Ігор Моряків, президент Закритого Акціонерного Товариства «Депозитарно-Клірингова Компанія»
Однією з основних проблем, що стоять сьогодні перед російським фондовим ринком, є законодавчі прогалини в організації та регулюванні клірингової діяльності. Без формування законодавчої бази в цій сфері дуже важко розвивати нові фінансові продукти, неможливо підвищити ліквідність на фондовому ринку, побудувати ефективну систему розрахунків, що призводить до стагнації в розвитку ринку. На жаль, тільки шляхом внесення поправок в існуючі нормативні акти цю проблему не вирішити, необхідний самостійний закон про кліринг і клірингової діяльності.
Сьогодні регулятори працюють над чотирма базовими законопроектами, мета яких - змінити ситуацію, що склалася в регулюванні ринку. Один із таких законів - законопроект про кліринг і клірингової діяльності. Разом з тим не слід забувати, що і Закон про Центральному депозитарії, над яким паралельно йде робота, також торкнеться питання організації клірингу у світлі діяльності такого депозитарію. Доцільно, щоб ці два нормативних акти враховували положення один одного і не були суперечливими.
Яке місце в Законі про Центральному депозитарії займають питання клірингу? У затвердженій концепції даного закону говориться, що Центральний депозитарій буде розрахунковим депозитарієм, а розрахунки неможливі без клірингу. Таким чином, Центральний депозитарій буде вправі здійснювати зазначені в законі види клірингу відповідно до законодавства про кліринг.
Закономірно виникає питання: про які види клірингу може йти мова в підготовлюваному документі?
Кліринг, який сьогодні здійснюється в Росії, - це перевірка і підтвердження взаємних зобов'язань. Мова в даному випадку йде про розрахунки угод з цінними паперами. Тобто для проведення остаточних розрахунків організація, що здійснює кліринг, звіряє взаємні зобов'язання сторін і переводить цінні папери або гроші в залежності від того, які використовуються розрахунки. Є доручення з одного і з іншого боку, клірингова організація зводить їх попарно і визначає зобов'язання двох сторін. Операції неттинга в такій схемі клірингу не передбачаються.
У цьому сенсі кліринг як визначення взаємних зобов'язань та подальших розрахунків за цими зобов'язаннями-це природна функція Центрального депозитарію. Цілком ймовірно, що саме цей вид клірингу буде обговорений законодавцем у Законі про Центральному депозитарії.
Разом з тим у світовій практиці на розвинених фондових ринках широко поширений централізований кліринг з використанням РСР (central counter party-центральний контрагент). У цьому разі центральний контрагент бере на себе зобов'язання по всіх угодах, стає фактично стороною за угодами між учасниками клірингу, в десятки разів скорочуючи їх зобов'язання один перед одним, що дозволяє значно підвищити ліквідність коштів учасників і їхніх клієнтів.
У Росії, принаймні в найближчій перспективі, такий вид клірингу неможливий. Тому є кілька причин, в основному стосуються обмежень, закладених в чинному законодавстві. У Росії неможливий контроль над активами, що належать клієнтам, з боку клірингової організації, тому що, по-перше, активи учасників клірингу, як правило, є активами їх клієнтів, а по-друге, вони розраховують не власні угоди, а клієнтські. Отже, потрібна складна багатоступінчаста система гарантій. У російському законодавстві немає юридичних основ, які б дозволяли блокувати активи учасників клірингу і, більше того, розпоряджатися ними. Тому центральну клірингову організацію в тому вигляді, в якому вона зараз існує на Заході, в Росії на даний момент створити неможливо.
Відсутність повноцінного централізованого клірингу на російському фондовому ринку породжує його основну проблему: учасники не можуть бути впевнені, що укладені ними угоди будуть розраховані. Відсутність гарантій виконання своїх зобов'язань однієї зі сторін угоди можна назвати основним ризиком російського ринку. Без РСР і без клірингу у формі неттинга досить складно забезпечити гарантії зобов'язань учасників по операціях з цінними паперами.
Тому основними напрямами законотворчості у сфері клірингу та клірингової діяльності в Росії повинні стати наступні:
1. Необхідно ввести в практику поняття «коллатералізація активів» з метою використання їх у якості забезпечення за зобов'язаннями, які виникають у клієнтів брокерів. Collateral - активи (цінні папери, грошові кошти та інші активи), що пропонуються в якості забезпечення виконання зобов'язань за угодою (повернення кредиту, поставки паперів тощо), тобто забезпечення розрахунків.
2. Брокер повинен мати право маневрувати клієнтськими коштами в рамках єдиного пулу на свій розсуд для покриття зобов'язань за угодами своїх клієнтів. При цьому в певних випадках брокер може платити своєму клієнтові за використання його коштів.
3. У центральної клірингової організації (далі - клірингова організація) має бути право, аналогічне праву брокера стосовно його клієнтів. Клірингова організація повинна мати можливість використовувати кошти, які брокер зберігає на рахунках депо в Центральному депозитарії (якщо Центральний депозитарій і клірингова організація не збігаються), для покриття клієнтських зобов'язань або вимагати у брокера внесення забезпечення в зв'язку з виниклими зобов'язаннями. При цьому клірингова організація не повинна брати на себе зобов'язання по угодах, які, на її думку, не можуть бути розраховані, і включати їх в кліринговий пул.
У тому випадку, якщо функції клірингової організації і Центрального депозитарію будуть розділені, необхідно створити механізм їх взаємодії для забезпечення гарантій виконання угод. В іншому випадку у інфраструктури не буде можливості покрити ринкові ризики.
4. Необхідно запровадити ефективний механізм підтвердження усіма зацікавленими сторонами угоди (брокером, кастодіанами, інвестором) факту її здійснення та їх згоди використовувати активи на рахунках в якості забезпечення зобов'язань по зроблених операціях.
5. Не секрет, що відсутність на момент розрахунків цінних паперів на рахунку в однієї зі сторін угоди може призвести не тільки до неможливості розрахувати цю угоду, а й до «ланцюгової реакції», в результаті якої може «зависнути» цілий ряд взаємозв'язаних угод. При невдалому збігу обставин така ситуація здатна призвести до системної кризи.
У зв'язку з цим необхідно законодавчо описати не тільки питання розпорядження активами, що належать клієнтам брокерів та учасникам клірингової організації, а й технології кредитування цінними паперами як на організованому ринку, так і при укладанні угод поза біржами. Цей загальновизнаний механізм підтримки ліквідності і надійності розрахунків у Росії в даний час відсутня. Позитивним моментом є те, що необхідність впровадження механізмів кредитування цінними паперами розуміють усі учасники ринку - від розрахункових депозитаріїв і брокерів до торгових майданчиків і кастодіальних банків. З розумінням до цього питання ставляться і регулюючі органи. На законодавчо оформленої базі стане можливим досягнення домовленостей між клірингової організацією, розрахунковими депозитаріями та банками, що виступають в ролі кредиторів, про список цінних паперів, які можуть використовуватися в якості забезпечення кредиту під розрахунки угод.
6. Закон має закласти можливість формування гарантійних фондів. При цьому не можна забувати, що такі фонди не є гарантією здійснення всіх розрахунків. Гарантією розрахунків всіх угод є виключно активи учасників і право клірингової організації цими активами оперувати. Основна функція фондів полягає в тому, щоб захистити учасників ринку від помилок клірингової організації або форс-мажорних обставин. Тут необхідні дуже жорсткі механізми контролю над використанням активів, формують такий фонд.
Так чи інакше, йдеться про створення законодавчих умов, при яких клірингова організація буде мати максимальні можливості для зниження ризиків учасників і розрахунку угод. Право клірингової організації вільно маневрувати активами, що належать її клієнтам або запозиченими на ринку через інструменти кредитування, - необхідна умова для ефективного функціонування системи клірингу.
7. Значущою стороною процесу клірингу є інститут «клірингових брокерів». Західна практика доводить, що без нього неможливе зниження ризиків до прийнятного рівня. Кліринговий брокер - це організація, яка надає послуги з включення зобов'язань і вимог учасників ринку в кліринговий пул. При цьому він не є стороною по операціях, які включаються у кліринговий пул. Кліринговий брокер - його гарант. У випадку якщо клієнт виявиться неплатоспроможним, кліринговий брокер несе гарантійні зобов'язання перед кліринговою організацією. Наявність клірингових брокерів, які концентрують активи учасників ринку, знижує кількість прямих учасників клірингу і тим самим підвищує ефективність управління ризиками, в тому числі шляхом перенесення на них частини ризиків.
Крім створення перерахованих базових передумов для здійснення централізованого клірингу на російському ринку, в чому ще важливість Закону про кліринг і клірингової діяльності, на які питання він має відповісти?
Банкрутство. Ніде в даний час не прописані особливості банкрутства клірингових організацій. А це дуже важливе питання, адже в розрахунках через них беруть участь десятки фінансових інститутів. Через клірингову організацію проходять і цінні папери, і гроші. У зв'язку з цим існують певні ризики функціонування ринку в цілому і значної частини його учасників.
Капіталізація. Існує точка зору, що виконання Центральним депозитарієм функції клірингу (в ролі РСР) зажадає його значної капіталізації, нібито у зв'язку з покладанням на нього ризиків по гарантованому розрахунку угод. Це означає необхідність значних інвестицій з боку засновників такого депозитарію.
З точки зору учасників ринку, у Центрального депозитарію немає необхідності в значній капіталізації. Досвід найбільших міжнародних інфраструктурних об'єднань показує, що всі вони є об'єднаннями учасників ринку, членськими організаціями. Для них сума капіталізації носить непринциповий характер. У такої організації повинно вистачати коштів на розвиток компанії, реалізацію її бізнес-плану, а питання клірингу та гарантій розрахунків повинні лежати в межах регулювання цього виду діяльності.
Іншими словами, клірингова організація, незалежно від того, чи є вона одночасно Центральним депозитарієм чи ні, не може і не має права гарантувати виконання угод своїх учасників своїми засобами, а використовує їх активи в установленому порядку для забезпечення розрахунків, підвищення ліквідності і зниження ризиків всій системи. Більш того, поєднання функцій депозитарію і клірингової організації дозволяє підвищить ефективність управління ризиками завдяки скороченню інформаційних зв'язків і більш швидкого виконання доручень в рамках єдиної системи розрахунків і клірингу.
Ліцензування. Каменем спотикання може стати механізм ліцензування клірингової діяльності. На думку професійних учасників ринку цінних паперів та саморегулівних організацій, в такому ліцензування немає необхідності. Якщо докладно і ясно описати в законі принципи клірингової діяльності та вимоги до організацій, що претендують на її виконання, то цілком достатньо буде реєстрації правил клірингової діяльності кожної організації. Основним критерієм для реєстрації цих правил повинно бути їх чітка відповідність прописаним у законі нормам. Можливо, це питання слід піднімати в тому випадку, якщо функції клірингової організації і Центрального депозитарію будуть розділені, але на даному етапі необхідність цього сумнівна.
В даний час розроблена загальна концепція нового закону; підготовкою його проекту займається Міністерство фінансів РФ, при якому була створена робоча група з представників професійного співтовариства. До завдань робочої групи входить координація дій з написання проекту закону та вироблення узгодженої позиції з усіх питань, що вносяться в майбутній нормативний акт. Є надія, що закінчити роботу над повноцінним проектом вдасться протягом півроку. Головне, щоб робота над Законом про кліринг і клірингової діяльності йшла в тісному взаємозв'язку з роботою над іншими законами у цій галузі, зокрема до Закону про Центральному депозитарії. Це дозволить уникнути безлічі помилок і нестиковок, які можуть перешкодити учасникам ринку в майбутньому жити за новими законами.
Список літератури
Журнал «Ринок цінних паперів» № 16, 2005 рік.