Введення
В даний час тема, що стосується правового становища акціонерних товариств, найбільш актуальна, оскільки на сьогоднішній день в Росії з 2,1 мільйона юридичних осіб більш половини мають форму акціонерного товариства. Деякі з них засновані за рішенням Уряду, значна кількість перетворено шляхом приватизації державних і муніципальних підприємств, багато створені як дочірні компанії або, навпаки, холдинги, що поєднують кілька самостійних структур, і навіть великі фінансово-промислові групи, контролюючі цілі сектори ринку. Нарешті, частина акціонерних товариств утворена шляхом об'єднання приватних капіталів фізичних осіб. У багатьох акціонерних товариствах співзасновниками виступають іноземні учасники корпорації, компанії, фірми, банки, фонди. Більше трьох тисяч акціонерних товариств мають закріплені у федеральній власності акції.
Акціонерна форма дозволяє залучити в одне підприємство капітали багатьох осіб, причому навіть тих, які самі не можуть в силу будь-яких причин займатися підприємницькою діяльністю. Крім того, обмеження відповідальності розміром внесеного вкладу разом з високою його диверсифікацією дозволяє вкладати кошти не тільки в дуже перспективні, але і у високо ризиковані проекти, істотно прискорюючи впровадження досягнень науково-технічного прогресу. Є також безліч інших позитивних сторін акціонерної форми власності, що роблять її воістину універсальної і застосовувану скрізь, де є необхідність і можливість обмежити масштаби відповідальності підприємця.
Остання обставина особливо важливо в умовах нестабільної російської економіки, коли непередбачена обстановка виробництва може призвести до величезних збитків, боргами, на погашення яких може не вистачити всього наявного майна. Подібної небезпеку наражаються індивідуальні підприємці і деякі юридичні особи, які мають іншу організаційно-правову форму.
Акціонерні товариства дозволяють більш ефективно використовувати матеріальні та інші ресурси, оптимально поєднувати особисті і громадські інтереси всіх учасників. Акціонерні товариства, що є основною формою організації сучасних великих підприємств і організацій у всьому світі, являють собою найбільш досконалий правовий механізм з організації економіки на основі об'єднання майна приватних осіб, корпорацій різного виду й інших органів.
У першому розділі розкрито порядок заснування акціонерного товариства, дано найменування АТ та висвітлено порядок припинення товариства. Також сформовані принципи і порядок реорганізації та ліквідації акціонерного товариства.
У другому розділі розкривається поняття цінних паперів та їх види в акціонерному товаристві. Представлена реалізація акцій, викуплених акціонерним товариством у акціонерів.
У третьому розділі перераховані і розкрито особливості правового статусу акціонерного товариства і розглянута категорія одноосібного органу акціонерного товариства.
Метою даної курсової роботи є розгляд акціонерного товариства як об'єкта цивільно-правового регулювання.
1. Цивільно-правове становище акціонерного товариства
1.1 Порядок заснування акціонерного товариства
Акціонерним товариством визнається товариство, статутний капітал якого розділений на певне число акцій. Учасники АТ (акціонери) не відповідають за його зобов'язаннями і несуть ризик збитків, пов'язаних з діяльністю товариства, у межах вартості приналежних їм акцій. Акціонери, які не повністю оплатили акції, відповідають солідарно за зобов'язаннями АТ у межах неоплаченої вартості належних їм акцій.
Відмітною ознакою цієї організаційно-правової форми підприємницької діяльності є формування статутного капіталу за рахунок розміщення емісійних цінних паперів - акцій, що засвідчують зобов'язальні права учасників по відношенню до суспільства.
Вибуття акціонера із складу товариства можливо тільки за допомогою відчуження приналежних йому акцій, але не виділу належить частки майна або виплати її грошового еквівалента. АТ поділяються на два типи відкриті та закриті.
Відмінності відкритого акціонерного товариства від закритого:?
1. Умови і порядок розміщення акцій та права акціонерів з їх відчуження і переважного придбання. Акціонери ВАТ вправі проводити відкриту підписку на випущені їм акції та здійснювати відкриту їх продаж.
2. Для ЗАТ законодавчо встановлено обмеження за кількістю учасників - не більше 50 акціонерів.
3. ВАТ зобов'язане публічно вести справи: публікувати в засобах масової інформації річний звіт, проспект емісії, повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів та ін Дана вимога має на меті забезпечення інформацією потенційних інвесторів ВАТ, які придбають акції шляхом відкритої підписки. ЗАТ зобов'язана розкривати інформацію про свою діяльність тільки у випадках, спеціально зазначених у законодавстві, наприклад при публічному розміщенні облігацій або інших цінних паперів.
Особливою різновидом закритого акціонерного товариства є народне підприємство, чи акціонерне товариство працівників. Народні підприємства є перехідною формою від АТ до виробничих кооперативів.
Учасники АТ володіють його акціями і називаються акціонерами. Акціонерами можуть бути будь-які юридичні і фізичні особи, в тому числі не є підприємцями, якщо стосовно них федеральними законами не встановлені спеціальні обмеження. Державні органи і органи місцевого самоврядування не можуть бути акціонерами, якщо інше не встановлено федеральними законами. Акціонерні товариства, так само як і ТОВ, можуть мати в якості єдиного засновника (акціонера) інше господарське товариство, що складається з однієї особи.
Єдиним установчим документом АТ є статут товариства. У Статуті АТ містяться найбільш важливі відомості про суспільство: його фірмове найменування, місцезнаходження, тип (відкрите чи закрите), кількість, номінальна вартість, категорії і типи акцій, права акціонерів, розмір статутного капіталу, структура і компетенція органів управління товариства, порядок підготовки і проведення загальних зборів, відомості про філії та представництва товариства, інші положення, передбачені Законом про АТ чи прийняті акціонерами, якщо інше не суперечать федеральним законам.
Статут АТ є основоположним нормативним актом, що приймається самим суспільством, і створює правову базу для прийняття його внутрішніх документів. Статутний капітал АТ оголошується при його установі і складається з номінальної вартості акцій товариства, придбаних акціонерами.
Статутний капітал товариства повинен бути заповнений засновниками в розмірі 50% у тримісячний термін з моменту державної реєстрації товариства, якщо менший строк не передбачено статутом АТ, інші 50% вкладів в оплату акцій повинні бути внесені протягом одного року. При цьому до оплати 50% акцій, розподілених серед його засновників, суспільство не має права здійснювати операції, не пов'язані з установою АТ.
Заповнення статутного капіталу або оплата акцій може здійснюватися грошима, цінними паперами, іншими речами або майновими правами або іншими правами, що мають грошову оцінку. Форма оплати акцій товариства при його заснуванні визначаються договором про створення товариства або статутом про їх розміщення.
Грошова оцінка майна, цінних паперів, майнових прав або інших прав, що мають грошову оцінку, що вносяться в оплату акцій при установі суспільства, провадиться за згодою між засновниками, надалі - радою директорів товариства. Статутний капітал АТ може бути збільшений двома способами: шляхом збільшення номінальної вартості акцій або розміщення додаткових акцій. Права акціонерів реалізуються через володіння акціями. Управління акціонерним товариством здійснюється органами, а не акціонерами безпосередньо.
До органів управління АТ належать:
1. Вищий орган управління обществом0общее збори акціонерів.
2. Рада директорів (наглядова рада).
3. Виконавчі органи АТ - на розсуд самого товариства у складі колегіального (правління, дирекція) та одноосібного органів (генеральний директор, директор) або тільки одноосібного органу управління.
Рада директорів (наглядова рада) здійснює загальне керівництво діяльністю товариства, за винятком питань, віднесених до компетенції загальних зборів акціонерів. У товаристві з кількістю акціонерів-власників голосуючих акцій менше 50 статутом товариства функції ради директорів можуть бути покладені на загальні збори акціонерів.
Основними цілями діяльності ради директорів є забезпечення прав і законних інтересів акціонерів, здійснення постійного контролю за діяльністю виконавчих органів товариства, гарантування повноти, достовірності та об'єктивності публічної інформації про товариство, а також розробка стратегії розвитку суспільства, спрямованої на забезпечення високої конкурентоспроможності його продукції (робіт, послуг) і стійкого фінансово-економічного становища.
Виконавчі органи товариства мають залишкову компетенцію і здійснюють поточне керівництво діяльністю АТ. У своїй діяльності вони підпорядковані загальним зборам акціонерів і раді директорів. За рішенням загальних зборів акціонерів повноваження виконавчого органу на договірній основі можуть бути передані керуючої організації або управителю. Внутрішній контроль за фінансово-господарською діяльністю товариства здійснює ревізійна комісія, яка обирається щорічно загальними зборами акціонерів більшістю голосів.
Відповідно до ст. 8 Федерального закону від 26 грудня 2005 р. № 208-ФЗ «Про акціонерні товариства» (далі Закон про АТ) акціонерне товариство може бути створене шляхом заснування знову і шляхом реорганізації існуючої юридичної особи, поділу, виділення, перетворення).
Таким чином, визначено два можливих варіанти установи акціонерного товариства. Названі в ст. 8 Закону про АТ способи створення акціонерного товариства викладені у вичерпному переліку, який передбачає розширене тлумачення. Товариство може бути створене шляхом заснування знову і шляхом реорганізації існуючої юридичної особи у формах, зазначених у цій статті. Таким чином, створення акціонерного товариства обумовлено волевиявленням його засновників.
Доцільно звернути увагу на те, що в наведеному переліку можливих форм реорганізації акціонерного товариства не вказана така форма реорганізації, як приєднання. Тим часом відповідно до п. 2 ст. 15 Закону про АТ реорганізація суспільства може бути здійснена у формі злиття, приєднання, поділу та перетворення. Такі ж форми реорганізації передбачені і в п. 1 ст. 57 ЦК РФ.
Приєднання товариства визнається припинення одного чи кількох товариств з передачею всіх прав і обов'язків іншому, вже існуючому суспільству. Після завершення реорганізації присоединяемое суспільство припиняє існування, а належали йому права та обов'язки реалізує суспільство, до якого здійснювалося приєднання. Таким чином, при приєднанні нова юридична особа не виникає, а змінюється лише обсяг прав і обов'язків суспільства, до якого здійснювалося приєднання. Товариство вважається створеним з моменту його державної реєстрації (п. 2 ст. 8 Закону про АТ). Факт державної реєстрації завершує процедуру створення акціонерного товариства і означає виникнення нової юридичної особи.
Створення суспільства шляхом заснування здійснюється за рішенням засновників (засновника). Рішення про заснування товариства приймається установчими зборами. У разі заснування товариства однією особою рішення про його заснування приймається цією особою одноосібно.
Рішення засновників акціонерного товариства про його закладі - це рішення зборів засновників. Таке рішення має бути оформлено письмово як самостійний документ, що є додатком до протоколу установчих зборів, або повинна міститися безпосередньо в протоколі зборів. Федеральний закон «Про державну реєстрацію юридичних осіб і індивідуальних підприємців» називає рішення про створення юридичної особи у вигляді протоколу, договору чи іншого документа відповідно до законодавства РФ.
У разі якщо у суспільства один засновник, рішення про заснування акціонерного товариства є не колегіальним, а одноосібним актом. Такий засновник повинен письмово оформити рішення про створення акціонерного товариства і підписати його, а якщо засновник є юридичною особою - також і засвідчити рішення відбитком круглої печатки.
Рішення про заснування товариства має містити результати голосування і прийняті ними рішення з питань заснування статуту товариства, обрання органів управління товариства, ревізійної комісії (ревізора) товариства. Рішення про заснування товариства, затвердження його статуту, затвердження грошової оцінки цінних паперів, інших речей або майнових прав або інших прав, що мають грошову оцінку, що вносяться засновником в оплату акцій товариства, приймається засновниками одноголосно (п. 2 ст. 9 Закону про АТ).
Таким чином, зазначені рішення вважаються прийнятими, якщо за них проголосували всі засновники (фізичні особи і (або) представники юридичних осіб), які беруть участь в установчих зборах, незалежно від кількості голосуючих акцій, які має намір оплатити той чи інший засновник. Для введення в дію Закону про АТ для прийняття таких рішень було необхідно більшість голосів засновників товариства, тобто з даного питання голосували не акції, а особи. Таким чином, законодавець забезпечує застосування основних правил прийняття рішень загальними зборами учасників акціонерного товариства із зазначених питань вже з моменту установчих зборів, в якому беруть участь тільки засновники.
Сенс цієї норми полягає в тому, щоб забезпечити вирішальний вплив великих акціонерів на процеси організації управління в створюваному суспільстві, а в подальшому - їх контроль над прийняттям управлінських рішень органами акціонерного товариства. У певних випадках права таких акціонерів взагалі можуть бути примусово припинені за правилами, встановленими Законом про АТ.
При установі суспільства засновники можуть затвердити аудитора товариства. У цьому випадку рішення про заснування товариства має містити результати голосування засновників товариства і прийняте ними рішення про затвердження аудитора товариства.
Відповідно до п. 5 ст. 9 Закону про АТ засновники товариства укладають між собою письмовий договір про його створення, що визначає порядок здійснення ними спільної діяльності по установі суспільства, розмір статутного капіталу товариства, категорії і типи акцій, що підлягають розміщенню серед засновників, розмір і порядок їх оплати, права та обов'язки засновників щодо створення товариства. Договір про створення товариства не є установчим документом товариства.
Договір про створення акціонерного товариства по суті, має значення договору про спільну діяльність тому він не може бути віднесений до установчих документів товариства. Саме з цього розуміння ролі договору про створення майна виходять Цивільний кодекс РФ і Закон про АТ. Перш Положення про АТ визначало роль заявки на реєстрацію громади як формального договору між засновниками і відносило такий договір до числа установчих документів акціонерного товариства.
Договір про створення акціонерного товариства, що зі своєю природою договором про спільну діяльність, відрізняється від установчого договору як установчого документа деяких видів юридичних осіб. Перш за все, це відмінність полягає в тому, що договір про створення акціонерного товариства необхідний тільки при створенні товариства та втрачає своє значення з моменту державної реєстрації відповідної юридичної особи у зв'язку з виконанням сторонами своїх зобов'язань, що забезпечують досягнення зазначеної мети.
Роль договору про створення акціонерного товариства як договору про спільну діяльність визнана «Про деякі питання застосування Федерального закону« Про акціонерні товариства ». Тому при розгляді спору про визнання договору про створення такого господарського товариства недійсним суди повинні керуватися відповідними нормами ЦК РФ про недійсність угод.
У разі невідповідності зазначеного договору вимогам закону або інших правових актів він є нікчемним (тобто не має юридичних наслідків) повністю або у відповідній частині незалежно від визнання його таким судом (ст. 168 ЦК РФ). Оскільки ЦК РФ виключає можливості пред'явлення позову про визнання нікчемного правочину недійсним, з таким позовом може звернутися до суду будь-яка зацікавлена особа з урахуванням підвідомчості спору. Подібного роду позови можуть бути пред'явлені протягом терміну позовної давності, встановленого п. 1 ст. 181 ГК РФ (термін позовної давності на вимогу про застосування наслідків недійсності нікчемного правочину становить три роки. Перебіг строку позовної давності за вказаною вимогу починається з дня, коли почалося виконання цієї угоди). В даний час тема, що стосується правового становища акціонерних товариств, найбільш актуальна, оскільки на сьогоднішній день в Росії з 2,1 мільйона юридичних осіб більш половини мають форму акціонерного товариства. Деякі з них засновані за рішенням Уряду, значна кількість перетворено шляхом приватизації державних і муніципальних підприємств, багато створені як дочірні компанії або, навпаки, холдинги, що поєднують кілька самостійних структур, і навіть великі фінансово-промислові групи, контролюючі цілі сектори ринку. Нарешті, частина акціонерних товариств утворена шляхом об'єднання приватних капіталів фізичних осіб. У багатьох акціонерних товариствах співзасновниками виступають іноземні учасники корпорації, компанії, фірми, банки, фонди. Більше трьох тисяч акціонерних товариств мають закріплені у федеральній власності акції.
Акціонерна форма дозволяє залучити в одне підприємство капітали багатьох осіб, причому навіть тих, які самі не можуть в силу будь-яких причин займатися підприємницькою діяльністю. Крім того, обмеження відповідальності розміром внесеного вкладу разом з високою його диверсифікацією дозволяє вкладати кошти не тільки в дуже перспективні, але і у високо ризиковані проекти, істотно прискорюючи впровадження досягнень науково-технічного прогресу. Є також безліч інших позитивних сторін акціонерної форми власності, що роблять її воістину універсальної і застосовувану скрізь, де є необхідність і можливість обмежити масштаби відповідальності підприємця.
Остання обставина особливо важливо в умовах нестабільної російської економіки, коли непередбачена обстановка виробництва може призвести до величезних збитків, боргами, на погашення яких може не вистачити всього наявного майна. Подібної небезпеку наражаються індивідуальні підприємці і деякі юридичні особи, які мають іншу організаційно-правову форму.
Акціонерні товариства дозволяють більш ефективно використовувати матеріальні та інші ресурси, оптимально поєднувати особисті і громадські інтереси всіх учасників. Акціонерні товариства, що є основною формою організації сучасних великих підприємств і організацій у всьому світі, являють собою найбільш досконалий правовий механізм з організації економіки на основі об'єднання майна приватних осіб, корпорацій різного виду й інших органів.
У першому розділі розкрито порядок заснування акціонерного товариства, дано найменування АТ та висвітлено порядок припинення товариства. Також сформовані принципи і порядок реорганізації та ліквідації акціонерного товариства.
У другому розділі розкривається поняття цінних паперів та їх види в акціонерному товаристві. Представлена реалізація акцій, викуплених акціонерним товариством у акціонерів.
У третьому розділі перераховані і розкрито особливості правового статусу акціонерного товариства і розглянута категорія одноосібного органу акціонерного товариства.
Метою даної курсової роботи є розгляд акціонерного товариства як об'єкта цивільно-правового регулювання.
1. Цивільно-правове становище акціонерного товариства
1.1 Порядок заснування акціонерного товариства
Акціонерним товариством визнається товариство, статутний капітал якого розділений на певне число акцій. Учасники АТ (акціонери) не відповідають за його зобов'язаннями і несуть ризик збитків, пов'язаних з діяльністю товариства, у межах вартості приналежних їм акцій. Акціонери, які не повністю оплатили акції, відповідають солідарно за зобов'язаннями АТ у межах неоплаченої вартості належних їм акцій.
Відмітною ознакою цієї організаційно-правової форми підприємницької діяльності є формування статутного капіталу за рахунок розміщення емісійних цінних паперів - акцій, що засвідчують зобов'язальні права учасників по відношенню до суспільства.
Вибуття акціонера із складу товариства можливо тільки за допомогою відчуження приналежних йому акцій, але не виділу належить частки майна або виплати її грошового еквівалента. АТ поділяються на два типи відкриті та закриті.
Відмінності відкритого акціонерного товариства від закритого:?
1. Умови і порядок розміщення акцій та права акціонерів з їх відчуження і переважного придбання. Акціонери ВАТ вправі проводити відкриту підписку на випущені їм акції та здійснювати відкриту їх продаж.
2. Для ЗАТ законодавчо встановлено обмеження за кількістю учасників - не більше 50 акціонерів.
3. ВАТ зобов'язане публічно вести справи: публікувати в засобах масової інформації річний звіт, проспект емісії, повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів та ін Дана вимога має на меті забезпечення інформацією потенційних інвесторів ВАТ, які придбають акції шляхом відкритої підписки. ЗАТ зобов'язана розкривати інформацію про свою діяльність тільки у випадках, спеціально зазначених у законодавстві, наприклад при публічному розміщенні облігацій або інших цінних паперів.
Особливою різновидом закритого акціонерного товариства є народне підприємство, чи акціонерне товариство працівників. Народні підприємства є перехідною формою від АТ до виробничих кооперативів.
Учасники АТ володіють його акціями і називаються акціонерами. Акціонерами можуть бути будь-які юридичні і фізичні особи, в тому числі не є підприємцями, якщо стосовно них федеральними законами не встановлені спеціальні обмеження. Державні органи і органи місцевого самоврядування не можуть бути акціонерами, якщо інше не встановлено федеральними законами. Акціонерні товариства, так само як і ТОВ, можуть мати в якості єдиного засновника (акціонера) інше господарське товариство, що складається з однієї особи.
Єдиним установчим документом АТ є статут товариства. У Статуті АТ містяться найбільш важливі відомості про суспільство: його фірмове найменування, місцезнаходження, тип (відкрите чи закрите), кількість, номінальна вартість, категорії і типи акцій, права акціонерів, розмір статутного капіталу, структура і компетенція органів управління товариства, порядок підготовки і проведення загальних зборів, відомості про філії та представництва товариства, інші положення, передбачені Законом про АТ чи прийняті акціонерами, якщо інше не суперечать федеральним законам.
Статут АТ є основоположним нормативним актом, що приймається самим суспільством, і створює правову базу для прийняття його внутрішніх документів. Статутний капітал АТ оголошується при його установі і складається з номінальної вартості акцій товариства, придбаних акціонерами.
Статутний капітал товариства повинен бути заповнений засновниками в розмірі 50% у тримісячний термін з моменту державної реєстрації товариства, якщо менший строк не передбачено статутом АТ, інші 50% вкладів в оплату акцій повинні бути внесені протягом одного року. При цьому до оплати 50% акцій, розподілених серед його засновників, суспільство не має права здійснювати операції, не пов'язані з установою АТ.
Заповнення статутного капіталу або оплата акцій може здійснюватися грошима, цінними паперами, іншими речами або майновими правами або іншими правами, що мають грошову оцінку. Форма оплати акцій товариства при його заснуванні визначаються договором про створення товариства або статутом про їх розміщення.
Грошова оцінка майна, цінних паперів, майнових прав або інших прав, що мають грошову оцінку, що вносяться в оплату акцій при установі суспільства, провадиться за згодою між засновниками, надалі - радою директорів товариства. Статутний капітал АТ може бути збільшений двома способами: шляхом збільшення номінальної вартості акцій або розміщення додаткових акцій. Права акціонерів реалізуються через володіння акціями. Управління акціонерним товариством здійснюється органами, а не акціонерами безпосередньо.
До органів управління АТ належать:
1. Вищий орган управління обществом0общее збори акціонерів.
2. Рада директорів (наглядова рада).
3. Виконавчі органи АТ - на розсуд самого товариства у складі колегіального (правління, дирекція) та одноосібного органів (генеральний директор, директор) або тільки одноосібного органу управління.
Рада директорів (наглядова рада) здійснює загальне керівництво діяльністю товариства, за винятком питань, віднесених до компетенції загальних зборів акціонерів. У товаристві з кількістю акціонерів-власників голосуючих акцій менше 50 статутом товариства функції ради директорів можуть бути покладені на загальні збори акціонерів.
Основними цілями діяльності ради директорів є забезпечення прав і законних інтересів акціонерів, здійснення постійного контролю за діяльністю виконавчих органів товариства, гарантування повноти, достовірності та об'єктивності публічної інформації про товариство, а також розробка стратегії розвитку суспільства, спрямованої на забезпечення високої конкурентоспроможності його продукції (робіт, послуг) і стійкого фінансово-економічного становища.
Виконавчі органи товариства мають залишкову компетенцію і здійснюють поточне керівництво діяльністю АТ. У своїй діяльності вони підпорядковані загальним зборам акціонерів і раді директорів. За рішенням загальних зборів акціонерів повноваження виконавчого органу на договірній основі можуть бути передані керуючої організації або управителю. Внутрішній контроль за фінансово-господарською діяльністю товариства здійснює ревізійна комісія, яка обирається щорічно загальними зборами акціонерів більшістю голосів.
Відповідно до ст. 8 Федерального закону від 26 грудня 2005 р. № 208-ФЗ «Про акціонерні товариства» (далі Закон про АТ) акціонерне товариство може бути створене шляхом заснування знову і шляхом реорганізації існуючої юридичної особи, поділу, виділення, перетворення).
Таким чином, визначено два можливих варіанти установи акціонерного товариства. Названі в ст. 8 Закону про АТ способи створення акціонерного товариства викладені у вичерпному переліку, який передбачає розширене тлумачення. Товариство може бути створене шляхом заснування знову і шляхом реорганізації існуючої юридичної особи у формах, зазначених у цій статті. Таким чином, створення акціонерного товариства обумовлено волевиявленням його засновників.
Доцільно звернути увагу на те, що в наведеному переліку можливих форм реорганізації акціонерного товариства не вказана така форма реорганізації, як приєднання. Тим часом відповідно до п. 2 ст. 15 Закону про АТ реорганізація суспільства може бути здійснена у формі злиття, приєднання, поділу та перетворення. Такі ж форми реорганізації передбачені і в п. 1 ст. 57 ЦК РФ.
Приєднання товариства визнається припинення одного чи кількох товариств з передачею всіх прав і обов'язків іншому, вже існуючому суспільству. Після завершення реорганізації присоединяемое суспільство припиняє існування, а належали йому права та обов'язки реалізує суспільство, до якого здійснювалося приєднання. Таким чином, при приєднанні нова юридична особа не виникає, а змінюється лише обсяг прав і обов'язків суспільства, до якого здійснювалося приєднання. Товариство вважається створеним з моменту його державної реєстрації (п. 2 ст. 8 Закону про АТ). Факт державної реєстрації завершує процедуру створення акціонерного товариства і означає виникнення нової юридичної особи.
Створення суспільства шляхом заснування здійснюється за рішенням засновників (засновника). Рішення про заснування товариства приймається установчими зборами. У разі заснування товариства однією особою рішення про його заснування приймається цією особою одноосібно.
Рішення засновників акціонерного товариства про його закладі - це рішення зборів засновників. Таке рішення має бути оформлено письмово як самостійний документ, що є додатком до протоколу установчих зборів, або повинна міститися безпосередньо в протоколі зборів. Федеральний закон «Про державну реєстрацію юридичних осіб і індивідуальних підприємців» називає рішення про створення юридичної особи у вигляді протоколу, договору чи іншого документа відповідно до законодавства РФ.
У разі якщо у суспільства один засновник, рішення про заснування акціонерного товариства є не колегіальним, а одноосібним актом. Такий засновник повинен письмово оформити рішення про створення акціонерного товариства і підписати його, а якщо засновник є юридичною особою - також і засвідчити рішення відбитком круглої печатки.
Рішення про заснування товариства має містити результати голосування і прийняті ними рішення з питань заснування статуту товариства, обрання органів управління товариства, ревізійної комісії (ревізора) товариства. Рішення про заснування товариства, затвердження його статуту, затвердження грошової оцінки цінних паперів, інших речей або майнових прав або інших прав, що мають грошову оцінку, що вносяться засновником в оплату акцій товариства, приймається засновниками одноголосно (п. 2 ст. 9 Закону про АТ).
Таким чином, зазначені рішення вважаються прийнятими, якщо за них проголосували всі засновники (фізичні особи і (або) представники юридичних осіб), які беруть участь в установчих зборах, незалежно від кількості голосуючих акцій, які має намір оплатити той чи інший засновник. Для введення в дію Закону про АТ для прийняття таких рішень було необхідно більшість голосів засновників товариства, тобто з даного питання голосували не акції, а особи. Таким чином, законодавець забезпечує застосування основних правил прийняття рішень загальними зборами учасників акціонерного товариства із зазначених питань вже з моменту установчих зборів, в якому беруть участь тільки засновники.
Сенс цієї норми полягає в тому, щоб забезпечити вирішальний вплив великих акціонерів на процеси організації управління в створюваному суспільстві, а в подальшому - їх контроль над прийняттям управлінських рішень органами акціонерного товариства. У певних випадках права таких акціонерів взагалі можуть бути примусово припинені за правилами, встановленими Законом про АТ.
При установі суспільства засновники можуть затвердити аудитора товариства. У цьому випадку рішення про заснування товариства має містити результати голосування засновників товариства і прийняте ними рішення про затвердження аудитора товариства.
Відповідно до п. 5 ст. 9 Закону про АТ засновники товариства укладають між собою письмовий договір про його створення, що визначає порядок здійснення ними спільної діяльності по установі суспільства, розмір статутного капіталу товариства, категорії і типи акцій, що підлягають розміщенню серед засновників, розмір і порядок їх оплати, права та обов'язки засновників щодо створення товариства. Договір про створення товариства не є установчим документом товариства.
Договір про створення акціонерного товариства по суті, має значення договору про спільну діяльність тому він не може бути віднесений до установчих документів товариства. Саме з цього розуміння ролі договору про створення майна виходять Цивільний кодекс РФ і Закон про АТ. Перш Положення про АТ визначало роль заявки на реєстрацію громади як формального договору між засновниками і відносило такий договір до числа установчих документів акціонерного товариства.
Договір про створення акціонерного товариства, що зі своєю природою договором про спільну діяльність, відрізняється від установчого договору як установчого документа деяких видів юридичних осіб. Перш за все, це відмінність полягає в тому, що договір про створення акціонерного товариства необхідний тільки при створенні товариства та втрачає своє значення з моменту державної реєстрації відповідної юридичної особи у зв'язку з виконанням сторонами своїх зобов'язань, що забезпечують досягнення зазначеної мети.
Роль договору про створення акціонерного товариства як договору про спільну діяльність визнана «Про деякі питання застосування Федерального закону« Про акціонерні товариства ». Тому при розгляді спору про визнання договору про створення такого господарського товариства недійсним суди повинні керуватися відповідними нормами ЦК РФ про недійсність угод.
ГК РФ визначає вимоги до змісту договору про створення акціонерного товариства і вимоги до його форми. Згідно зі ст. 98 ЦК РФ такий договір укладається в простій письмовій формі, що не позбавляє засновників товариства права надати йому і нотаріальну форму. Слід підкреслити, що із законодавства не випливає обов'язковість нотаріального посвідчення даного договору, і надання йому нотаріальної форми залежить тільки від розсуду засновників товариства.
До вимог ГК РФ (п. 1 ст. 98), що стосуються змісту договору про створення товариства, Закон про АТ додає наступні додаткові відомості, які повинні бути обов'язково відображені в договорі:
· Категорії і типи акцій, що підлягають розміщенню серед засновників;
· Розмір і порядок їх оплати;
· Права та обов'язки засновників щодо створення товариства.
Доцільно враховувати також наступні обставини. Оскільки, як уже зазначалося, договір про створення акціонерного товариства є договором про спільну діяльність, до нього застосовні загальні норми ЦК РФ про договори, встановлені в гол. 27-29 ЦК України. Крім того, відносини, що виникають між засновниками акціонерного товариства до державної реєстрації відповідної юридичної особи подібні відносинам товаришів у простому товаристві. За договором простого товариства (договору про спільну діяльність) двоє чи кілька осіб (товаришів) зобов'язуються з'єднати свої внески і спільно діяти без утворення юридичної особи для отримання прибутку чи досягнення іншої, що не суперечить закону мети. Саме така суть та договору про створення акціонерного товариства, з тією лише різницею, що сторонами договору про спільну діяльність, правила про який встановлено у гл. 55 ГК РФ, можуть бути тільки індивідуальні підприємці і (або) комерційні організації, у той час як Закон про АТ зі зрозумілих причин допускає участь в акціонерному суспільстві будь-яких громадян, а не лише індивідуальних підприємців. Однак, незважаючи на неповний збіг суб'єктного складу можливих сторін договору про спільну діяльність та договору про створення акціонерного товариства, а при створенні акціонерного товариства цілком припустимо при підготовці договору про його створення орієнтуватися також на правові норми, встановлені ст. 1041-1054 ЦК України.
Згідно з п. 2 ст. 98 ЦК РФ засновники акціонерного товариства несуть солідарну відповідальність за зобов'язаннями, які виникли до його державної реєстрації. Це відрізняє договір про створення товариства від звичайного договору про спільну діяльність, що передбачає часткову відповідальність його учасників перед кредиторами. Надалі угоди, укладені засновниками при створенні акціонерного товариства, можуть отримати схвалення загальних зборів, і тоді відповідальність за цими угодами покладається на суспільство (про солідарну відповідальність).
Послідовність дій засновників щодо створення акціонерного товариства в загальному вигляді може бути визначена так:
1. Підготовка договору про створення товариства та його висновок (за бажанням - також надання їй нотаріальної форми);
2. Підготовка проектів документів і рішень, які підлягають розгляду та затвердження на установчих зборах;
3. Узгодження розбіжностей і підготовка остаточної редакції зазначених документів;
4. Визначення дати, часу, місця та форми проведення установчих зборів;
5. Проведення установчих зборів з прийняттям рішень, зазначених у ст. 9 Закону про АТ;
6. Представлення установчих та інших документів до органу, який здійснює державну реєстрацію юридичних осіб.
Особливості заснування товариства участю іноземних інвесторів можуть бути передбачені федеральними законами. З вказаного моменту на суспільства, що створюються за участю іноземних інвесторів, поширюється дія Закону про АТ, за винятком норм, що визначають порядок заснування товариств, в частині, що відноситься до особливостей, встановленим спеціальними нормами.
До 1 січня 2002 акціонерні товариства за участю іноземних інвесторів створювались відповідно до федеральних законів Російської Федерації про іноземні інвестиції. В даний час особливості установи акціонерних товариств за участю іноземних інвесторів регулюються не тільки Федеральним законом від 9 липня 1999 р. «Про іноземні інвестиції в Російській Федерації», а й іншими федеральними законами.
1.2 Найменування акціонерного товариства, порядок припинення товариства
Суспільство повинно мати повне та скорочене найменування російською мовою. Скорочене фірмове найменування товариства повинно містити повне або скорочене найменування суспільства і слова «закрите акціонерне товариство» або «відкрите акціонерне товариство» або абревіатуру «ЗАТ» або «ВАТ». Місце знаходження товариства визначається місцем його державної реєстрації.
1. Суспільство може бути відкритим чи закритим, що відбивається в його статуті і фірмовому найменуванні.
2. Відкрите суспільство вправі проводити відкриту підписку на випущені їм акції та здійснювати їх вільний продаж з урахуванням вимог цього федерального закону та інших правових актів Російської Федерації. Відкрите суспільство вправі проводити закриту підписку на випущені їм акції, за винятком випадків, коли можливість проведення закритої підписки обмежена статутом товариства або вимогами правових актів Російської Федерації. Кількість акціонерів відкритого товариства не обмежено.
У відкритому суспільстві не допускається встановлення переважного права товариства або його акціонерів на придбання акцій, відчужуваних акціонерами цього товариства.
3. Суспільство, акції якого розподіляються тільки серед його засновників або іншого, заздалегідь певного кола осіб, визнається закритим суспільством. Таке суспільство не має права проводити відкриту підписку на випущені їм акції чи іншим чином пропонувати їх для придбання необмеженому колу осіб. Кількість акціонерів закритого суспільства не повинно перевищувати п'ятдесяти. У випадку якщо число акціонерів закритого товариства перевищить встановлену межу, зазначене товариство протягом одного року має перетворитися у відкрите. Якщо число його акціонерів не зменшиться до встановленої межі, товариство підлягає ліквідації в судовому порядку.
1.3 Принципи та порядок реорганізації та ліквідації акціонерного товариства
Суспільство може бути добровільно реорганізовано в порядку, передбаченому цим Законом. Особливості реорганізації суспільства - суб'єкта природної монополії, більше 25 відсотків акцій якого закріплено у федеральній власності, визначаються федеральним законом, що встановлює підстави і порядок реорганізації такого суспільства.
Інші підстави та порядок реорганізації товариства визначаються Цивільним кодексом Російської Федерації й іншими федеральними законами. Реорганізація товариства може бути здійснена у формі злиття, приєднання, поділу, виділення і перетворення. Формування майна товариств, що створюються в результаті реорганізації, здійснюється тільки за рахунок майна реорганізованих товариств.
Товариство вважається реорганізованим, за винятком випадків реорганізації у формі приєднання, з моменту державної реєстрації знову виниклих юридичних осіб. При реорганізації товариства у формі приєднання до нього іншого товариства перше з них вважається реорганізованим з моменту внесення в єдиний державний реєстр юридичних осіб запису про припинення діяльності приєднаного суспільства.
Державна реєстрація знову виникли в результаті реорганізації товариств та внесення запису про припинення діяльності реорганізованих товариств здійснюються в порядку, встановленому федеральними законами.
Не пізніше 30 днів з дати прийняття рішення про реорганізацію товариства, а при реорганізації товариства у формі злиття або приєднання - з дати прийняття рішення про це останнім з товариств, що беруть участь у злитті або приєднанні, товариство зобов'язане письмово повідомити про це кредиторів товариства і опублікувати в друкованому виданні, призначеному для публікації даних про державну реєстрацію юридичних осіб, повідомлення про прийняте рішення. При цьому кредитори товариства протягом 30 днів з дати направлення їм повідомлень або протягом 30 днів з дати опублікування повідомлення про прийняте рішення має право письмово вимагати дострокового припинення або виконання відповідних зобов'язань товариства та відшкодування їм збитків.
Державна реєстрація товариств, створених у результаті реорганізації, та внесення записів про припинення діяльності реорганізованих товариств здійснюються за наявності доказів повідомлення кредиторів у порядку, встановленому цим пунктом.
Якщо розподільчий баланс або передавальний акт не дає можливості визначити правонаступника реорганізованого товариства, юридичні особи, створені в результаті реорганізації, несуть солідарну відповідальність за зобов'язаннями реорганізованого суспільства перед його кредиторами.
Передавальний акт, розділовий баланс повинні містити положення про правонаступництво за всіма зобов'язаннями товариства, що реорганізується у відношенні всіх його кредиторів та боржників, включаючи оспорювані зобов'язання, та порядок визначення правонаступництва у зв'язку із змінами виду, складу, вартості майна товариства, що реорганізується, а також у зв'язку з виникненням , зміною та припиненням прав і обов'язків товариства, що реорганізується, які можуть відбутися після дати, на яку складено передавальний акт, розподільчий баланс.
Договором про злиття, договором про приєднання або рішенням про реорганізацію товариства у формі поділу, виділення, перетворення може бути передбачений особливий порядок здійснення реорганізовується суспільством окремих угод і (або) видів угод або заборона на їх вчинення з моменту прийняття рішення про реорганізацію товариства і до моменту її завершення. Угода, укладена з порушенням зазначеного особливого порядку або заборони, може бути визнана недійсною за позовом товариства, що реорганізується та (або) реорганізованих товариств, а також акціонера товариства, що реорганізується та (або) реорганізованих товариств, що був таким на момент здійснення операції.
У разі, якщо договором про злиття або рішенням про реорганізацію товариства у формі поділу, виділення, перетворення передбачено зазначення про аудитора створюваного товариства або створюваних товариств, такі договір або рішення повинні містити:
1. Найменування, відомості про місце знаходження - для аудиторської організації;
2. Ім'я, дані документа, що посвідчує особу (серія і (або) номер документа, дата і місце його видачі, орган, що видав документ), - для підприємця, що здійснює аудиторську діяльність без створення юридичної особи.
Суспільство може бути ліквідоване добровільно в порядку, встановленому Цивільним кодексом Російської Федерації, з урахуванням вимог цього Закону та статуту товариства. Суспільство може бути ліквідоване за рішенням суду з підстав, передбачених Цивільним кодексом Російської Федерації. Ліквідація товариства тягне за собою його припинення без переходу прав і обов'язків у порядку правонаступництва до інших осіб.
У разі добровільної ліквідації товариства рада директорів (наглядова рада) ліквідованого товариства виносить на рішення загальних зборів акціонерів питання про ліквідацію товариства та призначення ліквідаційної комісії. Загальні збори акціонерів добровільно ліквідованого суспільства приймає рішення про ліквідацію товариства та призначення ліквідаційної комісії.
З моменту призначення ліквідаційної комісії до неї переходять всі повноваження з управління справами товариства. Ліквідаційна комісія від імені підприємства, що ліквідується суспільства виступає в суді.
У випадку, коли акціонером ліквідованого суспільства є держава або муніципальне утворення, до складу ліквідаційної комісії включається представник відповідного комітету з управління майном, або фонду майна, або відповідного органу місцевого самоврядування.
Ліквідаційна комісія поміщає в органах друку, в яких публікуються дані про реєстрацію юридичних осіб, повідомлення про ліквідацію товариства, порядку і строки для пред'явлення вимог його кредиторами. Термін для пред'явлення вимог кредиторами не може бути менше двох місяців з дати опублікування повідомлення про ліквідацію товариства.
У разі якщо на момент прийняття рішення про ліквідацію суспільство не має зобов'язань перед кредиторами, його майно розподіляється між акціонерами відповідно до статті 23 Федерального закону «Про акціонерні товариства». Ліквідаційна комісія вживає заходів до виявлення кредиторів і одержанню дебіторської заборгованості, а також у письмовій формі повідомляє кредиторів про ліквідацію суспільства.
Після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами ліквідаційна комісія складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна ліквідованого суспільства, пред'явлених кредиторами вимогах, а також результати їх розгляду. Проміжний ліквідаційний баланс затверджується загальними зборами акціонерів. Якщо наявних у ліквідованого товариства грошових коштів недостатньо для задоволення вимог кредиторів, ліквідаційна комісія здійснює продаж іншого майна товариства з публічних торгів у порядку, встановленому для виконання судових рішень.
Виплати кредиторам ліквідованого суспільства грошових сум здійснюються ліквідаційною комісією в порядку черговості, встановленої Цивільним кодексом Російської Федерації, відповідно до проміжним ліквідаційним балансом, починаючи з дня його затвердження, за винятком кредиторів п'ятої черги, виплати яким провадяться по закінченні місяця з дати затвердження проміжного ліквідаційного балансу . Після завершення розрахунків з кредиторами ліквідаційна комісія складає ліквідаційний баланс, який затверджується загальними зборами акціонерів. Залишилося після завершення розрахунків з кредиторами майно ліквідованого товариства розподіляється ліквідаційною комісією між акціонерами в такій черговості:
· В першу чергу здійснюються виплати по акціях, які повинні бути викуплені відповідно до статті 75 Федерального закону «Про акціонерні товариства»;
· У другу чергу здійснюються виплати нарахованих, але не виплачених дивідендів за привілейованими акціями та визначеної статутом товариства ліквідаційної вартості по привілейованим акціям;
· У третю чергу здійснюється розподіл майна ліквідованого суспільства між акціонерами - власниками звичайних акцій і всіх типів привілейованих акцій.
Розподіл майна кожної черги здійснюється після повного розподілу майна попередньої черги. Виплата суспільством визначеної статутом товариства ліквідаційної вартості по привілейованим акціям певного типу здійснюється після повної виплати визначеної статутом товариства ліквідаційної вартості по привілейованим акціям попередньої черги.
Якщо наявного у товариства майна недостатньо для виплати нарахованих, але не виплачених дивідендів і визначеної статутом товариства ліквідаційної вартості всім акціонерам - власникам привілейованих акцій одного типу, то майно розподіляється між акціонерами - власниками цього типу привілейованих акцій пропорційно кількості належних їм акцій цього типу.
Ліквідація товариства вважається завершеною, а товариство - що припинив існування з моменту внесення органом державної реєстрації відповідного запису в єдиний державний реєстр юридичних осіб.
2. Цінні папери як об'єкт цивільних прав
2.1 Поняття цінних паперів та їх види в акціонерному товаристві
Відповідно до ст. 128 Цивільного кодексу Російської Федерації цінні папери визнаються об'єктами цивільних прав і є речами. Більш конкретну вказівку на правову природу таких об'єктів вміщено в п. 2 ст. 130 ЦК РФ, згідно з яким цінні папери суть рухомих речей.
Незважаючи на пряму вказівку сучасного цивільного законодавства про «вещності» цінного паперу, питання про природу цінного паперу не втратив своєї актуальності в чому завдяки появі бездокументарних цінних паперів. Тенденція дематеріалізації окремих видів цінних паперів самим безпосереднім чином вплинула на загальне поняття цінних паперів, у зв'язку з чим одні дослідники наполягають сьогодні на неадекватності правового регулювання цінних паперів з позиції класичної теорії, інші - на спадкоємності традицій російського цивільного права та збереження виробленої в кінці XIX століття логіки побудови інституту цінних паперів.
Можливість існування певного виду цінних паперів тільки у формі «без документа» ще сильніше виявила криза сучасної теорії цінних паперів, що виявляється насамперед у явному протиріччі норм федерального закону, що стосуються визначення цінного паперу, нормам ЦК РФ як основного джерела цивільного законодавства.
Зазначене невідповідність можна продемонструвати на простому прикладі. Згідно зі ст. 143 ГКРФ акція відноситься до цінних паперів. Такою була загальноприйнята думка і в літературі. Правильність його вважалася настільки очевидною, що зазвичай навіть не підкріплювалася ніякими доказами.
Федерального закону про РЦБ, акція з 2003 р. може існувати виключно в бездокументарній формі, що не дозволяє віднести її до розряду цінних паперів в силу визначення Кодексом цінного папера як документа, тобто речі, що існує в об'єктивній формі, доступній фізичній сприйняття людиною. Відповідно у зв'язку з прийняттям Федерального закону про РЦБ і сформованою практикою обороту бездокументарних акцій твердження про те, що акція - цінний папір, в даний час не є настільки ж безперечним. Так, наприклад, по-думці В.А. Бєлова, «акції як цінні папери поступово стали суто номінальним поняттям, які не мають будь-якого юридичного значення».
Безумовним ознакою речей, визнаних такими юридично, є їх цінність для людини, яка визначається наявністю у неї своїх власних корисних властивостей. У випадку з цінними паперами споживча вартість і інтерес до присвоєння визначаються сукупністю прав, що становлять зміст цінного паперу, але аж ніяк не самим документом як предметом матеріального світу.
Твердження про те, що з економічної точки зору будь-який цінний папір не є річчю, оскільки цей об'єкт цінний тільки в силу соціальних властивостей, можна вважати загальновизнаним в юридичній літературі. В економічній літературі під ціною папером розуміється особливий товар, який звертається на особливому, своєму власному, ринку - ринку цінних паперів, але не має ні речовинної, ні грошової споживної вартості, тобто не є матеріальним товаром. «Цінний папір - це форма існування капіталу, відмінна від його товарної, продуктивної і грошової форм, яка може передаватися замість нього самого, обертатися на ринку як товар і приносити дохід».
Викладене підтверджує висновок про умовність віднесення цінних паперів до речей навіть у разі наявності документарної форми закріплення прав. Цінний папір, що закріплює певні зобов'язальні права, історично виникла як об'єкт речових прав, однак внаслідок такого штучного «уречевлення» цінний папір не стала річчю у власному розумінні цього слова, вказаний прийом лише дозволив без особливих перешкод включити права в майновий оборот на зразок реальних речей.
У зв'язку з цим, право упредметнюється в папері, юристи мають на увазі лише тісний зв'язок між цим правом і документом. Двоїста природа цінного папера, включаючи бездокументарну, як об'єкта права є тим всеосяжним характерною ознакою, який дозволяє виділити цінний папір із загального ряду об'єктів цивільних прав, у тому числі і з категорії речей, до якої законодавець відніс цінні папери.
Таким чином, цінний папір породжує два основних види правовідносин - речові і зобов'язальні. Речові правовідносини виникають з приводу належності цінного паперу конкретному власнику і визначають відносини між ним і всіма іншими особами. При цьому стосовно до цінного паперу як об'єкту речового права можуть виникати і зобов'язальні правовідносини, безпосередньо пов'язані з придбанням або відчуженням цінного паперу, будучи відносними, виникають при встановленні правового зв'язку строго між зазначеними учасниками зобов'язання.
Першу групу відносин можна класифікувати як зовнішню сторону «ціннопаперових» відносин, а другу - як внутрішню сторону цих відносин.
Представники бездокументарній цінним концепції, виходячи з ГК РФ і норм Федерального закону про РЦБ, пропонують сконструювати єдине поняття цінного паперу за принципом тотожності сутності цінних паперів, яке дозволило б застосувати до всіх цінних паперів віно - правові інститути.
Логіка даної концепції з одного боку, полягає в тому, що якщо розглядати права з цінного паперу як її сутність, то зникне необхідність надавати будь-яке значення формі відокремлення прав, з іншого - дематеріалізації цінних паперів не повинна вплинути на речовий характер прав відносно такої «папери».
В обгрунтування підходу його прихильники використовують різноманітні прийоми (юридичні конструкції, фікції, аналогії, розуміння речей в широкому сенсі і т.п.), хоча найбільш поширеними теоретичними основами бездокументарній концепції слід визнати теорію про безтілесних речах і близьку, але не тотожну їй теорію « права на право ».
Перш за все, слід відзначити так звану інформаційну теорію цінних паперів, яка передбачає наявність у цінного паперу троїстої правової природи. Поряд з двоєдиної характеристикою цінного паперу як речі і права вказує на існування інформації про права, яка «є позовною реальним об'єктом цивільних прав стосовно бездокументарні цінних паперів».
І нарешті, деякі сучасні дослідники цінних паперів роблять спроби категоричного заперечення можливості застосування речове-правових елементів до цінних паперів навіть у разі існування цінного паперу у формі документа.
Так, за незначними винятками заперечує наявність у цінному паперу речове-правового початку, так як документ, що є відображенням закріпленого в ньому зобов'язального права є зобов'язання, але не річ, а також вважає, що застосування норм речового або зобов'язального права взамоісключает один одного. «Під терміном« цінний папір »необхідно випливати право вимоги - вільно що обертається зобов'язання, виражене на якомусь носії, таким чином« цінний папір - не річ, але вид контракту (договору) ».
Зазначені вище укладення сформульовані, виходячи з фрагментарних положень ЦК РФ і Федерального закону про РЦБ, які свідчать виключно про зобов'язальної природі цінних паперів. Разом з тим норми цивільного законодавства, що підкреслюють речову природу цінних паперів, визнані дослідником «помилками законодавства». Вивчення логіки міркувань даної концепції дозволило зробити припущення про декілька односторонньому підході до вивчення проблеми.
Крім того, що цінний папір є лише різновид контракту, передбачає поширення на відносини, що виникають з цінного паперу, загальних норм зобов'язального права, тоді як оборот прав, закріплених цінними паперами, в дійсності підпорядковується особливими правилами.
Таким чином, навіть короткий аналіз найбільш життєздатних (документарній та бездокументарній) концепцій дозволив прийти до висновку про однакову ступеня обгрунтованості і одночасно про наявність істотних недоліків.
Проте подібні дослідження можливі тільки з метою внесення пропозицій щодо поліпшення цивільного законодавства, оскільки Цивільний кодекс не дає можливості розглядати бездокументарні цінні папери за межами таких категорій, як річ або право. Відносини, які опосередковують життя цінного паперу, завжди припускають дуалізм цінного паперу, у зв'язку з чим будь-який цінний папір передбачає наявність речове - правових відносин, що виникають з приводу належності цінних паперів як об'єктів цивільного права, і зобов'язально - правових (відносних), пов'язаних із здійсненням прав , засвідчених самої цінним папером.
2.2 Реалізація акцій, викуплених акціонерним товариством у акціонерів
Законодавством про акціонерні товариства передбачені випадки, коли акціонерне товариство на вимогу своїх акціонерів власників голосуючих акцій зобов'язана викупити належні їм акції. Згідно з п. 1 ст. 75 Федерального закону від 26 грудня 1995 р. № 208-ФЗ «Про акціонерні товариства» це може побут у разі:
1. Реорганізації акціонерного товариства або здійснення великої угоди, рішення про схвалення якої приймається загальними зборами акціонерів відповідно до п. 2 ст. 79 Закону про акціонерні товариства, якщо акціонери голосували проти прийняття рішення про реорганізацію або схвалення зазначеної угоди або не брали участі у голосуванні з цих питань;
2. Внесення змін та доповнень до статуту товариства або затвердження статуту товариства в новій редакції, що обмежують права-акціонерів, якщо вони голосували проти прийняття відповідного рішення або не брали участі в голосуванні.
Акції, викуплені акціонерним товариством у акціонерів у зазначених випадках, зараховуються на баланс акціонерного товариства, є його власністю, але не надають права голосу на загальних зборах акціонерів. Крім того, за таких акцій не нараховуються і не виплачуються дивіденди.
Закон встановив особливий порядок дій акціонерного товариства з викупленими в акціонерів акціями. Згідно з п. 1 ст. 34 зазначені акції повинні бути реалізовані суспільством протягом одного року з дня їх викупу за ціною не нижче їх номінальної вартості. Порушення цієї вимоги Закону про акціонерні товариства тягне за собою такі наслідки.
По-перше, якщо акціонерне товариство не реалізувало протягом року викуплені акції третім особам за вказаною ціною, то вона зобов'язана у розумний термін ухвалити рішення про зменшення свого статутного капіталу. Статутний капітал в цьому випадку повинен бути зменшений на суму, що відповідає загальній номінальній вартості викуплених акцій.
По-друге, якщо рішення про зменшення статутного капіталу акціонерним товариством все ж таки не прийнято, то уповноважені органи державної влади мають право звернутися до суду з вимогою про ліквідацію акціонерного товариства.
Можливість настання цих негативних наслідків змушує звернути особливу увагу на процедуру реалізації акцій, викуплених акціонерним товариством на вимогу акціонерів. Перш за все, необхідне чітке дотримання встановленого річного строку. Реалізація викуплених акцій повинна відбутися не пізніше одного року з дня їх викупу.
Крім цього особливу увагу необхідно звернути на вартість акцій, за якою планується провести їх реалізацію. Це продиктовано не стільки вимогами законодавства про акціонерні товариства, скільки нормами податкового законодавства.
Справа в тому, що у зв'язку з реалізацією акціонерним товариством власних акцій, викуплених у акціонерів, у нього з'являється обов'язок по обчисленню та сплаті податку на прибуток, що виникає в результаті продажу власного майна.
Тому ціна акцій, що підлягають реалізації, має істотне значення, адже саме вона є основним показником для визначення податкової бази по податку на прибуток.
Пункт 1 ст. 34 Закону про акціонерні товариства зобов'язує суспільство реалізувати викуплені акції за ціною не нижче їх номінальної вартості. Настільки абстрактна норма Закону не повинна вводити в оману про те, що реалізація таких акцій можлива з будь-якої обопільно прийнятної сторонами угоди ціні, лише б вона не була нижчою від номіналу акції. Податкове законодавство інакше підходить до питання ціноутворення, ніж законодавство цивільне. Для правильного обчислення та сплати податків використовується поняття ринкової вартості майна.
Згідно з п. 1 ст. 40 Податкового кодексу РФ для цілей оподаткування приймається ціна товарів, робіт чи послуг, зазначена сторонами угоди. Ще не доведено зворотне, передбачається, що ця ціна відповідає рівню ринкових цін. Незважаючи на дану презумпцію, податкові органи при перевірці правильності обчислення податку на прибуток від операції купівлі-продажу акцій можуть зробити висновок про те, що зазначена сторонами угоди ціна не відповідає рівню ринкових цін. Якщо в результаті такої невідповідності ціна, зазначена сторонами угоди, виявиться нижче ринкової ціни, то акціонерне товариство буде притягнуто до податкової відповідальності, зокрема у вигляді донарахування податку на прибуток.
Тому при здійсненні угоди купівлі-продажу викуплених акцій необхідно відповідним чином обгрунтувати ціну цього майна, щоб уникнути претензій з боку податкових органів.
Існують, щонайменше, два варіанти визначення ринкової ціни акцій, викуплених у акціонерів.
Перший варіант полягає у залученні незалежного оцінювача для визначення ринкової вартості майна відповідно до п. 2 ст. 77 Закону про акціонерні товариства. Незалежний оцінювач за договором і за винагороду визначить ринкову ціну акцій, дасть відповідний висновок, яке в подальшому може бути представлене і в податкові органи для підтвердження правильності обчислення податку на прибуток. Для здійснення оціночної діяльності необхідна відповідна ліцензія, в наявності якої необхідно переконатися до укладення договору на проведення оцінки.
Даний варіант видається найбільш доцільним, оскільки тягар проведення оцінки переміщається з співробітників акціонерного товариства на професійного оцінювача. Крім того, акціонерне товариство отримує в розпорядження документ про ринкову вартість реалізованих акцій і зможе підтверджувати її всякий раз, коли цього вимагатимуть обставини.
Позитивним є також і той факт, що незалежний оцінювач, визначаючи ціну акцій, врахує і положення податкового законодавства про ринкову ціну майна.
Відповідно до закону про акціонерні товариства залучення незалежного оцінювача для визначення ціни акцій, викуплених у акціонерів і підлягають реалізації, не є обов'язковим. Ця обставина дозволяє говорити про другий варіант визначення ринкової ціни акцій. Цей варіант передбачає, що вартість акцій, що підлягають реалізації, буде самостійно визначати акціонерне товариство.
Враховуючи, що Законом про акціонерні товариства визначення ціни акцій, викуплених у акціонерів і підлягають реалізації, прямо не віднесено до компетенції якого-небудь органу управління акціонерного товариства, можна зробити висновок про те, що цю ціну вправі визначати будь-який орган управління, в тому числі і виконавчий.
Статут акціонерного товариства може містити норму, котра відносить визначення ціни акцій у розглянутому випадку до компетенції конкретного органу управління. Це означає, що ціна повинна визначатися саме зазначеним у статуті органом.
Якщо ж статут не містить подібного роду вказівок, то ціну вправі визначати будь-який орган суспільства. Найбільш прийнятним варіантом у цьому випадку буде визначення ціни радою директорів (спостережною радою), оскільки порядок скликання її засідань відрізняється оперативністю і вимагає менше формальних процедур, на відміну від скликання загальних зборів акціонерів.
Коли орган, уповноважений приймати рішення про ціну акцій, що підлягають реалізації, відомий, необхідно вирішити питання про те, якими показниками повинен керуватися цей орган, щоб обгрунтовано визначити вартість цього майна.
Відповідь на це питання необхідно шукати саме в податковому законодавстві, оскільки претензія про необгрунтованість акцій може виникнути, перш за все, з боку податкових органів.
Ст. 280 НК РФ встановлює особливості визначення податкової бази по податку на прибуток при здійсненні операції з цінними паперами. Саме норми цієї статті дозволять компетентному органу товариства правильно і обгрунтовано визначити ціну акцій. Використання положень ст. 208 НК РФ дозволить застрахувати акціонерне товариство і від претензій податкових органів.
Зазначена стаття наказує обчислювати податкову базу по податку на прибуток, виходячи з вартості цінних паперів, які є предметом тієї чи іншої операції, встановлюючи при цьому різний порядок визначення ринкової вартості цінних паперів, що обертаються на організованому ринку, і цінних паперів, не обертаються на такому.
Нагадаємо, що для цілей обчислення податку на прибуток цінними паперами, що обертаються на організованому ринку, визнаються цінні папери, що відповідають одночасно наступним умовам:
· Якщо вони допущені до обігу хоча б одним організатором торгівлі, які мають на це право відповідно до національного законодавства;
· Якщо інформація про їх цінах (котирувань) публікується в засобах масової інформації (у тому числі електронних) або може бути представлена організатором торгівлі або іншою уповноваженою особою будь-якій зацікавленій особі протягом трьох років після дати здійснення операцій з цінними паперами;
· Якщо за ним розраховується ринкова котирування, коли це передбачено відповідним національним законодавством (п. 3 ст. 280 НК РФ).
Цінний папір, що не відповідає даним умовам, вважається не обертається на організованому ринку.
Визначення ціни акції, що обертається на організованому ринку цінних паперів, не становить труднощі, тому що ціну визначає сам ринок. Податкове законодавство також наказує акціонерному товариству, реалізувати акції, обчислювати податкову базу по податку на прибуток саме виходячи з фактичної ціни-реалізації чи іншого вибуття акції, якщо ця ціна знаходиться в інтервалі між мінімальною і максимальною цінами угод (інтервал цін) з нею, зареєстрованої організатором торгівлі на ринку цінних паперів на дату здійснення відповідної операції (п. 5 ст. 280 НК РФ).
Ця позиція підтверджується і нормами Закону про акціонерні товариства. Згідно з п. 2 ст. 77 для визначення ринкової вартості цінних паперів, ціна покупки або ціна попиту і ціна пропозиції яких регулярно опубліковуються в друку, повинна бути прийнята до уваги ця ціна покупки або ціна попиту і ціна пропозиції, а залучення незалежного оцінювача не обов'язково.
Інакше йде справа з акціями, не звертаються на організованому ринку цінних паперів. Їх ціна попиту і пропозиції не публікується у пресі, не визначаються ринкові котирування, у зв'язку з чим вартість таких акцій має визначатися розрахунковим методом.
Раді директорів при визначенні ціни таких акцій рекомендується керуватися п. 6 ст. 280 НК РФ, згідно з яким податкові органи визнають фактичну ціну реалізації акцій за ринкову, якщо дотримано хоча б одна з таких умов; фактична ціна операції по реалізації акцій знаходиться в інтервалі цін за аналогічною (ідентичною, однорідної) цінного папері, зареєстрованої організатором торгівлі на ринку цінних паперів на дату здійснення операції або на дату найближчих торгів, що відбулися до дня вчинення відповідної угоди, якщо торги по цих цінних паперів проводилися в організатора торгівлі хоча б один раз протягом останніх 12 місяців;
відхилення фактичної ціни операції з реалізації акцій знаходиться у межах 20% у бік підвищення або зниження від середньозваженої ціни аналогічної (ідентичною, однорідної) цінного паперу, розрахованої організатором торгівлі на ринку цінних паперів відповідно до встановлених їм правилами за підсумками торгів на дату укладення такої угоди або на дату найближчих торгів, що відбулися до дня вчинення відповідної угоди, якщо торги по цих цінних паперів проводилися в організатора торгівлі хоча б один раз протягом останніх 12 місяців.
Визначити ціну з урахуванням даних положень представляється можливим тільки відносно акцій, які є ідентичними або однорідні з акціями, що звертаються на ринку цінних паперів Якщо ж визначається ціна акції, у якої немає ідентичних або однорідних акцій, що обертаються на ринку цінних паперів, або інформація про такі акції відсутній в загальнодоступному вигляді, то податкові органи визнають фактичну ціну акції, реалізованої акціонерним товариством, за ринкову в тому випадку, якщо ця ціна відрізняється від розрахункової ціни даної акції не більше ніж на 20%.
Розрахункова ціна в зазначеному випадку визначається з урахуванням конкретних умов укладеної угоди, особливостей звернення і ціни цінного паперу та інших показників, інформація про які може служити підставою для розрахунку. Одним з допустимих методів визначення розрахункової ціни, на що прямо вказує податкове законодавство, є метод чистих активів емітента.
Суть його в тому, що ціна реалізованої акції визначається виходячи з величини чистих активів акціонерного товариства, що здійснив її емісію. Для розглянутого випадку метод чистих активів найбільш прийнятний, оскільки акціонерне товариство реалізовує власні акції і в повному обсязі володіє інформацією про величину власних чистих активів.
Порядок оцінки вартості чистих активів акціонерних товариств затверджений спільним наказом Мінфіну Росії і Федеральної комісії з ринку цінних паперів. Ціна акції з використанням методу чистих активів визначається шляхом ділення суми чистих активів акціонерного товариства на кількість акцій.
Отримана таким способом ціна однієї акції може сміливо застосовуватися акціонерним товариством в угоді з реалізації викуплених в акціонерів власних акцій. Дана методика дозволяє виключити негативні податкові наслідки у вигляді донарахування податку на прибуток.
Акціонерне товариство має право, звичайно, реалізувати власні акції за меншою ціною, ніж ціна, отримана розрахунковим шляхом. З точки зору цивільного законодавства негативних наслідків у цьому випадку не настає, головне, щоб акції були реалізовані не дешевше їх номінальної вартості. При цьому можна і проігнорувати негативні податкові наслідки, сплативши згодом за рахунок власних коштів донарахований податок на прибуток, штраф, пеню, адже факт притягнення до податкової відповідальності не може служити підставою для визнання недійсною угоди купівлі-продажу акцій.
3. Правовий аспект виконавчих органів акціонерного товариства
3.1 Особливості правового статусу акціонерного товариства
Федеральний закон від 26 грудня 1995 року «Про акціонерні товариства» (далі - Закон про АТ) передбачає створення в акціонерному товаристві виконавчих органів, які здійснюють керівництво поточною діяльністю.
Російське акціонерне законодавство встановлює досить громіздку систему управління, і фактично в нас діє два виконавчих органу - рада директорів (наглядова рада) та власне виконавчі органи. Тому не дивно, що дослідники змушені при аналізі відповідних положень законодавства різних держав порівнювати повноваження директорів і керівників, з одного боку, і ради директорів і виконавчих органів-з іншого.
Структура виконавчих органів визначається статутом конкретного акціонерного товариства. Якщо статут передбачає наявність одночасно одноосібного і колегіального виконавчих органів, необхідно чітко розподілити компетенцію між ними. При цьому особа, яка здійснює функції одноосібного виконавчого органу товариства, здійснює також функції голови колегіального органу.
Це вказівка закону може призвести до висновку про те, що законодавець у даному випадку виходить з єдності виконавчого органу: одноосібний виконавчий орган фактично діє як складова частина колегіального виконавчого органу. Не випадково Закон чітко встановлює, що компетенція між двома різновидами виконавчих органів при їх одночасному існуванні повинна бути розділена. Єдності виконавчого органу свідчить те, що рішення, прийняті колегіальним виконавчим органом, реалізуються не інакше як через дії одноосібного колегіального органу. Якщо погодитися з цим, то можна зробити висновок про єдність усіх органів товариства, оскільки рішення всіх органів управління реалізуються, як правило. через дії одноосібного виконавчого органу, так як саме цей закон діє від імені товариства без довіреності. Такий висновок необгрунтований, Закон про АТ встановлює відносну самостійність органів акціонерних товариств, що виражається про те, що вирішення кожного з органів приймаються лише в межах його компетенції.
Закон про АТ передбачає, що в деяких випадках рада директорів товариства може прийняти рішення про призупинення повноважень одноосібного виконавчого органу навіть тоді, коли освіта виконавчих органів статутом віднесено до компетенції загальних зборів акціонерів.
Закон про АТ розрізняє дві ситуації стосовно до розглянутого питання:
1. Рада директорів має право в будь-який час призупинити повноваження одноосібного виконавчого органу. Причому підстави для цього можуть бути самі різні, оскільки в Законі нічого конкретного про це не сказано.
2. Інший випадок розрахований на ситуації, коли одноосібно виконавчий орган або керуюча організація не можуть виконувати свої обов'язки. Це можуть бути самі різні обставини (наприклад, тривала хвороба, смерть, перехід на державну службу, засудження до позбавлення волі особи, яка займає зазначені раніше посади, ліквідація організації).
Закон не наводить навіть приблизного переліку таких обставин. Як у тому, так і в іншому випадку одночасно з прийняттям рішення про призупинення повноважень одноосібного виконавчого органу рада директорів повинна прийняти рішення про призначення тимчасового виконавчого органу та призначити позачергові загальні збори акціонерів, порядок денний якого повинна містити питання: про дострокове припинення повноважень одноосібного виконавчого органу або про передачу повноважень одноосібного виконавчого органу керуючої організації (управляючому).
Згідно з п. 2 ст. 69 Закону про АТ компетенції виконавчого органу належить вирішення питань керівництва поточною діяльністю товариства. Однак Закон не уточнює, що розуміється під поточною діяльністю.
У російській мові одне зі значень слова «поточний» - належить до чергових, повсякденних справ, потреб, обов'язків. Тобто з поточними справами суспільство зустрічається кожен робочий день. Таким чином, на відміну від інших органів управління виконавчі органи виконують свої функції постійно.
Оскільки законодавство визначає компетенцію виконавчих органів лише в загальному вигляді, велике значення в цьому сенсі має відводитися локальних актів товариства. Взагалі російська практика пішла по шляху деталізації компетенції виконавчих органів у внутрішніх документах акціонерного товариства. Дослідники відзначають, що в багатьох компаніях, таких як «Лукойл», «Татнефть», «Лененерго», компетенція виконавчих органів деталізована. Перш за все, потрібно відзначити, що, якщо в суспільстві створюються одночасно одноосібний і колегіальний виконавчі органи, статут повинен розмежувати їх компетенцію. При цьому необхідно враховувати специфіку правового становища одноособового виконавчого органу - це єдиний орган товариства, який формує волю суспільства, а також виявляє її зовні.
3.2 Категорія одноосібного виконавчого органу акціонерного товариства
Деякі питання можуть ставитися до компетенції лише одноосібного виконавчого органу. По-перше, це питання, пов'язані з «зовнішньої» діяльністю акціонерного товариства. Сюди відноситься укладення угод від імені товариства, а також представлення його інтересів у відносинах з іншими суб'єктами цивільного права, органами державної влади та місцевого самоврядування. Причому відповідні дії вчиняються ним без довіреності.
Як видається, ніхто крім одноосібного виконавчого органу не вправі виступати від імені товариства без довіреності. Акціонери товариства, голова ради директорів, члени правління, заступники генерального директора для виступу від імені товариства повинні отримувати довіреність.
Здається, що Закон про АТ передбачив, що в суспільстві в обов'язковому порядку повинен створюватися одноособовий виконавчий орган саме тому, щоб не виникала плутанина, хто ж виступає без довіреності від імені товариства.
По-друге, деякі питання, пов'язані з організацією управління всередині фірми, також вирішуються одноосібним виконавчим органом: він стверджує штати, видає накази і дає вказівки, обов'язкові для виконання всіма працівниками товариства. Всі інші питання, окрім, природно, що знаходяться в компетенції загальних зборів і ради директорів, можуть бути віднесені до компетенції як одноосібного, так і колегіального виконавчих органів.
Серед питань, віднесених Законом до компетенції виконавчих органів, найважливіше місце займає виконання рішень загальних зборів і ради директорів товариства. Більш того, тільки через діяльність виконавчих органів і можуть бути реалізовані рішення вищого органу та органу загального керівництва. Дана функція багато в чому і зумовлює назви відповідних органів. Саме від її успішного виконання залежить ефективність діяльності акціонерного товариства. Очевидно, належне виконання рішень вищестоящих органів товариства не може бути реалізовано тільки через дії одноосібних виконавчих органів та членів колегіального виконавчого органу. Тому в суспільствах, особливо пов'язаних з виробничою діяльністю, має бути налагоджена виробниче управління. Воно може здійснюватися адміністрацією підприємства, що належить акціонерному товариству. Налагодити ефективну взаємодію різних служб підприємства - найважливіше завдання виконавчих органів, без цього неможливо належним чином забезпечити виконання рішень загальних зборів акціонерів і ради директорів. Ці питання можуть бути врегульовані в локальних актах суспільства.
Компетенція виконавчого органу може бути обмежена статутом суспільства в порівнянні з тим, як вона визначена в законі. Якщо орган вийшов за межі обмежень, встановлених статутом, на підставі ст. 174 ЦК РФ угода може бути визнана недійсною за позовом особи, в інтересах якої встановлено обмеження. У той же час є небезпека того, що виконавчі органи як постійно діючі будуть виходити за межі своїх повноважень. У зв'язку - з цим необхідно відзначити, що Закон про АТ практично не містить положень, які дозволяли б контролювати діяльність виконавчих органів, за винятком п. 4 ст. 69 про дострокове припинення повноважень виконавчих органів за рішенням загальних зборів або ради директорів. Проте ці заходи, як правило, приймаються лише після виявлення порушень або визнання роботи виконавчого органу неефективною. Виходом могло б стати закріплення в Законі про АТ обов'язки виконавчих органів представляти раді директорів і ревізійної комісії звіт про свою діяльність. містяться в Акціонерному законі ФРН, французькому Торговому кодексі і законах деяких інших країн.
Права та обов'язки одноосібного виконавчого органу, членів колегіального виконавчого органу товариства, організації, що управляє чи керуючого крім Закону про АТ визначаються в договорах, укладених кожним з них з суспільством. Договір від імені товариства підписує голова ради директорів або інша уповноважена радою директорів обличчя. Треба відзначити, що це єдиний випадок, коли без довіреності від суспільства виступають зазначені особи, а не одноосібний виконавчий орган.
Закон про АТ не дозволяє дати на це запитання однозначну відповідь. Встановлено, що на відносини між суспільством і, одноосібним виконавчим органом і (або) членами колегіального виконавчого органу поширюється дія законодавства про працю в частині, що не суперечить Закону про АТ. Це породжує суперечки у визначенні правової природи названого договору.
Дана Угода стосується трудовим, оскільки в даному випадку мова йде про особливу трудової функції: управлінні організацією. У той же час діяльність з управління організацією має свою специфіку, яка і повинна знайти відображення в договорі з відповідними особами. Саме така модель закріплена в Трудовому кодексі РФ. Стаття 274 Кодексу прямо вказує, що права і обов'язки керівника в галузі трудових відносин визначаються трудовим договором. Специфіка праці керівника знаходить відображення у покладанні на нього повну матеріальну відповідальність за пряму дійсну шкоду, заподіяну організації, і у встановленні додаткових підстав розірвання договору з ним (відповідно до ст. 277 і 278 ТК РФ).
Трудовий характер договору з одноосібним органом і членами колегіального виконавчого органу дає суспільству можливість більш повно контролювати їх діяльність. Однак є небезпека, що у разі неефективного управління не вдасться повністю відшкодувати збитки. Щоб уникнути цих наслідків суспільство може передати за договором функції одноосібного виконавчого органу, комерційної організації (керуючої організації) або індивідуальному підприємцю (яка керує). При цьому ні індивідуальний підприємець, ні комерційна організація не будуть виконувати трудову функцію. Вони здійснюють підприємницьку діяльність. Відносини між суспільством і керуючої організацією (керуючим) носять цивільно-правовий характер.
Питання про правову природу договору між цими суб'єктами також є дискусійним. Даний договір не може бути віднесений до договорів підрядного типу. Адже в їх предмет входить як виконання роботи, так і передача її уречевленої результату замовникові. У даному випадку діяльність з управління суспільством не спрямована на досягнення конкретного результату уречевленої.
Не є цей договір та договором доручення, який оформляє тільки внутрішні відносини. Повноваження повіреного для вступу у зовнішні зносини встановлюються довіреністю. У той же час одноосібний виконавчий орган, чиї функції виконує керуюча організація (управитель), діє без довіреності. До того ж видача довіреності може створити значні труднощі. Керуючий в своїй діяльності здійснює різноманітні дії, в довіреності буде неможливо перелічити хоча б у загальному вигляді ті функції, які він має право здійснювати.
Висновок
В даній роботі були розглянуті правові питання створення, реорганізації та ліквідації акціонерного товариства, дано поняття цінних паперів і розкриті особливості правового статусу акціонерного товариства. У висновку можна зробити наступні основні висновки.
Акціонерне товариство (АТ) - господарське товариство, утворене особами, що об'єднали своє майно і грошові кошти до статутного капіталу, розділений на певну кількість рівних часток, закріплених цінними паперами, - акціями. Акціонерне товариство - комерційна організація, що має корпоративний характер і статус юридичної особи. Учасники акціонерного товариства - акціонери мають по відношенню до акціонерного товариства зобов'язальними правами, закріпленими в акціях. Відповідальність акціонера за зобов'язаннями акціонерного товариства обмежується вартістю його акцій (по суті, вартість акції визначає межі підприємницького ризику акціонера).
Суб'єктом права власності на грошові кошти та інше майно, внесене засновниками та акціонерами у акціонерне товариство, є саме акціонерне товариство як юридична особа.
Створення акціонерного товариства можливе або шляхом заснування нового суспільства, або шляхом реорганізації існуючого. Необхідна умова придбання акціонерним товариством прав юридичної особи - його державна реєстрація.
Створення акціонерного товариства являє собою вольовий акт, що здійснюється особами, які мають цивільної право-і дієздатністю, - засновниками. У якості засновників можуть виступати як громадяни, так і юридичні особи. Установи, що фінансуються власником, можуть бути учасниками акціонерного товариства з дозволу власника. Рішення про створення акціонерного товариства приймається засновниками спільно і одностайно.
Реорганізація акціонерного товариства полягає в тому, що його права та обов'язки переходять до інших юридичних осіб у порядку правонаступництва. У числі форм реорганізації юридичної особи ГК РФ, а слідом за ним і Закон про акціонерні товариства згадують перетворення. Акціонерне товариство може бути перетворено в товариство з обмеженою відповідальністю або у виробничий кооператив. Перетворення в господарське товариство (повне або командитне) або в споживчий кооператив не допускається. При проведенні перетворення повинні враховуватися правила, встановлені законом для зазначених видів комерційних організацій.
Припинення акціонерного товариства у формі ліквідації підпорядковується нормам ГК РФ, загальним для всіх юридичних осіб, і відповідним нормам Закону про акціонерні товариства. Акціонерне товариство може бути ліквідоване добровільно самими акціонерами або примусово за рішенням суду. У ДК названі лише дві причини, за якими відбувається добровільна ліквідація АТ, - закінчення строку, на який було створено юридичну особу, та досягнення мети, заради якої воно було створено. Рішення про ліквідацію повинна бути негайно в письмовій формі передане відповідному органу державної реєстрації.
Примусова ліквідація акціонерного товариства проводиться за рішенням суду відповідно до підставами, зазначеними в ГК: здійснення діяльності без належного дозволу (ліцензії), або діяльності, забороненої законом, або з іншими грубими порушеннями закону або інших нормативних правових актів. Підставою для примусової ліквідації є також неспроможність (банкрутство) акціонерного товариства.
Відповідь на це питання необхідно шукати саме в податковому законодавстві, оскільки претензія про необгрунтованість акцій може виникнути, перш за все, з боку податкових органів.
Ст. 280 НК РФ встановлює особливості визначення податкової бази по податку на прибуток при здійсненні операції з цінними паперами. Саме норми цієї статті дозволять компетентному органу товариства правильно і обгрунтовано визначити ціну акцій. Використання положень ст. 208 НК РФ дозволить застрахувати акціонерне товариство і від претензій податкових органів.
Зазначена стаття наказує обчислювати податкову базу по податку на прибуток, виходячи з вартості цінних паперів, які є предметом тієї чи іншої операції, встановлюючи при цьому різний порядок визначення ринкової вартості цінних паперів, що обертаються на організованому ринку, і цінних паперів, не обертаються на такому.
Нагадаємо, що для цілей обчислення податку на прибуток цінними паперами, що обертаються на організованому ринку, визнаються цінні папери, що відповідають одночасно наступним умовам:
· Якщо вони допущені до обігу хоча б одним організатором торгівлі, які мають на це право відповідно до національного законодавства;
· Якщо інформація про їх цінах (котирувань) публікується в засобах масової інформації (у тому числі електронних) або може бути представлена організатором торгівлі або іншою уповноваженою особою будь-якій зацікавленій особі протягом трьох років після дати здійснення операцій з цінними паперами;
· Якщо за ним розраховується ринкова котирування, коли це передбачено відповідним національним законодавством (п. 3 ст. 280 НК РФ).
Цінний папір, що не відповідає даним умовам, вважається не обертається на організованому ринку.
Визначення ціни акції, що обертається на організованому ринку цінних паперів, не становить труднощі, тому що ціну визначає сам ринок. Податкове законодавство також наказує акціонерному товариству, реалізувати акції, обчислювати податкову базу по податку на прибуток саме виходячи з фактичної ціни-реалізації чи іншого вибуття акції, якщо ця ціна знаходиться в інтервалі між мінімальною і максимальною цінами угод (інтервал цін) з нею, зареєстрованої організатором торгівлі на ринку цінних паперів на дату здійснення відповідної операції (п. 5 ст. 280 НК РФ).
Ця позиція підтверджується і нормами Закону про акціонерні товариства. Згідно з п. 2 ст. 77 для визначення ринкової вартості цінних паперів, ціна покупки або ціна попиту і ціна пропозиції яких регулярно опубліковуються в друку, повинна бути прийнята до уваги ця ціна покупки або ціна попиту і ціна пропозиції, а залучення незалежного оцінювача не обов'язково.
Інакше йде справа з акціями, не звертаються на організованому ринку цінних паперів. Їх ціна попиту і пропозиції не публікується у пресі, не визначаються ринкові котирування, у зв'язку з чим вартість таких акцій має визначатися розрахунковим методом.
Раді директорів при визначенні ціни таких акцій рекомендується керуватися п. 6 ст. 280 НК РФ, згідно з яким податкові органи визнають фактичну ціну реалізації акцій за ринкову, якщо дотримано хоча б одна з таких умов; фактична ціна операції по реалізації акцій знаходиться в інтервалі цін за аналогічною (ідентичною, однорідної) цінного папері, зареєстрованої організатором торгівлі на ринку цінних паперів на дату здійснення операції або на дату найближчих торгів, що відбулися до дня вчинення відповідної угоди, якщо торги по цих цінних паперів проводилися в організатора торгівлі хоча б один раз протягом останніх 12 місяців;
відхилення фактичної ціни операції з реалізації акцій знаходиться у межах 20% у бік підвищення або зниження від середньозваженої ціни аналогічної (ідентичною, однорідної) цінного паперу, розрахованої організатором торгівлі на ринку цінних паперів відповідно до встановлених їм правилами за підсумками торгів на дату укладення такої угоди або на дату найближчих торгів, що відбулися до дня вчинення відповідної угоди, якщо торги по цих цінних паперів проводилися в організатора торгівлі хоча б один раз протягом останніх 12 місяців.
Визначити ціну з урахуванням даних положень представляється можливим тільки відносно акцій, які є ідентичними або однорідні з акціями, що звертаються на ринку цінних паперів Якщо ж визначається ціна акції, у якої немає ідентичних або однорідних акцій, що обертаються на ринку цінних паперів, або інформація про такі акції відсутній в загальнодоступному вигляді, то податкові органи визнають фактичну ціну акції, реалізованої акціонерним товариством, за ринкову в тому випадку, якщо ця ціна відрізняється від розрахункової ціни даної акції не більше ніж на 20%.
Розрахункова ціна в зазначеному випадку визначається з урахуванням конкретних умов укладеної угоди, особливостей звернення і ціни цінного паперу та інших показників, інформація про які може служити підставою для розрахунку. Одним з допустимих методів визначення розрахункової ціни, на що прямо вказує податкове законодавство, є метод чистих активів емітента.
Суть його в тому, що ціна реалізованої акції визначається виходячи з величини чистих активів акціонерного товариства, що здійснив її емісію. Для розглянутого випадку метод чистих активів найбільш прийнятний, оскільки акціонерне товариство реалізовує власні акції і в повному обсязі володіє інформацією про величину власних чистих активів.
Порядок оцінки вартості чистих активів акціонерних товариств затверджений спільним наказом Мінфіну Росії і Федеральної комісії з ринку цінних паперів. Ціна акції з використанням методу чистих активів визначається шляхом ділення суми чистих активів акціонерного товариства на кількість акцій.
Отримана таким способом ціна однієї акції може сміливо застосовуватися акціонерним товариством в угоді з реалізації викуплених в акціонерів власних акцій. Дана методика дозволяє виключити негативні податкові наслідки у вигляді донарахування податку на прибуток.
Акціонерне товариство має право, звичайно, реалізувати власні акції за меншою ціною, ніж ціна, отримана розрахунковим шляхом. З точки зору цивільного законодавства негативних наслідків у цьому випадку не настає, головне, щоб акції були реалізовані не дешевше їх номінальної вартості. При цьому можна і проігнорувати негативні податкові наслідки, сплативши згодом за рахунок власних коштів донарахований податок на прибуток, штраф, пеню, адже факт притягнення до податкової відповідальності не може служити підставою для визнання недійсною угоди купівлі-продажу акцій.
3. Правовий аспект виконавчих органів акціонерного товариства
3.1 Особливості правового статусу акціонерного товариства
Федеральний закон від 26 грудня 1995 року «Про акціонерні товариства» (далі - Закон про АТ) передбачає створення в акціонерному товаристві виконавчих органів, які здійснюють керівництво поточною діяльністю.
Російське акціонерне законодавство встановлює досить громіздку систему управління, і фактично в нас діє два виконавчих органу - рада директорів (наглядова рада) та власне виконавчі органи. Тому не дивно, що дослідники змушені при аналізі відповідних положень законодавства різних держав порівнювати повноваження директорів і керівників, з одного боку, і ради директорів і виконавчих органів-з іншого.
Структура виконавчих органів визначається статутом конкретного акціонерного товариства. Якщо статут передбачає наявність одночасно одноосібного і колегіального виконавчих органів, необхідно чітко розподілити компетенцію між ними. При цьому особа, яка здійснює функції одноосібного виконавчого органу товариства, здійснює також функції голови колегіального органу.
Це вказівка закону може призвести до висновку про те, що законодавець у даному випадку виходить з єдності виконавчого органу: одноосібний виконавчий орган фактично діє як складова частина колегіального виконавчого органу. Не випадково Закон чітко встановлює, що компетенція між двома різновидами виконавчих органів при їх одночасному існуванні повинна бути розділена. Єдності виконавчого органу свідчить те, що рішення, прийняті колегіальним виконавчим органом, реалізуються не інакше як через дії одноосібного колегіального органу. Якщо погодитися з цим, то можна зробити висновок про єдність усіх органів товариства, оскільки рішення всіх органів управління реалізуються, як правило. через дії одноосібного виконавчого органу, так як саме цей закон діє від імені товариства без довіреності. Такий висновок необгрунтований, Закон про АТ встановлює відносну самостійність органів акціонерних товариств, що виражається про те, що вирішення кожного з органів приймаються лише в межах його компетенції.
Закон про АТ передбачає, що в деяких випадках рада директорів товариства може прийняти рішення про призупинення повноважень одноосібного виконавчого органу навіть тоді, коли освіта виконавчих органів статутом віднесено до компетенції загальних зборів акціонерів.
Закон про АТ розрізняє дві ситуації стосовно до розглянутого питання:
1. Рада директорів має право в будь-який час призупинити повноваження одноосібного виконавчого органу. Причому підстави для цього можуть бути самі різні, оскільки в Законі нічого конкретного про це не сказано.
2. Інший випадок розрахований на ситуації, коли одноосібно виконавчий орган або керуюча організація не можуть виконувати свої обов'язки. Це можуть бути самі різні обставини (наприклад, тривала хвороба, смерть, перехід на державну службу, засудження до позбавлення волі особи, яка займає зазначені раніше посади, ліквідація організації).
Закон не наводить навіть приблизного переліку таких обставин. Як у тому, так і в іншому випадку одночасно з прийняттям рішення про призупинення повноважень одноосібного виконавчого органу рада директорів повинна прийняти рішення про призначення тимчасового виконавчого органу та призначити позачергові загальні збори акціонерів, порядок денний якого повинна містити питання: про дострокове припинення повноважень одноосібного виконавчого органу або про передачу повноважень одноосібного виконавчого органу керуючої організації (управляючому).
Згідно з п. 2 ст. 69 Закону про АТ компетенції виконавчого органу належить вирішення питань керівництва поточною діяльністю товариства. Однак Закон не уточнює, що розуміється під поточною діяльністю.
У російській мові одне зі значень слова «поточний» - належить до чергових, повсякденних справ, потреб, обов'язків. Тобто з поточними справами суспільство зустрічається кожен робочий день. Таким чином, на відміну від інших органів управління виконавчі органи виконують свої функції постійно.
Оскільки законодавство визначає компетенцію виконавчих органів лише в загальному вигляді, велике значення в цьому сенсі має відводитися локальних актів товариства. Взагалі російська практика пішла по шляху деталізації компетенції виконавчих органів у внутрішніх документах акціонерного товариства. Дослідники відзначають, що в багатьох компаніях, таких як «Лукойл», «Татнефть», «Лененерго», компетенція виконавчих органів деталізована. Перш за все, потрібно відзначити, що, якщо в суспільстві створюються одночасно одноосібний і колегіальний виконавчі органи, статут повинен розмежувати їх компетенцію. При цьому необхідно враховувати специфіку правового становища одноособового виконавчого органу - це єдиний орган товариства, який формує волю суспільства, а також виявляє її зовні.
3.2 Категорія одноосібного виконавчого органу акціонерного товариства
Деякі питання можуть ставитися до компетенції лише одноосібного виконавчого органу. По-перше, це питання, пов'язані з «зовнішньої» діяльністю акціонерного товариства. Сюди відноситься укладення угод від імені товариства, а також представлення його інтересів у відносинах з іншими суб'єктами цивільного права, органами державної влади та місцевого самоврядування. Причому відповідні дії вчиняються ним без довіреності.
Як видається, ніхто крім одноосібного виконавчого органу не вправі виступати від імені товариства без довіреності. Акціонери товариства, голова ради директорів, члени правління, заступники генерального директора для виступу від імені товариства повинні отримувати довіреність.
Здається, що Закон про АТ передбачив, що в суспільстві в обов'язковому порядку повинен створюватися одноособовий виконавчий орган саме тому, щоб не виникала плутанина, хто ж виступає без довіреності від імені товариства.
По-друге, деякі питання, пов'язані з організацією управління всередині фірми, також вирішуються одноосібним виконавчим органом: він стверджує штати, видає накази і дає вказівки, обов'язкові для виконання всіма працівниками товариства. Всі інші питання, окрім, природно, що знаходяться в компетенції загальних зборів і ради директорів, можуть бути віднесені до компетенції як одноосібного, так і колегіального виконавчих органів.
Серед питань, віднесених Законом до компетенції виконавчих органів, найважливіше місце займає виконання рішень загальних зборів і ради директорів товариства. Більш того, тільки через діяльність виконавчих органів і можуть бути реалізовані рішення вищого органу та органу загального керівництва. Дана функція багато в чому і зумовлює назви відповідних органів. Саме від її успішного виконання залежить ефективність діяльності акціонерного товариства. Очевидно, належне виконання рішень вищестоящих органів товариства не може бути реалізовано тільки через дії одноосібних виконавчих органів та членів колегіального виконавчого органу. Тому в суспільствах, особливо пов'язаних з виробничою діяльністю, має бути налагоджена виробниче управління. Воно може здійснюватися адміністрацією підприємства, що належить акціонерному товариству. Налагодити ефективну взаємодію різних служб підприємства - найважливіше завдання виконавчих органів, без цього неможливо належним чином забезпечити виконання рішень загальних зборів акціонерів і ради директорів. Ці питання можуть бути врегульовані в локальних актах суспільства.
Компетенція виконавчого органу може бути обмежена статутом суспільства в порівнянні з тим, як вона визначена в законі. Якщо орган вийшов за межі обмежень, встановлених статутом, на підставі ст. 174 ЦК РФ угода може бути визнана недійсною за позовом особи, в інтересах якої встановлено обмеження. У той же час є небезпека того, що виконавчі органи як постійно діючі будуть виходити за межі своїх повноважень. У зв'язку - з цим необхідно відзначити, що Закон про АТ практично не містить положень, які дозволяли б контролювати діяльність виконавчих органів, за винятком п. 4 ст. 69 про дострокове припинення повноважень виконавчих органів за рішенням загальних зборів або ради директорів. Проте ці заходи, як правило, приймаються лише після виявлення порушень або визнання роботи виконавчого органу неефективною. Виходом могло б стати закріплення в Законі про АТ обов'язки виконавчих органів представляти раді директорів і ревізійної комісії звіт про свою діяльність. містяться в Акціонерному законі ФРН, французькому Торговому кодексі і законах деяких інших країн.
Права та обов'язки одноосібного виконавчого органу, членів колегіального виконавчого органу товариства, організації, що управляє чи керуючого крім Закону про АТ визначаються в договорах, укладених кожним з них з суспільством. Договір від імені товариства підписує голова ради директорів або інша уповноважена радою директорів обличчя. Треба відзначити, що це єдиний випадок, коли без довіреності від суспільства виступають зазначені особи, а не одноосібний виконавчий орган.
Закон про АТ не дозволяє дати на це запитання однозначну відповідь. Встановлено, що на відносини між суспільством і, одноосібним виконавчим органом і (або) членами колегіального виконавчого органу поширюється дія законодавства про працю в частині, що не суперечить Закону про АТ. Це породжує суперечки у визначенні правової природи названого договору.
Дана Угода стосується трудовим, оскільки в даному випадку мова йде про особливу трудової функції: управлінні організацією. У той же час діяльність з управління організацією має свою специфіку, яка і повинна знайти відображення в договорі з відповідними особами. Саме така модель закріплена в Трудовому кодексі РФ. Стаття 274 Кодексу прямо вказує, що права і обов'язки керівника в галузі трудових відносин визначаються трудовим договором. Специфіка праці керівника знаходить відображення у покладанні на нього повну матеріальну відповідальність за пряму дійсну шкоду, заподіяну організації, і у встановленні додаткових підстав розірвання договору з ним (відповідно до ст. 277 і 278 ТК РФ).
Трудовий характер договору з одноосібним органом і членами колегіального виконавчого органу дає суспільству можливість більш повно контролювати їх діяльність. Однак є небезпека, що у разі неефективного управління не вдасться повністю відшкодувати збитки. Щоб уникнути цих наслідків суспільство може передати за договором функції одноосібного виконавчого органу, комерційної організації (керуючої організації) або індивідуальному підприємцю (яка керує). При цьому ні індивідуальний підприємець, ні комерційна організація не будуть виконувати трудову функцію. Вони здійснюють підприємницьку діяльність. Відносини між суспільством і керуючої організацією (керуючим) носять цивільно-правовий характер.
Питання про правову природу договору між цими суб'єктами також є дискусійним. Даний договір не може бути віднесений до договорів підрядного типу. Адже в їх предмет входить як виконання роботи, так і передача її уречевленої результату замовникові. У даному випадку діяльність з управління суспільством не спрямована на досягнення конкретного результату уречевленої.
Не є цей договір та договором доручення, який оформляє тільки внутрішні відносини. Повноваження повіреного для вступу у зовнішні зносини встановлюються довіреністю. У той же час одноосібний виконавчий орган, чиї функції виконує керуюча організація (управитель), діє без довіреності. До того ж видача довіреності може створити значні труднощі. Керуючий в своїй діяльності здійснює різноманітні дії, в довіреності буде неможливо перелічити хоча б у загальному вигляді ті функції, які він має право здійснювати.
Висновок
В даній роботі були розглянуті правові питання створення, реорганізації та ліквідації акціонерного товариства, дано поняття цінних паперів і розкриті особливості правового статусу акціонерного товариства. У висновку можна зробити наступні основні висновки.
Акціонерне товариство (АТ) - господарське товариство, утворене особами, що об'єднали своє майно і грошові кошти до статутного капіталу, розділений на певну кількість рівних часток, закріплених цінними паперами, - акціями. Акціонерне товариство - комерційна організація, що має корпоративний характер і статус юридичної особи. Учасники акціонерного товариства - акціонери мають по відношенню до акціонерного товариства зобов'язальними правами, закріпленими в акціях. Відповідальність акціонера за зобов'язаннями акціонерного товариства обмежується вартістю його акцій (по суті, вартість акції визначає межі підприємницького ризику акціонера).
Суб'єктом права власності на грошові кошти та інше майно, внесене засновниками та акціонерами у акціонерне товариство, є саме акціонерне товариство як юридична особа.
Створення акціонерного товариства можливе або шляхом заснування нового суспільства, або шляхом реорганізації існуючого. Необхідна умова придбання акціонерним товариством прав юридичної особи - його державна реєстрація.
Створення акціонерного товариства являє собою вольовий акт, що здійснюється особами, які мають цивільної право-і дієздатністю, - засновниками. У якості засновників можуть виступати як громадяни, так і юридичні особи. Установи, що фінансуються власником, можуть бути учасниками акціонерного товариства з дозволу власника. Рішення про створення акціонерного товариства приймається засновниками спільно і одностайно.
Реорганізація акціонерного товариства полягає в тому, що його права та обов'язки переходять до інших юридичних осіб у порядку правонаступництва. У числі форм реорганізації юридичної особи ГК РФ, а слідом за ним і Закон про акціонерні товариства згадують перетворення. Акціонерне товариство може бути перетворено в товариство з обмеженою відповідальністю або у виробничий кооператив. Перетворення в господарське товариство (повне або командитне) або в споживчий кооператив не допускається. При проведенні перетворення повинні враховуватися правила, встановлені законом для зазначених видів комерційних організацій.
Припинення акціонерного товариства у формі ліквідації підпорядковується нормам ГК РФ, загальним для всіх юридичних осіб, і відповідним нормам Закону про акціонерні товариства. Акціонерне товариство може бути ліквідоване добровільно самими акціонерами або примусово за рішенням суду. У ДК названі лише дві причини, за якими відбувається добровільна ліквідація АТ, - закінчення строку, на який було створено юридичну особу, та досягнення мети, заради якої воно було створено. Рішення про ліквідацію повинна бути негайно в письмовій формі передане відповідному органу державної реєстрації.
Примусова ліквідація акціонерного товариства проводиться за рішенням суду відповідно до підставами, зазначеними в ГК: здійснення діяльності без належного дозволу (ліцензії), або діяльності, забороненої законом, або з іншими грубими порушеннями закону або інших нормативних правових актів. Підставою для примусової ліквідації є також неспроможність (банкрутство) акціонерного товариства.