3. Певною специфікою має робота адвоката по правовому обслуговуванню підприємців різних організаційно-правових форм, а також об'єднань у сфері підприємницької діяльності. Тут варто виділити юридичне обслуговування.
Питання 2. Участь адвоката у переговорах
Така різновид юридичної допомоги, як участь адвоката від імені юридичної особи в переговорах, - перспективний напрям правового обслуговування юридичних осіб.
Подання адвокатом інтересів юридичної особи при веденні переговорів має велике позитивне значення, оскільки адвокат може взяти до уваги всі суттєві обставини, що мають значення для результату переговорів, всебічно оцінити правову позицію свого довірителя, повно і грамотно сформулювати цю позицію перед іншою стороною переговорів, контрагентом. Адвокату простіше вникнути в суть позиції протилежної сторони, помітити всі її сильні і слабкі моменти.
Найчастіше сторони в процесі переговорів не мають концептуальних розбіжностей за основними параметрами майбутньої угоди, але ніяк не можуть досягти взаємної згоди, тому що «говорять різними мовами», не здатні збагнути одне одного через невміння сформулювати свої вимоги, в запалі полеміки дозволяють незначним деталей заступити головне. Адвокат, беручи участь у переговорах, допомагає сторонам налагодити конструктивний діалог, переводить всі взаємні вимоги та претензії па одну мову - правовий, що сприяє взаєморозумінню сторін і досягнення згоди між ними.
Адвокат може бути притягнутий до переговорів на будь-якій їх стадії, однак представляється доцільним як можна більш раннє його вступ у переговори. У цьому випадку адвокат може провести необхідну підготовчу роботу, що дозволяє в подальшому уникнути багатьох помилок.
Федеральний закон про адвокатську діяльність і адвокатуру "не містить положення про такий вид юридичної допомоги, як участь у переговорах. Тим не менш, пп. 7 п. 2 ст. 2 цього Закону закріплює, що адвокат представляє інтереси довірителя в органах державної влади, органах місцевого самоврядування, громадських об'єднаннях та інших організаціях. Поняття «організація» поширюється і на юридичні особи - комерційні і некомерційні організації. Крім того, п. 3 ст. 2 дозволяє адвокату надавати будь-яку юридичну допомогу, не заборонену законом, а участь адвоката у переговорах не заборонено пі одним чинним нормативним правовим актом.
Адвокат бере участь у переговорах від імені юридичної особи па підставі угоди про надання юридичної допомоги. Щодо конкретного виду такої угоди (договір доручення або договір надання послуг) абсолютної ясності в законодавстві немає, що пов'язано з відсутністю законодавчого виділення цього виду юридичної допомоги.
Відповідно до п. 2 ст. 25 Закону адвокат виступає в якості представника довірителя у конституційному, цивільному, адміністративному судочинстві, в якості представника або захисника довірителя у кримінальному судочинстві та судочинстві у справах про адміністративні правопорушення, а також представляє інтереси довірителя в органах державної влади, органах місцевого самоврядування, у відносинах з фізичними особами лише на підставі договору доручення. Даний перелік містить вказівку на роботу адвоката як представника довірителя у відносинах з фізичними особами, але не згадує можливість аналогічного представництва у відносинах з юридичними особами. Це слід вважати редакційної неточністю, допущеної в Законі, оскільки сутність представництва, як перед фізичними, так і перед юридичними особами практично однакова. Таким чином, участь адвоката у переговорах від імені юридичної особи може бути оформлено договором доручення.
Але як бути, коли адвокат здійснює поточне абонентське обслуговування юридичної особи (яка відповідно до п. 2 ст. 25 Закону про адвокатську діяльність і адвокатуру відноситься до «інших видів юридичної допомоги» і опиняється адвокатом на підставі договору возмездного надання послуг), а ведення переговорів необхідно для забезпечення виконання адвокатом своїх зобов'язань з обслуговування, отже, повністю охоплюється предметом договору па надання послуг? Чи потрібно в таких випадках окремо оформляти його участь у переговорах? Видається, що ні, оскільки переговорна діяльність є невід'ємна частина правового обслуговування юридичної особи. Отже, вона може здійснюватися на основі вже укладеного договору возмездного надання послуг.
Адвокат може брати участь в переговорах, але самих різних питань діяльності юридичної особи. Найчастіше це питання, пов'язані з укладанням різного роду договорів, угод, угод, із зміною або припиненням вже існуючих зобов'язань договірного та позадоговірного характеру, з невиконанням контрагентами зобов'язань перед юридичною особою.
Адвокат може вступати в процес переговорів у різних ролях. По-перше, він може бути представником юридичної особи - сторони переговорів. У такому випадку він діє строго в інтересах довірителя, відповідно до його завданням, відстоюючи його позицію.
По-друге, адвокат може бути посередником між двома юридичними особами. Це завдання менш типова і більш складна, оскільки адвокат одночасно повинен представляти інтереси двох довірителів, які суперечать одне одному. Тут у наявності приховане протистояння позицій двох юридичних осіб (приховане, оскільки суперечки правового характеру між ними поки немає), яке потім може вилитися у відкритий конфлікт інтересів двох довірителів.
Представником обох сторін переговорів адвокат може виступати тільки при дотриманні певних правил. Він повинен:
1) поставити обидві сторони до відома про свою «подвійному» представництві їхніх інтересів;
2) детально і доступно роз'яснити сторонам всі переваги та недоліки такого представництва, а також право будь-якої з сторін відмовитися від послуг даного адвоката і звернутися до іншого;
3) вирішити питання про конфіденційність відомостей, якими він володіє у зв'язку з наданням юридичної допомоги кожної зі сторін або які можуть бути повідомлені йому в подальшому.
Адвокат зобов'язаний попередити кожного довірителя про те, що його, як представника обох сторін, не слід посвячувати в ту інформацію, яка для однієї з них є строго конфіденційною і не підлягає розголошенню іншим учасникам угоди;
4) у разі прояву прихованого (потенційного) конфлікту інтересів і неможливості його мирного вирішення адвокат має право консультувати своїх довірителів, лише, на безперечним правових питань. Від інших консультацій у даній справі він повинен відмовитися, а свою участь в переговорах продовжити, тільки якщо проявилися між його довірителями протиріччя відносяться не до правової позиції в передбачувану операцію, а суто до питань бізнесу і обидва клієнта досить компетентні в цій галузі і здатні усунути розбіжності без участі адвоката1.
Етапи роботи адвоката під час переговорів значно різняться в залежності від їх предмета і мети, ролі в них адвоката (представник однієї сторони або посередник), стадії, па якій в них вступив адвокат.
В якості прикладу розглянемо основні етапи роботи адвоката при поданні ним інтересів юридичної особи в процесі переговорів, але приводу укладання договору. У нашому прикладі оп вступає в процес переговорів па початковій їх стадії.
Перший етап діяльності адвоката в даному випадку - робота з акредитуючою юридичною особою. На цій стадії він повинен чітко зрозуміти позицію свого довірителя, з'ясувати всі суттєві питання, які будуть мати значення в ході майбутніх переговорів. Адвокат повинен проконсультувати свого довірителя щодо правових питань, що стосуються предмета майбутньої угоди, допомогти йому визначити правову природу договору, роз'яснити слабкі і сильні сторони його позиції. Така спільна розробка позиції не тільки чітко обгрунтовує позицію з правової точки зору, по і дозволяє уникнути можливі протиріччя і непорозуміння між адвокатом і акредитуючою ним юридичною особою. У будь-якому випадку адвокат повинен доступно і аргументовано висловити довірителю свою думку щодо його позиції.
Найчастіше довіритель сильно завищує свої вимоги до контрагента і очікує від адвоката неможливого - що він буде сприяти повному і беззастережному прийняття явно необгрунтованих вимог потенційним контрагентом. Адвокат не може, та й не повинен виправдовувати такі очікування. У процесі переговорів він зобов'язаний суворо дотримуватися всіх вимог законності. При укладанні договору адвокат повинен слідувати правилам, передбаченим цивільним законодавством:
- Громадяни та юридичні особи вільні в укладенні договору, кожен суб'єкт підприємницької діяльності сам вирішує, вступати йому в договірні відносини чи ні;
- Кожен суб'єкт підприємницької діяльності самостійно і вільно вибирає контрагента і вид договору, який він бажає укласти, вільно визначає і погоджує умови майбутнього договору, і тут адвокат не має права нав'язувати однієї із сторін переговорів думку представленого ним юридичної особи;
- Договір повинен відповідати обов'язковим для сторін правилам, встановленим законом та іншими правовими актами (імперативним нормам), що діють у момент його укладення. Адвокат не має права допускати, щоб у процесі переговорів сторони, нехай навіть за взаємною згодою, дійшли згоди, що не відповідає вимогам закону. Адвокат повинен роз'яснити сторонам все наслідки укладення такого договору, аж до можливості визнання угоди недійсною в порядку ст. 168 ГК РФ.
У процесі переговорів адвокат зобов'язаний дотримуватися правил адвокатської етики. Зокрема, неприпустимо навмисне введення контрагента в оману щодо значення та правової сутності окремих умов угоди; не можна вдаватися до нечесних, шахрайським методам ведення переговорів - обману, зловживання довірою, до використання підлеглого положення або іншій залежності контрагента від подається адвокатом юридичної особи.
Таким чином, в процесі переговорів адвокат може гарантувати своєму довірителю тільки відповідальну і кваліфіковану роботу, грамотне складання правових документів, всебічний облік законних інтересів подається суб'єкта підприємництва. Досягнення бажаного довірителем результату переговорів не завжди залежить від адвоката, пов'язаного правом, етичними нормами та необхідністю враховувати позицію іншої сторони, часто діаметрально протилежну позиції довірителя. Про всі ці фактори адвокат повинен поставити останнього до відома вже на стадії прийняття доручення про ведення від його імені та в її інтересах переговорів, щоб уникнути введення довірителя в оману щодо своїх можливостей і пред'явлення довірителем необгрунтованих претензій.
Адвокату необхідно визначити цілі, які довіритель передбачає досягти за допомогою переговорів (укладення попереднього або остаточного договору, досягнення угоди тільки за окремими умовами договору тощо). Оскільки в ході переговорів позиція довірителя буде неминуче скоректована зустрічними пропозиціями контрагента, який відстоює свої інтереси, адвокат повинен обумовити зі своїм довірителем ті принципові позиції, від яких неприпустимо відступати, а також характер і межі поступок на користь контрагента, на які готовий піти довіритель для досягнення, бажаного результату.
Другим етапом, наступним за з'ясуванням позиції акредитуючої юридичної особи, є робота з документами, що мають значення для вирішення різних питань у ході переговорів. Якщо у довірителя є документи або їх копії, що стосуються статусу і діяльності потенційного контрагента, вони також повинні бути уважно вивчені.
Привести навіть приблизний перелік документів і матеріалів, які можуть представляти інтерес для адвоката па цій стадії його роботи, неможливо. Інформативними є документи, що підтверджують правовий статус і правоздатність юридичних осіб (документи про державну реєстрацію, установчі документи, накази про призначення керівних і матеріально відповідальних осіб); документи, що стосуються відносин довірителя з іншою стороною переговорів, якщо такі відносини мали місце (наприклад, вже укладені між ними договори, а головне, документи, що підтверджують належне виконання зобов'язань, що випливають із цих договорів); матеріали і документи, що мають відношення до предмета майбутніх переговорів (попередні угоди, пропозиції про укладення договору, протоколи попередніх переговорів і т.зв.); бухгалтерські документи та документи, що підтверджують платоспроможність потенційного контрагента.
Самі переговори є, таким чином, лише третім етапом роботи адвоката.
Метою будь-яких переговорів, але приводу укладення договору є досягнення угоди обох сторін з усіх його істотних умов, а також з питань, які не відносяться до істотних умов договору з точки зору цивільного законодавства, але принципові для тієї чи іншої сторони.
У процесі переговорів адвокат повинен, перш за все, донести до потенційного контрагента позицію, вимоги і побажання свого довірителя, а також вникнути в позицію іншої сторони переговорів. Потім слід визначитися, в чому конкретно не збігаються позиції сторін переговорів, наскільки істотні їхні суперечності, чи можливо ці протиріччя подолати.
Далі починається основна робота з узгодження інтересів сторін, по досягненню взаємоприйнятного компромісу, вироблення спільної позиції. При цьому адвокат завжди повинен діяти строго в рамках попередніх вказівок свого довірителя. Часто в процесі переговорів в адвоката виникає потреба в додатковому узгодженні з довірителем будь-яких моментів, у з'ясуванні його позиції з питання, виникнення якого не передбачалося на перших двох етапах. У цьому випадку переговори можуть бути відкладені на певний термін. Відкладення переговорів можливе і при нестачі інформації або документів в однієї зі сторін, на підготовку яких потрібен час.
При необхідності вирішити в ході переговорів питання спеціального, неюридичного характеру або юридичні, але виходять за рамки кваліфікації адвоката, йому слід скористатися консультацією залученого фахівця, провести експертизу, отримати необхідну інформацію в інший спосіб, але ні в якому разі не приймати рішення, не з'ясувавши дане питання , «наосліп», оскільки це може призвести до помилок, які буде дуже важко або взагалі неможливо виправити в подальшому.
Бажано при досягненні домовленості з окремими пунктами угоди або розв'язання проміжних питань оформляти це письмово - у вигляді протоколу переговорів або попередньої угоди. Це додасть переговорам велику солідність і продемонструє контрагенту серйозність намірів клієнта адвоката1.
Вкрай важливі здатність адвоката в процесі переговорів переконливо обгрунтувати відстоювану позицію, його вміння піти на необхідні взаємні поступки, нарешті, його навички ведення діалогу.
Бувають ситуації, коли врегулювання розбіжностей, що виникають при укладенні договору, можливо тільки в судовому порядку. Законодавством передбачено лише два випадки передачі спору з приводу майбутнього договору на розгляд суду.
Відповідно до ст. 446 ГК такий спір може бути переданий для вирішення в судовому порядку, якщо є угода сторін про передачу виник або може виникнути спору на вирішення арбітражного суду чи така передача передбачена законодавством.
Чинне законодавство допускає розгляд судом розбіжностей, що виникають при укладенні договору, в наступних випадках. По-перше, коли в законі або іншому правовому акті передбачена процедура врегулювання розбіжностей за договором, яка включає в себе можливість передачі цих розбіжностей на розгляд суду. Така можливість на сьогоднішній день закріплена у транспортних статутах і кодексах, а також у правилах перевезення вантажів, виданих відповідно до них. По-друге, коли відповідно до закону укладення окремих видів договорів обов'язково для однієї зі сторін.
Але навіть якщо, передачу розбіжностей сторін на вирішення суду законодавство не передбачає, така можливість може бути встановлена ​​угодою між ними, закріпленим у попередньому договорі, в проекті договору однією зі сторін, якщо проти цієї умови не заперечує друга сторона, в інших документах, що передують процесу переговорів (листах, факсах), знову ж за відсутності заперечень іншої сторони. У літературі висловлена ​​точка зору, що угода про передачу переддоговірного спору па дозвіл суду вважається досягнутим і в тому випадку, коли письмової угоди з цього приводу між сторонами немає, але контрагентом сторони, що звернулася до суду, здійснено низку дій, які свідчать про те, що він не заперечує проти розгляду конкретного спору в суде.1
При передачі переддоговірного спору на розгляд суду (якщо адвокат після консультації з довірителем скористався цією можливістю) встановлені судовим рішенням умови договору стануть обов'язковими для обох сторін, що повністю відповідає п. 3 ч. 1 ст. 8 ДК РФ, згідно з яким цивільні вдачі та обов'язки можуть виникнути з судового рішення.
Четвертим, завершальним етапом роботи адвоката під час переговорів з приводу укладення договору є остаточне узгодження всіх умов договору, вивірка всіх його деталей і оформлення результату переговорів.
Якщо на переговорах присутні особи, повноважні підписати договір від імені його сторін, остаточний текст договору може бути підписаний прямо на переговорах. У тих випадках, коли на підготовку остаточного тексту договору потрібен час або відсутні особи, повноважні його підписувати, результати переговорів можна оформити шляхом складання попереднього договору або іншого документа (протоколу, угоди тощо).
Проте бувають ситуації, коли сторони, так і не знайшли компромісне рішення, і відмовилися від подальшого ведення переговорів з приводу укладення договору, визнавши їх недоцільними. Тим не менш, і цей результат не можна вважати негативною оцінкою роботи адвоката. Як ми вже відзначали, адвокат пов'язаний вимогами закону, адвокатської етики, позиціями обох сторін переговорів. Він не песет відповідальність за їх небажання йти па розумні взаємні поступки. Більш того, при веденні переговорів адвокат може утримати довірителя від укладення договору на відверто невигідних для нього умовах, запобігти укладанню угоди, не відповідає закону, кабальної, зупинити спробу контрагента укласти угоду, що виходить за межі її правоздатності. Все це говорить про позитивний результат діяльності адвоката, запобігти порушенню прав і законних інтересів свого довірителя і зумів уникнути інші несприятливі для нього наслідки.
Виходячи з вищевикладеного, необхідно зробити висновок про те, що виділяють 4 е. тапа роботи адвоката під час переговорів, які значно різняться між собою залежно від їх предмета і мети, ролі в них адвоката (представник однієї сторони або посередник), стадії, на якій в них вступив адвокат.
Питання 3. Складання договорів, контрактів, угод,
локальних документів юридичної особи
Практично вся діяльність юридичної особи знаходить відображення, в різного роду, документах, які можуть:
- Підтверджувати факти, що мають істотне правове значення. Наприклад, свідоцтво про державну реєстрацію юридичної особи підтверджує той факт, що дана особа легально створено відповідно до чинного російського законодавства;
- Визначати вид і характер діяльності юридичної особи, окремі особливості цієї діяльності. Наприклад, в статуті закріплюється перелік основних видів діяльності, правом на здійснення якої наділене юридична особа, ліцензія дає право на заняття певною діяльністю;
- Забезпечувати здійснення поточної підприємницької діяльності юридичної особи. Наприклад, це різноманітні договори з фізичними і юридичними особами, за допомогою яких підприємець продає вироблену ним продукцію;
- Закріплювати права юридичної особи, придбані ним для задоволення своїх внутрішніх потреб, наприклад: локальні внутрішні документи у сфері трудових відносин, договори на оренду приміщення під офіс, накази про призначення керівних і матеріально відповідальних осіб;
- Опосередковувати взаємини юридичної особи з державними органами, наприклад, це акти перевірок податкових органів, багато інших документів.
Відповідно до п. 2 ст. 2 Федерального закону про адвокатську діяльність і адвокатуру адвокат, надаючи юридичну допомогу, може складати заяви, скарги, клопотання та інші документи правового характеру. Цей вид юридичної допомоги здійснюється па підставі угоди про надання юридичної допомоги, що укладається у формі договору возмездного надання послуг.
Зміст угоди про надання адвокатом послуг зі складання для юридичної особи документів правового характеру не має суттєвих особливостей. Відзначимо лише те, що на відміну від багатьох інших видів правової допомоги ця робота має кінцевий матеріальний результат - тексти необхідних документів. Тому в такій угоді слід докладно визначати його предмет: які саме документи, в якій кількості повинні бути складені, основні вимоги до цих документів, на яких носіях (паперових, комп'ютерних дискетах) вони повинні бути виконані і т.д.
Найбільш важливими для юридичних осіб є розробка та складання договорів, угод і контрактів, внутрішньої документації.
Розглянемо основні питання, на які повинен звернути увагу адвокат при розробці та складанні різних договорів за завданням юридичної особи. Всі ці питання можна умовно розділити на дві групи: пов'язані безпосередньо до змісту самого договору, його умов та питання формального характеру, що стосуються повноважень юридичної особи на закінчення даного договору, прав посадових осіб юридичної особи підписувати договір і т.п. Питання другої групи не можна вважати другорядними, оскільки вони визначають законність і дійсність самого договору.
Приступаючи до роботи над договором, слід, перш за все, з'ясувати суть зобов'язань, які повинні бути ним оформлені. Це необхідно, щоб правильно визначити вид договору, оскільки сам довіритель може або помилятися щодо правової природи своїх взаємин з контрагентом, або не бути достатньо компетентним у цьому плані. Причому сторони можуть укласти договір, як передбачений, так і не передбачений законодавством, а також поєднує в собі елементи різних договорів, що регламентуються законом або іншими правовими актами (змішаний договір). Головне, щоб він точно відповідав суті зобов'язальних відносин, виникнення яких передбачається між його майбутніми сторонами. Більш того, адвокат не повинен за завданням свого довірителя розробляти операцію, вчинення якої передбачається лише для вигляду, без наміру створити відповідні їй правові наслідки (мнима угода), або угоду, яка буде спрямована на приховування іншого правочину (удавана угода). Необхідно роз'яснити довірителю наслідки укладання таких угод.
Далі адвокат визначає форму майбутнього договору, вибираючи її вільно, з урахуванням характеру відносин сторін і обставин справи, але маючи на увазі, що якщо для договорів того чи іншого виду законом передбачена строго певна форма, необхідно дотримуватися цю форму.
Потім потрібно визначити, чи можуть сторони майбутнього договору укладати його, при яких умовах, і чи виконані ці умови. Справа в тому, що юридичні особи мають право здійснювати тільки ті види діяльності, які закріплені в їх установчих документах, тобто входять у статутну діяльність. Крім того, окремі види діяльності здійснюються тільки на підставі спеціального дозволу - ліцензії. Якщо угода укладена юридичною особою врозріз з цілями його діяльності, зазначеними в установчих документах, або юридична особа не має ліцензію на зайняття відповідною діяльністю, така угода може бути визнана судом недійсною, але позовом юридичної особи, його засновника (учасника) або державного органу, що здійснює контроль або нагляд за діяльністю юридичної особи, відповідно до ст. 173 ГК РФ.
Крім того, окремі юридичні особи мають право вступати в договірні відносини тільки за певних умов. Наприклад, відповідно до ст. 105 ЦК України права дочірнього товариства на укладення угод можуть бути обмежені обов'язковими для нього вказівками основного суспільства; при укладенні договору з дочірнім суспільством адвокат повинен з'ясувати наявність таких вказівок і їх зміст. Державне або муніципальне унітарне підприємство, якому майно належить на праві господарського відання, не має права продавати це майно, здавати його в оренду, віддавати в заставу, вносити в якості внеску до статутного (складеного) капіталу господарських товариств і товариств або іншим способом розпоряджатися цим майном без згоди власника (ст. 295 ЦК). Розробляючи договір з унітарним підприємством, предметом якого є об'єкт нерухомості, адвокат повинен з'ясувати, чи є згода власника на розпорядження цим майном.
Потім починається робота адвоката над змістом майбутнього договору, окремими його умовами.
При цьому потрібно виходити з того, що сторони вільні у визначенні умов угоди. Примусове укладення договору можливе лише за наявності обставин, прямо передбачених законом, наприклад, при укладенні публічного договору відповідно до п. 3 ст. 246 ЦК або, в разі добровільного прийняття стороною на себе зобов'язання щодо укладання договору, наприклад, у відповідності з попереднім договором (ст. 429 ЦК). Але адвокат повинен пам'ятати, що сторони вільні у визначенні умов договору виключно в рамках закону. Навіть при їх взаємній згоді договір не повинен містити умови, що суперечать вимогам законності.
Перш за все, адвокат розробляє істотні умови договору: предмет договору, умови, які названі в законі або інших правових актах як істотні або необхідні для договорів даного виду, а також всі ті умови, щодо яких за заявою однієї із сторін повинна бути досягнута угода. Так, законодавство щодо договору купівлі-продажу товарів у кредит до істотних відносить умова про ціну, а договорів особистого і майнового страхування - умова про термін дії договорів.
Особливу увагу необхідно звертати на такі умови договору:
- Предмет договору, який підлягає обов'язковому узгодженню сторонами, оскільки умови про предмет дозволяють індивідуалізувати предмет виконання. Крім того, предмет договору має визначальне значення для характеру самого договору. Якщо сторонами не досягнуто згоди, але даного питання, виконання такого договору стає неможливим, а сам договір втрачає сенс і тому повинен вважатися іезаключенним1;
- Ціна договору та порядок оплати. Ці умови не є істотними. Але якщо сторони не включили їх в договір, ціпа буде визначатися з тієї, яка при порівнянних обставинах звичайно стягується за аналогічні товари, роботи або послуги (п. 3 ст. 424 ГК). Але адвокат при цьому повинен переконатися, що такий порядок визначення ціни відповідає інтересам представленого ним юридичної особи. Більш того, за відсутності в договорі умови про ціну і необхідності визначення ціни у відповідність до ДК РФ багаторазово збільшується ризик розбіжностей між сторонами з приводу конкретного розміру оплати, оскільки він не завжди відповідає очікуванням однієї з них. У зв'язку з цими присутність в договорі умови про Ціпі в переважній більшості випадків переважно;
- Права та обов'язки сторін. Чітке і докладний їх визначення не лише конкретизує бажану поведінку контрагента, що дозволяє значно спростити виконання договору, але і істотно полегшує порядок пред'явлення претензій до сторони, не виконала свої зобов'язання, що випливають з договору, або виконала їх неналежним чином;
- Термін виконання зобов'язань за договором. Правила закріплення цієї умови в договорі аналогічні правилам, що стосуються умови про Ціпі: воно не є суттєвим. При неможливості точного визначення цього терміну зобов'язання має виконуватися в розумний строк (п. 2 ст. 314 ЦК);
- Порядок зміни розірвання договору. Іноді буває необхідно закріпити спеціальні правила про зміну і розірвання договору, в залежності від існуючих або бажаних відносин між сторонами. У договорі може бути закріплено можливість односторонньої відмови від договору. Важливо також передбачити наслідки його розірвання або зміни;
- Порядок розгляду спорів. Відповідно до договору суперечки, що виникають між його сторонами з приводу питань, що випливають з договору, можуть розглядатися самими сторонами шляхом переговорів, передаватися на розгляд органам дозволу суперечок, як спеціально створеним сторонами, так і іншим - третейському суду, арбітражного суду, міжнародним юрисдикційним органам. У договорі можна передбачити місце і порядок розгляду спору. У договорі з закордонним контрагентом бажано визначити не тільки держава, в суді якого будуть розглядатися можливі суперечки, про й уживане в процесі такого розгляду право.
Виробляючи умови договору, адвокат повинен уважно вивчити всі нормативні правові акти, що регулюють такі договірні відносини, ознайомитись з відповідною практикою застосування законодавства, судовою практикою, роз'ясненнями вищих судових органів. Може знадобитися вивчення норм самих різних галузей права: цивільного, фінансового, адміністративного, податкового, митного, валютного законодавства, бухобліку. При розробці договору зовнішньоекономічного характеру необхідно ознайомитися і з нормами міжнародного та зарубіжного права.
Але не тільки правова матерія повинна прийматися до уваги при роботі над договором. Адвокат повинен чітко уявляти собі і окремі специфічні деталі зобов'язальних відносин, які буде охоплювати договір. На практиці адвокати часто стикаються із складними, нетиповими сферами діяльності, наприклад, з договорами на виконання науково-дослідних, дослідно-конструкторських і технологічних робіт щодо предметів, що відрізняються технічною складністю і наукоемкостио. У таких випадках важливо збагнути особливості предмета майбутньої угоди, специфіку діяльності довірителя, іноді вникнути в характер виробничого циклу. При цьому доцільно вдатися до роз'яснень довірителя, консультацій фахівців, даними спеціальних експертиз.
Як правило, складанням тексту договору робота адвоката не обмежується. Йому належить «вести договір», тобто брати участь від імені акредитуючої юридичної особи в переговорах з потенційним контрагентом, погоджувати умови майбутнього договору, представляти інтереси довірителя при підписанні договору, контроль за належним його виконанням, при необхідності захищати інтереси довірителя в суді у зв'язку з невиконанням або неналежним виконанням умов договору.
На стадії його підписання вкрай важливо упевнитися, що підписують договір особи, які мають па то належно оформлені повноваження. Причому це стосується як контрагента, так і довірителя. Не можна допустити, щоб їх юридична неграмотність або неувага до формального боку справи стали причиною оскарження угоди в майбутньому.
Для перевірки повноважень осіб, які підписують договір, адвокат повинен ознайомитися, перш за все, до установчих документів юридичної особи, його статутом, оскільки саме там названі особи, повноважні діяти без довіреності від імені юридичної особи, в тому числі підписувати договори. Крім того, потрібно перевірити документи про призначення або обрання відповідних посадових осіб, термін їх повноважень. Якщо закон або установчі документи передбачають необхідність отримання згоди на укладення договору органів юридичної особи, необхідно перевірити наявність такої згоди. При підписанні договору особою, яка діє за дорученням від імені юридичної особи, потрібно уважно ознайомитися з довіреністю, перевірити термін її дії.
Досить різноманітна робота адвоката з розробки та складання внутрішніх, локальних документів юридичної особи.
Адвокат може надавати юридичній особі правову допомогу вже при його створенні, готуючи установчі та інші документи, необхідні па стадії державної реєстрації та постановки новоутвореної юридичної особи на облік в податкові та інші державні органи.
Як правило, на цьому етан опрацьовуються найбільш складні питання: вибір організаційно-правової форми створення майбутньої юридичної особи з урахуванням передбачуваної діяльності, цілей довірителя та інших значущих обставин; взаємини між засновниками, їх участь у формуванні статутного капіталу та іншого майна юридичної особи, порядок внесення майна до статутного капіталу; система органів управління юридичної особи; порядок виходу зі складу учасників юридичної особи і дозволу, що виникають при цьому майнових суперечок; відповідальність учасників перед юридичною особою, порядок вирішення спорів між ними.