Зміст
Введення ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 3
1. Суперечності в правовому регулюванні підприємницької діяльності в геодезії і картографії Росії та шляхи їх подолання ... ... .. 5
2. Характеристика системи господарсько-правових договорів ... ... ... ... ... .. 17
3. Реорганізація господарських товариств ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .. 32
Висновок ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .52
Список використаної літератури ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 54
Введення
Галузі ХП як такої немає. Розподіл права:
- Приватне
- Публічне
У радянський період заперечувалося приватне право.
Приватне право: регулює відносини окремих осіб та їх об'єднань
Публічне право: регулює діяльність держави, її органів, посадових осіб, та інших відносин, що складаються в сфері застосування влади і здійснення правосуддя. У деяких країнах (Фр, Г) приватне право поділяється на торгове та цивільне. Існує відповідне поділ Кодексів. У Росії приватне право є традиційно цивільним. Господарсько-правова концепція - хотіли виділити галузь госп. права. Але зараз громадянське право - єдине (як цивільні, так і господарські відносини).
ГРОМАДЯНСЬКЕ ПРАВО Про ОСНОВНІ ДЖЕРЕЛА ЦИВІЛЬНОГО ПРАВА
Предмет цивільного права: майнові відносини і пов'язані з ними особисті немайнові відносини.
Майно: речі, цінні папери, гроші та майнові права вимоги.
Майнові відносини:
1) відносини, пов'язані з приналежністю майна конкретним особам
- Право власності
- Інші речові права
2) відносини, пов'язані з переходом майна від однієї особи до іншої
- Зобов'язання
- Договору
- Авторське право та інші нематеріальні права
Майнові відносини можуть регулюватися нормами трудового, кримінального права. Для розмежування використовується метод права.
Метод правового регулювання майнових відносин (у цивільному праві):
- Рівність сторін (відсутність влади і підпорядкування між учасниками майнових відносин). До майнових відносин, заснованому на адміністративному або іншому владному підпорядкуванні, цивільне законодавство не застосовується, якщо інше не передбачено законом.
- Автономія волі (спроможність учасника, незалежно від інших формувати свою волю)
- Майнова самостійність (здатність розпоряджатися свої майном)
1. Суперечності в правовому регулюванні підприємницької діяльності в геодезії і картографії Росії та шляхи їх подолання
На сьогоднішній день в законодавстві, регулюючому діяльність геодезії і картографії, склалася складна і суперечлива ситуація. Багато нормативно-правові акти, що регулюють відносини у цій галузі помітно застаріли і не здатні ефективно працювати в дусі розвитку підприємництва. Зміни, вже внесені до законів, необхідні і своєчасні, але їх недостатньо, щоб докорінно змінити підхід держави до проблем підприємництва в області геодезії і картографії в Російській Федерації і привести цю галузь до економічно розвиненому конкурентоспроможного ринку. Пропонуємо Вашій увазі короткий юридичний аналіз сьогоднішнього стану справ цього пласта законодавства. 1. Для організацій і фахівців, що працюють у галузі не секрет, що Федеральна служба геодезії і картографії Росії (далі оскартографія) у сфері своєї діяльності проявляє обмежувальні монопольні тенденції, що сковують підприємницьку діяльність. Ці тенденції виявляються в тому, що у своїй повсякденній уравленческой практиці і у нормотворчій діяльності Роскартография підтримує і заохочує в основному державні підприємства, що знаходяться в її відомчому підпорядкуванні, у той час як підприємства інших форм власності піддаються відкритої дискримінації. По-перше, цей факт грубо порушує антимонопольне законодавство і зневажає всі демократичні принципи, проголошені в нашій державі. По-друге, це є однією з головних причин, що стримують розвиток ринку картографічної продукції. По-третє, в кінцевому рахунку порушуються права споживача, який на споживчому ринку не отримує всіх можливих продуктів і не може в повному обсязі вплинути на якість і ціну, а з огляду на важливість і поширеність описуваної сфери, її продукція завжди користується великим і все розширюється попитом. Ч.2.ст.8 Конституції РФ говорить, що в Російській Федерації визнаються і захищаються так само приватна, державна, муніципальна й інші форми власності. Таким чином дискримінація будь-яких суб'єктів російського права та законодавства за ознакою форми власності заборонена законом. На практиці, Роскартография примушує юридичні особи, які займаються картографічною діяльністю, користуватися матеріалами державного картографо-геодезичного фонду (ГКГФ), що перебуває в її віданні, лише на умовах виконання неправочинних відомчих інструкцій та інших актів. Так, положення Тимчасових тарифів за користування матеріалами і даними Федерального Картографо-геодезичного Фонду (далі ФКГФ), затверджених наказом Федеральної служби геодезії і картографії від 14.02.1998г. № 23п встановлюють неправомірне обмеження тиражу продукції, що випускається, заснованої на матеріалах ФКГФ. Таким чином особа, викупивши право користування матеріалами та інформацією ФКГФ не може без додаткової плати збільшити тираж видання до розумно окупних розмірів. Справа в тому, що тиражні обмеження у вищевказаних тарифах нижче тих середніх розмірів (стандартних для комерційної діяльності), які дозволяли б видавництвам робити тиражі рентабельними. На практиці такі заборони, призводять до вигаданого обману та приховування істинних масштабів діяльності юридичних осіб, що явно негативно відбивається на підприємницькій етиці та інвестиційний клімат в нашій сфері діяльності. Вищезгаданий наказ № 23-п за своїм статусом є незаконним, тому що він: а) не пройшов узгодження з Мінфіном та органами виконавчої влади (це вимога встановлена п.15 Постанови Уряду від 08.09.2000г. Та п.2.17. Наказу Роскартографии від 05.08 .2002 р.), б) не пройшов державну реєстрацію в Мін'юсті (вимога встановлена п.10. "Правил підготовки нормативних правових актів федеральних органів виконавчої влади та їх державної реєстрації> затверджених Постановою Уряду від 13.08.1997г.) У Федеральному законі" Про геодезії і картографії "у абз.3.п.1.ст.2 ясно сказано, що <майнові та особисті немайнові відносини, що виникають у процесі геодезичної і картографічної діяльності, регулюються цивільним законодавством Російської Федерації". Це дозволяє нам судити про ситуацію з точки зору цивільного права. П.1.ст. 9 ДК РФ говорить, що "громадяни та юридичні особи на свій розсуд здійснюють належні їм права". Тиражування продукції - це етап виробництва, який не може бути регламентований централізовано з боку органів влади. Очевидна втручання органів влади в господарську діяльність юридичних осіб і відповідно перешкоджання їх нормальної діяльності. На цей рахунок у ЦК РФ присутня ст. 14 допускає самозахист цивільних прав. Ця стаття дозволяє юридичним особам і громадянам, які страждають від дії несправедливого закону не тільки сподіватися на захист судом, але і робити самостійні активні дії на свій захист, навіть в частині відмови від дотримання суперечать законодавству РФ положень відомчих інструкцій та інших підзаконних актів, що регулюють їх діяльність. На наш погляд необхідно скасувати тиражні обмеження, що дозволило б організаціям впевнено працювати в галузі в умовах здорової конкуренції і стабільно розвиватися на благо російського споживача! 2. Ч.2. ст.3. федерального закону від 20 лютого 1995р. № 24-ФЗ "Про інформацію, інформатизації і захисту інформації": а) встановлює як обов'язки держави проведення політики в напрямку " забезпечення умов для розвитку і захисту всіх форм власності на інформаційні ресурси ", б) зобов'язує державу" створювати умови для якісного та ефективного інформаційного забезпечення громадян, органів державної влади, органів місцевого самоврядування, організацій та громадських об'єднань на основі державних інформаційних ресурсів ". Оскільки п .3. ст.2. даного закону дає поняття інформаційних ресурсів, як "окремих документів та окремих масивів документів, документів і масивів документів в інформаційних системах", то з впевненістю можна стверджувати, що вся інформація надається Роскартография у користування організаціям підпадає під безпосереднє дію даного нормативно-правового акта, а дії самої Роскартографии з приводу управління картографічними інформаційними ресурсами повинні відповідати вимогам цього Закону. П.1. ст.10 зазначеного федерального закону говорить, що "державні інформаційні ресурси Російської Федерації є відкритими і загальнодоступними" (за винятком відомостей підпадають під дію ст.5. закону від 21 липня 1993р. № 5485-1 "Про державну таємницю") П.2. ст.24 даного федерального закону надає особі, щодо якої порушено права або законні інтереси, право звернутися до суду з позовом про відшкодування шкоди у випадках необгрунтованої відмови в наданні інформації або в результаті інших порушень прав користувачів при необгрунтованому віднесення інформації до категорії інформації з обмеженим доступом. Ст.13. "Положення про федеральний картографо-геодезичному фонді", затвердженого Постановою Уряду Російської Федерації від 8 вересня 2000 р. N 669 говорить, що "матеріали і дані фонду використовуються для забезпечення топографо-геодезичної і картографічної продукцією та інформацією органів державної влади, органів місцевого самоврядування, юридичних осіб і громадян". З усього вищесказаного випливає висновок, що Роскартография несправедливо і неправомірно користується законно наданими їй правом дозвільних, контрольних, наглядових та регулюючих функцій, встановлюючи тимчасові тарифи за користування матеріалами і даними ФКГФ, затверджені наказом Федеральної служби геодезії і картографії від 14.02.1998г. № 23-п. Тим більше, що більшість інформації ГКГФ накопичено і систематизовано в радянські часи, коли держава повністю фінансувала діяльність щодо створення і видобутку інформації для ГКГФ. Виникає питання: якщо ці роботи вже були профінансовані, то на якій підставі організації зобов'язані повторно їх фінансувати? Необхідно також відзначити важливий факт того, що згідно зазначеного наказу Роскартографии всі відомчі організації на рівних підставах зобов'язані платити за користування інформацією ГКГФ, а на практиці держорганізації фактично звільнені від оплати за користування, шляхом її внесення в план діяльності. правомірні такі дії державних органів з точки зору створення рівних умов для конкуренції? Діяльність Роскартографии, з видання подібних нормативних правових актів суперечить антимонопольному законодавству. Ч.1.Ст.7 федерального закону "Про конкуренцію і обмеження монополістичної діяльності на товарних ринках" від 22 березня 1991 року № 948-1 встановлює, що "Федеральним органам виконавчої влади, органам виконавчої влади суб'єктів Російської Федерації і органам місцевого самоврядування забороняється приймати акти та (або) здійснювати дії, які обмежують самостійність господарюючих суб'єктів, створюють що дискримінують чи, навпаки, сприятливі умови діяльності окремих господарюючих суб'єктів, якщо такі акти чи дії мають або можуть мати своїм результатом обмеження конкуренції і ( або) обмеження інтересів господарюючих суб'єктів чи громадян, в тому числі забороняється: необгрунтовано перешкоджати здійсненню діяльності господарюючих суб'єктів у будь-якій сфері ". Ми вважаємо неправомірним фактичне примушування до оплати за ту інформацію, яка за законодавством є безкоштовною. Так, відповідно до п .1. ст.8 Федерального закону від 18 грудня 1997р. № 152-ФЗ "Про найменування географічних об'єктів" "Нормалізовані найменування географічних об'єктів російською мовою та іншими мовами народів Російської Федерації публікуються у словниках і довідниках найменувань географічних об'єктів", а згідно п .1. ст.12. цього ж закону: "фінансування робіт з виявлення та нормалізації найменувань географічних об'єктів, підготовки та видання словників і довідників найменувань географічних об'єктів російською мовою здійснюється за рахунок коштів федерального бюджету, що виділяються на фінансування діяльності федеральних органів виконавчої влади, виконують в межах своєї компетенції зазначені роботи>. Виходячи з цих положень випливає однозначний висновок про те, що інформація, яка міститься у словниках і довідниках найменувань географічних об'єктів є загальнодоступною для користувачів, а режим її користування, і вже тим більше тарифи на її користування не можуть бути встановлені відомчими актами. Законодавець, встановлюючи вищевказані норми, керувався наміром нормалізувати і стандартизувати систему найменувань географічних об'єктів, а аж ніяк не отримати прибуток в скарбницю держави. Оскільки перелік географічних об'єктів про які йде мова зазначений у ст.1. розглянутого федерального закону, то неважко встановити, яка інформація є для користувача безкоштовною. Парадокс полягає в тому, що Роскартография всупереч нормам цього закону у своїх Тимчасових тарифах за користування матеріалами і даними ФКГФ, затверджених наказом Федеральної служби геодезії і картографії від 14.02.1998г. № 23-п встановлюють плату і за цю безкоштовну інформацію, яку включає складовою частиною будь-яких інших матеріалів. Тому вважаємо необгрунтованим довільне встановлення тарифів за користування загальнодоступними державними ресурсами складовими ГКГФ і необхідним максимально точно розрахувати дійсну вартість послуги з надання інформації ГКГФ, а також встановити конкретний перелік надаваних послуг, тому що картка в цілому не може такий бути, тому що більша частина її інформацією згідно вказаного закону є безкоштовною. 3. Багато існуючих і до цих пір діють відомчі нормативні акти у галузі картографії не можуть регулювати не тільки нові складаються правові відносини у цій сфері, а й грубо порушують чинне законодавство. Так, Інструкція про порядок складання, підготовки до видання і видання географічних і тематичних карт і атласів організаціями міністерств і відомств СРСР, затверджена 18 січня 1990р. просякнута духом абсолютного вертикального контролю діяльності як державних картографічних організацій, так і приватних юридичних осіб. Наприклад, п.4. Інструкції встановлює, що "карти і атласи виготовляються поза ГУГК СРСР і Міноборони СРСР, складаються за несекретних топографічних картах, карт і атласів будь-яких масштабів, виданим ГУГК СРСР для відкритого продажу:", а п.16. говорить, що "вихідні (авторські) оригінали тематичного змісту для складаються карт і атласів повинні розроблятися на засадах, виготовлених відповідно до п.4." Таким чином, кожен раз складаючи карти організації змушені звертатися до держави за основою, інакше продукція, не буде відповідати вимогам, встановленим самій же Роскартография. Однак слід зауважити, що ні в одному з положень цієї інструкції, а також інших актів не міститься заборон на використання основ зарубіжного-складання або основ, складених іншими юридичними особами, що дозволяє зробити цілком виправданий висновок про можливість такого використання. До введення в дію Положення про ліцензування картографічної діяльності затвердженого постановою Уряду РФ від 28 травня 2002 р. № 360 діяло Положення про ліцензування топографо-геодезичної і картографічної діяльності, затверджене постановою Уряду РФ від 08 червня 2001р. № 453. Більшість організацій, що діють сьогодні у сфері картографії мають ліцензії, отримані під час дії даного Положення. П. в) ст.9. зазначеного Положення містить таке умова ліцензування: "використання в якості основи при складанні та підготовці до видання нової геодезичної і картографічної продукції матеріалів і даних державного картографо-геодезичного фонду останнього року видання (складання), а також геодезичних і картографічних матеріалів і даних, створених мають ліцензії юридичними особами або індивідуальними підприємцями ". У редакції цього пункту не вказується форма власності юридичних осіб та їх державна приналежність. З цього неважко зробити висновок про те, що не заборонено користуватися послугами іноземних картографічних організацій та юридичних осіб приватної форми власності, незалежно від організаційно-правової форми, в частині використання основ. Для порівняння представляємо це ж умова ліцензування в новій редакції - п. е). ст.3 Положення про ліцензування картографічної діяльності, затвердженого постановою Уряду РФ № 360): - використання останніх за терміном видання (складання) матеріалів державного картографо-геодезичного фонду як основи при складанні та підготовці до видання нової картографічної продукції ". наявності явне посилення вимог до ліцензування. Таким чином картографічні організації вже просто зобов'язують користуватися виключно інформацією, яка надається Роскартография, а вірніше організацією утримувачем фонду. Оскільки відповідно до законодавства РФ закон, що погіршує становище фізичних і юридичних осіб за загальним правилом зворотної сили не має, якщо інше не зазначено в ньому, то організації (що мають ліцензії, видані до прийняття нової постанови Уряду РФ) має право скористатися послугами іноземних картографічних організацій, а також вітчизняних недержавних картографічних підприємств. Крім того, вартість закордонних основ набагато нижче аналогічних вітчизняного виробництва, що спонукає організації користуватися саме ними на шкоду інтересам національної економіки і державним підприємствам. Вважаємо, що розумніше знизити ціни на картографічні та інші основи і відмовитися від системи централізованих заборон, які вступають в протиріччя з законодавством. Вважаємо неприйнятним самовільно і незаконно встановлювати плату за надання зазначених вище послуг. Слід також зазначити, що процес видання та випуску картографічної продукції надзвичайно ускладнений і штучно затягнутий. Справа в тому, що для випуску всіх видів картографічної продукції від розробника (видавця) вимагають проходження кількох дозвільних процедур: ліцензування діяльності; видача дозволу на складання та підготовку до видання продукції; експертиза плану, карти, штриховий (барвистої) проби продукції; контрольне редагування; видача дозволу на опублікування у відкритій пресі; видача дозволу на користування матеріалами і даними ФКГФ (на певний вид інформації). За видачу кожного з дозволів потрібна оплата. Здійснюючи ліцензування діяльності, що ліцензіює орган дає право здобувачеві ліцензії займатися тією чи іншою конкретною діяльністю, тобто фактично дозволяє. Ст.2.Федерального закону від 08 серпня 2001р. 3О ліцензування окремих видів діяльності> прямо вказує: "ліцензія - це спеціальний дозвіл на здійснення конкретного виду діяльності при обов'язковому дотримання ліцензійних вимог та умов, видане ліцензіюючим органом юридичній особі або індивідуальному підприємцю. Цілком доречний абсолютно справедливе питання: чому дублюється дозвільний процес? Видача ліцензії вже означає те, що ліцензіат має право займатися картографічною діяльністю, яка має на увазі розробку того чи іншого картографічного продукту. На наш погляд ця процедура надумана і не має права на існування. Те ж стосується і опублікування у відкритій пресі. Видача дозволу на розробку та підготовку до відкритого виданню продукції автоматично дозволяє опублікування такої інформації, так навіщо тоді потрібні ці зайві процедури, які на нашу думку штучно "роздуті"? Необхідно ще раз згадати, що всі ці процедури є платними і займають чималу статтю витрат невеликих картографічних організацій. Питання на обговорення: підприємству видана ліцензія на розробку та випуск певних видів картографічної продукції, то чи повинно воно ще три рази (підкреслюємо - три рази) платити і отримувати дозвіл на її випуск? На якій підставі, і чому цього не можна зробити один раз на момент проходження контрольного редагування? 4. Застаріле законодавство і вказані незаконні акти грубим чином порушують чинне законодавство й суперечать його загальним змістом. Ч.2 ст.1 Положення про Роскартографии, затвердженого постановою уряду РФ від 8 вересня 1999р. № 1021 містить таке положення: "Роскартография у своїй діяльності керується Конституцією Російської Федерації, федеральними конституційними законами, федеральними законами, указами і розпорядженнями Президента Російської Федерації, постановами і розпорядженнями Уряду Російської Федерації, а також цим Положенням", що зобов'язує Роскартография дотримуватися законів РФ. Необхідно через органи, що володіють законодавчою ініціативою звернутися до Думські комітети з проханням привести відомчі нормативні акти і дії в картографічної діяльності у відповідність до чинного законодавства. 5. В даний час склалася практика дивного розміщення державних замовлень на розробку картографічної продукції. Державі найбільш вигідно розмістити замовлення у того підрядника, який виконає його найбільш професійно, але до того ж у встановлений термін і дешево. Найбільш оптимальним і логічним способом добору такого підрядника є проведення конкурсу відповідно до положень Федерального закону від 6 травня 1999р. № 97-ФЗ "Про конкурси на розміщення замовлень на поставки товарів, виконання робіт, надання послуг для державних потреб", але на практиці замовлення розміщуються спонтанно без будь-яких ясних і чітких критеріїв, голосних тендерів. Таким чином замовлення може прийняти організація, яка фактично не володіє необхідним потенціалом, але використовуються сили субпідрядними ком. Така система є незрозумілою і алогічна. Просимо Роскартография, відповідно чинним законодавством, зробити більш прозорим, зрозумілим, загальнодоступним розміщення державних замовлень на розробку і випуск карт та іншої продукції. Підводячи підсумки аналізу законодавства та практики в сфері картографії та геодезії, необхідно відзначити суперечливість і заплутаність законодавства, в якому часом плутаються самі державні органи. Крім того воно помітно застаріло, незважаючи на всі спроби його оновлення. Більше того, акти, які оновлюються, по суті своїй залишаються незмінними з незначними змінами (в основному за формою, але не за змістом). Існуюче законодавство не здатне стимулювати розвиток малого підприємництва в цій галузі, хоча у державній політиці йому відданий безсумнівний пріоритет. Явні невідповідності антимонопольному законодавству багатьох нормативно-правових актів дозволяють Роскартографии трактувати їх на свою користь, що в кінцевому рахунку відбивається на фінансовому положенні приватних організацій. Врешті-решт страждає пересічний споживач, який отримує дорогою і низькоякісний продукт на ринку, який в області картографії характеризується низькою конкурентністю. Враховуючи такий стан речей закликаємо учасників Форуму внести внесок у розвиток і демократизацію законодавства в галузі геодезії і картографії і вжити певних заходів з реструктуризації головного органу в цій області - Федеральної служби геодезії і картографії Росії. Підведу підсумки до сказаного: - Ми підприємці абсолютно не проти чіткого і навіть жорсткого контролю з боку держави і розуміємо її особливу важливість. - Але ми категорично проти того, коли контроль перетворюється на чинник стримує розвиток галузі. - Ми за єдиний одночасний разовий контроль замість існуючого трьохетапного. Можливо, необхідно наділити цими повноваженнями ТІГГН, збільшивши штат. - Ми за стягнення разової плати на підставі законних нормативних актів, в яких чітко й обгрунтовано вказується реальна вартість наданих послуг. Бюджет Роскартографии повинен бути достатнім для утримання апарату і незалежний від дозвільних платежів, що надходять від комерційних організацій, тому що організації вже платять податки та інші платежі для утримання державного апарату. ПРОПОНУЄМО "Роскартографии": - створити комісію, об'єднавши в її складі представників усіх зацікавлених осіб картографічної галузі, з метою проведення аналізу (дослідження) чинного законодавства у нашій сфері діяльності; - виробивши логічну і зрозумілу систему правового забезпечення діяльності (проекти нормативних актів); - направити проекти нормативних актів у Державну Думу для доопрацювання та прийняття їх у відповідному порядку.
2. Характеристика системи господарсько-правових договорів Введення ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 3
1. Суперечності в правовому регулюванні підприємницької діяльності в геодезії і картографії Росії та шляхи їх подолання ... ... .. 5
2. Характеристика системи господарсько-правових договорів ... ... ... ... ... .. 17
3. Реорганізація господарських товариств ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .. 32
Висновок ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .52
Список використаної літератури ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 54
Введення
Галузі ХП як такої немає. Розподіл права:
- Приватне
- Публічне
У радянський період заперечувалося приватне право.
Приватне право: регулює відносини окремих осіб та їх об'єднань
Публічне право: регулює діяльність держави, її органів, посадових осіб, та інших відносин, що складаються в сфері застосування влади і здійснення правосуддя. У деяких країнах (Фр, Г) приватне право поділяється на торгове та цивільне. Існує відповідне поділ Кодексів. У Росії приватне право є традиційно цивільним. Господарсько-правова концепція - хотіли виділити галузь госп. права. Але зараз громадянське право - єдине (як цивільні, так і господарські відносини).
ГРОМАДЯНСЬКЕ ПРАВО Про ОСНОВНІ ДЖЕРЕЛА ЦИВІЛЬНОГО ПРАВА
Предмет цивільного права: майнові відносини і пов'язані з ними особисті немайнові відносини.
Майно: речі, цінні папери, гроші та майнові права вимоги.
Майнові відносини:
1) відносини, пов'язані з приналежністю майна конкретним особам
- Право власності
- Інші речові права
2) відносини, пов'язані з переходом майна від однієї особи до іншої
- Зобов'язання
- Договору
- Авторське право та інші нематеріальні права
Майнові відносини можуть регулюватися нормами трудового, кримінального права. Для розмежування використовується метод права.
Метод правового регулювання майнових відносин (у цивільному праві):
- Рівність сторін (відсутність влади і підпорядкування між учасниками майнових відносин). До майнових відносин, заснованому на адміністративному або іншому владному підпорядкуванні, цивільне законодавство не застосовується, якщо інше не передбачено законом.
- Автономія волі (спроможність учасника, незалежно від інших формувати свою волю)
- Майнова самостійність (здатність розпоряджатися свої майном)
1. Суперечності в правовому регулюванні підприємницької діяльності в геодезії і картографії Росії та шляхи їх подолання
На сьогоднішній день в законодавстві, регулюючому діяльність геодезії і картографії, склалася складна і суперечлива ситуація. Багато нормативно-правові акти, що регулюють відносини у цій галузі помітно застаріли і не здатні ефективно працювати в дусі розвитку підприємництва. Зміни, вже внесені до законів, необхідні і своєчасні, але їх недостатньо, щоб докорінно змінити підхід держави до проблем підприємництва в області геодезії і картографії в Російській Федерації і привести цю галузь до економічно розвиненому конкурентоспроможного ринку. Пропонуємо Вашій увазі короткий юридичний аналіз сьогоднішнього стану справ цього пласта законодавства. 1. Для організацій і фахівців, що працюють у галузі не секрет, що Федеральна служба геодезії і картографії Росії (далі оскартографія) у сфері своєї діяльності проявляє обмежувальні монопольні тенденції, що сковують підприємницьку діяльність. Ці тенденції виявляються в тому, що у своїй повсякденній уравленческой практиці і у нормотворчій діяльності Роскартография підтримує і заохочує в основному державні підприємства, що знаходяться в її відомчому підпорядкуванні, у той час як підприємства інших форм власності піддаються відкритої дискримінації. По-перше, цей факт грубо порушує антимонопольне законодавство і зневажає всі демократичні принципи, проголошені в нашій державі. По-друге, це є однією з головних причин, що стримують розвиток ринку картографічної продукції. По-третє, в кінцевому рахунку порушуються права споживача, який на споживчому ринку не отримує всіх можливих продуктів і не може в повному обсязі вплинути на якість і ціну, а з огляду на важливість і поширеність описуваної сфери, її продукція завжди користується великим і все розширюється попитом. Ч.2.ст.8 Конституції РФ говорить, що в Російській Федерації визнаються і захищаються так само приватна, державна, муніципальна й інші форми власності. Таким чином дискримінація будь-яких суб'єктів російського права та законодавства за ознакою форми власності заборонена законом. На практиці, Роскартография примушує юридичні особи, які займаються картографічною діяльністю, користуватися матеріалами державного картографо-геодезичного фонду (ГКГФ), що перебуває в її віданні, лише на умовах виконання неправочинних відомчих інструкцій та інших актів. Так, положення Тимчасових тарифів за користування матеріалами і даними Федерального Картографо-геодезичного Фонду (далі ФКГФ), затверджених наказом Федеральної служби геодезії і картографії від 14.02.1998г. № 23п встановлюють неправомірне обмеження тиражу продукції, що випускається, заснованої на матеріалах ФКГФ. Таким чином особа, викупивши право користування матеріалами та інформацією ФКГФ не може без додаткової плати збільшити тираж видання до розумно окупних розмірів. Справа в тому, що тиражні обмеження у вищевказаних тарифах нижче тих середніх розмірів (стандартних для комерційної діяльності), які дозволяли б видавництвам робити тиражі рентабельними. На практиці такі заборони, призводять до вигаданого обману та приховування істинних масштабів діяльності юридичних осіб, що явно негативно відбивається на підприємницькій етиці та інвестиційний клімат в нашій сфері діяльності. Вищезгаданий наказ № 23-п за своїм статусом є незаконним, тому що він: а) не пройшов узгодження з Мінфіном та органами виконавчої влади (це вимога встановлена п.15 Постанови Уряду від 08.09.2000г. Та п.2.17. Наказу Роскартографии від 05.08 .2002 р.), б) не пройшов державну реєстрацію в Мін'юсті (вимога встановлена п.10. "Правил підготовки нормативних правових актів федеральних органів виконавчої влади та їх державної реєстрації> затверджених Постановою Уряду від 13.08.1997г.) У Федеральному законі" Про геодезії і картографії "у абз.3.п.1.ст.2 ясно сказано, що <майнові та особисті немайнові відносини, що виникають у процесі геодезичної і картографічної діяльності, регулюються цивільним законодавством Російської Федерації". Це дозволяє нам судити про ситуацію з точки зору цивільного права. П.1.ст. 9 ДК РФ говорить, що "громадяни та юридичні особи на свій розсуд здійснюють належні їм права". Тиражування продукції - це етап виробництва, який не може бути регламентований централізовано з боку органів влади. Очевидна втручання органів влади в господарську діяльність юридичних осіб і відповідно перешкоджання їх нормальної діяльності. На цей рахунок у ЦК РФ присутня ст. 14 допускає самозахист цивільних прав. Ця стаття дозволяє юридичним особам і громадянам, які страждають від дії несправедливого закону не тільки сподіватися на захист судом, але і робити самостійні активні дії на свій захист, навіть в частині відмови від дотримання суперечать законодавству РФ положень відомчих інструкцій та інших підзаконних актів, що регулюють їх діяльність. На наш погляд необхідно скасувати тиражні обмеження, що дозволило б організаціям впевнено працювати в галузі в умовах здорової конкуренції і стабільно розвиватися на благо російського споживача! 2. Ч.2. ст.3. федерального закону від 20 лютого 1995р. № 24-ФЗ "Про інформацію, інформатизації і захисту інформації": а) встановлює як обов'язки держави проведення політики в напрямку " забезпечення умов для розвитку і захисту всіх форм власності на інформаційні ресурси ", б) зобов'язує державу" створювати умови для якісного та ефективного інформаційного забезпечення громадян, органів державної влади, органів місцевого самоврядування, організацій та громадських об'єднань на основі державних інформаційних ресурсів ". Оскільки п .3. ст.2. даного закону дає поняття інформаційних ресурсів, як "окремих документів та окремих масивів документів, документів і масивів документів в інформаційних системах", то з впевненістю можна стверджувати, що вся інформація надається Роскартография у користування організаціям підпадає під безпосереднє дію даного нормативно-правового акта, а дії самої Роскартографии з приводу управління картографічними інформаційними ресурсами повинні відповідати вимогам цього Закону. П.1. ст.10 зазначеного федерального закону говорить, що "державні інформаційні ресурси Російської Федерації є відкритими і загальнодоступними" (за винятком відомостей підпадають під дію ст.5. закону від 21 липня 1993р. № 5485-1 "Про державну таємницю") П.2. ст.24 даного федерального закону надає особі, щодо якої порушено права або законні інтереси, право звернутися до суду з позовом про відшкодування шкоди у випадках необгрунтованої відмови в наданні інформації або в результаті інших порушень прав користувачів при необгрунтованому віднесення інформації до категорії інформації з обмеженим доступом. Ст.13. "Положення про федеральний картографо-геодезичному фонді", затвердженого Постановою Уряду Російської Федерації від 8 вересня 2000 р. N 669 говорить, що "матеріали і дані фонду використовуються для забезпечення топографо-геодезичної і картографічної продукцією та інформацією органів державної влади, органів місцевого самоврядування, юридичних осіб і громадян". З усього вищесказаного випливає висновок, що Роскартография несправедливо і неправомірно користується законно наданими їй правом дозвільних, контрольних, наглядових та регулюючих функцій, встановлюючи тимчасові тарифи за користування матеріалами і даними ФКГФ, затверджені наказом Федеральної служби геодезії і картографії від 14.02.1998г. № 23-п. Тим більше, що більшість інформації ГКГФ накопичено і систематизовано в радянські часи, коли держава повністю фінансувала діяльність щодо створення і видобутку інформації для ГКГФ. Виникає питання: якщо ці роботи вже були профінансовані, то на якій підставі організації зобов'язані повторно їх фінансувати? Необхідно також відзначити важливий факт того, що згідно зазначеного наказу Роскартографии всі відомчі організації на рівних підставах зобов'язані платити за користування інформацією ГКГФ, а на практиці держорганізації фактично звільнені від оплати за користування, шляхом її внесення в план діяльності. правомірні такі дії державних органів з точки зору створення рівних умов для конкуренції? Діяльність Роскартографии, з видання подібних нормативних правових актів суперечить антимонопольному законодавству. Ч.1.Ст.7 федерального закону "Про конкуренцію і обмеження монополістичної діяльності на товарних ринках" від 22 березня 1991 року № 948-1 встановлює, що "Федеральним органам виконавчої влади, органам виконавчої влади суб'єктів Російської Федерації і органам місцевого самоврядування забороняється приймати акти та (або) здійснювати дії, які обмежують самостійність господарюючих суб'єктів, створюють що дискримінують чи, навпаки, сприятливі умови діяльності окремих господарюючих суб'єктів, якщо такі акти чи дії мають або можуть мати своїм результатом обмеження конкуренції і ( або) обмеження інтересів господарюючих суб'єктів чи громадян, в тому числі забороняється: необгрунтовано перешкоджати здійсненню діяльності господарюючих суб'єктів у будь-якій сфері ". Ми вважаємо неправомірним фактичне примушування до оплати за ту інформацію, яка за законодавством є безкоштовною. Так, відповідно до п .1. ст.8 Федерального закону від 18 грудня 1997р. № 152-ФЗ "Про найменування географічних об'єктів" "Нормалізовані найменування географічних об'єктів російською мовою та іншими мовами народів Російської Федерації публікуються у словниках і довідниках найменувань географічних об'єктів", а згідно п .1. ст.12. цього ж закону: "фінансування робіт з виявлення та нормалізації найменувань географічних об'єктів, підготовки та видання словників і довідників найменувань географічних об'єктів російською мовою здійснюється за рахунок коштів федерального бюджету, що виділяються на фінансування діяльності федеральних органів виконавчої влади, виконують в межах своєї компетенції зазначені роботи>. Виходячи з цих положень випливає однозначний висновок про те, що інформація, яка міститься у словниках і довідниках найменувань географічних об'єктів є загальнодоступною для користувачів, а режим її користування, і вже тим більше тарифи на її користування не можуть бути встановлені відомчими актами. Законодавець, встановлюючи вищевказані норми, керувався наміром нормалізувати і стандартизувати систему найменувань географічних об'єктів, а аж ніяк не отримати прибуток в скарбницю держави. Оскільки перелік географічних об'єктів про які йде мова зазначений у ст.1. розглянутого федерального закону, то неважко встановити, яка інформація є для користувача безкоштовною. Парадокс полягає в тому, що Роскартография всупереч нормам цього закону у своїх Тимчасових тарифах за користування матеріалами і даними ФКГФ, затверджених наказом Федеральної служби геодезії і картографії від 14.02.1998г. № 23-п встановлюють плату і за цю безкоштовну інформацію, яку включає складовою частиною будь-яких інших матеріалів. Тому вважаємо необгрунтованим довільне встановлення тарифів за користування загальнодоступними державними ресурсами складовими ГКГФ і необхідним максимально точно розрахувати дійсну вартість послуги з надання інформації ГКГФ, а також встановити конкретний перелік надаваних послуг, тому що картка в цілому не може такий бути, тому що більша частина її інформацією згідно вказаного закону є безкоштовною. 3. Багато існуючих і до цих пір діють відомчі нормативні акти у галузі картографії не можуть регулювати не тільки нові складаються правові відносини у цій сфері, а й грубо порушують чинне законодавство. Так, Інструкція про порядок складання, підготовки до видання і видання географічних і тематичних карт і атласів організаціями міністерств і відомств СРСР, затверджена 18 січня 1990р. просякнута духом абсолютного вертикального контролю діяльності як державних картографічних організацій, так і приватних юридичних осіб. Наприклад, п.4. Інструкції встановлює, що "карти і атласи виготовляються поза ГУГК СРСР і Міноборони СРСР, складаються за несекретних топографічних картах, карт і атласів будь-яких масштабів, виданим ГУГК СРСР для відкритого продажу:", а п.16. говорить, що "вихідні (авторські) оригінали тематичного змісту для складаються карт і атласів повинні розроблятися на засадах, виготовлених відповідно до п.4." Таким чином, кожен раз складаючи карти організації змушені звертатися до держави за основою, інакше продукція, не буде відповідати вимогам, встановленим самій же Роскартография. Однак слід зауважити, що ні в одному з положень цієї інструкції, а також інших актів не міститься заборон на використання основ зарубіжного-складання або основ, складених іншими юридичними особами, що дозволяє зробити цілком виправданий висновок про можливість такого використання. До введення в дію Положення про ліцензування картографічної діяльності затвердженого постановою Уряду РФ від 28 травня 2002 р. № 360 діяло Положення про ліцензування топографо-геодезичної і картографічної діяльності, затверджене постановою Уряду РФ від 08 червня 2001р. № 453. Більшість організацій, що діють сьогодні у сфері картографії мають ліцензії, отримані під час дії даного Положення. П. в) ст.9. зазначеного Положення містить таке умова ліцензування: "використання в якості основи при складанні та підготовці до видання нової геодезичної і картографічної продукції матеріалів і даних державного картографо-геодезичного фонду останнього року видання (складання), а також геодезичних і картографічних матеріалів і даних, створених мають ліцензії юридичними особами або індивідуальними підприємцями ". У редакції цього пункту не вказується форма власності юридичних осіб та їх державна приналежність. З цього неважко зробити висновок про те, що не заборонено користуватися послугами іноземних картографічних організацій та юридичних осіб приватної форми власності, незалежно від організаційно-правової форми, в частині використання основ. Для порівняння представляємо це ж умова ліцензування в новій редакції - п. е). ст.3 Положення про ліцензування картографічної діяльності, затвердженого постановою Уряду РФ № 360): - використання останніх за терміном видання (складання) матеріалів державного картографо-геодезичного фонду як основи при складанні та підготовці до видання нової картографічної продукції ". наявності явне посилення вимог до ліцензування. Таким чином картографічні організації вже просто зобов'язують користуватися виключно інформацією, яка надається Роскартография, а вірніше організацією утримувачем фонду. Оскільки відповідно до законодавства РФ закон, що погіршує становище фізичних і юридичних осіб за загальним правилом зворотної сили не має, якщо інше не зазначено в ньому, то організації (що мають ліцензії, видані до прийняття нової постанови Уряду РФ) має право скористатися послугами іноземних картографічних організацій, а також вітчизняних недержавних картографічних підприємств. Крім того, вартість закордонних основ набагато нижче аналогічних вітчизняного виробництва, що спонукає організації користуватися саме ними на шкоду інтересам національної економіки і державним підприємствам. Вважаємо, що розумніше знизити ціни на картографічні та інші основи і відмовитися від системи централізованих заборон, які вступають в протиріччя з законодавством. Вважаємо неприйнятним самовільно і незаконно встановлювати плату за надання зазначених вище послуг. Слід також зазначити, що процес видання та випуску картографічної продукції надзвичайно ускладнений і штучно затягнутий. Справа в тому, що для випуску всіх видів картографічної продукції від розробника (видавця) вимагають проходження кількох дозвільних процедур: ліцензування діяльності; видача дозволу на складання та підготовку до видання продукції; експертиза плану, карти, штриховий (барвистої) проби продукції; контрольне редагування; видача дозволу на опублікування у відкритій пресі; видача дозволу на користування матеріалами і даними ФКГФ (на певний вид інформації). За видачу кожного з дозволів потрібна оплата. Здійснюючи ліцензування діяльності, що ліцензіює орган дає право здобувачеві ліцензії займатися тією чи іншою конкретною діяльністю, тобто фактично дозволяє. Ст.2.Федерального закону від 08 серпня 2001р. 3О ліцензування окремих видів діяльності> прямо вказує: "ліцензія - це спеціальний дозвіл на здійснення конкретного виду діяльності при обов'язковому дотримання ліцензійних вимог та умов, видане ліцензіюючим органом юридичній особі або індивідуальному підприємцю. Цілком доречний абсолютно справедливе питання: чому дублюється дозвільний процес? Видача ліцензії вже означає те, що ліцензіат має право займатися картографічною діяльністю, яка має на увазі розробку того чи іншого картографічного продукту. На наш погляд ця процедура надумана і не має права на існування. Те ж стосується і опублікування у відкритій пресі. Видача дозволу на розробку та підготовку до відкритого виданню продукції автоматично дозволяє опублікування такої інформації, так навіщо тоді потрібні ці зайві процедури, які на нашу думку штучно "роздуті"? Необхідно ще раз згадати, що всі ці процедури є платними і займають чималу статтю витрат невеликих картографічних організацій. Питання на обговорення: підприємству видана ліцензія на розробку та випуск певних видів картографічної продукції, то чи повинно воно ще три рази (підкреслюємо - три рази) платити і отримувати дозвіл на її випуск? На якій підставі, і чому цього не можна зробити один раз на момент проходження контрольного редагування? 4. Застаріле законодавство і вказані незаконні акти грубим чином порушують чинне законодавство й суперечать його загальним змістом. Ч.2 ст.1 Положення про Роскартографии, затвердженого постановою уряду РФ від 8 вересня 1999р. № 1021 містить таке положення: "Роскартография у своїй діяльності керується Конституцією Російської Федерації, федеральними конституційними законами, федеральними законами, указами і розпорядженнями Президента Російської Федерації, постановами і розпорядженнями Уряду Російської Федерації, а також цим Положенням", що зобов'язує Роскартография дотримуватися законів РФ. Необхідно через органи, що володіють законодавчою ініціативою звернутися до Думські комітети з проханням привести відомчі нормативні акти і дії в картографічної діяльності у відповідність до чинного законодавства. 5. В даний час склалася практика дивного розміщення державних замовлень на розробку картографічної продукції. Державі найбільш вигідно розмістити замовлення у того підрядника, який виконає його найбільш професійно, але до того ж у встановлений термін і дешево. Найбільш оптимальним і логічним способом добору такого підрядника є проведення конкурсу відповідно до положень Федерального закону від 6 травня 1999р. № 97-ФЗ "Про конкурси на розміщення замовлень на поставки товарів, виконання робіт, надання послуг для державних потреб", але на практиці замовлення розміщуються спонтанно без будь-яких ясних і чітких критеріїв, голосних тендерів. Таким чином замовлення може прийняти організація, яка фактично не володіє необхідним потенціалом, але використовуються сили субпідрядними ком. Така система є незрозумілою і алогічна. Просимо Роскартография, відповідно чинним законодавством, зробити більш прозорим, зрозумілим, загальнодоступним розміщення державних замовлень на розробку і випуск карт та іншої продукції. Підводячи підсумки аналізу законодавства та практики в сфері картографії та геодезії, необхідно відзначити суперечливість і заплутаність законодавства, в якому часом плутаються самі державні органи. Крім того воно помітно застаріло, незважаючи на всі спроби його оновлення. Більше того, акти, які оновлюються, по суті своїй залишаються незмінними з незначними змінами (в основному за формою, але не за змістом). Існуюче законодавство не здатне стимулювати розвиток малого підприємництва в цій галузі, хоча у державній політиці йому відданий безсумнівний пріоритет. Явні невідповідності антимонопольному законодавству багатьох нормативно-правових актів дозволяють Роскартографии трактувати їх на свою користь, що в кінцевому рахунку відбивається на фінансовому положенні приватних організацій. Врешті-решт страждає пересічний споживач, який отримує дорогою і низькоякісний продукт на ринку, який в області картографії характеризується низькою конкурентністю. Враховуючи такий стан речей закликаємо учасників Форуму внести внесок у розвиток і демократизацію законодавства в галузі геодезії і картографії і вжити певних заходів з реструктуризації головного органу в цій області - Федеральної служби геодезії і картографії Росії. Підведу підсумки до сказаного: - Ми підприємці абсолютно не проти чіткого і навіть жорсткого контролю з боку держави і розуміємо її особливу важливість. - Але ми категорично проти того, коли контроль перетворюється на чинник стримує розвиток галузі. - Ми за єдиний одночасний разовий контроль замість існуючого трьохетапного. Можливо, необхідно наділити цими повноваженнями ТІГГН, збільшивши штат. - Ми за стягнення разової плати на підставі законних нормативних актів, в яких чітко й обгрунтовано вказується реальна вартість наданих послуг. Бюджет Роскартографии повинен бути достатнім для утримання апарату і незалежний від дозвільних платежів, що надходять від комерційних організацій, тому що організації вже платять податки та інші платежі для утримання державного апарату. ПРОПОНУЄМО "Роскартографии": - створити комісію, об'єднавши в її складі представників усіх зацікавлених осіб картографічної галузі, з метою проведення аналізу (дослідження) чинного законодавства у нашій сфері діяльності; - виробивши логічну і зрозумілу систему правового забезпечення діяльності (проекти нормативних актів); - направити проекти нормативних актів у Державну Думу для доопрацювання та прийняття їх у відповідному порядку.
Право регулює взаємодію учасника маркетингової діяльності з іншими суб'єктами ринкових відносин, дає можливість коректно будувати відносини з споживачами, гранично задовольняти їхні запити і реалізовувати їх економічні інтереси; вести маркетингові дослідження, не порушуючи режим охорони банківської, комерційної та державної таємниці, здійснювати вивчення намірів покупців і т.д.
Саме право має лежати в основі регулювання засобів індивідуалізації та засобів безпеки товару, методів державного управління якістю товарів, організації та оформлення доставки товару, оскільки кожен канал товарораспределения оформляється самостійним господарсько-правовим договором (наприклад, договір роздрібної купівлі-продажу, договір поставки, договір доручення , договір комісії, агентський договір, договір лізингу і т.д.), як і в основі торгівлі, ціноутворення, реклами, паблік рілейшнз, захисту ділової репутації учасників маркетингової діяльності.
Значення слова - 1) юридичний факт, що лежить в основі зобов'язання, 2) саме договірне зобов'язання, 3) документ, що закріплює факт встановлення зобов'язального правовідносини.
Договір - найпоширеніший вид угод (є ще односторонні угоди)
Стаття 420. Поняття договору
1. Договором є домовленість двох або декількох осіб про встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.
Стаття 421. Свобода договору
1. Громадяни та юридичні особи вільні в укладенні договору.
Примушування до укладення договору не допускається, за винятком випадків, коли обов'язок укласти договір передбачена цим Кодексом, законом чи добровільно прийнятим зобов'язанням.
2. Сторони можуть укласти договір, як передбачений, так і не передбачений законом або іншими правовими актами.
3. Сторони можуть укласти договір, в якому містяться елементи різних договорів, передбачених законом або іншими правовими актами (змішаний договір). До відносин сторін у змішаному договорі застосовуються у відповідних частинах правила про договори, елементи яких містяться у змішаному договорі, якщо інше не випливає з угоди сторін або суті змішаного договору.
4. Умови договору визначаються на розсуд сторін, крім випадків, коли зміст відповідної умови наказано законом чи іншими правовими актами (стаття 422).
У випадках, коли умова договору передбачено нормою, яка застосовується остільки, оскільки угодою сторін не встановлено інше (диспозитивним норма), сторони можуть своєю угодою виключити її застосування або встановити умову, відмінну від передбаченого в ній. При відсутності такої угоди умова договору визначається диспозитивної нормою.
5. Якщо умова договору не визначено сторонами або диспозитивної нормою, відповідні умови визначаються звичаями ділового обороту, застосовними до відносин сторін.
· Основні і попередні Договори.
· Договори на користь їх учасників і на користь третіх осіб. + Договори про виконання третій особі.
· Взаємні односторонні договори. Односторонній договір породжує у однієї сторони лише права, а в іншої лише обов'язки.
· Оплатне і безоплатні договори. Відшкодувальний договір - майнове надання одного боку обумовлює зустрічну майнове надання іншої сторони (купівля-продаж). Безоплатний - дарування.
· Вільні і обов'язкові Договори.
· Висновок обов'язкового договору обов'язково для однієї або більше сторін. Вид обов'язкового договору - публічний договір.
·
Стаття 426. Публічний договір
1. Публічним договором визнається договір, укладений комерційної організацією і встановлює її обов'язки щодо продажу товарів, виконання робіт або надання послуг, що така організація за характером своєї діяльності повинна здійснювати стосовно кожного, хто до неї звернеться (роздрібна торгівля, перевезення транспортом загального користування, послуги зв'язку , енергопостачання, медичне, готельне обслуговування тощо).
Комерційна організація не має права надавати перевагу одній особі перед іншим щодо укладення публічного договору, крім випадків, передбачених законом і іншими правовими актами.
2. Ціна товарів, робіт і послуг, а також інші умови публічного договору встановлюються однаковими для всіх споживачів, за винятком випадків, коли законом і іншими правовими актами допускається надання пільг для окремих категорій споживачів.
3. Відмова комерційної організації від укладання публічного договору за наявності можливості надати споживачеві відповідні товари, послуги, виконати для нього відповідні роботи не допускається.
При необгрунтованому ухиленні комерційної організації від укладання публічного договору застосовуються положення, передбачені пунктом 4 статті 445 цього Кодексу.
4. У випадках, передбачених законом, Уряд Російської Федерації може видавати правила, обов'язкові для сторін при укладенні та виконанні публічних договорів (типові договори, положення тощо).
· Взаємоузгоджені договори і Д приєднання. Умови встановлюються всіма або однією стороною.
Типи Господарсько-Правових Договорів:
1. Майнові
· На передачі майна
· На виконання робіт
· На надання послуг
2, Організаційні
· Про створення юридичної особи і контрактних спільнот,, що не є юр.лицами
· Про розподіл ринку
· Між держ. органами і торговими підприємствами, щодо захисту прав підприємства - мало розвинені.
Коротка характеристика деяких видів господарсько-правових договорів:
УГОДА
Операцією можуть виступати:
договір (усний, юридичний)
зобов'язання
Під угодою розуміють висновок будь-яких обяхательств між партнерами, в ході яких кожен повинен здійснити свої умови угоди.
Угода недійсна в силу визнання такою судом (оспоримая угода) або незалежно від такої визнання (незначна).
Види:
Незначна угода - кіт: невідповідність закону; противна основам правопорядку; уявні; здійснена недієздатним. особою.; неповнолітнім.
Оспоримая угода - кіт.: Виходить за межі правоздатності особи; з перевищенням повноважень на її здійснення, здійснена громадянином от14до18 років; здійснена обмежено дієздатним; відбувається під впливом помилки; обману, насильства, погрози.
Наслідки визнання угоди недійсною:
двостороння реституція - все, отримане за угодою, повертається сторонам;
2. одностороння реституція - добросовісної стороні повертається все, а недобросовісним - в доход держави; неможливість реституції - обидві сторони діяли зловмисно і все - в доход держави.
ЗОБОВ'ЯЗАННЯ
1) Цивільно-правове зобов'язання (ГПО) - правовідносини, в силу якого одна особа зобов'язана вчинити на користь іншої особи певні дії, або утриматися від дій (сторони у зобов'язанні іменуються кредитор (К) і боржник (Д), причому незалежно від виду зобов'язання ).
Кредитор-той, хто має право вимагати від Боржника виконання своїх зобов'язань.
Боржник-той, хто зобов'язаний вчинити певні дії.
Як правило, в договорі одне і те ж обличчя і К, і Д.
Для визначення природи взаємин:
Сторони ГПО завжди рівні, тобто між ними відсутній підпорядкування, вони володіють автономією волі, майново самостійні.
ГПО носять майновий характер (?).
Ці зобов'язання не можуть бути покладені на 3-е особа, без його згоди.
Види зобов'язань:
а) з передачі майна:
в залежності від того чи передається майно у власність (як у випадках з господарським веденням і оперативним управлінням) ділиться на оплатне (купівля-продаж, рента, міна, поставка) і безоплатні (дарування)
якщо майно передається у користування, також оплатне (оренда, лізинг, найм) і безоплатні (позики)
б) пов'язані з виконанням робіт (підряд, виконання НДДКР)
в) надання послуг (страхування, кредитні зобов'язання, факторинг, комерційна концесія (= франчайзинг)
зобов'язання класифікуються в залежності від:
підстави виникнення зобов'язання
договірні зобов'язання (які виникли на підставі договору)
позадоговірні зобов'язання (зобов'язання, що виникають у результаті заподіяння шкоди; публічна обіцянка нагороди; пов'язані з марна збагаченням)
засновані на адміністративному акті (рідко)
засновані на судовому рішенні (рідко)
інші підстави
2) числа осіб, що беруть участь у зобов'язанні (мається на увазі, коли на одній із сторін виступають одночасно кілька осіб, число осіб більше кількості сторін, яких завжди дві)
зобов'язання з множинністю осіб діляться на:
часткові (кожен із кредиторів має право вимагати виконання, а кожний з боржників повинен виконати зобов'язання у певній частці з іншими; якщо частки не визначені, то вони визнаються рівними. На сьогоднішній день використовується в основному між громадянами, причому якщо не зрозуміло який зобов'язання, то вважається пайовою)
солідарні (До вправі вимагати виконання як від усіх боржників, так і від кожного з них окремо, причому як повністю, так і частково, тому такий вид зобов'язань завжди вигідний К-ру).
-При неподільності предмета зобов'язання (наприклад, автомобіль знаходиться у власності 2-х осіб і його продають)
при спільному заподіянні шкоди
в господарському обороті:
юридичні особи, знову виникли після реорганізації ю / л, якщо їх розділовий баланс не дає можливість визначити, хто є правонаступником за боргами
учасники повного товариства
повні товариші командитного товариства
учасники ТДВ
основне товариство відповідає солідарно з дочірнім суспільством, якщо останнє діяло на підставі вказівок головного
при поручительстві
Зобов'язання у сфері підприємницької діяльності виникають як солідарні, якщо інше не передбачено угодою сторін. Як солідарних можуть виступати і кредитори: кожний з солідарних кредиторів має право пред'явити Д вимоги в повному обсязі, але до пред'явлення одним із солідарних кредиторів, Д може виконати своє зобов'язання будь-якого з них, причому в повному обсязі)
- Субсидіарні (при незадоволенні вимог основним боржником, воно може бути заявлено в цілому або в неисполненной частини іншому додатковому боржнику. Зобов'язання має силу тільки при безлічі осіб з боку Д, по-друге, До не має права пред'являти вимоги до додаткового Д, минаючи основного Д . У який момент можна звернутися до додаткового Д? До повинен письмово направити свою вимогу основним Д і, якщо на цю вимогу отримано відмову або взагалі не надійшло відповіді "в розумний строк", ДО має право звернутися до додаткового Д). Цей вид зобов'язання застосовується у випадках, передбачених у законі або в договорі. Субсидіарна відповідальність завжди вигідна вигідніше Д, ніж солідарна.
2) Виконання зобов'язань.
Термін може бути передбачений або в законі, або в договорі.
Способи визначення терміну в договорі:
конкретний день виконання зобов'язань
шляхом визначення періоду часу, протягом якого має виконуватися зобов'язання
момент запитання
якщо термін не встановлено в договорі, то вважається, що зобов'язання має бути виконане в "розумний строк", а якщо зобов'язання не було виконано в "розумний строк" або на вимогу, то воно має бути виконане Д не пізніше 7-ми днів з дня пред'явлення До вимоги, про виконання такого, і тільки після цього починається нарахування відсотки і штрафи.
У випадку дострокового виконання зобов'язання. У принципі це дозволено, але у сфері підприємницької діяльності дострокове виконання не допускається за винятком випадків, передбачених законом, угодою сторін або якщо це випливає із суті зобов'язання або звичаїв ділового обороту.
3) місце виконання зобов'язання
Краще за все визначити в договорі. Якщо цього немає, то прийнято:
за зобов'язанням передати нерухоме майно в місці знаходження цього майна
при зобов'язанні передати товар (інше рухоме майно), яке передбачає перевезення товару, то це місце передачі першому перевізникові для доставки
за іншими зобов'язаннями, коли не передбачені перевезення, місцем виконання зобов'язання вважається місце виготовлення або зберігання товару, причому воно повинно бути відомо К в момент укладання договору.
за грошовим зобов'язанням: місце проживання К-якщо це громадянин, або за місцем знаходження ю / л (тут мається на увазі банк, що відкрив К-у рахунок, на який повинні бути занесені гроші). Місце може визначатися й по-іншому, якщо наприклад, ю / л поміняло р / с, ф / л переїхало і якщо До про це не повідомив, то Д може внести гроші в депозит нотаріуса або суду, але тільки якщо невідоме місце знаходження К, або він відмовляється прийняти виконання зобов'язання)
за всіма іншими зобов'язаннями: будь-яке зобов'язання має бути виконане в місці проживання громадянина чи місці перебування ю / л - Д (наприклад, будівельний об'єкт)
ДОГОВІР
УКЛАДАННЯ ДОГОВОРІВ
Умови юридичної сили договорів.
згода сторони, що бере на себе зобов'язання
досягнення угод по всіх існуючих умов договору
дійсність договору
Відбувається на стадії укладання
2-е стадії:
оферта-пропозиція укласти договір
акцепт-безумовну згоду укласти договір
Оферта (правове значення) - пов'язує зробила її особа, яка не має права робити пропозицію іншим особам, не дочекавшись відповіді на оферту.
Умови оферти:
наявність істотних умови договору
повинна бути звернена до конкретної особи (виняток - публічна оферта)
Тобто з оферти має випливати явний намір укласти договір з цією особою. Виняток, коли публічна оферта.
Може бути проект договору, сторони можуть обмінятися факсами.
2-я стадія: акцепт. З отриманням акцепту угода вважається досягнутим. Після того, як акцепт отриманий, не допускається одностороннє розірвання договору.
Своєрідність акцепту від оферти укладається у формі, в якій може бути зроблений акцепт. Взагалі це може бути обмін листами, телеграмами, факсами, але існує три форми:
Письмова шляхом вчинення дій щодо виконання умов договору. У оферті може бути зазначено, що 2-ий спосіб непридатний. Дії повинні бути здійснені в межах терміну, встановленого для акцепту.)
у формі мовчання (Коли це прямо передбачено в законі. Наприклад договір оренди вважатиметься продовженим, якщо жодна зі сторін не повідомила іншу, що договір закінчується. Саме договір оренди вважається продовженим на невизначений строк. Потім можна розірвати з повідомленням по рухомому майну за 1 місяць і за 3 місяці по недвжімому).
Термін, протягом якого має бути дано згоду на укладення договору. В окремих випадках термін встановлено у законі: якщо одна із сторін зобов'язана укласти договір, то для акцепту встановлений термін в 30 днів. Кращий спосіб-вказати в оферті строк відповіді. Якщо строк не встановлений ні в законі, ні в оферті, то акцепт повинен бути протягом нормально необхідного для цього часу.
ПОПЕРЕДНІЙ ДОГОВІР
Ця угода, відповідно до якого, сторони зобов'язуються в майбутньому укласти договір про передачу майна, виконанні робіт чи наданні послуг, на умовах, передбачених попереднім договором. Але цей договір буде мати значення тільки при дотриманні наступних умов:
попередній договір повинен бути укладений у тій формі, в якій буде укладено основний договір (нотаріально-нотаріально)
в попередньому договорі сторони встановлюють строк, у який буде укладено основний договір. Якщо цей строк не встановлений, то термін дорівнює 1-му році.
Правове значення договору: якщо одна зі сторін у майбутньому відхиляється, то інша сторона може примушувати. Такий спір підвідомчий суду.
Досягнення угоди щодо істотних умов договору:
істотні умови
істотні визначні умови договору
звичайні умови
1) без яких договір не може існувати. Їх значення: за їх відсутності договір вважається неукладеним.
Договір недійсний-тільки на підставах, передбачених в законі. При застосуванні правил про недійсних угодах може наступити одне з трьох наслідків:
двостороння реституція
одностороння реституція (коли одна зі сторін діє умисно, а інша сумлінно)
недопущення реституції (все отримане за угодою з кожною з сторін йде державі)
Неукладений: тільки якщо не досягнуто згоди з істотних умов, тобто не можна вимагати виконання договору (вимагати відшкодування збитків ніхто не забороняє).
До істотних умов договору належать:
-Предмет договору (вважається певним, якщо є найменування та кількість, можна навіть порядок визначення кількості).
Для нерухомості існує додаткова умова-ціна;
Договір про оренду-визначення оренди;
Договір, пов'язаний з наданням послуг-за всіма цими договорами повинен бути перелік дій, які робить той, хто надає послуги)
інша істотна умова може бути назване в законі
всі ті, щодо яких за заявою однієї із сторін повинна бути досягнута угода (наприклад, одна зі сторін наполягає, що зобов'язання має бути виконане в $, а не в RUR)
до істотних визначним умовами договору від)
До істотних визначним умовами договору (без яких будь-який договір рідко може бути укладено) відносяться:
по можливості в договорі має бути ціна, але якщо її немає, то договір буде вважатися укладеним, тому що ціну можна визначити (дивись ГК-стаття ціна договору)
Далі-це якість, теж умова необхідна, але визначно, тобто якщо сторони самі посилаються на стандарти, зразок, то діє ця норма.
Далі-термін (це все приклади) - при відсутності терміну договір постачання все одно буде укладено (тому що є розумний термін, або через 7 днів після запитання (?)).
Про звичайні умови щось невиразне.
ДІЙСНІСТЬ ДОГОВОРУ
1) належна сторона договору (тобто сторона повинна мати належне право для укладення договору).
Наприклад, коли після підписання договору з'ясовується, що договір підписаний особою, яка не має на це належного права (дефект дієздатності).
Суб'єктом договірних відносин може бути громадянин, що володіє повною дієздатністю; якщо це договір у сфері підприємницької діяльності, то громадянин повинен мати статус підприємця; організація-ю / л, діяльність якої законна (легальність існування та реєстрації можна отримати з установчих документів, тому що ці документи не відносяться до комерційної таємниці. Необхідно звернути увагу: чи відповідає організаційна форма цього підприємства, юридична адреса і його перевірка; філії та представництва, які не є юридичними особами, тому вони не мають права укладати договори від свого імені, а тільки від імені ю / л. Повноваження в цьому випадку оформляються: керівник філії може укладати договори тільки на підставі довіреності.
Право підпису може бути надано чинності закону, або в силу установчих документів. За законодавством таким правом володіють тільки керівники організацій (члени СД, члени правління і т.д. тільки за установчими документами).
Сама організація може обмежити права керівника установчими документами. Крім того є поняття великої угоди, якою є угода або кілька взаємопов'язаних угод, пов'язаних з придбанням або відчуженням товариством майна, вартість якого перевищує 25% вартості майна товариства, але при цьому мова йде про укладання нехарактерного для цього АТ або ТОВ договору.
Контроль за такого роду угодами, договорами:
в АТ має бути одностайне рішення СД, якщо вартість угоди від 25% до 50%. При вартості більше 50%, або при відсутності одностайного рішення СД, то рішення приймається? голосів акціонерів.
у ТОВ загальні збори + рішення може бути передано СД.
Якщо все ж угода підписана керівником за межами своїх повноважень:
Договір може бути визнаний недійсним, але тільки за позовом зацікавлених у цьому осіб (акціонери, засновники, ...), але не сторонніх осіб і тільки якщо інша сторона угоди знала або повинна була знати про встановлення обмежень (у судовій практиці прийнято вважати, що ніщо не заважає ознайомитися з установчими документами).
Усі інші працівники можуть укладати угоди на підставі довіреності.
Доручення: письмове уповноваження, яке видається однією особою іншій для представництва перед 3-ими особами. Існує проста письмова форма та нотаріально завірена форма. Нотаріально завірена форма повинна бути в наступних випадках:
якщо угода вимагає нотаріального оформлення
передоручення (керівник філії видає доручення своєму працівникові)
Довіреність повинна бути підписана керівником підприємства або уповноваженою особою і повинна бути скріплена (!!!) печаткою організації. Довіреність на отримання грошей чи інших матеріальних цінностей повинна бути скріплена також і підписом головного бухгалтера.
Максимальний термін доручення-3-і року, якщо термін на довіреності взагалі не вказаний, то дійсна протягом 1-го року. Якщо ж у довіреності немає вказівки терміну, і вона оформлена нотаріально, і видана для вчинення дій за кордоном, то діє до тих пір, поки не буде відкликана.
Істотне умова довіреності-наявність дати вчинення.
Особа, яка видала довіреність, має право в будь-який момент її скасувати, але має попередити зацікавлених осіб (= повідомити контрагента). Саме особа, яка отримала доручення, в будь-який момент має право від неї відмовитися.
Є загальне правило-якщо угоду уклало особа, яка не уповноважена на це або з перевищенням повноважень, то ця особа ставати стороною договору. (Але це ще питання, тому що вважається, що дії працівника організації є діями організації).
Для дійсності договору, крім належної сторони, також необхідно, щоб форма договору:
в усній формі між громадянами на максимальну суму в 10 МРОТ (якщо угода укладена при її висновку)
в письмовій формі: проста і складна (нотаріально завірена або державна реєстрація).
укладення договору у формі мовчання (у випадках, передбачених у законі)
укладення договору з допомогою конклюдентних дій (з яких явно слід намір сторін укласти договір, наприклад, аукціон, метро, автобус, ...)
Якщо не дотримана проста письмова форма у разі> 10 МРОТ, то вони ... (?), Тобто визнаються неукладеними тільки за заявою однієї із сторін (але суд свідків при> 10 МРОТ слухати не буде).
Є угоди (завдаток), для яких у законі встановлено обов'язкова письмова форма.
Письмовою формою може бути складання єдиного документа, обмін факсами, телеграмами, ....
Виникло питання про аналоги власного підпису.
Закон допускає можливість використовувати аналоги, але тільки, якщо сторони повинні визнавати такий спосіб підпису.
Питання про обов'язковість друку в договорі: наявність печатки, як і спеціального бланка, є додатковими вимогами: тобто тільки якщо сторони про це домовились.
3. Реорганізація господарських товариств
Припинення діяльності господарських товариств регулюється ст.37 Цивільного кодексу РФ, ст.8, 11 Закону «Про підприємництво», ст. 34, 36 Закону «Про підприємства в РФ», ст.19-22 «Про господарські товариства», Законом «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».
Припинення господарського товариства може здійснюватися в результаті його реорганізації або ліквідації. При реорганізації права та обов'язки господарського товариства, що припиняється, переходять до іншого юридичній особі, а при ліквідації таке правонаступництво відсутнє - суспільство позбавляється прав юридичної особи, а його зобов'язання підлягають погашенню в порядку, передбаченому законом. Припинення діяльності господарського товариства може здійснюватися в добровільному або примусовому порядку. Добровільний порядок означає, що вищий орган товариства (його учасники) за власною ініціативою і волі приймає рішення про припинення діяльності товариства шляхом його ліквідації або примусовий поділ приймає уповноваженому державний орган (найчастіше таким органом є господарський суд).
Припинення діяльності господарського товариства може здійснюватися добровільному або примусовому порядку. Добровільний порядок означає, що вищий орган товариства (його учасники) з власної волі приймають рішення про припинення діяльності товариства шляхом ліквідації та реорганізації. У разі примусового припинення господарського товариства рішення про його ліквідацію або реорганізацію. У разі примусового припинення господарського товариства рішення про його ліквідацію або примусовий поділ приймає уповноважений орган (найчастіше таким органом є господарський суд).
Припинення господарського товариства може здійснюватися в результаті його реорганізації або ліквідації. При реорганізації права та обов'язки господарського товариства, що припиняється, переходять до іншого юридичній особі, а при ліквідації таке правонаступництво відсутнє - суспільство позбавляється прав юридичної особи, а його зобов'язання підлягають погашенню в порядку, передбаченому законом. Припинення діяльності господарського товариства може здійснюватися в добровільному або примусовому порядку. Добровільний порядок означає, що вищий орган товариства (його учасники) за власною ініціативою і волі приймає рішення про припинення діяльності товариства шляхом його ліквідації або примусовий поділ приймає уповноваженому державний орган (найчастіше таким органом є господарський суд).
Припинення діяльності господарського товариства може здійснюватися добровільному або примусовому порядку. Добровільний порядок означає, що вищий орган товариства (його учасники) з власної волі приймають рішення про припинення діяльності товариства шляхом ліквідації та реорганізації. У разі примусового припинення господарського товариства рішення про його ліквідацію або реорганізацію. У разі примусового припинення господарського товариства рішення про його ліквідацію або примусовий поділ приймає уповноважений орган (найчастіше таким органом є господарський суд).
Припинення діяльності господарського товариства слід відрізняти від її зупинення (яке, виходячи з положень ст.11 Закону «Про підприємництво», часто називається тимчасовим припиненням). У разі призупинення своєї діяльності господарське товариство не припиняє свого існування як суб'єкт права, мова йде про певний перерві у здійсненні ним своїх підприємницьких функцій.
При реорганізації права та обов'язки господарського товариства, яке припиняє свою діяльність, повністю переходять до іншої юридичної особи (правонаступника).
Реорганізація може відбуватися у формі:
- Злиття, коли припиняється діяльність двох або більше юридичних осіб (право попередників) і замість них утворюється нова юридична особа (правонаступник) до якого переходять усі права та обов'язки припинилася суспільства; При реорганізації права та обов'язки господарського товариства, яке припиняє свою діяльність, повністю переходять до іншої юридичної особи (правонаступника).
Реорганізація може відбуватися у формі:
- Розділення - господарське товариство припиняє своє існування, розпадаючись на дві або більше юридичні особи, до яких переходять за розподільчим балансом у відповідних частинах майнові права і обов'язки реорганізованого суспільства;
- Виділення - з господарського суспільства виділяється один і більше юридичних осіб, до кожного з них, включаючи саме господарське товариство, переходять за роздільним балансом у відповідних частинах
майнові права і обов'язки реорганізованого господарського товариства.
Реорганізоване шляхом виділення господарське товариство не припиняє свого існування, а тому подібна форма реорганізації по суті не належить до форм припинення юридичних осіб. Виділення слід відрізняти від утворення дочірніх підприємств. Господарське товариство може прийняти рішення про утворення дочірнього підприємства та затвердити його статут, наділити підприємство капіталом, однак до дочірнього підприємства не переходять ні права, ні обов'язки самого заснував його суспільства.
- Перетворення - господарське товариство змінює свою організаційно-
правову форму, назву або форму власності, внаслідок чого виникає нова юридична особа, до якої переходять всі права і обов'язки реорганізованого господарського товариства.
Підставами для реорганізації можуть бути:
1) рішення вищого органу господарського товариства (для акціонерного товариства, товариства з обмеженою або додатковою відповідальністю) або одноголосне рішення учасників господарського товариства (для повного і командитних товариств); у випадках, передбачених законом, на реорганізацію господарського товариства у формі злиття і приєднання повинна бути отримано згоду Антимонопольного комітету РФ 21.
2) постанова Антимонопольного комітету про примусовий поділ господарського товариства як монопольного утворення, прийняте у відповідність до ст.16 Закону «Про обмеження монополізму» та недопущення недобросовісної конкуренції у підприємницькій діяльності ». Постанова Антимонопольного комітету РФ про примусовий поділ підприємства не є рішенням про реорганізацію. Постанова підлягає виконанню самим суспільством у встановлений термін, який не може становити менше 6 місяців. Реорганізація господарського товариства, що підлягає примусовому поділу, здійснюється на його розсуд за умови усунення монопольного становища товариства на ринку. Господарське товариство, яке не згодне
з винесеною постановою, може звернутися до господарського суду з заявою про його недійсності.
1) визначення господарського суду про затвердження плану санації боржника, здійснюваної шляхом реструктуризації (реорганізації) господарського товариства - боржника, винесене в ході розгляду справи про банкрутство.
Реструктуризація є одним із способів здійснення санації неплатоспроможного боржника (оздоровлення його фінансово-господарського стану). Реструктуризація господарського товариства - боржника може проводиться шляхом його поділу з переходом боргових зобов'язань до юридичної особи, яка відповідно до плану санації не підлягає санації, зміна форми власності, управління, організаційно-правової форми з метою фінансового оздоровлення боржника, збільшення обсягів випуску конкурентоспроможної продукції, підвищення ефективності виробництва та задоволення вимог кредиторів. Дії щодо здійснення реорганізації покладаються на керуючого санацією.
У залежності від того, в якій формі проводиться реорганізація, вона може
оформлятися наступними документами:
1) відповідним рішенням вищого органу товариства; у разі виділення чи перетворення, що відбуваються в господарському товаристві з часткою державної власності в статутному фонді понад 50%, таке рішення приймається спільно з трудовим колективом 23.
2) ухвалою господарського суду про реорганізацію господарського товариства, винесеного в ході розгляду справи про банкрутство товариства;
3) договором між юридичними особами про реорганізацію (приєднання, злиття);
4) розділовим балансом (поділ, виділення) або передавальним актом (злиття, приєднання, перетворення);
5) рішенням вищого органу товариства про затвердження договору приєднання або злиття; про затвердження розподільчого балансу або передавального акту.
Реорганізація здійснюється в наступному порядку:
1) прийняття уповноваженим органом рішення про реорганізацію;
2) державна реєстрація виниклих юридичних осіб (юридичної особи, що виник після злиття, що виділив або юридичних осіб, що виникли внаслідок поділу) або внесення змін до установчих документів реорганізованих підприємств (їх перереєстрація);
3) складання, підписання та затвердження передавальних або розділових балансів юридичними особами - право попередником і правонаступником;
4) виключення юридичних осіб - право попередників з державного реєстру або їх перереєстрація.
Особливість процедури реорганізації є ситуація одночасного здійснення протягом певного співіснування протягом певного періоду реорганізованих юридичної особи - правонаступника.
Засновниками юридичних осіб - правонаступників повинні бути засновники юридичних осіб - право попередників, але не самі ці юридичні особи (так як вони припиняють своє існування). Сума розмірів статутних фондів усіх товариств до реорганізації повинна бути рівною сумі розмірів статутних фондів усіх товариств, створених шляхом реорганізації. Співвідношення часток учасників у статутному фонді (капіталі) юридичної особи - правонаступника повинно зберігатися, якщо інше не визначено самими учасниками.
Права та обов'язки господарського товариства переходять до правонаступника з дня підписання передавального або розподільчого балансу. Реорганізація товариств, що мають кредиторську заборгованість, здійснюється з дотриманням вимог цивільного законодавства.
Створюються в результаті реорганізації, а також скасування реєстрації випуску акцій та акціонерних товариств, які створюються в результаті реорганізації, здійснюється Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку або її територіальними органами відповідно до положення про порядок реєстрації випуску акцій під час реорганізації товариств, затвердженому рішенням ДКЦПФР від 30.12.19998 № 221, Положенням про порядок реєстрації випуску акцій і облігацій підприємств та інформації про їх емісію, затверджені наказом Державної комісією з цінних паперів та фондового ринку від 20.09.1996г. № 210, Положенням про порядок випуску акцій закритими акціонерними товариствами, затверджене рішенням ДКЦПФР від 12.02.1998г. № 41, Порядком скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням ДКЦПФР від 30.12.1998 р. № 222.
З метою захисту прав акціонерів акціонерне товариство, яке прийняло рішення про реорганізацію, зобов'язане здійснити оцінку та викуп акцій тих акціонерів які цього вимагають, у разі, коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами рішення про реорганізацію, зобов'язане здійснити оцінку та викуп акцій тих акціонерів, які цього вимагають, у разі, коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами рішення про реорганізацію і звернулися до товариства з письмовою заявою про викуп акцій. Викуп акцій здійснюється за ціною, яка визначається за домовленістю сторін, але не нижче ніж номінальна вартість акцій.
Перед початком проведення реорганізації товариства, товариство направляє до державної комісії з цінних паперів та фондового ринку і держателям іменних акцій - персонально (передбаченому статутом способом) повідомлення, що включає відомості про реорганізацію в органах друку Верховної Ради РФ, кабінету Міністрів РФ, Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку чи офіційному виданні фондової біржі.
У повідомленні повинні міститися такі відомості:
1) про форму випуску акцій (документарна або без документарна);
2) про наявність збитків;
3) перелік і результати попередніх емісій;
4) відомості щодо реорганізації товариства: інформація про товариства, що реорганізуються і створюються в процесі реорганізації; формі реорганізації;
5) порядок обміну акцій або часток у статутному фонді товариств, що реорганізуються на акції або частки в статутному фонді товариств, які створюються в процесі реорганізації;
6) умови такого обміну.
Ліквідація господарських товариств.
Ліквідація господарського товариства - це припинення його діяльності без переходу прав і зобов'язання у порядку правонаступництва.
Підстави для ліквідації передбачені ч.4 ст. 19 Закону «Про господарські товариства», ч.1, 2 ст.34 Закону «Про підприємства в РФ», статтях 8,11 Закону «Про підприємництво», ст. 32 Закону «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».
Господарське товариство може бути ліквідоване:
1) Після закінчення терміну, на який товариство створювалося, або після
досягнення мети, поставленої при його створенні 25.
Більшість товариств створюється на невизначений термін. Установчими документами або нормами чинного законодавства РФ може бути встановлено певний термін припинення діяльності товариства або вказана мета, після досягнення якої суспільство припиняє своє існування. Положення про інвестиційні фонди та інвестиційні компанії, затверджене Указом Президента від 19.02.1994г.
№ 55/94, передбачає, що закриті інвестиційні фонди (у формі закритих акціонерних товариств) створюються на певний термін і здійснюють розрахунки за інвестиційними сертифікатами після закінчення строку діяльності.
2) За рішенням вищого органу товариства, а повні та командитні товариства-за одноголосним рішенням їх учасників 26.
Учасники господарського товариства можуть прийняти рішення про ліквідацію товариства з дотриманням встановленої законом процедури. У всіх суспільствах, крім акціонерного, подібне рішення ухвалюється одноголосно. Для прийняття рішення про ліквідацію акціонерного товариства необхідна більшість 3 / 4 голосів акціонерів, які беруть участь у загальних зборах. Підстави для прийняття учасниками рішення про ліквідацію товариства законом не визначаються, вони можуть бути будь-якими.
3) На підставі рішення суду або господарського суду про ліквідацію за поданням органів, що контролюють діяльність товариства, у разі систематичного або грубого порушення ним законодавства (пункт «в» ч.4 ст.19 Закону «Про господарські товариства»).
Позивачем у даній категорії справ може бути орган, до компетенції якого чинним законодавством віднесено здійснення контролю за діяльністю відповідача. Систематично порушують законодавство
визнаються господарські товариства, які раніше двічі допускали порушення законодавства і вчинили його знову, незалежно від того залучалися вони до відповідальності за попередні порушення. Як виняток з урахуванням конкретних обставин, пов'язаних з характером вчиненого порушення, причин його здійснення, тривалості та наслідків, систематично може бути визнане і повторне порушення законодавства, яке свідчить про явне і умисному нехтуванні його вимогами з боку суспільства (наприклад, здійснення підприємницької діяльності без ліцензії, полагодите значної шкоди державі, фізичним або юридичним особами).
4) На підставі рішення господарського суду про скасування державної реєстрації товариства як суб'єкта підприємницької діяльності у разі:
· Визнання недійсним або суперечить законодавству установчих документів;
· Здійснення діяльності, що суперечить установчим документам та законодавству;
· Несвоєчасного повідомлення про зміну його назви, організаційно-правової форми, форми власності та місцезнаходження;
· Визнання банкрутом;
· Неподання протягом року до органів державної податкової служби податкових декларацій, документів фінансової звітності відповідно до законодавства 27.
Позов про визнання установчих документів товариства недійсними і про скасування державної реєстрації може бути поданий уповноваженим державним органом, прокурором, органом, що здійснює
державну реєстрацію, будь-яким підприємством чи організацією, яке вважають свої права чи інтереси порушеними у зв'язку із створенням господарського товариства.
Установчі документи можуть бути визнані недійсними у разі їх оформлення з порушеннями чинного законодавства, що тягнуть втрату юридичної сили документів; вказівки в документах, неправдивих відомостей та ін
Позов про скасування державної реєстрації на підставі здійснення товариством діяльності, що суперечить установчим документам або чинному законодавству, може подаватися державними органами, контролюючими діяльність товариства, а також іншими юридичними особами.
Позови про скасування державної реєстрації товариства у зв'язку з неподанням протягом року до органів державної податкової служби податкових декларацій, документів фінансової звітності відповідно до законодавства подаються лише органами державної податкової служби.
5) На підставі ухвали господарського суду про ліквідацію юридичної особи - банкрута 28.
Банкрутство - це визнана судом нездатність відновити свою платоспроможність і задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури. У ході цієї процедури діяльність боржника припиняється, а вимоги кредиторів задовольняються шляхом продажу всього майна боржника у визначеному законом порядку.
Визнання господарського товариства банкрутом не обов'язково тягне за собою його ліквідацію. Господарський суд виносить ухвалу про ліквідацію
суспільства-банкрута, якщо за результатами ліквідаційного балансу після задоволення вимог кредиторів у нього не залишилося майна. Копія даної ухвали надсилається органу, що здійснив державну реєстрацію товариства, і органами державної статистики для виключення суспільства з Єдиного державного реєстру підприємств
організацій РФ, а також учасникам товариства та органам державної податкової служби.
Господарський суд може винести ухвалу про ліквідацію товариства, номінальний учасник - має, наприклад, всього одну акцію або частку в статутному фонді розміром в 1 гривню).
Слід розрізняти випадки, коли господарським судом виноситься рішення про ліквідацію (підстави передбачені в Законі «Про господарські товариства», Законі «Про підприємства в РФ») і рішення про скасування державної реєстрації (підстави передбачений у Законі «Про підприємництво»). Суд, який виніс рішення про ліквідацію, призначає одночасно і ліквідаційну комісію, визначає умови ліквідації. Якщо господарським судом виноситься рішення про скасування державної реєстрації, обов'язок щодо виконання всіх дій з ліквідації покладається на учасників господарського товариства. За ухилення від виконання рішень господарського суду до учасників господарського товариства можуть бути застосовані санкції, передбачені ст.115 Господарського процесуального кодексу РФ.
Скасування державної реєстрації здійснюється органом державної реєстрації лише за наявності ліквідаційного балансу та інших документів, що підтверджують проведення заходів щодо ліквідації суб'єкта підприємницької діяльності як юридичної особи. Практика показує, що після винесення господарським судом рішення про скасування державної реєстрації господарського товариства, воно тривалий час може залишатися без виконання, внаслідок небажання засновників здійснювати процедури, пов'язані з ліквідацією, або взагалі їх відсутність з вказаного місця проживання (перебування). Юридичний статус суспільства в такому випадку продовжує залишатися невизначеним - незважаючи на прийняття господарським судом рішення про скасування державної реєстрації товариства, саме суспільство зберігає права юридичної особи і може здійснювати різні дії (часто незаконні). Орган державної реєстрації не вправі здійснити скасування державної реєстрації товариства до виконання останнім всіх необхідних заходів щодо ліквідації. Суспільство (його учасники) може ухилятися від виконання цих заходів протягом невизначеного періоду часу.
Порядок ліквідації господарського товариства визначається ст. 20,21 Закону «Про господарські товариства», ст.35, 36 Закону «Про підприємства в РФ».
Ліквідація господарського товариства включає наступні етапи:
1) вищий орган господарського товариства (учасники товариства) або суд (господарський суд) приймає рішення про ліквідацію товариства;
2) орган, який прийняв рішення про ліквідацію призначає ліквідаційну комісію, до якої переходять усі повноваження з управління справами суспільства, встановлює порядок і строки проведення ліквідації, а також термін для заяви претензій кредиторів, який не може бути менше 2-х місяців з моменту оголошення про ліквідації;
3) проводиться ліквідаційна процедура;
4) майно, що залишилося після розрахунків з усіма кредиторами розподіляється між учасниками товариства;
5) виконуються дії щодо закриття рахунку в банку; зняття з обліку в органах державної податкової служби; здачі підлягають тривалому зберіганню документів в архів; здачі печаток і штампів до органів внутрішніх справ; повернення до органу державної реєстрації оригіналів установчих документів та свідоцтва про державну реєстрацію та інші необхідні дії;
6) органом державної реєстрації здійснюється скасування державної реєстрації господарського товариства та виключення його з Реєстру суб'єктів підприємницької діяльності;
7) суспільство виключається з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій РФ. І з цього моменту господарське товариство вважається ліквідованим.
Важливим і обов'язковим етапом процесу ліквідації є проведення ліквідаційної процедури - сукупності заходів, спрямованих на погашення боргів товариства перед кредиторами, включаючи державу, трудовий колектив і самих учасників.
Для проведення ліквідаційної процедури учасниками товариства або судом (господарським судом) формуються спеціальний орган - ліквідаційна комісія, до якої переходять усі повноваження з управління справами товариства. Таким чином, протягом періоду ліквідації складу органу управління змінюється: діє вищий орган товариства, що складається з учасників, і виконавчий - ліквідаційна комісія. З дня призначення ліквідаційної комісії до неї переходять всі функції виконавчого органу товариства та його керівника. Ліквідаційної комісії передаються печатки і штампи суспільства, його документація. Ліквідаційна комісія діє від імені суспільства у відносинах з третіми особами. Дії ліквідаційної комісії можуть оскаржуватися дебіторами, кредиторами, учасниками товариства та іншими зацікавленими особами як дії самого суспільства в установленому законному порядку. Ліквідаційна комісія не є юридичною особою і не може бути відповідачем у арбітражному процесі 31.
Закон не визначає порядок формування ліквідаційної комісії, її склад, порядок роботи, умови оплати її членів, підстави заміни ліквідаційної комісії або її складу. Ці питання повинні бути обов'язково врегульовані в установчих документах, а якщо це не зроблено, то безпосередньо в рішенні уповноваженого органу про призначення
ліквідаційної комісії. В іншому випадку діяльність ліквідаційної комісії буде скрутною.
Ліквідаційна комісія може працювати як колегіальний орган або одноосібний (ліквідатор). У ч. ст.35 Закону «Про підприємства в РФ» встановлюється, що функції ліквідаційної комісії може виконувати орган управління підприємства. У господарських товариствах недоцільно покладати функції ліквідаційної комісії виключно на виконавчий на орган товариства. До її складу мають входити також учасники товариства (або їх представник). Членом ліквідаційної комісії також може бути інша особа - на підставі трудового або цивільно - правового договору, укладеного з товариством. У договорі повинні закріплюється міри відповідальності члена ліквідаційної комісії за невиконання або неналежне виконання своїх обов'язків. Якщо комісія складається з кількох осіб, то обов'язково призначається голова ліквідаційної комісії. Рішення ліквідаційної комісії можуть прийматися одноголосно чи більшістю - в залежності від положень, закріплених в установчих документах або в рішенні про створення ліквідаційної комісії. Рішення комісії приймається на її засіданнях і оформляються протоколами.
Ліквідаційна комісія у триденний строк з моменту її призначення публікує інформацію про ліквідацію товариства в одному з офіційних (республіканському чи місцевому) органів преси за місцезнаходженням
суспільства, із зазначенням порядку і строку заявлення кредиторами своїх претензій. Разом з публікацією ліквідаційна комісія зобов'язана провести роботи з виявлення претензій кредиторів з повідомленням останніх про ліквідацію товариства. Ліквідаційна комісія має право відхиляти (не визнавати) претензії кредиторів. Дані претензії будуть вважатися погашеними, якщо кредитори протягом місячного терміну з дня отримання повідомлення про повне або часткове невизнання претензії не пред'являть позови до суду або господарського суду про задоволення їх вимог. Якщо кредитор вважає, що його претензія необгрунтовано відхилена ліквідаційною комісією, він має право до виключення суспільства з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій РФ подати в установленому порядку позов до суспільства.
Ліквідаційна комісія нараховується з кредитами суспільства, дотримуючись черговості задоволення претензій кредиторів, встановлену ст. 36 Закону «Про підприємства в РФ».
1. борги перед бюджетом, компенсація витрат на відновлення природного середовища, якому завдало шкоди суспільство;
2. претензії кредиторів, виявлених у строк, встановлений для пред'явлення претензій;
3. претензії кредиторів, виявлені і заявлені після закінчення строку, встановленого для їх заяви.
Ліквідаційна комісія після розрахунків з кредиторами складає ліквідаційний баланс і представляє його вищому органу товариства або органу, що призначив ліквідаційну комісію. Ліквідаційний баланс містить відомості про склад майна ліквідованого суспільства, пред'явлених кредиторами та результати їх розгляду (відхилені або задоволені). Достовірність та повнота ліквідаційного балансу повинні бути підтверджені аудитором (аудиторською фірмою) за винятком товариств з річним господарським оборотом менш як 250 неоподатковуваних податком мінімумів. Вищий орган товариства або орган, що призначив ліквідацію, стверджує ліквідаційний баланс. У випадку, якщо ліквідаційний баланс не схвалений висновком аудитора (аудиторської фірмою) або не затверджений рішенням уповноваженого органу, то ліквідаційна комісія повинна призначатися в новому складі.
Якщо вартості майна господарського товариства, стосовно якої прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, таке товариство ліквідується в порядку, передбаченому Законом «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом». У разі виявлення зазначених обставин ліквідаційна комісія зобов'язані звернутися в господарський суд із заявою про порушення справи про банкрутство відносно такого суспільства. У разі виявлення зазначених обставин ліквідаційна комісія зобов'язані звернутися в господарський суд із заявою про порушення справи про банкрутство відносно такого суспільства. У разі виявлення зазначених обставин після прийняття рішення про ліквідацію, але до створення ліквідаційної комісії, заява про порушення справи про банкрутство подеется учасниками товариства. У ч. 5 ст.7 Закону «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» встановлено місячний строк для подачі ліквідаційною комісією або учасниками товариства заяви про порушення справи про банкрутство.
За результатами розгляду справи господарський суд визнає суспільство банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру і призначає ліквідатора. Обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії, сформованої уповноваженим органом до порушення справи про банкрутство.
Кредитори мають право заявити свої претензії до боржника протягом місяця з дня публікації оголошення про визнання товариства - боржника, що ліквідується банкрутом.
Порядок розподілу між учасниками майна товариства, що залишилося після розрахунків з кредиторами, визначається ст. 21 Закону «Про господарські товариства» та установчими документами товариства.
У статті 21 Закону «Про господарські товариства» згадується про розподіл між учасниками грошових коштів товариства. Дана норма підлягає розширеному тлумаченню. Вона визначає порядок розподілу між учасниками не тільки грошових коштів, але і будь-якого іншого майна товариства, що залишилося після розрахунків з усіма кредиторами. Законом не передбачена обов'язкова продаж майна товариства у процесі ліквідаційної процедури. Тому після проведення розрахунків з усіма кредиторами у суспільства можуть залишатися не тільки грошові кошти, а й інше майно - рухоме і нерухоме майно у матеріальній формі (речі), цінні папери, права інтелектуальної власності та інше майно. Такий висновок підтверджується змістом ч. 6 ст. 36 Закону «Про підприємства в РФ», де йдеться про майно, що залишилося після задоволення претензій кредиторів і членів трудового колективу до підприємства, що ліквідується - це майно використовується на розсуд власника (в даному випадку - на розсуд учасників товариства).
Учасники в установчих документах можуть передбачити необхідність продажу всього майна при проведенні ліквідації з наступним розподілом між ними отриманих від продажу коштів. Такий порядок доцільно закріпити:
§ щодо акціонерних товариств або товариств із значним числом учасників;
§ якщо майно товариства складають неподільні речі або речі, вартість яких суттєво зменшується під час розподілу (наприклад, целостностний майновий комплекс - цех, завод та ін)
Майно, передане суспільством учасниками у користування, не враховується при розподілі - воно повертається власникові у натуральній формі без винагороди. Вартість майнових прав (прав користування цим майном) повинна враховуватися при розподілі розміру учасника у майні, що підлягає поділу.
Учасники товариства не належать до числа його кредиторів, а тому розподіл між ними майна товариства проводиться за рамками ліквідаційної процедури. Учасники не мають права вимагати від товариства повернення своїх вкладів у тому обсязі, в якому вони були внесені. Між учасниками розподіляється лише те майно, яке залишилося у суспільства.
Учасники самі визначають умови розподілу між ними майна товариства, що залишилося після розрахунків з кредиторами. За загальним правилом, майно розподіляється пропорційно розмірам часток учасників у статутному фонді (капіталі) товариства. Учасники можуть визначити його порядок поділу майна в установчих документах.
Власники привілейованих акцій в акціонерному товаристві і вкладники в командитному товаристві при розподілі майна між учасниками мають право на першочергове отримання належної їм частки 32.
Законом встановлено 6-ти місячний термін з моменту опублікування оголошення про ліквідацію, протягом якого майно господарського товариства, що залишилося після розрахунків з усіма кредиторами, має бути розподілено між учасниками.
Після закінчення 6-ти місячного терміну учасники набувають право вимагати у товариства повернення їм майна, що залишилося в судовому порядку. Це право зберігається до виключення суспільства з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій РФ.
Обов'язок по розподілу майна господарського товариства,
що залишилося після розрахунків з усіма кредиторами, покладається на ліквідаційну комісію. Учасник товариства може в судовому порядку оскаржувати дії ліквідаційної комісії, пов'язані з розподілом майна між учасниками або вимагати видачі належну їй частки майна. Відповідачем за подібними позовами є не ліквідаційна комісія, а саме суспільство (ліквідаційна комісія діє в якості спеціального органу товариства).
Ліквідація вважається завершеною, а товариство припинило свою діяльність з моменту внесення запису про це до державного реєстру.
Скасування державної реєстрації господарського товариства та виключення його з Реєстру підприємницької діяльності здійснюється після подання до органу державної реєстрації таких документів:
§ рішення про ліквідацію таких документів;
§ рішення про ліквідацію;
§ акта ліквідаційної комісії з ліквідаційним балансом;
§ довідки аудитора (у разі обов'язковості перевірки їм ліквідаційного балансу);
§ довідки установ банків про закриття рахунків;
§ довідки органів державної податкової служби про зняття з обліку;
§ підтвердження опублікування оголошення про ліквідацію господарського товариства;
§ довідки з архіву про прийняття документів, що підлягають довгостроковому зберіганню;
§ довідки органів внутрішніх справ про прийняття печаток і штампів;
§ оригіналів установчих документів, свідоцтва про державну реєстрацію.
Інвестиційними фондами та інвестиційними компаніями додатково надсилаються повідомлення Державної Комісії з цінних паперів про фондовий ринок, про скасування реєстрації випуску інвестиційних сертифікатів інвестиційних фондів та інвестиційних компаній.
Скасування державної реєстрації позбавляють суспільство статусу юридичної особи і є підставою для виключення його з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій РФ.
Господарське товариство вважається ліквідованим з моменту та виключення з державного реєстру.
У роботі надано аналіз основоположною нормативно - правової бази, що регулює основи підприємництва в цілому та підприємницької діяльності господарських товариств, зокрема:
Розглянуто докладно правила створення, реєстрації господарських товариств, матеріальні основи діяльності товариств, правовий статус їх філій та представництв, а також дочірніх підприємств.
При аналізі різних відмінних особливостей різних видів господарських товариств, особливу увагу було приділено таким видам господарських товариств, як акціонерні товариства та товариства з обмеженою відповідальністю.
Велика частина роботи присвячена дослідженню суперечностей правових аспектів фінансово - господарської діяльності господарських товариств.
Виходячи з вищевикладеного, можна сказати, що: а) правову основу, що регулює діяльність господарських товариств, складає вся сукупність нормативно - правових актів, які базуючись на Конституції РФ, встановлюють принципи, стандарти, нормативи і правила поведінки всіх суб'єктів підприємницької діяльності. Дана нормативна сукупність досить обширна, найчастіше нестабільна і суперечлива, б) ще одне важливе питання, порушене у цій роботі - перспективи подальшого удосконалення законодавства у цій галузі. Перехід до ринкової економіки зажадав зміни ситуації, що раніше концепції господарського права. Сучасне господарське право стає правом підприємницької діяльності. Слід зазначити, що в Росії, вже розроблено наукові основи підприємницького права.
Багато господарські відносини не врегульовані законами, Указами президента і постановами уряду, тому частина господарських відносин регулюється наказами та інструкціями міністерств, відомств, наприклад, у сфері правового регулювання ціноутворення, оподаткування, ведення бухгалтерського обліку. Слід зазначити, що багато положень правових актів суперечливі, безсистемні й непослідовні, що утрудняє їх розуміння і найголовніше реалізацію (застосування).
Список використаної літератури
1. Винник О.П. Характерні риси господарських організацій, - «Підприємництво, господарство, право» № 2, 2003, с.7
2. Горфинкель В.Я. Підприємництво. Підручник М.: Изд-во Юніті, 2003
3. Дойников І.В. Підприємницьке право: Навчальний посібник Москва., 2004
4. Жилінський С.Є. Підприємницьке право: Підручник для вузів - Москва, 2005
5. Кібенко О.Р. Науково - практичний коментар Закону «Про господарські товариства» - Х.: Еспада, 2002
6. Костюк Д.В. «Що і як перевіряє податковий інпектор» .- Харків, вид-во «Фактор», 2003
7. Мартемьянов В.С. Господарське право .- вид-во «Бек», Москва., 2004
8. Пелих А.С. Основи підприємництва - вид-во «Гардаріна», Москва, 2004
9. Саніахметова Н.А. Юридичний довідник підприємця вид-во «Одіссей», Х., 2004
10. Селезньов В.В. Основи ринкової економіки - вид-во «АСК», Київ., 2003
11. Харитонов Є.О. Цивільне та сімейне право РФ, 2000
12. Яновська Н.А. Статутний фонд: формування, зміна, ліквідація, вид-во. 2003
Перед початком проведення реорганізації товариства, товариство направляє до державної комісії з цінних паперів та фондового ринку і держателям іменних акцій - персонально (передбаченому статутом способом) повідомлення, що включає відомості про реорганізацію в органах друку Верховної Ради РФ, кабінету Міністрів РФ, Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку чи офіційному виданні фондової біржі.
У повідомленні повинні міститися такі відомості:
1) про форму випуску акцій (документарна або без документарна);
2) про наявність збитків;
3) перелік і результати попередніх емісій;
4) відомості щодо реорганізації товариства: інформація про товариства, що реорганізуються і створюються в процесі реорганізації; формі реорганізації;
5) порядок обміну акцій або часток у статутному фонді товариств, що реорганізуються на акції або частки в статутному фонді товариств, які створюються в процесі реорганізації;
6) умови такого обміну.
Ліквідація господарських товариств.
Ліквідація господарського товариства - це припинення його діяльності без переходу прав і зобов'язання у порядку правонаступництва.
Підстави для ліквідації передбачені ч.4 ст. 19 Закону «Про господарські товариства», ч.1, 2 ст.34 Закону «Про підприємства в РФ», статтях 8,11 Закону «Про підприємництво», ст. 32 Закону «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».
Господарське товариство може бути ліквідоване:
1) Після закінчення терміну, на який товариство створювалося, або після
досягнення мети, поставленої при його створенні 25.
Більшість товариств створюється на невизначений термін. Установчими документами або нормами чинного законодавства РФ може бути встановлено певний термін припинення діяльності товариства або вказана мета, після досягнення якої суспільство припиняє своє існування. Положення про інвестиційні фонди та інвестиційні компанії, затверджене Указом Президента від 19.02.1994г.
№ 55/94, передбачає, що закриті інвестиційні фонди (у формі закритих акціонерних товариств) створюються на певний термін і здійснюють розрахунки за інвестиційними сертифікатами після закінчення строку діяльності.
2) За рішенням вищого органу товариства, а повні та командитні товариства-за одноголосним рішенням їх учасників 26.
Учасники господарського товариства можуть прийняти рішення про ліквідацію товариства з дотриманням встановленої законом процедури. У всіх суспільствах, крім акціонерного, подібне рішення ухвалюється одноголосно. Для прийняття рішення про ліквідацію акціонерного товариства необхідна більшість 3 / 4 голосів акціонерів, які беруть участь у загальних зборах. Підстави для прийняття учасниками рішення про ліквідацію товариства законом не визначаються, вони можуть бути будь-якими.
3) На підставі рішення суду або господарського суду про ліквідацію за поданням органів, що контролюють діяльність товариства, у разі систематичного або грубого порушення ним законодавства (пункт «в» ч.4 ст.19 Закону «Про господарські товариства»).
Позивачем у даній категорії справ може бути орган, до компетенції якого чинним законодавством віднесено здійснення контролю за діяльністю відповідача. Систематично порушують законодавство
визнаються господарські товариства, які раніше двічі допускали порушення законодавства і вчинили його знову, незалежно від того залучалися вони до відповідальності за попередні порушення. Як виняток з урахуванням конкретних обставин, пов'язаних з характером вчиненого порушення, причин його здійснення, тривалості та наслідків, систематично може бути визнане і повторне порушення законодавства, яке свідчить про явне і умисному нехтуванні його вимогами з боку суспільства (наприклад, здійснення підприємницької діяльності без ліцензії, полагодите значної шкоди державі, фізичним або юридичним особами).
4) На підставі рішення господарського суду про скасування державної реєстрації товариства як суб'єкта підприємницької діяльності у разі:
· Визнання недійсним або суперечить законодавству установчих документів;
· Здійснення діяльності, що суперечить установчим документам та законодавству;
· Несвоєчасного повідомлення про зміну його назви, організаційно-правової форми, форми власності та місцезнаходження;
· Визнання банкрутом;
· Неподання протягом року до органів державної податкової служби податкових декларацій, документів фінансової звітності відповідно до законодавства 27.
Позов про визнання установчих документів товариства недійсними і про скасування державної реєстрації може бути поданий уповноваженим державним органом, прокурором, органом, що здійснює
державну реєстрацію, будь-яким підприємством чи організацією, яке вважають свої права чи інтереси порушеними у зв'язку із створенням господарського товариства.
Установчі документи можуть бути визнані недійсними у разі їх оформлення з порушеннями чинного законодавства, що тягнуть втрату юридичної сили документів; вказівки в документах, неправдивих відомостей та ін
Позов про скасування державної реєстрації на підставі здійснення товариством діяльності, що суперечить установчим документам або чинному законодавству, може подаватися державними органами, контролюючими діяльність товариства, а також іншими юридичними особами.
Позови про скасування державної реєстрації товариства у зв'язку з неподанням протягом року до органів державної податкової служби податкових декларацій, документів фінансової звітності відповідно до законодавства подаються лише органами державної податкової служби.
5) На підставі ухвали господарського суду про ліквідацію юридичної особи - банкрута 28.
Банкрутство - це визнана судом нездатність відновити свою платоспроможність і задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури. У ході цієї процедури діяльність боржника припиняється, а вимоги кредиторів задовольняються шляхом продажу всього майна боржника у визначеному законом порядку.
Визнання господарського товариства банкрутом не обов'язково тягне за собою його ліквідацію. Господарський суд виносить ухвалу про ліквідацію
суспільства-банкрута, якщо за результатами ліквідаційного балансу після задоволення вимог кредиторів у нього не залишилося майна. Копія даної ухвали надсилається органу, що здійснив державну реєстрацію товариства, і органами державної статистики для виключення суспільства з Єдиного державного реєстру підприємств
організацій РФ, а також учасникам товариства та органам державної податкової служби.
Господарський суд може винести ухвалу про ліквідацію товариства, номінальний учасник - має, наприклад, всього одну акцію або частку в статутному фонді розміром в 1 гривню).
Слід розрізняти випадки, коли господарським судом виноситься рішення про ліквідацію (підстави передбачені в Законі «Про господарські товариства», Законі «Про підприємства в РФ») і рішення про скасування державної реєстрації (підстави передбачений у Законі «Про підприємництво»). Суд, який виніс рішення про ліквідацію, призначає одночасно і ліквідаційну комісію, визначає умови ліквідації. Якщо господарським судом виноситься рішення про скасування державної реєстрації, обов'язок щодо виконання всіх дій з ліквідації покладається на учасників господарського товариства. За ухилення від виконання рішень господарського суду до учасників господарського товариства можуть бути застосовані санкції, передбачені ст.115 Господарського процесуального кодексу РФ.
Скасування державної реєстрації здійснюється органом державної реєстрації лише за наявності ліквідаційного балансу та інших документів, що підтверджують проведення заходів щодо ліквідації суб'єкта підприємницької діяльності як юридичної особи. Практика показує, що після винесення господарським судом рішення про скасування державної реєстрації господарського товариства, воно тривалий час може залишатися без виконання, внаслідок небажання засновників здійснювати процедури, пов'язані з ліквідацією, або взагалі їх відсутність з вказаного місця проживання (перебування). Юридичний статус суспільства в такому випадку продовжує залишатися невизначеним - незважаючи на прийняття господарським судом рішення про скасування державної реєстрації товариства, саме суспільство зберігає права юридичної особи і може здійснювати різні дії (часто незаконні). Орган державної реєстрації не вправі здійснити скасування державної реєстрації товариства до виконання останнім всіх необхідних заходів щодо ліквідації. Суспільство (його учасники) може ухилятися від виконання цих заходів протягом невизначеного періоду часу.
Порядок ліквідації господарського товариства визначається ст. 20,21 Закону «Про господарські товариства», ст.35, 36 Закону «Про підприємства в РФ».
Ліквідація господарського товариства включає наступні етапи:
1) вищий орган господарського товариства (учасники товариства) або суд (господарський суд) приймає рішення про ліквідацію товариства;
2) орган, який прийняв рішення про ліквідацію призначає ліквідаційну комісію, до якої переходять усі повноваження з управління справами суспільства, встановлює порядок і строки проведення ліквідації, а також термін для заяви претензій кредиторів, який не може бути менше 2-х місяців з моменту оголошення про ліквідації;
3) проводиться ліквідаційна процедура;
4) майно, що залишилося після розрахунків з усіма кредиторами розподіляється між учасниками товариства;
5) виконуються дії щодо закриття рахунку в банку; зняття з обліку в органах державної податкової служби; здачі підлягають тривалому зберіганню документів в архів; здачі печаток і штампів до органів внутрішніх справ; повернення до органу державної реєстрації оригіналів установчих документів та свідоцтва про державну реєстрацію та інші необхідні дії;
6) органом державної реєстрації здійснюється скасування державної реєстрації господарського товариства та виключення його з Реєстру суб'єктів підприємницької діяльності;
7) суспільство виключається з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій РФ. І з цього моменту господарське товариство вважається ліквідованим.
Важливим і обов'язковим етапом процесу ліквідації є проведення ліквідаційної процедури - сукупності заходів, спрямованих на погашення боргів товариства перед кредиторами, включаючи державу, трудовий колектив і самих учасників.
Для проведення ліквідаційної процедури учасниками товариства або судом (господарським судом) формуються спеціальний орган - ліквідаційна комісія, до якої переходять усі повноваження з управління справами товариства. Таким чином, протягом періоду ліквідації складу органу управління змінюється: діє вищий орган товариства, що складається з учасників, і виконавчий - ліквідаційна комісія. З дня призначення ліквідаційної комісії до неї переходять всі функції виконавчого органу товариства та його керівника. Ліквідаційної комісії передаються печатки і штампи суспільства, його документація. Ліквідаційна комісія діє від імені суспільства у відносинах з третіми особами. Дії ліквідаційної комісії можуть оскаржуватися дебіторами, кредиторами, учасниками товариства та іншими зацікавленими особами як дії самого суспільства в установленому законному порядку. Ліквідаційна комісія не є юридичною особою і не може бути відповідачем у арбітражному процесі 31.
Закон не визначає порядок формування ліквідаційної комісії, її склад, порядок роботи, умови оплати її членів, підстави заміни ліквідаційної комісії або її складу. Ці питання повинні бути обов'язково врегульовані в установчих документах, а якщо це не зроблено, то безпосередньо в рішенні уповноваженого органу про призначення
ліквідаційної комісії. В іншому випадку діяльність ліквідаційної комісії буде скрутною.
Ліквідаційна комісія може працювати як колегіальний орган або одноосібний (ліквідатор). У ч. ст.35 Закону «Про підприємства в РФ» встановлюється, що функції ліквідаційної комісії може виконувати орган управління підприємства. У господарських товариствах недоцільно покладати функції ліквідаційної комісії виключно на виконавчий на орган товариства. До її складу мають входити також учасники товариства (або їх представник). Членом ліквідаційної комісії також може бути інша особа - на підставі трудового або цивільно - правового договору, укладеного з товариством. У договорі повинні закріплюється міри відповідальності члена ліквідаційної комісії за невиконання або неналежне виконання своїх обов'язків. Якщо комісія складається з кількох осіб, то обов'язково призначається голова ліквідаційної комісії. Рішення ліквідаційної комісії можуть прийматися одноголосно чи більшістю - в залежності від положень, закріплених в установчих документах або в рішенні про створення ліквідаційної комісії. Рішення комісії приймається на її засіданнях і оформляються протоколами.
Ліквідаційна комісія у триденний строк з моменту її призначення публікує інформацію про ліквідацію товариства в одному з офіційних (республіканському чи місцевому) органів преси за місцезнаходженням
суспільства, із зазначенням порядку і строку заявлення кредиторами своїх претензій. Разом з публікацією ліквідаційна комісія зобов'язана провести роботи з виявлення претензій кредиторів з повідомленням останніх про ліквідацію товариства. Ліквідаційна комісія має право відхиляти (не визнавати) претензії кредиторів. Дані претензії будуть вважатися погашеними, якщо кредитори протягом місячного терміну з дня отримання повідомлення про повне або часткове невизнання претензії не пред'являть позови до суду або господарського суду про задоволення їх вимог. Якщо кредитор вважає, що його претензія необгрунтовано відхилена ліквідаційною комісією, він має право до виключення суспільства з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій РФ подати в установленому порядку позов до суспільства.
Ліквідаційна комісія нараховується з кредитами суспільства, дотримуючись черговості задоволення претензій кредиторів, встановлену ст. 36 Закону «Про підприємства в РФ».
1. борги перед бюджетом, компенсація витрат на відновлення природного середовища, якому завдало шкоди суспільство;
2. претензії кредиторів, виявлених у строк, встановлений для пред'явлення претензій;
3. претензії кредиторів, виявлені і заявлені після закінчення строку, встановленого для їх заяви.
Ліквідаційна комісія після розрахунків з кредиторами складає ліквідаційний баланс і представляє його вищому органу товариства або органу, що призначив ліквідаційну комісію. Ліквідаційний баланс містить відомості про склад майна ліквідованого суспільства, пред'явлених кредиторами та результати їх розгляду (відхилені або задоволені). Достовірність та повнота ліквідаційного балансу повинні бути підтверджені аудитором (аудиторською фірмою) за винятком товариств з річним господарським оборотом менш як 250 неоподатковуваних податком мінімумів. Вищий орган товариства або орган, що призначив ліквідацію, стверджує ліквідаційний баланс. У випадку, якщо ліквідаційний баланс не схвалений висновком аудитора (аудиторської фірмою) або не затверджений рішенням уповноваженого органу, то ліквідаційна комісія повинна призначатися в новому складі.
Якщо вартості майна господарського товариства, стосовно якої прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, таке товариство ліквідується в порядку, передбаченому Законом «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом». У разі виявлення зазначених обставин ліквідаційна комісія зобов'язані звернутися в господарський суд із заявою про порушення справи про банкрутство відносно такого суспільства. У разі виявлення зазначених обставин ліквідаційна комісія зобов'язані звернутися в господарський суд із заявою про порушення справи про банкрутство відносно такого суспільства. У разі виявлення зазначених обставин після прийняття рішення про ліквідацію, але до створення ліквідаційної комісії, заява про порушення справи про банкрутство подеется учасниками товариства. У ч. 5 ст.7 Закону «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» встановлено місячний строк для подачі ліквідаційною комісією або учасниками товариства заяви про порушення справи про банкрутство.
За результатами розгляду справи господарський суд визнає суспільство банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру і призначає ліквідатора. Обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії, сформованої уповноваженим органом до порушення справи про банкрутство.
Кредитори мають право заявити свої претензії до боржника протягом місяця з дня публікації оголошення про визнання товариства - боржника, що ліквідується банкрутом.
Порядок розподілу між учасниками майна товариства, що залишилося після розрахунків з кредиторами, визначається ст. 21 Закону «Про господарські товариства» та установчими документами товариства.
У статті 21 Закону «Про господарські товариства» згадується про розподіл між учасниками грошових коштів товариства. Дана норма підлягає розширеному тлумаченню. Вона визначає порядок розподілу між учасниками не тільки грошових коштів, але і будь-якого іншого майна товариства, що залишилося після розрахунків з усіма кредиторами. Законом не передбачена обов'язкова продаж майна товариства у процесі ліквідаційної процедури. Тому після проведення розрахунків з усіма кредиторами у суспільства можуть залишатися не тільки грошові кошти, а й інше майно - рухоме і нерухоме майно у матеріальній формі (речі), цінні папери, права інтелектуальної власності та інше майно. Такий висновок підтверджується змістом ч. 6 ст. 36 Закону «Про підприємства в РФ», де йдеться про майно, що залишилося після задоволення претензій кредиторів і членів трудового колективу до підприємства, що ліквідується - це майно використовується на розсуд власника (в даному випадку - на розсуд учасників товариства).
Учасники в установчих документах можуть передбачити необхідність продажу всього майна при проведенні ліквідації з наступним розподілом між ними отриманих від продажу коштів. Такий порядок доцільно закріпити:
§ щодо акціонерних товариств або товариств із значним числом учасників;
§ якщо майно товариства складають неподільні речі або речі, вартість яких суттєво зменшується під час розподілу (наприклад, целостностний майновий комплекс - цех, завод та ін)
Майно, передане суспільством учасниками у користування, не враховується при розподілі - воно повертається власникові у натуральній формі без винагороди. Вартість майнових прав (прав користування цим майном) повинна враховуватися при розподілі розміру учасника у майні, що підлягає поділу.
Учасники товариства не належать до числа його кредиторів, а тому розподіл між ними майна товариства проводиться за рамками ліквідаційної процедури. Учасники не мають права вимагати від товариства повернення своїх вкладів у тому обсязі, в якому вони були внесені. Між учасниками розподіляється лише те майно, яке залишилося у суспільства.
Учасники самі визначають умови розподілу між ними майна товариства, що залишилося після розрахунків з кредиторами. За загальним правилом, майно розподіляється пропорційно розмірам часток учасників у статутному фонді (капіталі) товариства. Учасники можуть визначити його порядок поділу майна в установчих документах.
Власники привілейованих акцій в акціонерному товаристві і вкладники в командитному товаристві при розподілі майна між учасниками мають право на першочергове отримання належної їм частки 32.
Законом встановлено 6-ти місячний термін з моменту опублікування оголошення про ліквідацію, протягом якого майно господарського товариства, що залишилося після розрахунків з усіма кредиторами, має бути розподілено між учасниками.
Після закінчення 6-ти місячного терміну учасники набувають право вимагати у товариства повернення їм майна, що залишилося в судовому порядку. Це право зберігається до виключення суспільства з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій РФ.
Обов'язок по розподілу майна господарського товариства,
що залишилося після розрахунків з усіма кредиторами, покладається на ліквідаційну комісію. Учасник товариства може в судовому порядку оскаржувати дії ліквідаційної комісії, пов'язані з розподілом майна між учасниками або вимагати видачі належну їй частки майна. Відповідачем за подібними позовами є не ліквідаційна комісія, а саме суспільство (ліквідаційна комісія діє в якості спеціального органу товариства).
Ліквідація вважається завершеною, а товариство припинило свою діяльність з моменту внесення запису про це до державного реєстру.
Скасування державної реєстрації господарського товариства та виключення його з Реєстру підприємницької діяльності здійснюється після подання до органу державної реєстрації таких документів:
§ рішення про ліквідацію таких документів;
§ рішення про ліквідацію;
§ акта ліквідаційної комісії з ліквідаційним балансом;
§ довідки аудитора (у разі обов'язковості перевірки їм ліквідаційного балансу);
§ довідки установ банків про закриття рахунків;
§ довідки органів державної податкової служби про зняття з обліку;
§ підтвердження опублікування оголошення про ліквідацію господарського товариства;
§ довідки з архіву про прийняття документів, що підлягають довгостроковому зберіганню;
§ довідки органів внутрішніх справ про прийняття печаток і штампів;
§ оригіналів установчих документів, свідоцтва про державну реєстрацію.
Інвестиційними фондами та інвестиційними компаніями додатково надсилаються повідомлення Державної Комісії з цінних паперів про фондовий ринок, про скасування реєстрації випуску інвестиційних сертифікатів інвестиційних фондів та інвестиційних компаній.
Скасування державної реєстрації позбавляють суспільство статусу юридичної особи і є підставою для виключення його з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій РФ.
Господарське товариство вважається ліквідованим з моменту та виключення з державного реєстру.
Висновок
У даній роботі розглянуті основні аспекти правового регулювання підприємницької діяльності господарських товариств, однією з найпоширеніших організаційно - правових форм підприємницької діяльності.У роботі надано аналіз основоположною нормативно - правової бази, що регулює основи підприємництва в цілому та підприємницької діяльності господарських товариств, зокрема:
Розглянуто докладно правила створення, реєстрації господарських товариств, матеріальні основи діяльності товариств, правовий статус їх філій та представництв, а також дочірніх підприємств.
При аналізі різних відмінних особливостей різних видів господарських товариств, особливу увагу було приділено таким видам господарських товариств, як акціонерні товариства та товариства з обмеженою відповідальністю.
Велика частина роботи присвячена дослідженню суперечностей правових аспектів фінансово - господарської діяльності господарських товариств.
Виходячи з вищевикладеного, можна сказати, що: а) правову основу, що регулює діяльність господарських товариств, складає вся сукупність нормативно - правових актів, які базуючись на Конституції РФ, встановлюють принципи, стандарти, нормативи і правила поведінки всіх суб'єктів підприємницької діяльності. Дана нормативна сукупність досить обширна, найчастіше нестабільна і суперечлива, б) ще одне важливе питання, порушене у цій роботі - перспективи подальшого удосконалення законодавства у цій галузі. Перехід до ринкової економіки зажадав зміни ситуації, що раніше концепції господарського права. Сучасне господарське право стає правом підприємницької діяльності. Слід зазначити, що в Росії, вже розроблено наукові основи підприємницького права.
Багато господарські відносини не врегульовані законами, Указами президента і постановами уряду, тому частина господарських відносин регулюється наказами та інструкціями міністерств, відомств, наприклад, у сфері правового регулювання ціноутворення, оподаткування, ведення бухгалтерського обліку. Слід зазначити, що багато положень правових актів суперечливі, безсистемні й непослідовні, що утрудняє їх розуміння і найголовніше реалізацію (застосування).
Список використаної літератури
1. Винник О.П. Характерні риси господарських організацій, - «Підприємництво, господарство, право» № 2, 2003, с.7
2. Горфинкель В.Я. Підприємництво. Підручник М.: Изд-во Юніті, 2003
3. Дойников І.В. Підприємницьке право: Навчальний посібник Москва., 2004
4. Жилінський С.Є. Підприємницьке право: Підручник для вузів - Москва, 2005
5. Кібенко О.Р. Науково - практичний коментар Закону «Про господарські товариства» - Х.: Еспада, 2002
6. Костюк Д.В. «Що і як перевіряє податковий інпектор» .- Харків, вид-во «Фактор», 2003
7. Мартемьянов В.С. Господарське право .- вид-во «Бек», Москва., 2004
8. Пелих А.С. Основи підприємництва - вид-во «Гардаріна», Москва, 2004
9. Саніахметова Н.А. Юридичний довідник підприємця вид-во «Одіссей», Х., 2004
10. Селезньов В.В. Основи ринкової економіки - вид-во «АСК», Київ., 2003
11. Харитонов Є.О. Цивільне та сімейне право РФ, 2000
12. Яновська Н.А. Статутний фонд: формування, зміна, ліквідація, вид-во. 2003