Ганеев Р.Ф., кандидат юридичних наук.
Практичний аспект
Можна стверджувати, що в Російській Федерації нині сформована порівняно впорядкована система нормативних правових актів, спрямованих на регулювання діяльності акціонерних товариств. У той же час неминуче при реалізації нормативних актів виникають проблеми, пов'язані як з відсутністю практики, так і з недоліками чинного законодавства.
Однією з таких актуальних проблем є проблема реорганізації акціонерних товариств. Основи правового регулювання реорганізації юридичних осіб закріплені Цивільним кодексом РФ. Так, згідно зі ст. 57 ЦК реорганізація юридичної особи може бути здійснена у формі злиття, приєднання, поділу, виділення і перетворення.
Відповідно до ГК РФ були прийняті Федеральні закони "Про акціонерні товариства" та "Про ринок цінних паперів", що встановлюють відповідні форми, порядок і процедури реорганізації, а також етапи емісії цінних паперів, у тому числі при реорганізації акціонерних товариств. У розвиток Закону "Про ринок цінних паперів" був прийнятий спеціальний Постанова ФКЦБ Росії від 12 лютого 1997 р. № 8 (в ред. Постанови ФКЦБ РФ від 11.11.98 № 48) "Про затвердження стандартів емісії акцій та їх проспектів емісії при реорганізації комерційних організацій ... " (Далі - Стандарти емісії при реорганізації комерційних організацій).
Розглянемо докладніше правове регулювання кожної з форм реорганізації акціонерних товариств.
Злиття товариств
Злиттям товариств визнається виникнення нового суспільства шляхом передачі йому всіх прав і обов'язків двох або декількох товариств з припиненням останніх (ст. 16 Закону "Про акціонерні товариства"). Права і обов'язки останніх переходять до знову виник суспільству згідно з передавальним актом (см.схему 1).
Слід зазначити, що в ст. 16 Закону "Про акціонерні товариства" закріплені положення про порядок злиття, лише акціонерних товариств, хоча в ст. 8 не виключається порядок створення акціонерного товариства при злитті юридичних осіб іншої організаційно-правової форми.
Так, наприклад, згідно Стандартів емісії при реорганізації комерційних організацій крім визначення процедури розміщення акцій при злитті акціонерних товариств також визначається порядок розміщення цінних паперів (акцій, облігацій) при злитті комерційних організацій іншої організаційно-правової форми.
Для того, щоб здійснити реорганізацію у формі злиття, необхідно послідовно пройти наступні основні етапи.
Основні етапи процедури
1. Укладення договору про злиття товариствами, що беруть участь у злитті.
2. Прийняття рішення загальними зборами акціонерів кожного товариства, що бере участь у злитті, про реорганізацію у формі злиття, про затвердження договору про злиття та про затвердження передавального акту.
3. Затвердження Статуту і вибори ради директорів знову виникає АТ на спільних загальних зборах акціонерів товариств, що беруть участь у злитті.
4. Державна реєстрація юридичної особи, що виник в результаті злиття.
5. Державна реєстрація випуску цінних паперів, що розміщуються при злитті, і звіту про підсумки випуску цінних паперів.
Для кожного з етапів є обов'язкові правила, встановлені нормативними актами.
На першому етапі при укладенні договору про злиття товариствами, що беруть участь у злитті, обов'язково повинні бути визначені порядок і умови злиття, а також порядок конвертації акцій кожного АТ в акції і (або) інші цінні папери нового АТ.
До того ж у договорі при визначенні порядку конвертації (обміну) цінних паперів, що розміщуються при злитті комерційних організацій, вказується вид, категорія (тип), номінальна вартість, співвідношення конвертації (обміну).
На другому етапі рішення загальних зборів акціонерів кожного товариства, що бере участь у злитті, про реорганізацію у формі злиття, про затвердження договору про злиття та про затвердження передавального акту ухвалюється тільки за пропозицією ради директорів (наглядової ради) товариства. При цьому вказане рішення загальних зборів акціонерів приймаються більшістю у три чверті голосів акціонерів - власників голосуючих акцій, що приймають участь у загальних зборах акціонерів.
На третьому етапі затверджується статут і вибирається рада директорів знову виникає АТ, робиться це тільки на спільних загальних зборах акціонерів товариств, що беруть участь у злитті, в порядку, встановленому Законом "Про акціонерні товариства".
На четвертому етапі суспільство, що виникло в результаті злиття, підлягає обов'язковій державній реєстрації за загальними правилами, встановленими законодавством для реєстрації юридичних осіб, за винятком окремих моментів, пов'язаних з правовим регулюванням питань реорганізації товариств.
Для реєстрації важливо перевірити наявність юридично правильно оформлених документів, необхідних на перших трьох етапах (договір про злиття, з усіма необхідними умовами, передавальні акти, відповідні протоколи загальних зборів товариств тощо).
Зустрічаються випадки, коли суспільства проходять всі етапи і встановлені законодавством процедури злиття, реєструють нову юридичну особу, з ліквідацією товариств, що беруть участь у злитті, але допускають при цьому всього одну помилку, яка призводить часом до тупикових ситуацій. Така, наприклад, помилка, пов'язана з відсутністю в договорі про злиття умов та порядку конвертації акцій товариств, що беруть участь у злитті, в акції і (або) інші цінні папери нового АТ, може виявитися тільки на наступному етапі - при державній реєстрації випуску цінних паперів , що розміщуються при злитті. У такому випадку практично неможливо виправити помилку, допущену при складанні договору, так як юридичні особи, які беруть участь у злитті, вже ліквідовані. Винними виявляються самі суспільства, які зливаються, так як при реєстрації нового суспільства, що створюється в результаті злиття, органи, реєструючі зазначені юридичні особи, як правило, не несуть відповідальності за зміст і достовірність відомостей у представлених документах.
Очевидно, було б дуже корисно обумовити у відповідних нормативних актах, що державні органи, що здійснюють державну реєстрацію юридичних осіб, створених у результаті злиття, зобов'язані вимагати не тільки наявність самого договору про злиття, але й включення до нього обов'язкових відомостей про порядок і умови злиття, а також про порядок конвертації акцій кожного АТ в акції і (або) інші цінні папери нового АТ.
Необхідно також відзначити особливості, пов'язані з реєстрацією статуту товариства, створеного в результаті злиття. Згідно Стандартів емісії при реорганізації комерційних організацій (пп. 1.6, 1.7) статутний капітал акціонерного товариства, створеного в результаті злиття, може бути більше суми статутних капіталів (складеному капіталів, пайових фондів) комерційних організацій, що беруть участь в такої реорганізації, але не повинен перевищити вартості чистих активів створеної в результаті злиття комерційної організації.
На п'ятому етапі при державній реєстрації випуску цінних паперів, що розміщуються при злитті, і звіту про підсумки випуску цінних паперів необхідно дотримуватися наступних вимог.
По-перше, документи на державну реєстрацію випуску цінних паперів, що розміщуються за такої реорганізації, повинні бути подані в реєструючий орган не пізніше місяця з дати державної реєстрації комерційної організації, створеної в результаті злиття.
По-друге, рішення про випуск акцій та рішення про випуск облігацій акціонерного товариства при його створенні в результаті злиття повинно бути затверджено радою директорів (органом, що здійснює відповідно до законів і правовими актами Російської Федерації функції ради директорів) цього акціонерного товариства. При цьому рішення про випуск цінних паперів комерційної організації затверджується при її створенні в результаті злиття - на підставі і відповідно до договору про злиття.
По-третє, рішення про випуск цінних паперів, що розміщуються при злитті, має обов'язково містити відомості про порядок та умови розміщення цінних паперів, де вказується відповідний спосіб їх розміщення.
Схематично способи (шляхи) розміщення цінних паперів при злитті комерційних організацій відображені на схемі 2.
Схема 2. Шляхи розміщення цінних паперів при злитті комерційних організацій
Як видно з наведеної схеми, перші два шляхи розміщення цінних паперів при злитті комерційних організацій не представляють складності.
У той же час непростим є розміщення цінних паперів, що здійснюється шляхом обміну на акції акціонерного товариства, створеного в результаті злиття, часток учасників товариства або товариства з обмеженою (додатковою) відповідальністю, паїв членів кооперативу, реорганізованих шляхом такого злиття. Так, в п.1.3.2 Стандартів емісії при реорганізації комерційних організацій необхідно було чіткіше визначити, які саме юридичні особи беруть участь у злитті. Виходячи з тексту п.1.3.2, можна припустити, що закріплена можливість злиття товариства з обмеженою відповідальністю і товариства з додатковою відповідальністю; або товариства з обмеженою відповідальністю та виробничого кооперативу;
або товариства з додатковою відповідальністю і виробничого кооперативу; або всіх перерахованих юридичних осіб між собою, в результаті якого утворюється акціонерне товариство.
У всіх зазначених випадках конвертація (або обмін) вважається здійсненою (им) у цінні папери комерційної організації, створеної в результаті такого злиття, відповідно до договору про злиття в момент державної реєстрації комерційної організації, створеної в результаті злиття,
При цьому цінні папери комерційних організацій, що реорганізуються шляхом злиття, при їх конвертації анулюються.
Одночасно з державною реєстрацією випуску цінних паперів, що розміщуються при злитті комерційних організацій, здійснюється реєстрація звіту про підсумки випуску цінних паперів.
Приєднання суспільства
Приєднанням товариства визнається припинення одного чи кількох товариств з передачею всіх прав і обов'язків іншому товариству (ст. 17 Закону "Про акціонерні товариства"). До останнього при цьому переходять права та обов'язки приєднаного згідно з передавальним актом (див. схему 3).
Схема 3. Приєднання
Основні етапи процедури
1. Укладення договору про приєднання між приєднується суспільством і суспільством, до якого здійснюється приєднання.
2. Прийняття рішення загальними зборами акціонерів товариства, що приєднується і суспільства, до якого здійснюється приєднання, про реорганізацію у формі приєднання, про затвердження договору про приєднання і про затвердження передавального акту.
3. Державна реєстрація випуску цінних паперів, що розміщуються при приєднанні, і звіту про підсумки випуску цінних паперів.
4. Внесення змін до статуту акціонерного товариства, до якого здійснено приєднання, пов'язаних із збільшенням його статутного капіталу на номінальну вартість розміщених додаткових акцій, збільшенням числа розміщених акцій і зменшенням числа оголошених акцій відповідних категорій (типів). За винятком випадків конвертації акцій приєднаного акціонерного товариства або обміну часток учасників приєднаного товариства або товариства з обмеженою (додатковою) відповідальністю, паїв членів приєднаного кооперативу в акції, придбані і (або) викуплені акціонерним товариством, до якого здійснюється приєднання, і (або) що надійшли в розпорядження цього акціонерного товариства.
На першому етапі згідно ст. 17 Закону "Про акціонерні товариства" в договорі про приєднання обов'язково повинні бути визначені порядок і умови приєднання, а також порядок конвертації акцій товариства, що приєднується до акції і (або) інші цінні папери товариства, до якого здійснюється приєднання.
На другому етапі рішення загальних зборів акціонерів товариства, що приєднується і суспільства, до якого здійснюється приєднання, про реорганізацію, у формі приєднання, про затвердження договору про приєднання і про затвердження передавального акта приймаються тільки за пропозицією ради директорів (наглядової ради) кожного суспільства.
При цьому зазначені рішення загальних зборів приймаються більшістю в три чверті голосів акціонерів - власників голосуючих акцій, що приймають участь у загальних зборах акціонерів.
Після цього на спільних загальних зборах акціонерів вказаних товариств приймається рішення про внесення змін і доповнень до статуту і в разі потреби з інших питань. У законі не йдеться, які саме зміни і доповнення вносяться до статуту і в якому суспільстві. При цьому порядок голосування на спільних загальних зборах акціонерів визначається договором про приєднання.
З логіки випливає, що ці зміни пов'язані передусім з цінними паперами товариства, до якого здійснюється приєднання, і (або) зміною його статутного капіталу. Наприклад, у разі випуску додаткових цінних паперів акціонерним товариством (до нього здійснюється приєднання) і в які в подальшому будуть конвертовані цінні папери товариства, що приєднується, на спільних загальних зборах акціонерів повинні бути прийняті: рішення про внесення змін, пов'язаних із збільшенням його статутного капіталу на номінальну вартість розміщених додаткових акцій, збільшенням числа розміщених акцій і зменшенням числа оголошених акцій відповідних категорій (типів). Тим більше, що в цьому випадку згідно з п. 1.4 Стандартів емісії при реорганізації комерційних організацій зазначені зміни до статуту вносяться тільки після реєстрації рішення і звіту про підсумки зазначеного випуску і до внесення запису до державного реєстру про припинення діяльності приєднуваної комерційної організації.
На третьому етапі здійснюється державна реєстрація випуску цінних паперів, що розміщуються при приєднанні, і звіту про підсумки випуску.
Документи на державну реєстрацію випуску цінних паперів, що розміщуються при реорганізації шляхом приєднання, повинні бути представлені в реєструючий орган протягом трьох місяців з дати затвердження рішення про випуск цінних паперів комерційною організацією, до якої здійснюється приєднання.
При цьому рішення про випуск цінних паперів комерційної організації затверджується при приєднанні до неї на підставі та у відповідності з рішенням про збільшення її статутного капіталу шляхом розміщення додаткових акцій та договором про приєднання (який в обов'язковому порядку видається в реєструючий орган).
Звіт про підсумки випуску цінних паперів, в. разі реорганізації шляхом приєднання, повинен бути представлений емітентом у реєструючий орган не пізніше 30 днів з моменту внесення до реєстру запису про припинення діяльності приєднуваної комерційної організації.
Схематично шляхи розміщення цінних паперів при реорганізації комерційних організацій у формі приєднання відображені на схемі 4.
Схема 4. Шляхи розміщення цінних паперів при реорганізації комерційних організацій
Необхідно відзначити, що у всіх засобах розміщення цінних паперів при реорганізації комерційних організацій у формі приєднання конвертація акцій приєднаного акціонерного товариства або обмін часток учасників приєднаного товариства або товариства з обмеженою (додатковою) відповідальністю, паїв членів приєднаного кооперативу може здійснюватися в акції придбані і (або) викуплені, і (або) надійшли в розпорядження і (або) у додаткові акції акціонерного товариства, до якого відбувається приєднання.
Зазначені способи і шляхи конвертації цінних паперів і (або) обміну часток приєднуються комерційних організацій в акції товариства, до якого здійснюється приєднання, є вичерпними і обов'язковими для виконання у встановленому порядку.
Це означає, що неможливий випадок приєднання однієї комерційної організації до акціонерного товариства без конвертації цінних паперів або обміну часток комерційної організації в акції (чи інші цінні папери) товариства, до якого здійснюється приєднання. Приміром, у п. 2 ст. 17 Закону "Про акціонерні товариства" закріплено, що в договорі приєднання обов'язково повинен бути визначений порядок конвертації акцій приєднується АТ в акції і (або) інші цінні папери АТ, до якого здійснюється приєднання. Закон, на жаль, не розглядає інші випадки приєднань комерційних організацій до акціонерного товариства. Однак, як викладено вище, інші способи приєднання комерційних організацій до акціонерного товариства знаходять своє відображення в Стандартах емісії при реорганізації комерційних організацій і є обов'язковими для виконання у встановленому порядку.
У той же час на практиці зустрічаються випадки, коли невірне застосування зазначених норм призводить до тупикових ситуацій. Так, при розгляді документів, що надійшли для реєстрації додаткового випуску цінних паперів ЗАТ "ВЕЛТ", до якого було приєднано ТОВ "Виробниче підприємство" ЕЛВЕНТ ", були виявлені серйозні порушення законодавства. Зокрема, на момент подачі документів для державної реєстрації присоединяемое ТОВ" ПП "ЕЛВЕНТ" було виключено з державного реєстру юридичних осіб, при цьому статутний капітал ЗАТ "ВЕЛТ" залишився незмінним. ЗАТ "ВЕЛТ" на момент реорганізації не мало на своєму балансі своїх акцій, в які могли б бути конвертовані частки ТОВ "ВП" ЕЛВЕНТ ". Відповідно, конвертація часткою приєднується ТОВ" ВП "ЕЛВЕНТ" була можлива тільки в додаткові акції ЗАТ "ВЕЛТ" з відповідним збільшенням його статутного капіталу і попереднім визначенням у договорі приєднання порядку обміну часток ТОВ на акції додаткового випуску акцій ЗАТ "ВЕЛТ". Тим більше, що згідно з п. 2 ст. 58 і ст. 59 Цивільного кодексу РФ при реорганізації у формі приєднання передавальний акт має містити положення про правонаступництво за всіма зобов'язаннями реорганізованого юридичної особи. Також згідно з п. 6.1 Стандартів емісії при реорганізації комерційних організацій обмін часток учасників товариства, що приєднується з обмеженою відповідальністю на акції акціонерного товариства, до якого здійснено приєднання, визнається здійсненим у відповідності з договором про приєднання в момент внесення до реєстру запису про припинення діяльності товариства, що приєднується з обмеженою відповідальністю. Таким чином, договір про приєднання ТОВ "ПП" ЕЛВЕНТ "до ЗАТ" ВЕЛТ "був складений неналежним чином з порушенням вимог п. 6.6 Стандартів емісії при реорганізації комерційних організацій і не містив інформації, необхідної для реорганізації у формі приєднання в установленому законодавством порядку.
Єдиним виходом з положення, що стала скасування рішення Державної реєстраційної палати Республіки Марій Ел про внесення запису до державного реєстру про припинення діяльності приєднуваної комерційної організації (ТОВ "ПП" ЕЛВЕНТ ") з наступним належним оформленням договору приєднання та передавального акту.
На четвертому етапі в разі, якщо конвертація акцій приєднаного АТ або обмін часток учасників приєднаного товариства або товариства з обмеженою (додатковою) відповідальністю, паїв членів приєднаного кооперативу здійснюються в додаткові акції АТ, до якого здійснюється приєднання, до його статуту повинні бути внесені зміни, пов'язані зі збільшенням статутного капіталу на номінальну вартість розміщених додаткових акцій, збільшенням числа розміщених акцій і зменшенням числа оголошених акцій відповідних категорій (типів).
При цьому внесення до статуту акціонерного товариства таких змін та їх державна реєстрація здійснюються на підставі рішення про збільшення статутного капіталу шляхом розміщення додаткових акцій, а також зареєстрованого звіту про підсумки їх випуску.
Статутний капітал акціонерного товариства, до якого здійснюється приєднання, так само як і у випадку злиття, може бути більше статутних капіталів (складеному капіталів, пайових фондів) комерційних організацій, що беруть участь в такої реорганізації, але не повинен перевищити вартість її чистих активів.
Правовий аспект
Поділ товариств
Поділом суспільства визнається припинення товариства з передачею всіх його прав і обов'язків створюваним товариствам (ст. 18 ФЗ "Про АТ"). При поділі АТ усі його права та обов'язки переходять до двох або кількох новостворюваним товариствам відповідно до розділовим балансом.
Слід зазначити, що в ст. 18 ФЗ "Про акціонерні товариства" передбачається порядок створення в результаті поділу суспільства лише акціонерних товариств.
У той же час, згідно Стандартів емісії при реорганізації комерційних організацій крім визначення процедури розміщення цінних паперів при реорганізації у формі поділу суспільства, також визначається порядок розміщення цінних паперів (акцій, облігацій) юридичних осіб, створених у результаті такої реорганізації, іншої організаційно-правової форми .
Схематично реорганізація у формі поділу виглядає наступним чином (Схема 5):
Схема 5. Поділ
Основні етапи процедури поділу:
1) Прийняття рішення загальними зборами акціонерів реорганізується у формі поділу суспільства про реорганізації у формі поділу, порядок і про умови цієї реорганізації, про створення нових товариств та порядок конвертації акцій товариства, що реорганізується в акції і (або) інші цінні папери створюваних товариств.
2) Прийняття загальними зборами акціонерів кожного новостворюваного товариства рішень про затвердження його статуту та обрання ради директорів (наглядової ради).
3) Державна реєстрація юридичних осіб, що виникли в результаті поділу.
4) Державна реєстрація випуску цінних паперів юридичними особами, що виникли в результаті реорганізації у формі поділу.
На кожному із зазначених етапів реорганізації у формі поділу необхідно дотримуватися наступних правил:
На першому етапі, рішення загальних зборів акціонерів про реорганізацію у формі поділу, порядок і про умови цієї реорганізації, про створення нових товариств та порядок конвертації акцій товариства, що реорганізується в акції і (або) інші цінні папери створюваних товариств приймається лише за пропозицією ради директорів (наглядової ради) товариства. При цьому вказане рішення загальних зборів акціонерів приймаються більшістю у три чверті голосів акціонерів - власників голосуючих акцій, що приймають участь у загальних зборах акціонерів.
На другому етапі, при прийнятті рішень загальними зборами акціонерів кожного новостворюваного товариства, створеного в результаті поділу, про затвердження його статуту та обрання ради директорів (наглядової ради) необхідно враховувати особливості прийняття зазначених рішень. Відразу необхідно обмовиться, що якщо для товариства, що створюється шляхом заснування знову ст. 9 ФЗ "Про акціонерні товариства" визначено порядок прийняття рішення про затвердження Статуту одноголосно всіма засновниками, то порядок голосування при затвердженні Статуту товариств, які створюються в результаті поділу, законодавством не визначений. Таким чином, з причини відсутності порядку прийняття рішення з цього питання, доцільно в зазначеному випадку застосовувати норму за аналогією, і керуватися вимогами ст.9 ФЗ "Про акціонерні товариства" і при затвердженні Статуту товариств, які створюються в результаті поділу. Також за аналогією, можна керуватися п.4 ст.9 ФЗ "Про акціонерні товариства" при обранні органів управління товариств, які створюються в результаті реорганізації у формі поділу, прийнявши за основу порядок голосування з цього питання більшістю в три чверті голосів від числа акціонерів, власників голосуючих акцій товариства, що створюється в результаті такої реорганізації.
Також слід зазначити, що при обранні членів ради директорів (наглядової ради) товариств, які створюються в результаті поділу, не поширюються вимоги, встановлені ст.53 ФЗ "Про акціонерних товариств" про терміни висунення кандидатів у члени ради директорів.
На третьому етапі юридичні особи, що виникли в результаті поділу, підлягають державній реєстрації. Слід зазначити, що товариство вважається створеним саме з моменту його державної реєстрації.
При державній реєстрації юридичних, створених у результаті поділу необхідно враховувати, що сума статутних капіталів акціонерних товариств, створених у результаті поділу, може бути більше статутного капіталу (складеного капіталу, пайового фонду) комерційної організації, реорганізованої шляхом такого розподілу. У той же час, статутний капітал комерційної організації, створеної шляхом поділу, не повинен в результаті такої реорганізації перевищити вартість її чистих активів.
На четвертому етапі, підлягають державній реєстрації цінні папери, що розміщуються при реорганізації шляхом поділу суспільства. При цьому документи для державної реєстрації випуску цінних паперів, що розміщуються при реорганізації у формі поділу, повинні бути представлені в реєструючий орган протягом місяця, з дати державної реєстрації комерційної організації, створеної в результаті поділу.
Нормативними актами передбачені наступні шляхи розміщення цінних паперів при реорганізації у формі поділу. Схематично зазначені шляхи розміщення цінних паперів виглядають наступним чином:
Схема 6. Шляхи розміщення цінних паперів при реорганізації комерційних організацій у формі розділень
Як видно з наведеної схеми № 6 перший шлях розміщення цінних паперів при реорганізації у формі поділу акціонерного товариства не викликає особливих труднощів. Єдине, що слід обмовиться, що в результаті поділу акціонерного товариства може виникнути і більш двох товариств в залежності від прийнятого рішення загальними зборами акціонерів (у разі АТ (1)) про поділ суспільства. Також слід зазначити, що порядок конвертації акцій АТ (1) в акції новостворених товариств (у разі АТ (2) і АТ (3)) повинен бути детально обумовлений при прийнятті рішення про реорганізацію у формі поділу на загальних зборах акціонерів АТ (1 ).
Найбільшу складність представляють третій і четвертий способи розміщення цінних паперів, зазначені в схемі № 6. Так, згідно з п.1.3.2. Стандартів емісії цінних паперів при реорганізації комерційних організацій передбачена така можливість розміщення цінних паперів при реорганізації комерційних організацій, що здійснюється шляхом обміну на акції акціонерного товариства, створеного в результаті поділу, часток учасників товариства або товариства з обмеженою (додатковою) відповідальністю, паїв членів кооперативу, реорганізованих шляхом такого розподілу. Прикладів застосування зазначеного способу розміщення цінних паперів призвести не представляється можливим через відсутність на сьогоднішній день подібної практики.
Слід зазначити, що розміщення цінних паперів при реорганізації у формі поділу шляхом так званого "обміну", практично не можливо в житті. Це пов'язано з тим, що ніде не вказано визначення поняття "обмін" для застосування його в сфері ринку цінних паперів. Згідно ст.567 ГК РФ дається визначення договору міни, коли кожна зі сторін зобов'язується передати у власність іншої сторони один товар в обмін на інший. Тому, навіть якщо припустити, що під обміном у даному випадку слід розуміти обов'язок передати один товар в обмін на інший без переходу прав власності, то і в цьому випадку на практиці можуть виникнути складності у здійсненні зазначеної процедури.
Розглянемо для наочності наступний приклад. При поділі товариства з обмеженою відповідальністю воно, як правило, у встановленому законодавством порядку припиняє існування у момент створення нових юридичних осіб, які з'являються в результаті такої реорганізації. Обмін же визнається здійсненим у момент державної реєстрації юридичних осіб (акціонерних товариств), створених в результаті такого розділення. Таким чином, зазначені моменти створення нових юридичних осіб у результаті поділу і момент, коли обмін вважається здійсненим, як правило, збігаються. Отже, обміняти акції знову утворених акціонерних товариств на частки припинив існування товариства з обмеженою відповідальністю відповідно до цивільного законодавства не представляється можливим.
Ми припускаємо, що питання правового регулювання реорганізації у формі поділу інших юридичних осіб (крім акціонерних товариств) будуть згодом більш чітко регламентовані спеціальним законодавством, або в діючі нормативні акти будуть внесені відповідні зміни.
Досить часто на практиці виникають суперечки, пов'язані з підставами та термінами конвертації цінних паперів при реорганізації акціонерних товариств у формі поділу. Згідно п.6.1. Стандартів емісії цінних паперів при реорганізації комерційних організацій однозначно закріплено, що цінні папери комерційної організації, реорганізованої шляхом поділу, вважаються конвертованими в цінні папери комерційної організації, створеної в результаті такого поділу відповідно до рішення про поділ в момент державної реєстрації комерційної організації, створеної в результаті такого поділу. При цьому цінні папери комерційних організацій, що реорганізуються шляхом поділу при їх конвертації анулюються.
Таким чином, ще раз слід підкреслити важливість такого документа як протокол загальних зборів акціонерів, в якому фіксується рішення про реорганізацію у формі поділу, з детальною регламентацією порядку конвертації (або обміну) цінних паперів. При визначенні порядку конвертації (обміну) цінних паперів у рішенні про поділі обов'язково повинні бути вказані: вид, категорія (тип), номінальна вартість, співвідношення конвертації (обміну), що розміщуються за такої реорганізації цінних паперів.
Нормативними актами визначено також обов'язкові умови розміщення цінних паперів при реорганізації у формі поділу. Так, наприклад, кожному акціонеру реорганізується акціонерного товариства має розміщуватися ціле число акцій кожного акціонерного товариства, що створюється в результаті поділу, що надають такі ж права, що і належні йому акції в реорганізованому акціонерному товаристві, пропорційне числу належних йому акцій.
Те ж саме стосується і учасників реорганізується товариства, що реорганізується товариства з обмеженою (додатковою) відповідальністю, членів реорганізується кооперативу, яким має розміщуватися ціле число акцій однакових категорій (типів) кожного акціонерного товариства, що створюється в результаті поділу, пропорційне розмірами їхніх часток (паїв) в реорганізується комерційної організації.
Виділення товариств
Виділенням товариства визнається створення одного чи кількох товариств із передачею їм частини прав і обов'язків реорганізується, без припинення останнього (ст.19 ФЗ "Про АТ"). При виділенні зі складу АТ одного або кількох товариств до кожного з них переходить частина прав і обов'язків реорганізованого у формі виділення АТ відповідно до розділовим балансом.
Схематично це виглядає наступним чином (Схема 7):
Схема 7. Виділення
Основні етапи процедури виділення:
1) Прийняття рішення загальними зборами акціонерів, реорганізується у формі виділення, про порядок і про умови виділення, про створення нового суспільства, можливості конвертацій акцій товариства в акції і (або) інші цінні папери виділяється товариства та порядок такої конвертації, про затвердження розподільчого балансу.
2) Прийняття загальними зборами акціонерів кожного новостворюваного товариства рішення про затвердження його статуту та обрання ради директорів (наглядової ради).
3) Державна реєстрація юридичної особи, що виник в результаті виділення і внесення відповідних змін до установчих документів реорганізованих юридичної особи (акціонерного товариства).
4) Державна реєстрація випуску цінних паперів юридичною особою, що виникли в результаті реорганізації у формі виділення.
На кожному із зазначених етапів реорганізації у формі виділення необхідно дотримуватися наступних правил:
На першому етапі, рішення загальних зборів акціонерів про реорганізацію у формі виділення, про порядок і про умови виділення, про створення нового суспільства, можливості конвертацій акцій товариства в акції і (або) інші цінні папери виділяється товариства та порядок такої конвертації, про затвердження розподільчого балансу приймається лише за пропозицією ради директорів (наглядової ради) товариства. При цьому, вказане рішення загальних зборів акціонерів приймаються більшістю у три чверті голосів акціонерів - власників голосуючих акцій, що приймають участь у загальних зборах акціонерів.
На другому етапі, при прийнятті рішень загальними зборами акціонерів кожного новостворюваного товариства, створеного в результаті виділення, про затвердження його статуту та обрання ради директорів (наглядової ради) необхідно враховувати, що якщо для суспільства, що створюється в результаті реорганізації у формі поділу зазначений етап процедури реорганізації прямо передбачений Законом, то в разі виділення подібні положення відсутня. Проте, з самого визначення такої форми реорганізації видно, що в результаті виділення створюється одне або кілька товариств, для початку функціонування яких без зазначеного етапу не обійтися.
Відмітною ознакою виділення від поділу є той факт, що в результаті виділення, на відміну від поділу, реорганізовуване юридична особа (акціонерне товариство) не припиняє свого існування.
На третьому етапі юридична особа, що виникло в результаті виділення, підлягає обов'язковій державній реєстрації. У разі формування статутного капіталу акціонерного товариства, що створюється в результаті виділення за рахунок відповідного зменшення статутного капіталу комерційної організації, що реорганізується шляхом виділення, державній реєстрації підлягають зміни в установчі документи товариства, що реорганізується.
При цьому необхідно враховувати такі особливості.
По-перше, формування статутного капіталу акціонерного товариства, що створюється в результаті виділення, можливо за рахунок відповідного зменшення статутного капіталу комерційної організації, що реорганізується шляхом виділення і (або) за рахунок: а) cредств, отриманих реорганізовується юридичною особою від продажу своїх цінних паперів понад їх номінальної вартості (емісійного доходу), б) залишків фондів спеціального призначення (фонду накопичення, фонду споживання, фонду соціальної сфери) реорганізується юридичної особи за підсумками попереднього року; в) нерозподіленого прибутку реорганізованих юридичної особи; г) засобів від переоцінки основних фондів реорганізованих юридичної особи .
По-друге, статутний капітал комерційної організації, що реорганізується шляхом виділення, не повинен в результаті такої реорганізації перевищити вартість її чистих активів.
По-третє, статутний капітал комерційної організації, створеної шляхом виділення, не повинен в результаті такої реорганізації перевищити вартість її чистих активів.
По-четверте, статутний капітал (складеного капіталу, пайового фонду) комерційної організації, що реорганізується шляхом виділення, може бути в результаті такого виділення зменшений, у тому числі на суму, меншу, ніж статутний капітал акціонерного товариства, що створюється в результаті такого виділення.
На четвертому етапі державної реєстрації підлягає випуск цінних паперів юридичної особи (акціонерного товариства), які виникли в результаті реорганізації у формі виділення.
При цьому документи на державну реєстрацію випуску цінних паперів, повинні бути представлені в реєструючий орган протягом місяця з дати державної реєстрації комерційної організації, створеної в результаті виділення.
Слід зазначити, що нормативними актами передбачені наступні шляхи розміщення цінних паперів при реорганізації у формі виділення. Схематично зазначені шляхи розміщення цінних паперів виглядають наступним чином:
Схема 8. Шляхи розміщення цінних паперів при реорганізації комерційних організацій у формі виділення
Таким чином, розміщення цінних паперів при реорганізації у формі виділення комерційних організацій може здійснюватися такими способами:
1) шляхом конвертації в акції акціонерного товариства, створеного в результаті виділення, акцій акціонерного товариства, реорганізованого шляхом такого виділення;
2) шляхом конвертації в облігації комерційної організації, створеної в результаті виділення облігацій комерційної організації, реорганізованої шляхом такого виділення;
3) шляхом обміну на акції акціонерного товариства, створеного в результаті виділення, часток учасників товариства або товариства з обмеженою (додатковою) відповідальністю, паїв членів кооперативу, реорганізованих шляхом такого виділення;
4) шляхом придбання акцій акціонерного товариства, створеного шляхом виділення, комерційною організацією, реорганізованої шляхом такого виділення і (або) її учасниками.
Найбільшу складність представляє останній спосіб розміщення цінних паперів, у зв'язку з відсутністю визначення поняття "придбання цінних паперів", як одного із способів розміщення цінних паперів.
Слід звернути увагу, що стосовно такої форми реорганізації як виділення Законом допускається можливість обумовити в рішенні про реорганізацію порядок і умови конвертації або не обумовлювати зазначених умов. Залежно від цього розрізняють такі умови визнання цінних паперів конвертованими, придбаними або Обмінені.
По-перше, якщо рішення про виділення передбачає можливість конвертації акцій акціонерного товариства, обміну часток учасників товариства або товариства з обмеженою (додатковою) відповідальністю, паїв членів кооперативу, а також придбання акцій акціонерами, учасниками товариства або товариства з обмеженою (додатковою) відповідальністю, реорганізованих шляхом виділення, вони визнаються конвертованими (обміняних, набутими) в (на) акції акціонерного товариства, створеного шляхом виділення, відповідно до рішення про виділення в момент державної реєстрації акціонерного товариства, створеного в результаті такого виділення.
По-друге, якщо рішення про виділення не передбачає можливості конвертації акцій акціонерного товариства, обміну часток учасників товариства або товариства з обмеженою (додатковою) відповідальністю, паїв членів кооперативу, а також придбання акцій акціонерами, учасниками товариства або товариства з обмеженою (додатковою) відповідальністю, реорганізованих шляхом виділення, всі акції акціонерного товариства, створеного шляхом виділення, визнаються придбаними комерційною організацією, реорганізованої шляхом такого виділення, в момент державної реєстрації акціонерного товариства, створеного в результаті такого виділення.
Якщо відповідно до рішення про виділення, яке передбачає можливість конвертації акцій акціонерного товариства, обмін часток учасників товариства або товариства з обмеженою (додатковою) відповідальністю, паїв членів кооперативу, а також придбання акцій акціонерами, учасниками товариства або товариства з обмеженою (додатковою) відповідальністю, реорганізованих шляхом виділення, конвертація (обмін, придбання) здійснюється не у (на) всі акції виділяється акціонерного товариства, то акції, що залишилися визнаються придбаними комерційною організацією, реорганізованої шляхом такого виділення, в момент державної реєстрації акціонерного товариства, створеного в результаті такого виділення.
Облігації ж комерційної організації, що реорганізується шляхом виділення, визнаються конвертованими відповідно до рішення про виділення в момент державної реєстрації комерційної організації, створеної в результаті такого виділення.
Слід звернути увагу, що при реорганізації комерційної організації шляхом виділення, при якій здійснюється розміщення цінних паперів шляхом конвертації (обміну), встановлені спеціальні правила (умови) обов'язкові для виконання:
1) кожному акціонеру реорганізується акціонерного товариства має розміщуватися ціле число акцій кожного акціонерного товариства, що створюється в результаті виділення, що надають такі ж права, що і належні йому акції в реорганізованому акціонерному товаристві, пропорційне числу належних йому акцій;
2) кожному учаснику реорганізується товариства, що реорганізується товариства з обмеженою (додатковою) відповідальністю, члену реорганізується кооперативу має розміщуватися ціле число акцій однакових категорій (типів) кожного акціонерного товариства, що створюється в результаті виділення, пропорційне розмірами їхніх часток (паїв) у реорганізується комерційної організації .
Перетворення суспільства
Перетворенням товариства визнається зміна його організаційно-правової форми. Акціонерне товариство (далі-АТ) має право перетворитися тільки в товариство з обмеженою відповідальністю або у виробничий кооператив (ст.20 ФЗ "Про АТ"). При перетворенні АТ до знову виник юридичної особи переходять всі права і обов'язки реорганізованого АТ згідно з передавальним актом.
Схематично це виглядає наступним чином (Схема 9):
Схема 9. Перетворення
Основні етапи процедури перетворення:
1) Прийняття рішення загальними зборами акціонерів, що реорганізується,, про перетворення суспільства, порядок і про умови здійснення перетворення, про порядок обміну акцій товариства на вклади учасників товариства з обмеженою відповідальністю або паї членів виробничого кооперативу.
2) Прийняття рішення учасниками створюваного при перетворенні нової юридичної особи на своєму спільному засіданні про затвердження його установчих документів і обрання (призначення) органів управління.
3) Державна реєстрація юридичної особи, що виник у результаті перетворення.
4) Державна реєстрація випуску цінних паперів юридичною особою, що виникли в результаті реорганізації у формі перетворення, якщо в процесі реорганізації здійснено випуск цінних паперів.
На кожному із зазначених етапів реорганізації у формі перетворення необхідно дотримуватися наступних правил:
На першому етапі, рішення загальних зборів акціонерів про реорганізацію у формі перетворення суспільства, порядок і про умови здійснення перетворення, про порядок обміну акцій товариства на вклади учасників товариства з обмеженою відповідальністю або паї членів виробничого кооперативу приймається лише за пропозицією ради директорів (наглядової ради) товариства . При цьому вказане рішення загальних зборів акціонерів приймаються більшістю у три чверті голосів акціонерів - власників голосуючих акцій, що приймають участь у загальних зборах акціонерів.
Необхідно також підкреслити, що згідно з Указом Президента Російської Федерації "Про заходи щодо захисту прав акціонерів та забезпечення інтересів держави як власника і акціонера" № 1210 від 18.08.96 р. у рішенні про перетворення акціонерного товариства повинні бути встановлені типи акцій, що випускаються емітентом, права власників цих акцій, строки та порядок обміну, співвідношення типів і номінальних вартостей акцій, що випускаються, що застосовується при обміні для всіх типів раніше випущених акцій.
Слід зазначити, що Законом "Про акціонерні товариства" передбачається перетворення акціонерного товариства у товариство з обмеженою відповідальністю або у виробничий кооператив, з відповідним обміном акцій товариства на вклади учасників товариства з обмеженою відповідальністю або паї членів виробничого кооперативу.
У той же час, Закон "Про акціонерні товариства" передбачає порядок створення товариств або при установі, або в результаті реорганізації. Тому, розглядаючи питання реорганізації акціонерних товариств, на наш погляд, необхідно розглянути також питання створення акціонерних товариств в результаті реорганізації у формі перетворення.
На другому етапі, при прийнятті рішень учасниками створюваного при перетворенні нової юридичної особи на своєму спільному засіданні про затвердження його установчих документів і обрання (призначення) органів управління необхідно керуватися вимогами федеральних законів про ці організації. Слід нагадати, що перетворення акціонерних товариств допускається Законом тільки в товариство з обмеженою відповідальністю або у виробничий кооператив. Відповідно необхідно враховувати вимоги законодавства щодо зазначених юридичних осіб.
На третьому етапі юридична особа, що виникло в результаті перетворення, підлягає обов'язковій державній реєстрації.
При цьому необхідно враховувати, що статутний капітал акціонерного товариства, створеного в результаті перетворення, може бути більше статутного капіталу (складеного капіталу, пайового фонду) перетвореної комерційної організації, але не може перевищити вартості її чистих активів.
При реєстрації юридичних осіб, що створюються в результаті реорганізації у формі перетворення необхідно звернути увагу на п.3 Указу Президента Російської Федерації № 1210 від 18.08.96 р., згідно з яким відкриті акціонерні товариства, акції яких знаходяться в державній (муніципальної) власності, не можуть бути перетворені в юридичну особу іншої організаційно-правової форми або брати участь у реорганізації, що призводить до створення такої юридичної особи.
На четвертому етапі, у випадках розміщення цінних паперів у результаті перетворення, державної реєстрації підлягає випуск цінних паперів юридичної особи, що виник в результаті такої реорганізації.
При цьому документи на державну реєстрацію випуску цінних паперів, що розміщуються при реорганізації, повинні бути представлені в реєструючий орган протягом місяця з дати державної реєстрації комерційної організації, створеної в результаті перетворення.
Нормативними актами передбачені наступні шляхи розміщення цінних паперів при реорганізації у формі перетворення. Схематично зазначені шляхи розміщення цінних паперів виглядають наступним чином:
Схема 10. Шляхи розміщення цінних паперів при реорганізації комерційних організацій у формі перетворення
І так, як видно зі схеми № 10 шляхи розміщення цінних паперів при реорганізації у формі перетворення являє собою досить складну картину.
Зазначені шляхи розміщення цінних паперів передбачені Стандартами емісії цінних паперів при реорганізації комерційних організацій (п.1.3.).
Розглянемо докладніше кожен з наведених шляхів розміщення цінних паперів при реорганізації у формі перетворення.
По-перше, допускається розміщення цінних паперів, шляхом конвертації в облігації комерційної організації облігацій перетворюється в неї комерційної організації. У даному випадку, видно, що об'єктом угоди є тільки облігація, випущена комерційною організацією. При цьому слід зазначити, що діючими нормативними актами заборонено здійснювати конвертацію акцій реорганізується акціонерного товариства в облігації, а також конвертацію облігацій реорганізується комерційної організації в акції.
По-друге, допускається розміщення цінних паперів шляхом обміну на акції акціонерного товариства часток учасників преутвореного в нього товариства або товариства з обмеженою (додатковою) відповідальністю, паїв членів преутвореного в нього кооперативу, акцій акціонерного товариства, що перетворюється на акціонерне товариство працівників (народне підприємство).
При цьому нормативними актами заборонено здійснювати обмін часток учасників реорганізується товариства або товариства з обмеженою (додатковою) відповідальністю, паїв членів реорганізується кооперативу на облігації. Обмін в зазначеному випадку допускається тільки на акції.
У зазначеному випадку, на наш погляд, при конструюванні норми, яка визначає можливість такого розміщення цінних паперів, допущені деякі неточності.
Як видно зі схеми № 10 другий шлях розміщення цінних паперів передбачає створення нового акціонерного товариства (АТ (1)), або акціонерного товариства працівників (народне підприємство) (НП (АОР).
На наш погляд, доцільно викласти вказану норму Стандартів емісії, в такій редакції:
"1.3.2. ... Обміну на акції акціонерного товариства часток учасників преутвореного в нього товариства або товариства з обмеженою (додатковою) відповідальністю, паїв членів преутвореного в нього кооперативу, а також обміну на акції акціонерного товариства працівників (народне підприємство) акцій преутвореного в нього акціонерного суспільства. "
Так само, як вказувалося при розгляді інших способів реорганізації, необхідно чітко визначити поняття "обмін". На практиці, виникає маса питань при оформленні зазначених угод, тому що при перетворенні реорганізовуване особа припиняє своє існування з передачею всіх прав і обов'язків за передаточним актом знову виник в результаті такої реорганізації юридичній особі - іншої організаційно-правової форми.
По-третє, допускається розміщення цінних паперів шляхом придбання акцій акціонерного товариства при перетворенні в нього державного (муніципального) підприємства та його підрозділів (у тому числі в процесі приватизації) Російською Федерацією, суб'єктом Російської Федерації чи муніципальній освітою.
Вказаний шлях розміщення цінних паперів при реорганізації у формі перетворення є найбільш поширеним. Пояснюється це тим, що більшість акціонерних товариств створені в процесі приватизації.
Слід зазначити, що згідно ст.24 ФЗ "Про приватизацію державного майна основи приватизації муніципального майна в Російській Федерації" № 123-ФЗ від 21 липня 1997 р. (в ред. Федерального закону від 23.06.99 N 116-ФЗ) при створення товариства в процесі приватизації рішення про випуск цінних паперів, що засвідчують право придбання перебувають у державній або муніципальній власності акцій створених у процесі приватизації відкритих акціонерних товариств, відповідно Російської Федерації, суб'єктів Російської Федерації, муніципальних утворень приймають відповідно Уряд Російської Федерації, органи державної влади суб'єктів Російської Федерації, органи місцевого самоврядування.
Такими рішеннями визначається порядок реалізації зазначеного права власниками цінних паперів відповідно Російської Федерації, суб'єктів Російської Федерації, муніципальних утворень, кількість акцій відкритих акціонерних товариств, категорія (тип) таких акцій, а також найменування відкритих акціонерних товариств - емітентів таких акцій.
По-четверте, Стандартами емісії при реорганізації комерційних організацій передбачається такий шлях розміщення цінних паперів, як придбання акцій акціонерного товариства при перетворенні в нього індивідуального (сімейного) приватного підприємства, підприємства, створеного господарським товариством та суспільством, громадської та релігійної організацією, об'єднанням, благодійним фондом , іншого підприємства, не перебуває у державній та муніципальній власності, заснованого на праві повного господарського ведення, власником цього підприємства.
Список літератури
Для підготовки даної роботи були використані матеріали з сайту http://aup.ru/