Що ж стосується видавничого договору в класичному розумінні, то тут складається інша картина. Автор не несе витрат по випуску твору. Він дає дозвіл видавництву здійснювати такі дії, як відтворення твору, розповсюдження його примірників, імпорт і т.д. (Ст. 16 Закону 1993 р.). Після виходу твору в світ, у міру його продажу автор отримує винагороду.
У видавничій справі задіяні кілька які у своїх господарських та правовому відношенні організацій: видавництво, друкарня, книготорг. На думку І. Троценко, повинна існувати єдина організація, що об'єднує ці відокремлені організації [19]. Оскільки права і обов'язки партнерів видавничої справи досить чітко не визначено, на видавництво покладено відповідальність за виконання ними своїх безпосередніх обов'язків. Вважається, що видавництво має постачати тиражі книготорговельним організація, так як воно є власником книги (товару).
Відкидаючи такий підхід, І. Троценко відзначає, що видавництво не може бути власником тиражів, як художник, який є власником створеної ним картини, не може бути власником численних друкованих копій [20].
Видавництво може контролювати книговидавничий процес до моменту виготовлення сигнального примірника видання. Після підписання представником видавництва сигнального примірника книги робота видавництва вважається повністю завершеною. Видавництво відповідає за оформлення книги, її поліграфічне виконання. Воно укладає договір з друкарнею, а по виготовленні тиражу має поставити друковану продукцію книготорговельним організаціям, які визначають тираж. У випадку недопоставки випущеної друкованої продукції. штраф стягується з видавництва, а воно у свою чергу стягує цей штраф з друкарні.
У всьому цьому процесі випуску твору автор не бере участь, тому говорити про видавничу договорі як про договір про надання послуг автору навряд чи правомірно.
Відносини в процесі видання виникають між відокремленими юридичними особами.
Автор вступає у відносини з видавництвом, дозволяючи йому використовувати свій твір. З цієї точки зору видавництво має бути провідною організацією в ланцюжку видавництво - друкарня - книготорг. Від того, чи буде укладений єдиний договір, що визначає їх права та обов'язки, або видавництво укладе з кожним з них окремий договір, суть не змінюється. І. Троценко виступає проти визнання видавництва єдиним і повноправним власником, вважаючи, що воно здійснює лише частину робіт і реально може нести відповідальність лише за їх якість і своєчасність виконання [21].
Здається вірною тут є точка зору С.А. Чернишової: множинність суб'єктів власності на тираж виключається [22]. Видавництво не має в своєму розпорядженні реальної влади над тиражами і не здатний управляти ні виготовленням, ні реалізацією книг. Так йому й не треба керувати, характер його відносин з виробником і реалізатором визначається договором. Як зазначає В.Ф. Яковлєв, договір стає основним регулятором економічних зв'язків, відбувається докорінна зміна у співвідношенні умов договору, що визначаються самими сторонами, з так званими обов'язковими умовами [23].
Отже. партнери з книговидання мають право самі визначати умови договору і міру відповідальності за їх невиконання.
Враховуючи договірний характер відносин, що виникають між сторонами, дивно звучить твердження І. Троценко, що правом оперативного управління тиражем мають по черзі два органи: у період перебування видання у виробництві - друкарня, а в період його реалізації - книготорговельна організація [24].
З урахуванням вищевикладеного можна сформулювати поняття авторського договору і, тим самим, усунути прогалину у чинному авторському законодавстві. За авторським договором автор передає або зобов'язується передати покупцеві своїх прав на використання твору в межах і на умовах, погоджених сторонами [25].
На мій погляд, таке формулювання авторського договору. запропонована А.П. Сергєєвим, найбільш вдала, ніж передбачена ст. 1138 в проекті III частини ГК РФ: "за авторським договором правовласник передає право на використання твору іншій особі ... або надає іншій особі права на використання твору в зазначених у договорі межах "[26].
Авторський договір виступає основною правовою формою, в рамках якої автор має можливість працювати над створенням творів. Разом з тим, автор може створювати ту чи іншу твір у рамках трудових відносин з організацією, яка потребує використання його творів. У цих випадках правовою формою, що опосередковує використання творів автора, виступає трудовий договір. У зв'язку з цим цілком закономірно виникає питання про розмежування цих договорів. Незважаючи на те, що по трудовому і за авторським договором можуть видаватися одні й ті ж твори, зміст цих договорів різна: в одному випадку відносини регулюються нормами трудового права, в іншому - цивільного. Наскільки дозволяє характер творчості, автор сам обирає форму відносин з організацією.
У принципі питання про розмежування авторського договору з трудовим має значення лише в тих випадках, коли автор - виконавець робіт не зарахований до штату (обліковий склад) організації. Оскільки підпорядкування розпорядку, встановленому в організації, не дозволяє кваліфікувати склалися між сторонами відносини авторської правовими, що випливає із ст. 15 КЗпП. Той самий ознака - підпорядкованість внутрішньому розпорядку роботи організації - дозволяє відмежовувати від трудового договір і договір підряду. При розгляді авторського спору часто якраз і доводиться з'ясовувати, який із трьох названих договорів укладено, якщо з приводу результату творчої діяльності боку пов'язані так званим "трудовою угодою". Питання про природу такої угоди має бути з'ясоване до розгляду спору по суті, оскільки відповідно до ст. 80 ГПК РРФСР позивачі звільняються від сплати судових витрат у спорах, що випливають з авторського права (як, втім, і за позовами про стягнення заробітної плати); у той час як при зверненні з позовом про стягнення плати за договором підряду судові витрати підлягають сплаті на загальних підставах. Що ж повинно служити розмежувальних ознакою при розгляді подібних суперечок? Н.А. Ікло виділяє при відсутності підстав для визнання відносин трудовими предмет. Так, якщо укладається договір на створення результату творчої діяльності - твори науки, літератури чи мистецтва, то така угода не що інше, як авторський договір з усіма наслідками, що випливають звідси наслідками [27]. Здається така позиція цілком виправдана, вона покликана, насамперед, забезпечити захист прав та інтересів автора, оскільки становище автора за таким договором повинно бути не гірше в порівнянні з положенням, закріпленим у законі.
При укладанні договору обидві сторони обумовлюють особливості замовляється роботи, що й визначає характер застосовуваної діяльності - творчої чи виконавської. Зовні це можуть бути схожі предмети, наприклад, картина, написана самим художником, або ж копія картини іншого художника. У першому випадку з'являється твір - об'єкт авторсько-правової охорони, у другому - звичайний результат робіт, тому з приводу копії і полягає не авторський договір, а лише договір підряду.
У ст. 2 ЗоАП сказано, що законодавство РФ про авторське право та суміжні права є частиною цивільного законодавства. Отже, до авторських відносин застосовуються основні засади, на яких грунтується цивільне законодавство, а саме: рівність учасників регульованих відносин, недоторканність власності, свобода договору, неприпустимість довільного втручання кого-небудь у приватні справи, необхідність безперешкодного здійснення цивільних прав, забезпечення відновлення порушених прав, їх судовий захист (ст. 1 ЦК). Виходячи з цього, можна зробити висновок, що авторський договір є цивільно-правовим і відповідно до нього застосовуються норми загальної частини зобов'язального права. Порушення сторонами договірних обов'язків тягне відповідальність за ст. 34 ЗоАП. Поширення положення про зобов'язання на авторські договірні відносини дозволяє застосовувати ст. 310 ЦК, відповідно до якої "одностороння відмова від виконання зобов'язання і одностороння зміна його умов не допускається, за винятком випадків, передбачених законом".
За загальним правилом, авторський договір носить консенсуальної, взаємний та БЕЗОПЛАТНО характер.
Що стосується форми авторського договору, то згідно зі ст. 32 ЗоАП авторський договір повинен бути укладений у письмовій формі. Винятки становлять договори про використання твору в періодичній пресі. для яких передбачена усна форма.
Хоча ЗоАП нічого не говорить про наслідки недодержання письмової форми договору, в даному випадку застосовна норма ст. 162 ЦК РФ, де сказано, що недотримання простої письмової форми угоди позбавляє сторони права в разі спору посилатися на підтвердження угоди та її умов на показання свідків, але не позбавляє їх права приводити письмові й інші докази. Недотримання простої письмової форми угоди тягне її недійсність у випадках, прямо зазначених у Законі або в угоді сторін.
Крім того, Закон окремо визначає форму договорів, що стосуються продажу примірників програм для ЕОМ і баз даних і надання масовим користувачам доступу до примірників програм і баз даних (наприклад, дискета). У подібних випадках застосовується норма п. 3 ст. 14 Закону РФ "Про правову охорону програм для електронних обчислювальних машин і баз даних" від 23.09.92 р. [28], загальний зміст якої полягає в тому, що, отримуючи примірник матеріального носія програми або бази даних, покупець або одержувач вважається підписали договір , суть якого викладено на цьому примірнику.
У нових економічних умовах зростає роль договору взагалі та авторського договору зокрема. Насамперед мається на увазі вплив, який авторський договір як правова форма надає на реалізовані відносини. У рамках інституту "авторське право" регулювання майнових та особистих немайнових відносин має свої особливості. По-перше, ці відносини пов'язані зі створенням та використанням творів інтелектуальної творчості. По-друге, саме використання твору допускається на підставі договору з автором або його правонаступниками за деякими винятками, передбаченими нормами про вільне використання твору.

1.2. Підстави класифікації та види авторських договорів

У чинному законодавстві про авторське право немає перерахування видів авторських договорів, які містила ст. 504 ГК РРФСР 1964 р. Роками складалася практика залишила в спадок ряд авторських договорів, які можуть бути згруповані за різними підставами.
У літературі зустрічається достатньо пропозицій про класифікацію авторських договорів. Одна з можливих класифікацій містилася у вже згаданій ст. 504: авторський договір про видання твору; авторський договір про публічне виконання твору, авторський договір про використання твору в кінематографії; авторський договір про використання твору на телебаченні і радіо; авторський договір про публічне показі твору; авторський договір про використання у промисловості твори декоративно-прикладного мистецтва. Перелік цей є зразковим: залежно від способу використання твору можуть полягати і інші авторські договори.
На думку А.П. Сергєєва авторські договори, перш за все, діляться на групи в залежності від виду творів, з приводу яких вони укладаються, і пропонує виділяти, зокрема, авторські договори на створення та використання літературних, музичних, аудіовізуальних, архітектурних та інших творів [29]. Проте слід враховувати, що навіть якщо зазначені договори передбачають один і той же спосіб використання твору, вид останніх надає певний вплив на зміст самого договору.
Предметом авторського договору можуть бути ще не оприлюднені твори або твори, які вже доведені до загального відома. Подібний розподіл робить істотний вплив на розмір авторського гонорару і форму його виплати. Так, якщо автори необнародувані творів зазвичай отримують особливу винагороду за надання користувачеві права на перше ознайомлення публіки з твором, то автори твори вже відомого публіці, подібної прерогативи позбавлені. Специфічною рисою останніх є право автора на внесення виправлень та змін до створеного ним твір.
Велике практичне значення має підрозділ авторських договорів залежно від способу використання твору. Найбільш поширеним видом авторського договору є видавничий договір, відповідно до якого сторони здійснюють видання і перевидання будь-яких творів, які можуть бути зафіксовані на папері, тобто творів літератури (наукових, мистецьких, навчальних і т.п.), драматичних, сценарних, музичних творів і т.д.
Поширеність видавничого договору, більш раннє становлення визначили своєрідне місце його серед інших авторських договорів. Ті чи інші питання, які мають загальне значення для авторських договорів всіх видів, вирішуються часто виходячи з практики, що склалася при вирішенні спорів за видавничими договорами. Крім того, видавничий договір - самий універсальний за характером використання творів, в рамках його використовуються будь-які твори науки, літератури і мистецтва, які можуть бути видані засобами поліграфії.
Нерідкі випадки, коли основним способом використання твору є його публічне виконання, тут виникає питання про укладення постановочного договору. Його предметом можуть бути драматичні твори, музика чи лібрето опери, балету, оперети тощо, які використовуються театрально-видовищними організаціями (театрами, філармоніями, цирками і т. р.) шляхом постановки на сцені. Особливий акцент слід зробити на тому, що твори, проти яких полягає постановочний договір, можуть бути як неоприлюдненими, так і вже відомими публіці.
У галузі кіно і телебачення діють сценарні договори, які можна розділити, виходячи з вигляді твори: кінофільм художній, документальний, науково-популярний, видовий та інших Суть сценарного договору залежить від того, що відносини, які він регламентує. породжуються необхідністю використання тексту, за яким знімається кінофільм, телефільм, робиться радіо або телепередача, проводиться масово-видовищний захід і т.д.
Сценарний договір близький до постановочному, проте здається, що їх головною відмінністю є те, що літературний сценарій доповнюється, змінюється і переробляється, для того, щоб бути максимально наближеними до потреб кінематографу. У той час як постановочний договір регулює відносини виникають між сторонами при публічному виконанні твори.
При передачі твору на зберігання в спеціальний інформаційний орган, укладається договір про депонування рукопису, яким регулюються умови і порядок оприлюднення та подальшого використання твору.
З метою публічної демонстрації творів образотворчого мистецтва, укладається договір художнього замовлення. Його предметом є твори образотворчого мистецтва, які авторами на замовлення організацій і приватних осіб і переходить у власність останніх.
Раніше практиці були відомі договори на готовий твір і договори замовлення. Іншими словами, ці види авторських договорів характеризувалися ступенем готовності твори. Міститься в ст. 503 ГК РРФСР 1964 р., визначення авторського договору об'єднувало договір на готовий твір і договір замовлення. Те ж відбувалося і з типовими авторськими договорами. Наприклад, відповідно до Типового видавничому договору на літературні твори 1975 р. (п. 1), автор передавав або зобов'язувався створити і передати видавництву для видання та перевидання свій твір.
Типовий постановочний договір на створення і постановку музично-сценічного твору 1977 р. був договором замовлення, що підтверджує його п. 1, де сказано, що автор зобов'язується створити і передати театру для публічного виконання оперу. балет, оперету.
Говорячи про типові авторських договорах, важливо відзначити, що з прийняттям 31.05.91 р. Основ цивільного законодавства СРСР, втратили чинність типові договори як нормативні акти. Причому Е.П. Гаврилов відзначав, що типові договори не є простими відомчими актами. Їх підписання - вказати сторонам найбільш правильну, що відповідає й інтересам суспільства, і інтересам авторів форму договору і його зміст [30].
9 липня 1993 ВС РФ ухвалив закон "Про авторське право та суміжні права, який скасував і замінив норми розділу IV ОГЗ" Авторське право "(ст.ст. 134-143) і передбачив у ст. 33 тільки один вид авторського договору - договір замовлення.
Проте, закріплення в законі авторського договору замовлення не означає позбавлення автора можливості самостійно звернутися в організацію (видавництво, театр, студію), запропонувавши їй свій твір.
У залежності від того, чи стає набувач авторських прав за договором єдиним їх власником або не стає, авторські договори поділяються на договори про передачу виключних прав і договори про передачу невиключних прав [31].
Беручи до уваги проголошену цивільним законодавством свободу договору, сторони не обмежуються перерахованими видами авторського договору, кожний вид якої має свої особливості, зумовлені як предметом так і способами використання твору.

1.3. Порядок укладення авторського договору і його сторони

Підсумком узгодження умов, які сторони вважатимуть суттєвими, є укладення договору (ст. 432 ГК РФ).
Порядок укладення договору зумовлюється ступенем готовності твори. Так, за договором на готовий твір автор передає готовий твір, а за договором замовлення автор бере на себе зобов'язання створити твір у майбутньому. ЗаОП не передбачає процедуру укладання договору, тому порядок визначається главою 28 ГК РФ "Укладення договору". Вважають за доцільне розглянути дане питання з урахуванням сформованої практики.
Готове твір, представлене у видавництво, кіностудії і т.д. до укладення договору з автором, рецензується, обговорюється. Організація (фізичні особи, які займаються використанням твору) приймає рішення про придатність цього твору до видання [32]. Якщо твір буде схвалено, то це є підставою для укладення договору. Таким чином, попередня робота організації над готовим твором закінчується, а в тексті договору має бути зазначено, що твір представлено і схвалено. Слід враховувати, що на цій стадії твір може не отримати схвалення організації. У цьому випадку воно передається автору на доопрацювання, а договір на готовий твір буде укладений лише після його схвалення організацією.
Як вже зазначалося, до моменту укладення договору замовлення (літературного, художнього і т.д.) твори ще не існує, а характер відносин між сторонами зовсім іншою.
Так, автор майбутнього твору повинен представити заявку, план або проспект, в яких він дає опис свого творчого задуму, форми його здійснення і використання матеріалу. Організація має право пред'явити до заявки свої вимоги. Вступаючи в відносини з театром, автор представляє творчу заявку чи фрагмент майбутнього твору, який прирівнюється до творчої заявці [33]. Театр надає автору творчу допомогу в створенні твору, знайомить автора зі складом трупи і технічною частиною театру, дає йому консультації по темі твору. За згодою автора в театрі проводиться обговорення попередніх варіантів твори.
У творчій заявці, що подається кіностудії, повинні викладатися основна ідея, сюжетний задум, даватися характеристика головних дійових осіб майбутнього сценарію, міститись повне і послідовне опис дії, а також діалоги, титри [34]. Від автора потрібно враховувати виробничо-економічні показники, тобто число об'єктів, що знімаються, масових сцен і т.д.
Видавництво також проводить попередню, переддоговірну роботу з автором, яка складається із співбесіди, вивчення та оцінки плану, проспекту або плану-проспекту твори (переліку розділів і підрозділів з викладенням змісту кожного), а також з вивчення та оцінки однієї з глав або одного з розділів майбутньої книги. Одночасно уточнюється тип видання, жанр твору, основне коло читачів, на яких буде розраховане видання. Авторська заявка, план, проспект або окрема глава розглядаються видавництвом, після чого автору повідомляється, чи прийнято його твір, предметом опротестування або продовжує вивчатися. При позитивній оцінці, авторська заявка стверджується, включається до тематичного плану, а з автором укладається договір літературного замовлення [35].
Очевидно, що організація за договором замовлення зацікавлена ​​отримати доброякісне твір, тому при вивченні й обговоренні авторської заявки один визначає параметри твору. Затвердження творчої заявки означає узгодження автором і організацією всіх вимог, що пред'являються до майбутнього твору, а також позбавляє організацію права виходити за рамки творчої заявки, погодженої з автором. Крім усього іншого, для організації, що укладає договір з автором, що створює твір, існує відома ступінь ризику. Ніхто не застрахований від того, що автора може осягнути творча невдача, а його твір не можна буде використовувати. У таких випадках організація (видавництво, театр тощо) несе матеріальні збитки, тому що відповідно до ст. 33 ЗоАП вона зобов'язана виплатити автору аванс. Тому закономірно вимога організації до автора про надання розгорнутого плану-проекту.
Що стосується автора, то план-заявка породжує його основну договірну обов'язок - створити твір відповідно до умов договору. Недотримання автором висуваються до створюваного твору вимог, визначених у плані-заявці, призводить до порушення умов договору та відповідальності автора за ст. 34 ЗоАП.
На підтвердження важливості узгодження вимог до майбутнього твору, слід навести приклад із судової практики.
Автор Г. уклав договір з комбінатом на виконання двох моделей горельєфних вставок [36]. У встановлений договором термін Г. виконав роботу і здав її комбінату. Художня рада комбінату прийняв роботу без зауважень.
Комбінат виплатив автору винагороду за одну модель горельєфів, обгрунтувавши відмову сплатити іншу модель тим, що скульптор виконав її не на тему, запропоновану комбінатом. Проте суд встановив, що тема горельєфа не була вказана в умовах договору, і наявні в справі документи підтверджують, що ескіз твори узгоджувався із замовником і був ним затверджений.
Суд не знайшов порушень з боку автора в частині виконання вимог до предмету договору і задовольнив позовні вимоги автора, стягнувши на його користь належний гонорар.
При укладенні договору необхідно не тільки чітко визначати узгоджені умови, але і правильно їх оформляти. Повертаючись знову до практики минулих років, можна навести такий приклад.
Автори виявили неправомірні дії видавництва "Знання", що в односторонньому порядку ухвалило рішення про включення в договір сторонніх осіб [37]. Завершити цю справу на користь авторів не вдалося, так як вони самі допустили порушення правил оформлення договору. Автори підписали чисті бланки договору, тому встановити, як і на якому етапі в договір були внесені нові обличчя, виявилося неможливим.
Практика знає й інші випадки, коли автор перших підписував договір, який залишався без підпису другої сторони. Це неминуче призводило до конфліктів і ускладнювало виконання сторонами договору своїх зобов'язань.
Не менш важливий при укладанні договору питання про те, хто його укладає.
Авторський договір укладається, як правило, між автором і організацією, що здійснює підготовку твори до видання і його поширенню. Це не виключає того, що стороною договору можуть бути спадкоємці.
Здатністю мати цивільні права та обов'язки наділені всі громадяни з моменту народження і до дня смерті (ст. 17 ЦК РФ). У зміст правоздатності включена можливість мати права авторів твори науки, літератури і мистецтва (ст. 18 ГК РФ). Але ці права реально мають не всі громадяни, а лише ті, хто своєю працею створює твори творчості. Причому для створення твору не вимагається досягнення певного віку, встановленого для настання повної дієздатності. Автором твору може виступати навіть малолітній, тобто не досяг 14 років. Тут слід враховувати, що до досягнення чотирнадцятирічного віку договір з малолітнім автором може бути укладений тільки через його законних представників (батьків, усиновителів або піклувальників), а при досягненні автором 14 років - угода на створення і (або) використання твору може бути укладена вже безпосередньо з ним. "Неповнолітні у віці від чотирнадцяти до вісімнадцяти років вправі самостійно, без згоди батьків, усиновителів або піклувальників ... здійснювати свої права автора твору науки, літератури чи мистецтва. винаходу чи іншого охороняється законом результату своєї інтелектуальної діяльності "(ст. 26 ЦК РФ).
Авторами (співавторами) можуть бути російські, а також іноземні громадяни. Їхні стосунки з організаціями-користувачами виникають при досягненні згоди по основних, істотних умов договору. Можливі ситуації, коли авторами твору виступають двоє чи більше осіб, в цьому випадку всі співавтори виступають стороною авторського договору. З огляду на ст. 10 ЗоАП відносини, що складаються всередині колективу авторів, визначається угодами. У ньому відбиваються питання, що виникають у період спільної роботи співавторів і мають для них конкретні правові наслідки. Мова йде про порядок вказівки імен, про умови розпорядження спільною працею, розподілу гонорару і ін Така угода може бути укладена у письмовому вигляді і підписано всіма співавторами. Якого-небудь зразка угоди законодавством не передбачено. Воно може бути складено будь-яким способом, але не повинно містити положень. суперечать закону.
Однак таке вирішення питання не завжди знаходить підтримку в літературі. Так, Е.П. Гаврилов вважає угоду про співавторство зайвим, оскільки це паралізує будь-які претензії на співавторство [38]. Здається, що така позиція не зовсім виправдана, оскільки законодавець не наділяє дану норму імперативним характером.
Стороною авторського договору можуть бути перекладачі та упорядники. Хоча вони не створюють оригінальних творів, а результат їх праці носить залежний від оригіналу характер, тим не менш вони позначаються у договорі терміном "автор". Згідно зі ст. 12 ЗоАП, перекладач користується авторським правом на створений ним твір за умов дотримання ним прав автора твору, що піддалося перекладу або іншої переробки. Аналогічне правило діє відносно укладачів збірників та інших складених творів (ст. 11 ЗоАП). Що стосується правового становища перекладача як сторони договору, то воно визначається ст. 7 ЗоАП, в якій переклад твору визнається самостійним об'єктом авторського права, та ст. 12 ЗоАП, що закріплює за перекладачем авторське право на виконаний переклад.
Слід зазначити, що ні колишнє, ні нині чинне законодавство не передбачають види переказів. У постановах Уряду Росії про авторську винагороду можна знайти вказівку лише на окремі їх види, тоді як в юридичній літературі описувалися авторські, авторизовані, підрядкові, проміжні переклади [39].
А згідно з Інструкцією щодо застосування Постанови Ради Міністрів РРФСР від 22.04.75 р. № 242 "Про ставки авторської винагороди за публічне виконання творів літератури і мистецтва" [40] "якщо твір створено автором на двох або декількох мовах без застереження про те, який текст є оригінальним, а який переказними, воно визнається оригінальним на кожній з цих мов ".
У Постанові Ради Міністрів РРФСР "Про ставки авторської винагороди за видання творів науки, літератури і мистецтва" від 19.12.88 р. № 532 [41] названі авторські, підрядкові та проміжні переклади.
На практиці зустрічаються ситуації, коли автор, створивши оригінальний твір, сам перекладає його на іншу мову. Наприклад, О. Корнійчук написав п'єсу "Фронт" російською мовою і переклав її на українську. У подібних випадках автор перекладу виступає в двох іпостасях: автора і перекладача з усіма витікаючими з цього наслідками.
Останнім часом все частіше зустрічається поняття "проміжний переклад", так як використовуються переклади, зроблені з оригіналу на іншу мову, які стають основою для створення мовного варіанта. Наприклад, оригінальний твір на туркменському мовою перекладено на російську мову. Потім переклад російською мовою використовується для перекладу на молдавську мову. Таким чином, переклад російською мовою буде проміжним перекладом, але в той же час він буде оригіналом по відношенню до перекладу з нього [42].
ЗоАП, п. 3 ст. 7 визнає упорядника збірки або іншого складеного твору суб'єктом авторського права, надаючи йому певні права. До збірки можуть входити розповіді, статті та інші літературні твори. Укладачі у своїй роботі звертаються до творів, що є об'єктом чийогось авторського права або перейшли в суспільне надбанням згідно зі ст. 28 ЗоАП.
Крім укладача стороною в авторському договорі може виступати літературний обробник [43].
До скасування колишнього законодавства про авторське право за сценарним договором допускалося залучення студією за згодою автора третіх осіб для внесення поправок і доопрацювання літературного сценарію.
Однією із сторін авторського договору можуть бути спадкоємці померлого автора. Проте обсяг їх прав вже, ніж у авторів. Як правило, за договором автор гарантує, що саме він дійсний автор твору, що вона створена ним особисто (або у співавторстві), а також що воно не порушує прав та інтересів інших авторів (правонаступників). Якщо ж стороною договору виступає спадкоємець, то він гарантує видавцеві, що тільки він єдиний спадкоємець прав померлого, проте можливе існування декількох спадкоємців. При цьому своє право спадкоємець повинен підтвердити, надавши свідоцтво про право на спадщину або рішення суду про визнання конкретної особи спадкоємцем авторських прав. У свідоцтві про право на спадщину нотаріус робить запис про те, що успадковане майно складається з авторського права. Якщо ж спадкоємців декілька. то в свідоцтві вказуються всі спадкоємці та спадкова частка кожної особи.
На підтвердження того, що померлий був автором, достатньо пред'явити нотаріусу, наприклад, будь-яке видане твір автора чи довідку з видавництва, редакції журналу, де твори друкувалися [44].
Іншою стороною авторського договору виступає організація-користувач: видавництво, театр, кіностудія і т.д. Які відповідно до ст. 48 ЦК РФ є юридичними особами.
Найбільш поширеним є авторський договір, за яким однією із сторін є видавництво.
Обсяг правомочностей видавництва як сторони договору визначається погодженими з автором умовами. Як і автор, видавництво зобов'язане належно виконувати взяті ним на себе зобов'язання.
Сторони авторського договору визначаються при його укладанні, так як кожна з них повинна висловити своє волевиявлення. Однак суб'єктивний склад авторського договору в окремих випадках може змінюватися. П. 4 ст. 31 ЗоАП закріплює правило, відповідно до якого заміна на боці організації можлива, коли придбані за договором права і обов'язки повністю або частково передаються іншим організаціям.
Підставами для заміни автора як сторони договору можуть бути смерть, тривала хвороба або відрядження.
До недавнього часу авторські договори містили особливі умови, згідно з якими автор передавав видавництву свої правомочності щодо використання твору за кордоном, якщо ці правомочності не були передані раніше іншої організації. При укладанні договору автор зобов'язаний був поставити до відома організацію.
Це обмеження існувало остільки, оскільки автор не міг розпоряджатися своїм твором. Монополія держави на експорт та імпорт авторських прав позбавляла автора твору можливості самому вступати в договірні відносини з зарубіжними організаціями. Прийняте Радою Міністрів СРСР Постанова "Про заходи щодо демонополізації в галузі експорту та імпорту авторських прав" № 1095 від 26.10.90 р. забезпечило авторам свободу вибору: самостійно будувати договірні відносини з зарубіжними партнерами або з допомогою посередників, на боці яких можуть виступати організації, управляють майновими правами на колективній основі, російські видавництва, театри та інші організації.


Вимоги до сценарію фільму аналогічні вищеописаним.
Загальною вимогою до творів усіх видів літератури і мистецтва має бути належну якість. Проте ні законодавство про авторське право минулих років, ні нині не містить поняття "належну якість твору".
З точки зору С.А. Чернишової, це поняття охоплює: актуальність теми, проблемність роботи, новизну інформації, яку несе робота, глибину розробки теми чи проблеми, подачу матеріалу (стиль викладу) [63].
Вважаю, що доцільно було б включити в авторське законодавство норму, що закріплює належно виконаний твір. Вона доповнила б вимоги, які пред'являються до творів, і сприяла б захисту прав та інтересів автора.
Виконання авторського договору пов'язані з передачею автором створеного ним твору організації та з усіма подальшими діями з підготовки до виходу в світ.
Організація за авторським договором зацікавлена ​​в отриманні результату творчої діяльності автора, використання якого дозволяє отримати певну економічну вигоду. Покладання на автора такого обов'язку, як особисто виконати замовлену роботу, відповідає не тільки інтересам організації, але інтересам авторів загалом - упорядкування відносин по співавторства. необхідність залучення до роботи над твором третіх осіб може бути обумовлена ​​різними причинами - загрозою невиконання твори на термін, хворобою автора і т.д., але автор має право залучити до роботи над твором третіх осіб, тільки за згодою замовника. Що зазвичай оформляється складанням нового або зміною колишнього договору. Обмеження стосуються лише творчої частини роботи, а оскільки для створення творів потрібне і суто виконавча робота (збір матеріалу, підрядковий переклад тощо), то обмежень на залучення третіх осіб з цією метою не поширюється [64].
На автора також покладається обов'язок представити замовлене йому твір у визначений договором строк. Твір може бути представлено достроково, якщо договором не передбачено інше.
Даний порядок не регламентується законом, однак такий висновок сформульований на основі аналізу закону і у відповідності зі сформованою практикою. Угодою сторін може передбачатися передача твори частинами.
Обов'язком автора є його участь в підготовці твори до використання. Зміст даного обов'язку залежить від виду твору і способу його використання. Так, з видавничої договором автор зобов'язаний на вимогу видавництва без особливої ​​винагороди читати (переглядати) коректуру твору в погоджені сторонами терміни, з урахуванням графіків руху книжкових видань у виробництві [65].

3.2. Виконання обов'язків користувачем

Організація, що приймає твір автора, повинна його розглянути і оцінити, тобто прийняти рішення про схвалення переданого їй за договором твору чи про його відхилення на підставах, передбачених договором, про необхідність внести до твору поправки, точно вказати їх істота. , Які типові авторські договори встановлювали терміни розгляду автором твору. Так, відповідно до п. 5 Типового видавничого договору на літературні твори від 24.02.75 р. № 88 зі зм. від 1.10.80 р. № 499 та від 15.11.89 р. № 356, на видавництво покладався обов'язок розглянути рукопис у 30-денний термін з додаванням по 4 дні на кожний авторський аркуш і письмово сповістити автора про результати розгляду твори. Якщо письмова угода не направлялося автору у встановлений термін, твір вважався схваленим.
У зв'язку з відсутністю типових договорів у даний час, сторони договору повинні погоджувати терміни розгляду твори самі, як, втім, і інші терміни, з якими пов'язане виконання зобов'язань.
Мається на увазі не тільки термін розгляду твори організацією, але і час, який відводиться автору на доопрацювання твори. Крім узгодження терміну доопрацювання твори, організація зобов'язана дотримуватися інших правил, що стосуються суті й кількості доробок. Вимоги про доопрацювання твори повинні заявлятися в межах умов договору про його предмет. Важливо, щоб вони були спрямовані на створення твору, відповідного творчої заявці чи плану. Організація оформляє свої пропозиції про внесення у твір поправок письмово і обумовлює істота необхідних змін.
На практиці зустрічалися випадки, коли вимоги організації, заявлені по кілька разів, суперечили один одному. Іноді вимоги внести ті чи інші зміни впливали на істота створюваного твору. Вимоги про доопрацювання твору (характер поправок і змін) повинні узгоджувати з автором. Можливо, що одноразова доопрацювання твори не просуне до його поліпшення. Організація вдруге може дати свої зауваження, але кількість доробок може бути безмежним. типові авторські договори передбачали обмеження числа доробок твори. Нині відповідне правило відсутня.
У деяких випадках виникає необхідність доопрацювання вже схваленого твори. Автору ставиться в обов'язок внести виправлення, якщо схвалене твір неможливо випустити у світ за обставинами, не залежних від сторін. Проте законодавчо не закріплено перелік підстав, за якими можна було б вимагати як і доопрацювання.
Передбачається, що до числа підстав необхідно відносити тільки ті явища і події, настання яких неможливо було передбачити, а також настання яких не залежить від волі сторін договору. Це відкриття, події, акції політичного характеру, що мали місце в процесі підготовки твору до випуску у світ. С.А. Чернишова вважає, що цей перелік має бути вичерпним [66]. Знаходжу цілком виправданою таку позицію, оскільки вичерпний перелік є гарантом захисту прав автора від свавілля користувача.
Окрім запропонованих підстав доопрацювання схваленого твори слід мати на увазі неможливість реалізації проізвееднія автора засобами кіно, телебачення, театру та ін, яка виникла після підписання договору.
Замовляючи автору створення того чи іншого твору, організація зацікавлена ​​в тому, щоб воно було високохудожнім і якісним, а тому вона повинна надавати допомогу автору. Форми цієї допомоги різні: консультації, редагування, обговорення попередніх варіантів твори. Наприклад, для драматурга важливим є ознайомлення зі складом трупи, технічною частиною театру, бесіди з акторами, для яких пишеться роль, і т.д. Творча співпраця та взаємодія автора та організації - запорука нормальних договірних відносин.
У колишні роки кіностудія мусила залучати до обговорення літературного сценарію, а автору ставилося в обов'язок спільно з творчими працівниками знімальної групи створювати кіносценарій (виробничо-творчу розробку) та брати участь у підготовці режисерського сценарію. В обов'язок автора входило також участь у роботі знімальної групи для дачі консультацій кінорежисеру-постановнику і акторам з питань, пов'язаних з трактуванням сцен, образів дійових осіб, обстановкою дії тощо, а також в обговореннях кіноматеріалу і закінченого кінофільму.
Обов'язком організації, що з договору, є сплата автору винагороди. Згідно зі ст. 31 Закону 1993 р., сторони при укладенні договору погоджують розмір винагороди, порядок визначення розміру винагороди за той чи інший спосіб використання твору, порядок і терміни його виплати.
З 1993 р. змінено порядок визначення самого винагороди. Воно визначається в авторському договорі у вигляді відсотка від доходу за відповідний спосіб використання твору. Якщо це неможливо здійснити у зв'язку з характером твору або особливостями його використання, винагороду пов'язують із зафіксованою в договорі сумою. Визначення винагороди не обмежується відсотком від доходу або фіксованою сумою. Закон допускає й інший спосіб, який визначають самі сторони договору.
Поряд з розглянутими обов'язками в авторських договорах можуть передбачатися та інші обов'язки як авторів, так і користувачів (участь автора у роботі з підготовки твору до перевидання, надання автору певної кількості безкоштовних примірників твору і т.д.).

3.3. Цивільно-правова відповідальність сторін за договором

Цивільно-правова відповідальність має місце, коли одна зі сторін не виконує або неналежним чином виконує договірні зобов'язання (ст. 34 ЗоАП). Сенс її полягає в тому, що до порушника застосовуються встановлені законом або договором заходи впливу. манливі йому негативні. економічно невигідні наслідки майнового характеру [67]. Робиться це не тільки заради покарання винного, але і на користь іншої сторони.
Питання про поняття цивільно-правової відповідальності багато років є спірним у юридичній науці. Одні автори розуміють під відповідальністю виконання обов'язки під примусом [68], інші - настання несприятливих наслідків для правопорушників [69]. І хоча поняття відповідальності висловлені різні судження, загальним представляється наступне. По-перше, відповідальність наслідком правопорушення. По-друге. для її настання необхідно встановити винна поведінка правопорушника. По-третє. відповідальність пов'язана з несприятливими наслідками для правопорушників.
У юридичній літературі підставою гражданско0правовой відповідальності традиційно визнається правопорушення, під яким прийнято розуміти не відповідає закону дія або бездіяльність, іноді об'єднуються одним терміном "протиправну поведінку".
Протиправність поведінки, тобто порушення відповідними діями або бездіяльністю норм права, розглядається як абсолютно необхідний ознака будь-якого порушення, що тягне цивільно-правову відповідальність.
Цілком очевидно, що особа, яка допустила порушення суб'єктивного цивільного права, може нести відповідальність лише за наслідки, завдані саме цим порушенням, тобто однією з умов відповідальності є наявність причинного зв'язку між порушенням і негативними наслідками. Причому зазначає М.І. Брагінський, "встановлення причинного зв'язку має правове значення, а сама причинний зв'язок набуває характер необхідної умови договірної відповідальності лише тоді, коли мова йде про відшкодування збитків" [70].
Як загальне правило необхідною умовою для залучення сторони до відповідальності за порушення договірного зобов'язання є вина.
Слід зазначити, що в сучасній юридичній літературі практично відсутня теоретичний аналіз провини як умови цивільно-правової відповідальності. А доктрина цивільного права використовує визначення провини за висловом із кримінальним правом, формулюючи поняття вини як якесь гіпотетичне психічне ставлення правопорушника до своїх дій і їх наслідків [71].
Аналіз всіх норм ГК, як передбачають норму про відповідальність за невиконання або неналежне виконання зобов'язань, і які визначають міри відповідальності. підлягають застосуванню за різні порушення конкретних видів зобов'язань. дозволяє зробити висновок про те, що російське цивільне право. а відповідно і авторське, виходить з наявності трьох форм вини: умислу, необережності і грубої необережності.
Навмисна вина полягає в навмисних діях або бездіяльністю особи з метою невиконання або неналежного виконання зобов'язання або створення неможливості його виконання.
Вина боржника у формі необережності має місце тоді, коли особа при виконанні зобов'язання не проявляє ту ступінь дбайливості і обачності, яка була потрібна від цього характером зобов'язання і умовам обороту. і в результаті з його боку не вжити всіх належних заходів для належного виконання зобов'язання.
В якості критерію виділення такої форми вини, як груба необережність, можна вважати невияв особою тієї мінімальний ступінь дбайливості і обачності, яку можна було б очікувати від будь-якого учасника майнового обороту і невжиття особою очевидним заходів з метою належного виконання зобов'язань.
Стосовно до учасника авторських правовідносин питання відповідальності вирішувалися в Основах цивільного законодавства 1961 р., ДК РРФСР 1964 р., типових авторських договорах. В даний час ряд положень про відповідальність міститься в Законі 1993 Згадка раніше діяли законодавчих актів і знову прийнятих пов'язано з необхідністю зіставити різний підхід законодавця до відповідальності сторін авторського договору.
Як вже зазначалося, загальні норми цивільного права безпосередньо поширюються на авторські відносини. У питаннях відповідальності за порушення зобов'язань законодавець як раніше (ст. 36 Основ цивільного законодавства), так і сьогодні (ст. 393 ЦК РФ) дотримується правила. що у разі невиконання або неналежного виконання зобов'язання боржником він зобов'язаний відшкодувати кредиторові завдані цим збитки. Що ж стосується визначення розміру збитків, то тут застосовні правила ст. 15; про співвідношення збитків і неустойки - ст. 394; про відповідальність за невиконання грошового зобов'язання - ст. 395; провини боржника - ст. 401; про вини кредитора - ст. 404 і ін
Разом з тим, навряд чи до авторських відносин можуть бути застосовні норми ст. 397, так як вони не відповідають специфіці предмета авторського договору.
У ДК РРФСР 1964 р. відповідальності за порушення умов авторського договору присвячені ст. 511 і ст. 512. Для автора настання несприятливих наслідків було пов'язано з його винним поведінкою. У ст. 511 давався перелік допускаються автором порушень умов договору. До нього входило: неподання організації твору у встановлений договором термін; виконання замовленої роботи відповідно до умов договору чи несумлінно; відмова від внесення виправлень, запропонованих автору в порядку і межах, встановлених договором; порушення обов'язку особисто виконати роботу; передача твори третім особам при наявності укладеного договору.
Як наслідків цих порушень ч. 1 ст. 511 ГК РРФСР передбачала розірвання авторського договору та покладання на автора обов'язки повернути отримане за договором авторську винагороду. Цю обов'язок автора було прийнято вважати мірою відповідальності, оскільки її сутність виражається ознакою негаразди передбачених санкцій правової норми наслідків для правопорушника, а це в свою чергу дозволяє впливати на відповідні інтереси порушника з метою спонукання його до правомірної поведінки [72].
Відповідно до іншої точки зору, обов'язок повернення автором отриманого за договором винагороди не може розглядатися як відповідальність, бо вона не виходить за межі власне змісту порушеного правовідносини і постає як зворотний бік невиконання або неналежного виконання автором прийнятої на себе за договором обов'язки [73]. поділяючи цю думку, необхідне виділити наступне. автор виконав зобов'язання щодо створення твору в строк і в належному стані здав організації, яка схвалила результат праці автора. Логічно, що автор повинен мати належне йому винагороду. Виплата гонорару - це прямий обов'язок видавництва, закріплена в п. 13 Типового видавничого договору на літературні твори 1975
Перелік порушень, за які автор ніс відповідальність за ст. 11 ЦК РРФСР, відтворювався в типових авторських договорах. Цей перелік порушень доповнювався в типових авторських договорах, які передбачали відповідальність автора за порушення обов'язку брати участь у підготовці твору до виходу у світ. Відповідно до Типового видавничому договору, був зобов'язаний на вимогу видавництва без особливого на те винагороди читати коректуру твору. При затримці коректурних відбитків видавництво мало право випустити у світ твір без авторської правки або відстрочити його випуск на час затримки. Відстрочка випуску твору вабила для видавництва додаткові витрати, бо воно мало оплачувати поліграфічному підприємству простий, викликаний з вини автора (п. 22 Типового видавничого договору на літературні твори). Збитки, понесені видавництвом, ставилися на рахунок автора в розмірі не більше 20% суми гонорару.