. Але статутом товариства в останньому випадку може бути встановлений більш короткий термін. Правило про те, що акціонер (акціонери), що володіє не менш ніж 10% голосуючих акцій, має право вимагати скликання загальних зборів акціонерів, встановлено з метою захисту інтересів меншості, і рада директорів (наглядова рада) зобов'язаний за цією вимогою організувати проведення зборів не пізніше зазначених вище термінів.
У випадках, коли рада директорів (наглядова рада) зобов'язаний прийняти рішення про скликання позачергових зборів, а саме:
1) коли кількість членів ради директорів (наглядової ради) товариства стає меншою за кількість, що становить кворум;
2) якщо утворення виконавчих органів здійснюється загальними зборами акціонерів, статутом товариства може бути передбачено право ради директорів (наглядової ради) товариства прийняти рішення про призупинення повноважень одноосібного виконавчого органу товариства (директора, генерального директора). Статутом товариства може бути передбачено право ради директорів (наглядової ради) товариства прийняти рішення про призупинення повноважень керуючої організації або керуючого. Одночасно із зазначеними рішеннями, рада директорів (наглядова рада) товариства зобов'язаний прийняти рішення про утворення тимчасового одноосібного виконавчого органу товариства (директора, генерального директора). Про проведення позачергових загальних зборів акціонерів для вирішення питання про дострокове припинення повноважень одноосібного виконавчого органу товариства (директора, генерального директора) або керуючої організації (управителя) і про утворення нового одноосібного виконавчого органу товариства (директора, генерального директора) або про передачу повноважень одноосібного виконавчого органу суспільства (директора, генерального директора) керуючої організації або управителю. рада директорів (наглядова рада) товариства зобов'язаний прийняти рішення про проведення позачергових зборів.
У цих випадках, позачергові збори має бути проведене протягом 40 днів з моменту прийняття рішення. За винятком скликання позачергових зборів для обрання членів ради директорів (наглядової ради) кумулятивним голосуванням - таке зібрання має бути проведено протягом 70 днів з моменту прийняття рішення, якщо інший строк не передбачено статутом товариства.
Вимога про скликання загальних зборів акціонерів включає в себе питання, що підлягають винесенню на рішення позачергових зборів. По кожному з поставлених питань можуть бути запропоновані формулювання рішень. У вимозі про проведення загальних зборів можливе зазначення на форму його проведення - збори або заочне голосування. У процесі підготовки позачергових загальних зборів акціонерів рада директорів (наглядова рада) не має права вносити зміни у формулювання зазначених питань. Які саме питання можуть бути запропоновані для обговорення та вирішення позачергових зборів, законодавець не визначає. Слід вважати, що це можуть бути будь-які питання, віднесені до компетенції загальних зборів. Але Закон про АТ називає питання, які повинні бути предметом обговорення чергового (річного) загальних зборів акціонерів [30]. У той же час законодавець обумовлює,
що визначення кількісного складу ради директорів (наглядової ради) товариства, обрання його членів і дострокове припинення їх повноважень, включається до складу компетенції загальних зборів акціонерів, а також обрання членів ради директорів (наглядової ради) та дострокове припинення їх повноважень. При цьому не пояснюється, чи слід розглядати це питання тільки на річних зборах, чи це можна зробити також і на позачерговому. Важко собі уявити, що затвердження річних звітів, бухгалтерських балансів, рахунки прибутків і збитків акціонерного товариства, розподіл його прибутків і збитків будуть вироблятися на позачергових зборах. Проте перегляд рішень, прийнятих на річних загальних зборах, за нововиявленими обставинами істотним цілком можливий і на вимогу аудитора товариства, і на вимогу ревізійної комісії (ревізора), і на вимогу акціонерів (акціонера).
Також скликання позачергових загальних зборів може зажадати акціонер (акціонери) володіє 10% голосуючих акцій. Заява про скликання позачергових зборів, що виходить від акціонера (акціонерів), має містити вказівку на кількість і категорії (типи) акцій, які їй (їм) належать, для обгрунтування права вимагати скликання, яке дає володіння 10% голосуючих акцій даного акціонерного товариства.
При вимозі про скликання позачергових зборів раді директорів (спостережній раді) акціонерного товариства надається 5 днів для оцінки пред'явленої вимоги про скликання позачергових загальних зборів та прийняття рішення про задоволення цієї вимоги або про відмову в ньому. Якщо голова ради директорів (наглядової ради) не вживає заходів до скликання зборів, особи, що вимагають скликання, можуть звернутися до будь-якого члену ради з тим, щоб засідання ради було скликано і питання про проведення зборів було б вирішено (скликання засідання можливий на вимогу члена ради директорів). При всьому цьому у ради директорів є право відмовити у скликанні позачергових зборів. Рада директорів (наглядова рада) має право відмовити у скликанні позачергових загальних зборів акціонерів тільки по обмеженому переліку підстав, а саме якщо:
1) не дотриманий порядок пред'явлення вимоги про скликання;
2) акціонер (акціонери), що вимагає скликання, не володіє необхідною кількістю голосуючих акцій;
3) запропоновані для розгляду питання не належать до компетенції загальних зборів акціонерів;
4) пропонований питання не відповідає вимогам закону.
Недотримання порядку пред'явлення вимоги може, наприклад, полягати в тому, що в процесі перевірки заявленої вимоги з'ясувалося, що серед 10% акцій, якими володіють акціонери-заявники, певну частину складають привілейовані акції, які дають права голосу.
У вище перелічених осіб, уповноважених вимагати скликання позачергових загальних зборів акціонерів, забезпечуються їх право, покладанням на раду директорів (наглядова рада) обов'язки мотивувати свою відмову у скликанні зборів, який повинен бути повідомлений заявникам не пізніше трьох днів «з моменту» (точніше - « з дня ») його прийняття. Не можна вважати порушенням, якщо мотивовану відмову буде спрямований рекомендованим листом з тривалим терміном доставки тому законодавець не вказує спосіб яким воно має бути направлено. Допустимо використовувати й інші способи повідомлення заявників про відмову у скликанні зборів (факсимільний зв'язок, зв'язок по електронній пошті через Інтернет). Важливо лише, щоб у справах суспільства факт своєчасного відправлення повідомлення було зафіксовано.
Рішення про відмову може бути оскаржене до суду. Чи тільки особи, які вимагали скликання позачергових зборів, має право звернутися до суду зі скаргою на рішення ради директорів (наглядової ради)? Слід вважати, що така скарга може бути подана будь-яким акціонером, членом ревізійної комісії, аудитором акціонерного товариства. Скарга подається у порядку непозовного виробництва [31].
Пропуск радою директорів (спостережною радою) терміну, відведеного на прийняття рішення про скликання позачергових загальних зборів акціонерів або про відмову в їх скликанні, дає право особам, що вимагав скликання зборів, організувати скликання і проведення загальних зборів самостійно. У цьому разі зазначені особи користуються всіма повноваженнями, необхідними для скликання і проведення загальних зборів. Витрати, понесені особами, скликали збори, можуть бути їм відшкодовані за рахунок коштів товариства, якщо таке буде рішення загальних зборів акціонерів. Але загальні збори можуть не схвалити дії ініціаторів його проведення. Підстави до цього можуть бути досить різноманітними, наприклад, акціонери прийдуть до висновку, що винесені на розгляд питання не мають суттєвого значення для діяльності акціонерного товариства або їх рішення могло б почекати річних зборів. У цих випадках витрати на проведення позачергових зборів понесуть особи, його організували [32].
Захист інтересів меншості акціонерів, в т.ч. і за рахунок надання їм права вимагати скликання загальних зборів акціонерів, коли вони вважають це необхідним для блага акціонерного товариства, передбачена законодавством іноземних держав [33]. Відповідно з 122 Акціонерного закону ФРН право вимагати скликання загальних зборів належить акціонерам, участь яких в основному (статутному) капіталі товариства складає не менше однієї двадцятої частини (5%) розміру цього капіталу. Вимога в письмовій формі подається до Правління акціонерного товариства із зазначенням мети та підстав скликання. Статутом товариства необхідна сума загального участі заявників в основному капіталі може бути знижена і скласти менше 5%. Відмова правління у скликанні зборів заявники мають право оскаржити до суду. У цьому випадку суд уповноважує цих акціонерів скликати збори і може сам призначити голови загальних зборів. Витрати, пов'язані з проведенням загальних зборів, у цій ситуації несе акціонерне товариство, оскільки покладати витрати на акціонерів-заявників немає підстав (судом вже перевірена та підтверджена справедливість їхніх вимог про скликання загальних зборів). Правом вимагати скликання надзвичайного загальних зборів користуються також, згідно зі ст. 400 Кодексу торгових товариств Республіки Польща [34], акціонери, що представляють не менше однієї десятої частини статутного капіталу, хоча статутом зазначена сума може бути знижена. При відмові правління акціонерного товариства скликати збори або, якщо воно не скликається протягом двох тижнів з дня заяви вимоги про скликання, реєстровий суд вирішує заявникам скликати збори і призначає її голову (ст. 401 КТТ).

Глава 4.Совет директорів
Найбільш важливі рішення, пов'язані з діяльністю товариства, приймають загальні збори акціонерів у межах своєї компетенції, встановленої законодавством. Рішення, пов'язані з повсякденним керівництвом поточною діяльністю товариства, приймаються виконавчими органами товариства.
Разом з тим, визначення стратегії розвитку суспільства та здійснення контролю над діяльністю її виконавчих органів вимагають професійної кваліфікації та оперативності. Прийняття рішень з таких питань законодавство передає спеціальному органу товариства-раді директорів, який обирається на загальних зборах акціонерів. Відповідно до законодавства рада директорів здійснює загальне керівництво діяльністю товариства, має широкі повноваження і несе відповідальність за неналежні виконання своїх обов'язків.
4.1 Обрання ради директорів
Рада директорів (наглядова рада) товариства обирається на термін не на один рік, а на термін до наступного річних загальних зборів акціонерів. Якщо ж наступне річне збори не буде проведено в строк не раніше ніж через два місяці і не пізніше ніж через шість місяців після закінчення фінансового року, то терміни повноваження ради директорів припиняються. У нього залишається тільки право підготувати, скликати і провести наступне річне зібрання.
Законодавством [35] збережено порядок, згідно з яким кількісний склад ради директорів (наглядової ради) товариства визначається статутом товариства або рішенням загальних зборів акціонерів.
У суспільствах поки ще немає єдиної думки про те, який спосіб визначення кількості членів ради слід обрати. Проте думка все більше схиляється до того, що це доцільно зробити за допомогою статуту. По-перше, закріплення чисельного складу ради в статуті дозволяє не звертатися до цього питання протягом ряду років, поки в цьому не виникне необхідність. По-друге, у противному випадку питання про чисельність директорів буде необхідно кожного разу включати до порядку денного річних зборів. Але справа не тільки в цьому. Практично в кожному суспільстві є групи акціонерів, що мають різні точки зору в тому, скільки членів повинно бути у раді, і хто саме. Всі ці групи акціонерів хочуть бачити у складі ради якомога більше своїх представників.
Вирішення питання про чисельний склад ради може мати найнесподіваніші наслідки для акціонерів. Наприклад, в результаті зміни чисельного складу ради, до чого прагне одна група акціонерів, будуть ущемлені інтереси іншої групи, порушиться сформований баланс сил у раді, що може призвести до порушення стабільності його роботи і т.д. [36]
На ділі це означає, що можуть отримати пріоритети якої-небудь групи акціонерів на шкоду інтересам інших груп, суспільства в цілому. Тому збори, на яких вирішуються питання, пов'язані з визначенням чисельності ради, його формування, носять, як правило, бурхливий характер, відволікаючи акціонерів від вирішення інших, може бути не менш важливих питань.
У світлі викладеного підтверджується доцільність визначення чисельного складу ради директорів (наглядової ради) статутом товариства.
Наприклад, при кумулятивному голосуванні кількість голосів, що належать кожному акціонеру, множиться на число осіб, які повинні бути обрані до ради директорів (наглядова рада) суспільства, а акціонер має право віддати всі отримані таким чином голоси повністю за одного кандидата або розподілити їх між двома або більше кандидатами.
Чисто зовні кумулятивне голосування виглядає просто. Наприклад, акціонер володіє однією акцією, яка, як відомо, дає йому право на один голос, а до складу ради директорів обираються 9 осіб. У цьому випадку при кумулятивному голосуванні цього акціонера буде розташовувати вже 9 голосами. Він може розподілити свої 9 голосів, як йому буде завгодно: віддати всі голоси за одного кандидата, розподілити порівну між усіма, віддати одному з них 3 голоси, а іншому - 6 і т.д. Якщо ж він віддав свої голоси, наприклад, за 3 кандидатів, то, природно, ні "за", ні "проти" інших 6 кандидатів він вже практично не голосує. Така процедура голосування дає можливість за певних обставин порівняно нечисленної групи акціонерів, акумулювавши свої голоси, провести до складу ради своїх представників або ж перешкодити обранню неугодних їм осіб. Важливо також, що беручи участь в голосуванні, всі акціонери мають можливість висловити своє ставлення стосовно кожного з числа кандидатів до ради директорів.
Здавалося б, при голосуванні ні в акціонера, ні в лічильної комісії при підведенні його підсумків ніяких проблем не виникає. Однак це не так, якщо при голосуванні використовується форма бюлетеня для голосування, а іншої форми, призначеної для кумулятивного голосування немає. Правда, кожному суспільству надана можливість самостійно відповісти на питання, - яким чином проводиться кумулятивне голосування: у разі здійснення кумулятивного голосування бюлетень для голосування повинен містити вказівку на це і роз'яснення істоти кумулятивного голосування.
Малоймовірно, що в бюлетені вміститься весь текст, присвячений сутності кумулятивного голосування. Тому перед зборами доцільно, хоча б на перший раз, роздати акціонерам правила заповнення бюлетеня при кумулятивному голосуванні.
Що ж до змісту бюлетеня, то для зручності акціонерів та лічильної комісії в ньому необхідно вказати:
1) кількість голосів, що належать акціонеру-власнику даного бюлетеня;
2) особливе місце, на якому акціонер проставить відповідне число голосів, поруч з кожним варіантом голосування по кожній кандидатурі - "за", "проти", "утримався".
У зв'язку з викладеним зауважимо, що за суто формальними підставами можуть знайтися супротивники включення в бюлетень варіантів голосування "проти" і "утримався". Справа в тому, що згідно Закону про АТ [37] акціонеру надано право віддати його голосу повністю за одного кандидата або розподілити їх між двома і більше кандидатами.
Про те, що кожен акціонер має право проголосувати на свій розсуд не тільки "за", але і "проти", а також утриматися при голосуванні, автори Закону мабуть забули. Тим не менше, право акціонера самому вирішувати, яким чином він буде голосувати з того чи іншого питання, у нього ніхто не відбирав [38].
Голова ради директорів (наглядової ради) товариства обирається самими його членами, якщо інше не передбачено статутом товариства. Члени ради мають право у будь-який час і без будь-яких видимих ​​причин переобрати голову, якщо інше не передбачено статутом товариства.
Таким чином, ст.66 Закону про АТ, передбачено два варіанти обрання голови і його переобрання. Вибір одного з цих варіантів залежить від загальних зборів акціонерів, що затверджує статут товариства.
Якщо в статуті нічого не буде сказано про порядок призначення і звільнення голови ради, то право призначати і переобирати голови тим самим буде віддано членам ради. Погодившись з цим правом, члени ради будуть діяти абсолютно незалежно і без будь-якого контролю з боку загальних зборів акціонерів.
Можливий вибір і іншого варіанту: статутом товариства буде встановлено особливий порядок обрання та звільнення голови.
При виборі варіанту спочатку розглянемо питання, - чи варто рішення питання про обрання та звільнення голови в тому вигляді, якому воно передбачене п. 1 ст. 67, залишити за членами ради?
Навряд чи це слід робити. Постійна боротьба в радах директорів багатьох акціонерних товариств за право керувати ними - загальновідома. Цьому, зокрема, сприяє право членів цих рад безконтрольно і без будь-яких підстав переобирати своїх голів.
Тому необхідно вжити заходів, які якщо й не виключать можливість самої боротьби, але будуть перешкоджати безпідставного звільнення голів рад, грунтуючись виключно на чисельній перевазі їх супротивників. У протилежному випадку право призначення і звільнення голови ради слід закріпити за загальними зборами акціонерів, тим більше що члени ради переобираються щорічно.
Якщо право обрання та звільнення голови буде залишено за членами ради, то необхідно скористатися можливістю внести до статуту товариства певні умови, при виникненні яких може бути звільнено голову.
Наприклад, голова може бути увільнений від своїх обов'язків за власним бажанням; у зв'язку з тривалим захворюванням або іншою причиною, що робить неможливим виконання обов'язків голови, а також в інших випадках, передбачених статутом товариства.
До таких, інших випадків можна, зокрема, віднести:
1) набрання законної сили вироком суду, яким він засуджений за скоєні правопорушення;
2) порушення законодавчих та інших нормативних правових актів, статуту, внутрішніх документів, рішень загальних зборів акціонерів, ради директорів товариства;
3) невиконання та (або) неналежне виконання своїх обов'язків, використання свого службового становища в особистих цілях і т.д.
З метою обмеження свавілля членів ради директорів, доцільно також передбачити правило, згідно з яким голова може бути звільнений не простим, а кваліфікованою більшістю голосів, визначеним не по відношенню до учасників засідання ради, а до його списком.
Зауважимо у зв'язку з цим, що згідно як обрання, так і звільнення голови здійснюється більшістю голосів від загального числа членів ради. [39] При внесенні до статуту товариства положень про обрання та звільнення голови ради це правило необхідно хоча б зберегти. На мою думку, рішення про обрання та звільнення голови ради слід приймати впевненим більшістю - кваліфікованою більшістю голосів від загального числа членів ради, його спискового складу. При цьому голоси вибулих директорів не враховуються.
4.2 Правове становище ради директорів
Рада директорів (наглядова рада) створюється в суспільстві, в якому число акціонерів, які володіють голосуючими акціями, становить не менше 50. У статуті акціонерного товариства з меншим числом акціонерів може бути передбачена передача функцій ради директорів (наглядової ради) загальним зборам акціонерів, компетенція якого таким чином розширюється. Позиція ради директорів (наглядової ради) відрізняється деякою подвійністю, оскільки, з одного боку, він покликаний здійснювати наглядові функції по відношенню до виконавчого органу, а з іншого, - приймати рішення з конкретних питань діяльності товариства.
Рада директорів (наглядова рада) здійснює загальне керівництво діяльністю акціонерного товариства, крім питань, віднесених до компетенції загальних зборів. Разом з тим ряд питань віднесено до компетенції ради директорів (наглядової ради) товариства. Однак зі ст. 65Закона про АТ слід, що рада директорів (наглядова рада) не може делегувати свої виключні повноваження виконавчому органу акціонерного товариства. [40]
Звідси випливає, що загальні збори акціонерів вправі приймати рішення з будь-якого питання, що належить до компетенції ради директорів (наглядової ради), але за умови, що відповідне питання переданий на його розгляд радою директорів (спостережною радою) товариства. У той же час, оскільки Закон про АТ, що є актом цивільного законодавства, прийнято відповідно до прямою вказівкою ст. 96 ЦК РФ [41] і тому повинен відповідати основним засадам цивільного законодавства, встановленим у ст. 1 ЦК РФ ^35. Принцип безперешкодного здійснення акціонером цивільних прав повинен бути реалізований шляхом надання акціонерам права колективно вирішувати найважливіші питання, пов'язані з діяльністю акціонерного товариства. Тому видається, що загальні збори акціонерів, що є вищим органом управління товариства, вправі приймати рішення з будь-якого питання, що належить до компетенції ради директорів (наглядової ради).
Іноді термін "наглядова рада", що використовується в статуті акціонерного товариства, не має ніякого відношення до того органу товариства. У Статуті АТВТ "Східна нафтова компанія", затвердженого постановою Уряду РФ від 20.05.1994 р. N 499 (зі змінами на 10.09.1997 р.) [42], наприклад, записано, що "до наглядової ради можуть входити представники місцевих органів влади і управління, дочірніх товариств, суміжних виробництв, науково-дослідних, громадських та інших організацій. Наглядова рада діє на підставі положення про наглядову раду компанії, що затверджується зборами акціонерів. Рішення наглядової ради носять рекомендаційний характер ".
Членам ради директорів (наглядової ради), крім призначених Урядом РФ, органами суб'єктів Федерації або муніципальними утвореннями, за рішенням загальних зборів може бути призначено винагороду за виконання ними своїх обов'язків. Запис про виплату винагороди може бути зроблена і в статуті суспільства. Правова природа цієї винагороди Законом про АТ не визначена. Така винагорода не можна віднести до категорії заробітної плати, тому що члени ради директорів (наглядової ради) не перебувають у трудових відносинах з акціонерним товариством [43]. Найближче зазначена винагорода до винагороди за надання послуг. На нього слід поширити норми гл. 39 ЦК РФ про оплатне надання послуг і на підставі рішення загальних зборів укладати відповідні договори з членами ради директорів (наглядової ради) [44]. Можливо і безоплатне виконання обов'язків члена ради директорів (наглядової ради). Аналогічне рішення дається в ст. 113 Акціонерного закону ФРН: членам наглядової ради може бути призначена винагорода за їхню роботу. Згідно зі ст. 392 польського Кодексу торгових товариств члену наглядової ради винагорода виплачується в сумі, встановленої загальними зборами або визначеної статутом.
Компетенція ради директорів (наглядової ради) акціонерного товариства може бути визначена трьома основними напрямками: самостійне ведення справ акціонерного товариства, прийняття рішень з обов'язковим урахуванням думки інших органів товариства, здійснення контрольно-наглядових функцій.
Загальні збори акціонерів (як черговий, так і позачергове) скликається нечасто. Рада директорів (наглядова рада) - орган за своїми функціями проміжний між загальними зборами і виконавчими органами акціонерного товариства - має можливість більш оперативно вирішувати найбільш важливі організаційні, майнові та інші питання діяльності товариства. Відповідно до Закону про АТ рада директорів (наглядова рада) має право самостійно приймати рішення з таких організаційних питань, як скликання загальних зборів, створення філій та представництв акціонерного товариства, затвердження деяких внутрішніх документів товариства, рекомендації про розмір винагород і компенсацій членам ревізійної комісії, а також визначення розміру оплати послуг аудитора [45].
Раді директорів (спостережній раді) акціонерного товариства в галузі майнових відносин Законом про АТ надано право самостійно визначати грошову оцінку майна, приймати рішення про придбання розміщених товариством акцій, облігацій та інших цінних паперів, давати рекомендації за величиною дивіденду по акціях і порядку його виплати, приймати рішення про використання резервного та інших фондів товариства, приймати рішення про попереднє схвалення значних угод та угод.
Деякі питання віднесені до компетенції ради директорів (наглядової ради), можна сказати, умовно. Збільшення статутного капіталу шляхом розміщення додаткових акцій здійснюється за рішенням ради директорів (наглядової ради) акціонерного товариства за умови, що таке право йому надано статутом. Право розміщення облігацій та інших емісійних цінних паперів належить раді директорів (спостережній раді).
До компетенції ради директорів (наглядової ради) відносить визначення пріоритетних напрямів діяльності товариства. Цей запис виходить з того, що рада директорів (наглядова рада) складається з компетентних осіб, здатних щонайкраще врахувати інтереси розвитку акціонерного товариства. Разом з тим визначення пріоритетних напрямів діяльності товариства глибоко зачіпає інтереси всіх акціонерів, тому що від правильності рішення буде залежати подальша доля акціонерного товариства, його конкурентоспроможність, прибутковість і т.д. Тому остаточне рішення з даного питання повинне приймати загальні збори акціонерів.
Питання, віднесені до компетенції ради директорів (наглядової ради), не можуть бути передані на вирішення виконавчому органу акціонерного товариства. На підставі цього правила можна припустити, що загальні збори, як вищий орган товариства, має право вирішувати перераховані в ст. 65 Закону про АТ питання, зокрема, в тих випадках, коли члени ради директорів не можуть прийти до необхідного рішенням
В акціонерних законах іноземних держав відсутня деталізоване визначення компетенції ради директорів (наглядової ради). Наприклад, в Акціонерному законі ФРН про завдання наглядової ради сказано лише, що він зобов'язаний спостерігати за веденням справ суспільства і лише у випадках, передбачених статутом, дає згоду на укладення угод певного роду, відмова в якому, втім, правління може подолати в загальних зборах, а в ст. 128 французького Закону про торгові товариства зазначено, що в будь-який час року наглядова рада здійснює такі контрольні та перевірочні дії, які він визнає доречними. У польському Кодексі торговельних товариств наглядова рада позначений як наглядовий орган. Згідно зі ст. 382 польського Кодексу в акціонерному товаристві наглядова рада здійснює постійний нагляд за діяльністю товариства в усіх сферах його діяльності. Спеціально підкреслено, що наглядова рада не має права давати правлінню товариства обов'язкових розпоряджень, що гойдаються ведення справ товариства [46].
Закон про АТ уточнив термін повноважень членів ради директорів, вказавши, що вони обираються загальними зборами акціонерів на термін "до наступного річних зборів", а не на один рік. [47] Справа в тому, що наступне річне збори можуть відбутися дещо пізніше або трохи раніше закінчення року з дня прийняття рішення про обрання членів ради директорів попереднім загальними зборами акціонерів. Члени ради директорів (наглядової ради) можуть бути переобрані необмежену кількість разів.
До ради директорів (наглядова рада) акціонерного товариства може бути обрано лише фізична особа. Тим самим усунуті сумніви з приводу можливості обрання до складу ради директорів (наглядової ради) юридичних осіб. Вказівка ​​на те, що членом названого виборного органу може бути тільки фізична особа містилося в листі Голови ФКЦБ від 31.03.2000 р., але "лист" не є нормативним актом і необхідної чіткості у вирішенні проблеми не було.
До складу ради директорів (наглядової ради) може бути обрана особа, яка не є акціонером цього товариства. Таке правило не було сформульовано, хоча не було і прямої заборони на обрання до складу ради директорів особи, яка не є акціонером.
Законодавець змінив норму про кількісному співвідношенні членів колегіального виконавчого органу та інших осіб, які входять до складу ради директорів (наглядової ради). Визначено, що члени колегіального виконавчого органу не можуть становити більше однієї четвертої складу ради директорів. Залишилося важливе правило про те, що особа, яка здійснює функції одноосібного виконавчого органу, не може бути одночасно головою ради директорів (наглядової ради). Однак, ця особа може входити до складу ради директорів в якості рядового члена. Не може бути головою ради директорів і голова колегіального виконавчого органу товариства. Дещо інші правила містить ФЗ "Про особливості правового становища акціонерних товариств працівників (народних підприємств)" [48]. Головою наглядової ради є генеральний директор, який входить до неї за посадою, якщо статутом підприємства не передбачено інше. Але генеральний директор народного підприємства, його помічники і заступники не можуть становити більше 30% кількісного складу ради. Якщо чисельність працівників народного підприємства перевищує одну тисячу чоловік, з яких не менше 2% не є акціонерами, то до складу наглядової ради повинен входити представник працівників-не акціонер.
З Закону "Про особливості правового становища акціонерних товариств працівників (народних підприємств)" виключено вказівку на те, що вимоги, які пред'являються до осіб, що обирається до складу ради директорів (наглядової ради), можуть визначатися у статуті акціонерного товариства або іншому документі, який затверджується загальними зборами акціонерів. Отже, загальні збори, обговорюючи кожну конкретну кандидатуру, буде приймати рішення на основі якихось загальних і спеціальних критеріїв, що визначаються відповідно до цілей і завдань суспільства.
Акціонерний закон ФРН містить правило про вимоги, що пред'являються до члена наглядової ради (ст.100). Членом наглядової ради може бути лише повністю дієздатна фізична особа, яка має працездатністю, без будь-яких обмежень. Не може бути членом наглядової ради особа, яка вже є членом десяти інших наглядових рад; особа, за посадою є представником підприємства, залежного від даного акціонерного товариства; особа, за посадою є представником іншого акціонерного товариства, наглядову раду якого входить як член правління цього товариства . Член правління не може одночасно бути членом спостережної ради (ст. 105). Акціонерний закон ФРН передбачає участь у наглядовій раді представників робітників і службовців, навіть і таких, які не є акціонерами цього товариства. Представники робітників і службовців висуваються профспілками відповідно до Закону про участь робітників і службовців в управлінні підприємствами. Згідно зі ст. 387 польського Кодексу торгових товариств до складу наглядової ради не можуть входити члени правління, ліквідатори та працівники товариства, що займають посади головного бухгалтера, юрисконсульта, керівника цеху чи відділу та інші особи, які безпосередньо підкоряються правлінню або члену правління.
Кількість членів ради директорів (наглядової ради) товариства, співвідноситься з чисельністю акціонерів. Законодавець встановлює мінімальне число членів ради директорів для акціонерних товариств з кількістю власників голосуючих акцій більше однієї тисячі - не менше семи осіб, більше десяти тисяч - не менше дев'яти. Точне число членів ради директорів (наглядової ради) з урахуванням сказаного має бути визначено статутом товариства або рішенням загальних зборів.
Такий спосіб визначення чисельності зазначеного органу застосовується не скрізь. Так, ст. 385 Кодексу торгових товариств Республіки Польща встановлює, що наглядова рада складається не менше ніж з трьох членів, що обираються загальними зборами акціонерів. За Акціонерному законом ФРН мінімальна кількість членів наглядової ради - три людини, максимальне залежить від розміру основного капіталу: якщо капітал перевищує 20 мільйонів марок, то в складі спостережної ради повинен бути 21 чоловік.
Зміни, внесені Закон про особливості правового становища акціонерних товариств працівників (народних підприємств) [49], розширюють можливість участі в голосуванні з виборів членів ради директорів (наглядової ради) акціонерів - власників привілейованих акцій. Це право належить власникам голосуючих акцій, а такими за певних умов можуть бути і власники привілейованих акцій. Спрощені арифметичні розрахунки, що проводяться при кумулятивному голосуванні. Кількість голосів, що належать власнику голосуючих акцій, множиться на число осіб, яких слід обрати до ради директорів (наглядова рада). Результат множення означає загальну кількість голосів, якими акціонер має право розпорядитися на свій розсуд: віддати всі голоси за одного з кандидатів, за двох або розподілити їх між всіма кандидатами в будь-якій пропорції.
Голова ради директорів (наглядової ради) обирається членами ради більшістю голосів. Але статутом акціонерного товариства може бути передбачено інший порядок його обрання, наприклад, загальними зборами акціонерів. У такому ж порядку він може бути звільнений з посади. Слід звернути увагу на те, що мова йде про обрання голови більшістю від загального числа членів ради директорів (наглядової ради), а не від числа присутніх на засіданні.
Функції голови ради директорів (наглядової ради) товариства характеризуються законом як організаційні - скликання засідання ради, ведення засідання з протоколюванням його ходу і прийнятих рішень. Крім того, голова ради директорів головує на загальних зборах акціонерів, якщо статутом товариства не передбачено інше, наприклад, що на кожних зборах повинен обиратися новий голова зборів.
За відсутності голови ради директорів (наглядової ради) його функції може виконувати будь-який член ради за рішенням, прийнятим самою радою директорів (спостережною радою). Закон про АТ не передбачає обрання постійного заступника голови ради директорів, однак, і не забороняє цього. Посада постійного заступника може бути передбачена статутом товариства, особливо, якщо рада директорів складається із значного числа членів.
У ФРН одночасно з обранням голови обирається і його заступник, який керує радою за відсутності голови. За Законом про АТ ведення справ ради директорів (наглядової ради), якщо Голова відсутній, може бути за рішенням даного органу покладено на будь-якого члена ради. Згідно 107 німецького Акціонерного закону наглядова рада обирає зі свого складу голову і принаймні одного заступника голови. Для підготовки своїх рішень і контролю за їх виконанням наглядова рада може створювати комітети з членів ради.

Глава 5. Виконавчий орган товариства. Одноосібний виконавчий орган товариства (правління, дирекція)
Виконавчі органи суспільства підзвітні раді директорів (спостережній раді) та загальним зборам акціонерів товариства. Законом про АТ встановлено також, що рішення про передачу повноважень виконавчого органу товариства керуючої організації або керуючому приймається загальними зборами акціонерів тільки за пропозицією ради директорів (наглядової ради) товариства.
У Законі про АТ детально викладені повноваження загальних зборів акціонерів і ради директорів (наглядової ради) за освітою і припинення повноважень виконавчого органу товариства.
Керівництво поточною діяльністю товариства здійснюється одноосібним виконавчим органом суспільства (директором, генеральним директором) або ж директором (генеральним директором) і колегіальним виконавчим органом (правлінням) дирекцією). При цьому зазначено, що виконавчі органи товариства підзвітні раді директорів (спостережній раді) та загальним зборам акціонерів товариства. У чому конкретно полягає ця підзвітність, не роз'яснюється.
Статутом товариства, якщо їм передбачається наявність колегіального виконавчого органу, повинна бути визначена його компетенція. [50] Про визначення компетенції директора нічого не говориться. Однак сказано, що він здійснює функції голови правління.
До компетенції виконавчого органу товариства належать усі питання керівництва поточною діяльністю товариства за винятком питань, віднесених до компетенції загальних зборів акціонерів або ради директорів. Виконавчий орган організовує виконання рішень загальних зборів акціонерів і ради директорів. [51]
Що ж стосується директора, то він без доручення діє від імені товариства, в тому числі представляє його інтереси, укладає угоди від імені суспільства, стверджує штати, видає накази і дає вказівки, обов'язкові для виконання всіма працівниками товариства.
Виникає питання: що ж є поточною діяльністю товариства? У зв'язку з цим можна було очікувати, що далі по тексту буде все ж таки розкрито зміст діяльності виконавчого органу товариства - його директора або правління. На жаль, замість цього наводиться короткий фрагмент того, що робить директор, частину його повноважень.
У той же час звертає на себе увагу і протиріччя законодавців. З одного боку, керівництво поточною діяльністю товариства здійснюється виконавчим органом товариства. З іншого - до компетенції виконавчого органу можна адресувати питання керівництва поточною діяльністю товариства, за винятком питань, віднесених до компетенції загальних зборів акціонерів або ради директорів.
Звідси випливає, що керівництво поточною діяльністю товариства здійснюють всі три органи його управління, але якщо повноваження загальних зборів акціонерів і ради директорів, їх компетенція детально викладені у Законі, то в силу невідомих причин це не зроблено відносно виконавчого органу товариства.
Статутом товариства, що передбачає наявність одночасно і директора, і правління, повинна бути визначена компетенція останнього. Що ж стосується директора, то його повноваження можна і не закріплювати в статуті, обмежившись фразою, що він здійснює керівництво поточною діяльністю товариства.
По-друге, якими правами по відношенню до правління має директор, який не є його головою: він лише здійснює функції голови правління. Зокрема, чи має директор право голосу на засіданнях правління, давати доручення членам правління, вимагати від них звіту про виконану роботу і т.д.?
По-третє, в чому конкретно полягає підзвітність виконавчого органу раді директорів і загальним зборам акціонерів?
Якщо ж ми, забігаючи вперед, звернемося до ст. 70 "Колегіальний виконавчий орган товариства (правління, дирекція)" [52], то побачимо, що й там не визначена компетенція цього колегіального органу. Виходячи з викладеного, можна прийти до висновку, що в Законі, практично нічого не сказано про зміст діяльності ні директора, ні правління товариства, їх компетенції.
Мабуть, у всьому цьому є певний сенс, оскільки акціонерними товариствами можуть бути самі різні за профілем діяльності організації: виробничі, торговельні та інші, які істотно різняться за змістом своєї діяльності. Звідси і випливає завдання акціонерних товариств - самостійно розкрити і відобразити в своїх статутах, внутрішніх документах компетенцію, права та обов'язки виконавчих органів цих товариств.
А раз так, компетенція виконавчого органу вимагає особливого розгляду, тим більше що повноваження директора, наприклад, торговельного товариства істотно відрізняються від повноважень директора товариства, створеного на базі виробничого підприємства, про який і піде мова далі. Оскільки надалі будуть наводитися функції виконавчого органу акціонерного товариства в узагальненому вигляді, їх можна буде врахувати і при розробці статутів і внутрішніх документів товариств іншого профілю.
Про повноваження, компетенції директора товариства. При визначенні повноважень директора неминуче виникає питання, - як це зробити? Готового рецепту, який відповідає на це питання, як було показано вище, немає. Тому видається, що слід звернутися до повноважень, традиційно належить директорам організацій, в яких функції директора представлені найбільш широко.
До таких організацій належать, у першу чергу, виробничі підприємства. У них найбільш повно представлені як сама виробнича, профільна діяльність, так і безпосередньо пов'язані з нею господарська, комерційна, фінансова та інші види діяльності, керівництво якими здійснює директор.
Виходячи з цього, для визначення кола повноважень виконавчого органу товариства спочатку необхідно, на наш погляд, перерахувати всі повноваження, якими володіє директор підприємства, тобто використовувати сформований досвід управління виробничим підприємством, потім скорегувати їх з урахуванням особливостей, характерних для акціонерного товариства, якщо такі є. Наприклад, необхідно врахувати, що частина повноважень, якими раніше мав директор, перейшла в акціонерному суспільстві до загальних зборів акціонерів і раді директорів.
Після цього, вже маючи в своєму розпорядженні переліком повноважень виконавчого органу акціонерного товариства, слід вирішити питання, які з них відносяться до компетенції директора і які - до компетенції правління, не забуваючи при цьому, що правління очолює директор товариства. Якщо ж виконавчий орган товариства - одноосібний, то всіма повноваженнями своєму розпорядженні директор. При цьому необхідно мати на увазі, що повноваження директора, як і повноваження інших органів управління товариства, не безмежні. Тому, перш ніж переходити до перерахування повноважень директора, необхідно визначити правові засади його діяльності, виклавши їх у статуті приблизно наступним чином: "... Відносини директора з суспільством регламентуються законом, статутом товариства, а також договором, що визначає взаємні зобов'язання сторін, обмеження прав використання майна, грошових коштів та здійснення окремих видів діяльності, порядок і умови фінансових взаємин і матеріальної відповідальності сторін, підстави та умови розірвання договору. Директор є керуючим майном товариства на праві господарського ведення в межах, визначених законодавством, статутом, договором. Збори акціонерів, рада директорів не втручаються в діяльність директора після укладення з ним договору, за винятком випадків, передбачених законодавством, статутом, договором ...".
Що ж стосується конкретних повноважень директора, то вони наводяться в статуті АТ. У тих випадках, коли в суспільстві діє правління, повинні бути визначені питання, по яких рішення приймаються правлінням. Стосовно до повноважень директора це означає, що їх треба розділити на дві частини. До першої частини належать ті, які вирішуються директором одноосібно, до другої - ті, які виносяться ним же на засідання правління і вирішуються більшістю голосів членів правління.
Взаємовідносини між суспільством, з одного боку, і директором та членами правління, - з іншого. По-перше, права та обов'язки зазначених осіб щодо здійснення керівництва поточною діяльністю товариства визначаються цим Законом, іншими правовими актами РФ і договором, що укладається кожним з них з суспільством.
По-друге, на відносини між суспільством і директором (генеральним директором) і (або) членами правління (дирекції) дія законодавства України про працю поширюється у частині, що не суперечить положенням Закону про АТ.
З цих фрагментарних положень випливає, що зазначеним договором регламентуються лише права та обов'язки цих працівників в області виконання ними своїх трудових (посадових) обов'язків. Про порядок найму директора та членів правління тут нічого не говориться, точно так само, як нічого не говориться про інші аспекти їх трудових відносин з суспільством [53].
Тому можна зробити висновок про те, що з директором та членами правління укладається письмовий трудовий договір (контракт), а їх інші трудові відносини з суспільством також регламентуються трудовим законодавством, за винятком того, що суперечить положенням цього Закону.
Які ж положення трудового законодавства суперечать положенням Закону про акціонерні товариства? Загальні збори акціонерів чи рада директорів має право в будь-який час і без будь-яких обгрунтувань достроково припинити повноваження, тобто звільнити від виконання обов'язків директора та членів правління.
Ця норма, що діє з 1996р., Відкрила простір того сваволі стосовно директорів акціонерних товариств, про які широко відомо з газет і телевізійних передач. Одні збори акціонерів звільняє неугодного йому директора та обирає бажаного. Через нетривалий час інша група акціонерів робить, у свою чергу, те ж саме.
Проте суди розглядають це питання інакше. В. Миронов, суддя Мосміськсуду, професор МГЮА, доктор юридичних наук висловив таку думку з приводу права зборів звільняти зазначених осіб у будь-який час. "Адже і керівнику підприємства надано право проводити прийом і звільнення працівників. Однак це не означає, що він у будь-який час може призвести таке звільнення без застосування перерахованих підстав припинення трудового договору (контракту)". [54]
Саме на цій позиції стоїть судова практика. Наприклад, Президія Московського міського суду за протестом заступника голови Верховного Суду РФ у порядку нагляду розглянув справу за позовом віце-президента АТЗТ "Джапан-Ельф" про поновлення на роботі. У визначенні судової колегії в цивільних справах, винесеному за позовом директора АТ "Іскра", звільненого від займаної посади на підставі рішення загальних зборів, також йдеться про застосування до виниклих з приводу звільнення відносин норм законодавства про працю.
На наш погляд, в даному випадку практика йде по вірному шляху, оскільки звільнення будь-якого працівника може мати місце тільки з підстав, передбачених у законодавстві про працю ".
Можна вважати, що вносячи зміни і доповнення до законодавства, їх авторам варто було б врахувати вже сформовану негативну практику її застосування, точно також як і судову практику. На жаль це не було зроблено. Мало того, чинна редакція (п. 4) право припиняти повноваження директора і членів правління без будь-яких підстав надано раді директорів, якщо статутом товариства утворення виконавчих органів віднесено до його компетенції.
Але й цим не вичерпується перелік повноважень ради директорів: якщо утворення виконавчих органів здійснюється зборами, статутом товариства може бути передбачено право ради директорів призупинити повноваження директора.
Одночасно рада директорів зобов'язана прийняти рішення про призначення тимчасового директора і про проведення позачергових загальних зборів акціонерів для вирішення питання про дострокове припинення повноважень вже відстороненого директора, і про призначення нового директора або про передачу повноважень директора керуючої організації (управляючому).
Закон як би безпристрасно дає можливість загальним зборам акціонерів прийняти те чи інше рішення, і закріпити його в статуті суспільства. Однак це в той же час і рекомендація: чи не простіше вручити нагляд за виконавчим органом виключно раді директорів?
На жаль, законодавці не врахували, що склад ради змінюється щорічно, він не постійний, і хоча б у силу цього буде краще для суспільства, якщо самі власники-акціонери будуть вирішувати долю виконавчого органу товариства, строк повноважень якого не обмежений через його значущості для суспільства.
Якщо загальні збори акціонерів усе ж внесе подібну запис до статуту товариства, воно тим самим надасть раді директорів право в будь-який час і без будь-яких видимих ​​підстав скасувати раніше відбулося рішення зборів про призначення директора.
До того ж законодавці спростили процедуру узурпації влади радою директорів. У випадку, якщо утворення виконавчих органів здійснюється зборами і директор не може виконувати своїх обов'язків, рада директорів має право призначити тимчасового директора і прийняти рішення про проведення позачергових зборів акціонерів для вирішення питання про дострокове припинення повноважень вже відстороненого директора і призначення нового директора. [55]
У цьому тексті вперше з'явилася підстава відсторонення директора, - він не може виконувати свої обов'язки. Проте мається на увазі, що сама рада директорів буде констатувати факт того, що директор не може виконувати свої обов'язки. Можливо при цьому, що директор може виконувати свої обов'язки, але раз рада директорів вирішила, що це не так, директор, тим не менш, буде відсторонений, благо раді директорів надане таке право.
Таким чином, раді директорів надана ще одна можливість чинити свавілля по відношенню до директора. Не можна залишити осторонь і питання про правове становище відстороненого від посади директора: чи залишається він у штаті суспільства, виплачується йому зарплата?
Якщо ж дати правову оцінку положенням статті 69 в частині, що розширює повноваження ради директорів за рахунок повноважень загальних зборів акціонерів, то, на мою думку, вони суперечать ЦК РФ.
Згідно (п. 1 ст. 103) ГК РФ утворення виконавчих органів товариства та дострокове припинення їх повноважень, якщо статутом товариства рішення цих питань не віднесено до компетенції рад директорів (наглядової ради), відноситься до виключної компетенції загальних зборів акціонерів. Таким чином, чи збори утворює виконавчий орган і достроково припиняє його повноваження, або це робить рада директорів відповідно до статуту товариства.
Автори цих положень не могли не віддавати собі звіт в тому, що виняткова компетенція тому саме є такою, що вона не може передаватися раді директорів. Для того, щоб продекларована ГК РФ виняткова компетенція загальних зборів акціонерів могла бути передана раді директорів, вона повинна перестати бути виключною, перетворитися у просто компетенцію, про яку в п. 1 ст. 103 ГК РФ взагалі нічого не говориться. [56]
Згідно Закону питання, віднесені до компетенції загальних зборів акціонерів, не можуть бути передані на рішення раді директорів (спостережній раді) товариства.
Трудовий кодекс РФ про особливості регулювання праці керівника організації. [57]
Ці особливості регламентуються ст.ст. 273-280 Глави 43 ТК РФ.
1. Згідно зі ст. 273 керівник організації - фізична особа, яка відповідно до закону або установчими документами організації здійснює керівництво цією організацією, в тому числі виконує функцію її одноосібного виконавчого органу.
Положення цієї глави поширюються на керівників організацій незалежно від їх організаційно-правових форм та форм власності, за винятком тих випадків, коли:
1) керівник організації є єдиним учасником (засновником), членом організації, власником її майна;
2) управління організацією здійснюється за договором з іншою організацією (керуючою організацією) або індивідуальним підприємцем (керуючим).
У зв'язку з викладеним відзначимо, що стосовно до акціонерного товариства таким керівником є ​​його генеральний директор (директор).
Правові засади регулювання праці генерального директора (директора) акціонерного товариства регламентуються ст. 274 ТК РФ. Права і обов'язки керівника організації в галузі трудових відносин визначаються цим Кодексом, законами та іншими нормативними правовими актами, установчими документами організації (в АТ - статутом), трудовим договором.
Згідно зі ст. 275 ТК РФ трудовий договір з керівником організації укладається на термін, встановлений установчими документами організації або угодою сторін. Відповідно до ст. 58 "Строк трудового договору" ТК РФ строковий трудовий договір укладається на певний строк не більше п'яти років, якщо інше не передбачено цим Кодексом та іншими федеральними законами.
Законами, іншими нормативно-правовими актами або установчими документами організації можуть бути встановлені процедури, що передують укладенню трудового договору з керівником організації (проведення конкурсу, обрання або призначення на посаду та інше).
Трудовим законодавством тепер встановлено, що час перебування генерального директора (директора) на посаді має бути обмежене певним терміном. Цей термін повинен бути визначений статутом товариства або в трудовому договорі товариства з генеральним директором (директором).
Якщо строк встановлено статутом товариства, то з усіма генеральними директорами (директорами), трудовий договір укладається на термін, визначений статутом. У тих випадках, коли статутом термін не визначено, виникає можливість укладати трудові договори за угодою сторін на різні терміни.
Суспільство в особі загальних зборів акціонерів повинне вирішити питання, яким чином встановлювати термін перебування генерального директора (директора) на посаді. З точки зору захисту інтересів всіх акціонерів доцільно, щоб термін перебування генерального директора (директора) на посаді був визначений статутом товариства. Загальні збори акціонерів приймають рішення про внесення змін і доповнень до статуту, затвердження його в новій редакції більшістю в три чверті голосів акціонерів - власників голосуючих акцій, що приймають участь у зборах.
Згідно зі ст. 48 "Компетенція загальних зборів акціонерів" Закону про акціонерні товариства загальні збори акціонерів чи рада директорів (наглядова рада) утворює виконавчий орган товариства. Керівник товариства, - його генеральний директор (директор) відповідно до ст. 69 Закону є одноосібним виконавчим органом товариства. Однак таку термінологію практично неможливо застосувати при укладенні трудового договору та заповненні трудової книжки.
Тому доцільно скористатися положеннями ст. 275 ТК РФ, вказавши в статуті товариства, що його керівник обирається (призначається) на цю посаду. До речі, найменування посади є одним з істотних умов трудового договору (ст. 57 "Зміст трудового договору" ТК РФ).
Відповідно до ст. 276 ТК РФ керівник організації може займати оплачувані посади в інших організаціях тільки з дозволу уповноваженого органу юридичної особи або власника майна організації, або уповноваженого власником особи (органу).
Керівник організації не може входити до складу органів, які здійснюють функції нагляду і контролю в даній організації, але керівник має право, не питаючи на те дозволу в ради директорів (наглядової ради) товариства, працювати за сумісництвом практично на будь-якій роботі, за винятком заняття посад в органах управління інших організацій.
Що ж стосується ст. 276 ТК РФ, то згідно з її текстом керівник може займати оплачувані посади, в інших організаціях тільки отримавши відповідний дозвіл.
Таким чином, керівник відповідно до п. 3 ст. 69 Закону про акціонерні товариства вправі вступити на викладацьку роботу до ВНЗ, навіть не ставлячи до відома про це рада директорів (спостережну раду). Якщо ж керуватися положеннями ст. 276 ТК РФ, він зобов'язаний отримати дозвіл на викладацьку діяльність у ВУЗі.
Як бути в подібній ситуації, яким законом керуватися, наприклад, при вирішенні питання, чи повинен директор акціонерного товариства отримувати дозвіл на роботу в вузі? При вирішенні цього питання, слід виходити з трудового законодавства та інших нормативно-правових актів, що містять норми трудового права.
Проте ст. 281 "Особливості регулювання праці членів колегіального виконавчого органу організації" ТК РФ передбачено, що федеральними законами можуть встановлюватися інші особливості регулювання праці керівників організацій та членів колегіальних виконавчих органів цих організацій.
Таким чином, згідно зі ст. 281 допускається, що федеральними законами можуть встановлюватися особливості регулювання праці генерального директора (директора) акціонерного товариства, відмінні від тих, які встановлені главою 43 ТК РФ, - інші особливості регулювання праці. Тому слід вважати, що в наведеному нами прикладі генеральний директор (директор) може не звертатися до ради директорів (наглядова рада) товариства за дозволом на викладацьку роботу [58].

Висновок
У своїй дипломній роботі я досліджував діяльність, створення і припинення органів управління акціонерним товариством. Вивчив і проаналізував наукову літературу. Провів порівняльний аналіз вітчизняного і зарубіжного законодавства.
У законодавстві є свої прогалини, недоробки. Наприклад, створення органів управління, законодавець упустив важливий момент, створення органів управління товариств, утворених шляхом виділення та поділу акціонерних товариств. Зокрема: появи "загальні збори акціонерів кожного створюваного знову суспільства" в якому не пояснюють, процедури його проведення: кворум, порядок голосування та прийняття рішень і т.п. Законодавець згадавши загадкове збори неіснуючого юридичної особи, не описав конкретних механізмів його проведення. Що також стало джерелом додаткових конфліктів.
На мій погляд, цілком логічною була конструкція, передбачена в раніше діючої редакції ФЗ "Про АТ". Оскільки реорганізовуване суспільство передає товариствам, який створюється у процесі реорганізації, свої активи і зобов'язання у порядку правонаступництва. Тому в основному особі свого органу управління - загальних зборів акціонерів, що прийняв рішення про реорганізацію, брало повноцінне рішення про створення свого правонаступника, у тому числі стверджувало його статут і утворювало органи управління.
При ліквідації товариства законодавець, з моменту призначення ліквідаційної комісії до неї переходять всі повноваження з управління справами товариства. Ліквідаційна комісія від імені підприємства, що ліквідується суспільства виступає в суді. Положення не цілком точно, тому що з моменту призначення загальними зборами акціонерів ліквідаційної комісії органи управління товариства не скасовуються, оскільки в процесі ліквідації не всі повноваження опиняються біля ліквідаційної комісії: наприклад, загальні збори акціонерів повинне затвердити проміжний ліквідаційний баланс, а після завершення розрахунків з кредиторами - ліквідаційний баланс.
Також я вважаю неправильним, що законодавство не передбачає участі загальних зборів акціонерів у визначенні стратегії компанії і розгляді стратегічних програм. Така позиція законодавця навряд чи виправдана, так як вироблення стратегії і стратегічних програм, крім визначення напрямів діяльності, постановки стратегічних цілей і мобілізації фінансових ресурсів для їх досягнення, здійснюється в інтересах мобілізації творчого, соціального та організаційного потенціалів компанії на досягнення стратегічного успіху. Будь-яка стратегічна програма, до реалізації якої фахівці, менеджери і трудові колективи ставляться з байдужістю чи чинять опір їй, приречена на невдачу.