Охорона товарних знаків та авторських прав

ПРОБЛЕМИ РОСІЙСЬКОГО ЗАКОНОДАВСТВА ПРО ОХОРОНУ ТОВАРНИХ ЗНАКІВ І АВТОРСЬКІ ПРАВА

Товарний знак і знак обслуговування - це позначення, здатні відрізнити відповідно товари і послуги одних юридичних або фізичних осіб від однорідних товарів і послуг інших юридичних або фізичних осіб.

Розширення масштабів конкуренції, прагнення виробників і продавців залучити до вироблених і продаваним товарах потенційних споживачів і необхідність утримання існуючих покупців і клієнтів значно активізувало використання у підприємницькій діяльності товарних знаків, торгових марок і так званих брендів. З точки зору підношення аудиторії і те, і інше і третє поняття є свого роду символом, здатним, для початку привернути увагу існуючих і потенційних споживачів. Вибір споживачем товарів не завжди є раціональним, тобто заснованим на характеристиках самого товару, а визначається його асоціативним сприйняттям саме символу, через який будуються уявлення про товар. Проведені дослідження показують, що близько 85% прийнятих рішень грунтується на візуальній інформації. У зв'язку з чим основною функцією символу є індивідуалізація товару і можливість його виділення (відмінності) від інших аналогічних товарів, донесення до споживачів інформації, що саме цей товар є краще за інших аналогічних товарів. Це те загальне, що міститься в трьох наведених термінах. На жаль, певна спільність цих термінів і застосування їх у всіх випадках призводить у багатьох випадках до плутанини, зміщення істоти кожного їх наведених понять, в чому, знову ж таки на жаль, активно допомагає преса, даючи свої визначення, а в ряді випадків називаючи все це нематеріальним активом. Це непокоїть спеціалістів, особливо юристів, оскільки це не тільки ускладнює роботу, але і надає певний вплив на рівень спілкування як усередині самих колективів організацій, так і з клієнтами. Це питання обговорювалося учасниками Першої Міжнародної конференції «Держава і інтелектуальна власність. Товарні знаки в економіці та праві », що проходила в Москві в жовтні 2001р. Думки учасників однозначно визначило необхідність впорядкування термінології.

Товарний знак, що супроводжує продукцію, послугу, виступає гарантом якості. Він служить активним засобом залучення уваги, дозволяє споживачам зробити усвідомлений вибір. Саме з цією метою багато організацій, щоб виділити свій товар, проставляють на ньому фірмову «мітку». Товарний знак - поняття юридичне. Його визначення записано у статті 1 Закону від 23 вересня 1992 р. № 3520-1 про товарні знаки. А в житті товарний знак - цікаво оформлене в будь-якому кольорі і колірному поєднанні позначення, яке може бути словесним і графічним.

Словесний знак - назва фірми або оригінальні слова, сполучення літер, фрази або словосполучення, виконані незвичайним, пам'ятним шрифтом.

До графічних позначень відносяться абстрактні символи та зображення, значки, малюнки, орнаменти, символи, вид товару, фігури будь-яких форм і т. д. Вони можуть бути також об'ємними, повторювати форму самих об'єктів, їх упаковок. Наприклад, найвідомішим об'ємним товарним знаком є форма пляшки «Coca-Cola». Крім цього можуть бути ще світлові і звукові позначення.

Товарний знак - частина фірмового стилю, функції якого знають практично всі, що займаються виробництвом і продажем (пропозицією) товарів і послуг. Однак він дає ще деякі додаткові переваги.

У сприйнятті споживача наявність знака - гарантія досить високої якості.

Зареєстрований товарний знак захищає від недобросовісної конкуренції.

Красивий, візуально привабливий знак підвищує естетичну цінність товару.

Можуть виникнути наступні неприємності, пов'язані з використанням незареєстрованного товарного знака:

- Поява несумлінних конкурентів, що використовують ваш знак, що позначають ним неякісну продукцію;

- Злодійство дизайну упакування, фірмового позначення (такий несумлінний конкурент цілком може зареєструвати незахищений знак на себе);

- Заміна товарного знака, що тягне за собою матеріальні втрати через втрату імені, іміджу;

- Відшкодування збитків власникові товарного знаку.

Тому, з комерційної точки зору, вигідно якомога раніше розробити для себе товарний знак і зареєструвати його.

Значимість товарного знаку зростає зі збільшенням числа конкурентів. Якщо монополістові може знадобитися у визначеній ситуації тільки знак - «захисник», то фірмі, що діє в умовах конкуренції, необхідний і знак-«гарант», і знак-«рекламіст». Тому важливо створити і зареєструвати не просто товарний знак, а бренд.

Сьогодні усі створюють бренди. За прикладами далеко ходити не треба. «J7», «Петро 1», «Довгань», «Черноголовка», «Президентський», «Балтика», «Опанас», «Святе джерело», «Тридцять три корови», «Будиночок у селі», - і це тільки російські назви, про зарубіжних і говорити не варто. Тема брендів одна з найбільш актуальних на сучасному російському ринку. Створення бренду - оптимальне рішення для виходу товару і фірми на ринок, у т.ч. на світовий. Більшість загальносвітових брендів мають багаторічну історію (наприклад, Кока-Кола - з 1893р.), Деякі сформувалися за досить короткий термін у результаті широкої маркетингової компанії.

Бренд - сукупність матеріальних і нематеріальних категорій, які формують сприятливе враження в споживача і бажання придбати товар серед безлічі інших аналогічних. Тобто бренд - це марка, що споживачі впізнають по дизайні і назві. Сьогодні це більш широке і правильне в економічному сенсі поняття, ніж товарний знак.

Чинне законодавство України визначає товарний знак і знак обслуговування як позначення, здатні відрізняти відповідно товари і послуги одних юридичних або фізичних осіб від однорідних товарів і послуг інших юридичних або фізичних осіб. Позначення є свого роду знаками (символами), що дозволяють відрізнити одні об'єкти від інших і встановлювати зв'язки між споживачами та виробниками і продавцями певних товарів і послуг. У конкурентному середовищі реакція споживача (покупця) на символ, відповідно через цей символ на товар або послугу в чому визначає місце товаровиробника або продавця в ринковому середовищі. Відповідно до Закону РФ від 23 вересня 1992 р. N 3520-I «Про товарні знаки, знаках обслуговування і найменуваннях місць походження товарів» (зі зм. І доп. Від 27 грудня 2000 р.) товарний знак, який не використовується безперервно в протягом п'яти років з дати його реєстрації або п'яти років, що передують подачі заяви будь-якого зацікавленого обличчя.

Визначення товарного знака практично у всіх законодавствах світу зводяться саме до індивідуалізації вироблених і товарів, що продаються без чіткого позначення структурного наповнення терміна. Кілька ширше позначений товарний знак в законодавстві США, у відповідність з яким товарний знак - це будь-які слова, імена, символи або позначення або будь-які їх комбінації, визнані й використовуються виробником або торговцем для позначення своїх товарів і відмінності їх від таких самих товарів, вироблених і продаються іншими особами.

Спробуємо розібратися в сенсі перерахованих термінів, звертаючись до словників та історії.

Англійське слово «brand» має кілька значень: сажка, головешка, розпечене залізо, випалене клеймо, фабричне клеймо, фабрична марка, друк ганьби, сорт, якість.

Клеймо - це позначка, яку випалювали на шкурі тварин, щоб вказати їх приналежність і в разі необхідності підтвердити свої права на худобу. У ряді випадків клеймо було символом ганьби. Клеймуванню віддавалися збіглі раби і злочинці. Злочинцям випалювали тавро у вигляді літери, яка позначала вид злочину. Таврування існувало в стародавній Греції, Римі та Європі. В Англії богохульникам ставили на лоб букву У, шахраям - R, бродягам - V на груди, а скандалісти-F. Таврування злочинців у Росії мало собою на меті попередження втеч і відділення злочинців від мирного населення. У Росії таврування було скасовано в 1863 році. Дивлячись на офіційний словниковий переклад слова не зовсім приємно чути «бренд-А.Пугачева» або «бренд-Ю.Лужков» (це бренди проводяться в Москві конкурсів).

Trade-заняття, ремесло, професія, торгівля, угода, обмін.

Trade mark-фабрична марка. Фабрична (торгова) марка використовувалася торговцями і виробниками для розповсюдження їх товарів від товарів інших торговців і виробників. Історія використання різних знаків обчислюється тисячоліттями. Знаки, виявлені на каменях усипальниць єгипетських царів вважають знаками каменярів, які виготовляли ці камені або знаками тієї місцевості звідки вони були привезені. Відмітки ставилися на грецьких світильниках, китайському фарфорі. Такого роду позначки ставилися з метою подальшої можливості визначення виробника, і цим накладалася певна відповідальність за якість товару або виконаної роботи.

Правова охорона товарного знака в Російській Федерації надається на підставі його державної реєстрації. Право на товарний знак охороняється законом. На зареєстрований товарний знак видається свідоцтво на товарний знак, що засвідчує виключне право його власника. Без дозволу власника ніхто не може використовувати охороняється в Російській Федерації товарний знак. Реєстрація товарного знаку діє протягом десяти років, починаючи з дати надходження заявки в Патентне відомство. За заявою власника термін дії реєстрації товарного знака може бути продовжений.

Російським законодавством встановлено абсолютні (безумовні) і відносні підстави для відмови в реєстрації товарного знака. Абсолютні основи виходять з внутрішнього змісту знака, відносні - з існуючих прав третіх осіб.

За абсолютними підстав не допускається реєстрація товарних знаків, що складаються лише з позначень:

- Не володіють розпізнавальною здатністю, наприклад, окремі цифри, букви, лінії, прості геометричні фігури та їх поєднання, не містять в собі оригінальне оформлення або композицію; поширені абревіатури (ТОВ, ВТВР, ЦКБ і т.д), реалістичні та схематичні зображення товарів для позначення вироблюваних товарів;

- Що представляють собою державні герби, прапори та емблеми; офіційні назви держав, емблеми, скорочені або повні найменування міжнародних міжурядових організацій; офіційні контрольні, гарантійні та пробірні клейма, печатки, нагороди та інші відзнаки або схожих з ними до ступеня змішання.

Зазначені позначення не можуть бути зареєстровані не тільки за російським законодавством, а й у силу Конвенції з охорони промислової власності (Париж, 20 березня 1883 р.) (станом на 14 липня 1967 р.), учасницею якої є і Росія. Стаття друга зазначеного документа передбачає відмову або визнання недійсною реєстрації та заборону використання без дозволу компетентних органів шляхом відповідних заходів в якості товарних знаків чи як елементів цих знаків гербів, прапорів та інших державних емблем країн Союзу, впроваджених ними офіційних знаків і клейм контролю і гарантії, а також будь-яке наслідування цьому з точки зору геральдики (гербознавство - складання, тлумачення та вивчення гербів). Це положення застосовуються рівнозначно до гербів, прапорів та інших емблем, скорочених чи повних найменувань міжнародних міжурядових організацій, членами яких є одна або декілька країн Союзу, за винятком гербів, прапорів та інших емблем, скорочених чи повних найменувань, що вже є предметом діючих міжнародних угод, призначених для забезпечення їх охорони. Деякі емблеми охороняються та іншими міжнародними угодами.

- Увійшли до загального вжитку як позначення товарів певного виду, тобто позначення, використовуване для певного товару, що при тривалому застосуванні для одного і того ж товару або товару того ж виду видовим поняттям наприклад: лінолеум, магнітофон, аспірин і т.д. Класичним прикладом можна вважати історію із «аспірином». Лікарський препарат «аспірин» був розроблений в XIX столітті, згодом права на «аспірин» були передані компанії «Байєр АГ». До другої половини XX століття це слово увійшло в загальне вживання та реєстрація знака на зазначену фірму була анульована в багатьох державах. У Росії знак «Аспірин» у кількох варіантах був зареєстрований, що спричинило за собою суперечки і як наслідок анулювання реєстрації знака. Слова, що увійшли до загального вжитку можуть бути включені до складу товарного знака як неохоронюваний елемент.

- Є загальноприйнятими символами і термінами, наприклад, позначення, що вказують на галузь господарства або напрями діяльності, до яких відносяться вироблені товари чи надані послуги: чаша зі змією для медицини, комаха - при виробництві кошти для боротьби з комахами, капелюх - при виробництві головних уборів і т.д.).

- Вказують на вид, якість, кількість, властивості, призначення, цінність товарів, а також на місце і час їх виробництва або збуту, тобто таких позначень, які не індивідуалізують товар, а дають його характеристику, наприклад такі слова як «люкс», «natural» і т.д., а також слова, що вказують на місце походження товару (за умови, якщо це місце є місцем виробництва) , наприклад Костромської сир, Вологодське молоко і т.д., однак вказані слова можуть бути включені в товарний знак як неохоронювані елементи, за умови якщо вони не займають домінуючого положення в знаку.

З метою захисту суспільних інтересів та охорони публічного порядку не допускається реєстрація як товарні знаки або їх елементів позначень:

- Є помилковими або здатними ввести в оману споживача щодо товару або його виробника, наприклад, зображення Останкінської вежі чи Кремля не може бути заявлено виробниками інших регіонів або держав, тому що ці об'єкти можуть викликати у споживача певні асоціації з місцем виробництва і якістю товару;

- Суперечать суспільним інтересам, принципам гуманності та моралі, наприклад: описують або зображують насильство, образи, що принижують людську гідність, а також слова і зображення порнографічного характеру.

До позначень, які не можуть бути зареєстровані відносяться позначення, реєстрація яких могла б порушити права третіх осіб. До них відносяться знаки тотожні або подібні до ступеня змішання:

- З товарними знаками, раніше зареєстрованими чи заявленими на реєстрацію в Російській Федерації на ім'я іншої особи щодо однорідних товарів;

- З товарними знаками інших осіб, які охороняються без реєстрації з міжнародних договорів Російської Федерації, що повністю відповідає змісту статті другому Конвенції з охорони промислової власності;

Відповідно до Правил визнання товарного знаку загальновідомим у Російській Федерації, утв. Наказом Роспатенту від 17 березня 2000 р. N 38) під загальновідомим у Російській Федерації товарним знаком та знаком обслуговування розуміється:

- Товарний знак, що охороняється на території Російської Федерації на підставі державної реєстрації,

- Товарний знак, що охороняється на території Російської Федерації без реєстрації з міжнародного договору Російської Федерації,

- Позначення, що використовується в якості товарного знака, але не має правової охорони на території Російської Федерації, які в результаті інтенсивного використання придбали в Російській Федерації широку популярність серед відповідних груп населення стосовно товарів певного виробника.

- З найменуваннями місць походження товарів, що охороняються відповідно до закону РФ, крім випадків, коли вони включені як неохоронюваний елемент в товарний знак, зареєстрований на ім'я особи, яка має право користування таким найменуванням;

- З сертифікаційними знаками, зареєстрованими в установленому порядку.

Відповідно до закону «Про товарні знаки ..» не можуть бути зареєстровані як товарні знаки позначення, які відтворюють:

- Відомі на території Російської Федерації фірмові найменування (або їх частина), що належать іншим особам, які одержали право на ці найменування раніше дати надходження заявки на товарний знак щодо однорідних товарів;

- Промислові зразки, права на які в Російській Федерації належать іншим особам;

- Назви відомих в Російській Федерації творів науки, літератури і мистецтва, персонажі з них або цитати, твори мистецтва або їх фрагменти без згоди власника авторського права або його правонаступників;

- Прізвища, імена, псевдоніми та похідні від них, портрети і факсиміле відомих осіб без згоди таких осіб, їх спадкоємців, відповідного компетентного органу або Верховної Ради Російської Федерації, якщо ці позначення є надбанням історії і культури Російської Федерації.

Ці положення закону спрямовані на захист майнових і немайнових прав третіх осіб, а також репутації власників прав.

Щоб товарний знак став брендом і не був загублений, необхідно насамперед зареєструвати його. Звичайно підприємства-виробники і фірми, що займаються наданням послуг, реєструють за собою кілька об'єктів промислової власності:

I. У якості товарних знаків можуть захищатися:

найменування підприємства;

найменування різних видів продукції;

дизайн етикеток і колер'єток;

малюнки на кришках і пробках;

самі пробки оригінальної форми;

дизайн і форма оригінального упакування, у тому числі пляшки і коробки, що супроводжують продукти.

II. Як промисловий зразок реєструються:

зовнішній вигляд пляшок, банок і т.д.;

оригінальне колірне рішення, що визначає зовнішній вигляд упаковки;

оригінальне конструкторське рішення композиції (наприклад, подарункового набору).

III. Патенти на винаходи і свідчення на корисні моделі можуть захищати:

склад, спосіб або технології виробництва.

Актуальний для фірм, що займаються виробництвом або надають послуги, питання укладання договорів на використання товарних знаків іншої компанії (ліцензійних договорів) і договорів про поступку товарного знаку, що підлягають реєстрації в Патентному відомстві РФ.

Подати заявку на реєстрацію представник фірми може як самостійно, так і через патентного повіреного. Звернення до професіонала доцільно: він знає стандартні вимоги, які пред'являє Патентне відомство до знака, може відітнути явно «непрохідні» варіанти і більш якісно підготувати заявку. Крім того, за замовленням клієнта патентний повірений може провести попередній пошук. І якщо в ході пошуку з'ясується, що «подібний» знак вже існує, то клієнт буде сповіщений про це, що дозволить заощадити час, який пішов би на відмовлення і повторення процедури реєстрації.

Товарний знак може бути зареєстрований на ім'я юридичної особи, а також фізичної особи, яка здійснює підприємницьку діяльність. Власниками товарного знака можуть бути в Росії іноземні юридичні і фізичні особи на тих же умовах, що і російські громадяни і організації.

Товарні знаки залежно від кількості власників поділяються на:

Індивідуальні - власниками яких є окремі юридичні або фізичні особи;

Колективні - товарні знаки спілок, господарських асоціацій чи інших добровільних об'єднань підприємств, призначені для позначення випускаються і (або) реалізованих ними товарів, мають єдиними якісними або інші загальними характеристиками.

Право на товарний знак як юридично певний об'єкт може бути передано власником іншій особі за ліцензійним договором або продане за договором поступки права.

Фірма, що має зареєстрований товарний знак, має право проставляти поряд з ним попереджувальне маркування у вигляді «R», що позначає, що застосовуваний знак зареєстровано даною фірмою. Не слід забувати, що сама по собі реєстрація торгового знаку не врятує від використання його несумлінними конкурентами, але вона дозволить компанії при зверненні до суду захистити права власності. Відповідно до статті 46 закону про товарні знаки за незаконне використання торгового знака передбачена цивільна, адміністративна, кримінальна відповідальність. Вражає і розмір компенсаційної виплати, яку суд може стягнути з фірми, що вкрала знак, - від 100 тисяч рублів до 5 мільйонів рублів.

Проте дійсність така, що ні кримінальна відповідальність, ні мільйонні штрафи не можуть зупинити незаконне використання відомих «міток». Бажання заробити за рахунок репутації відомої фірми незнищенна. У зв'язку з цим судами напрацьована значна судова практика з вирішення спорів, пов'язаних із захистом прав на товарний знак. У цих справах фігурують дрібні підприємці і відомі торгові доми, які торгують одягом і взуттям з контрафактними торговими знаками, редакції газет, які вкрали назву в іншого видання, кондитерські фабрики, «списали» назва цукерок у колег, список можна продовжувати нескінченно. Результати судових розглядів, як правило, завершуються на користь законних правовласників товарних знаків.

Авторське право діє протягом усього життя автора і ще 50 років після його смерті відповідно до міжнародного права і російському Закону про авторське право (ЗоАП) і суміжні права.

Авторське право поширюється на твори науки, літератури і мистецтва, що є результатом творчої діяльності, незалежно від призначення і достоїнства твору, а також від способу його вираження (ст. 6 ЗоАП).

Незважаючи на те, що законодавство РФ не містить визначення твори, зазначена стаття наводить ознаки і риси, якими має володіти і володіє будь-який твір, якому надається авторсько-правова охорона.

Перш за все, слід зазначити, що твір є благом нематеріальним, оскільки результатом творчої діяльності може бути тільки сукупність ідей, думок та образів, а не матеріальні об'єкти. Тому слід відрізняти сам твір, що має нематеріальну суть, від форми його втілення, а інакше - від матеріального носія. П. 5 ст. 6 прямо вказує на те, що авторське право на твір не пов'язане з правом власності на матеріальний об'єкт, в якому твір виражено. Однак слід зазначити, що іноді сам твір і його матеріальний носій є одним цілим. Прикладом тому є картина. Але все одно, право власності (речове право) поширюється на повноваження щодо володіння, користування і розпорядження самою картиною (одиничним екземпляром), а авторське право захищає від її використання у формі відтворення, запозичення, розповсюдження, публічного показу і інших формах без дозволу правовласника.

Передача права власності на матеріальний об'єкт чи права володіння матеріальним об'єктом сама по собі не тягне передачі авторських прав. Тому, наприклад, купивши рукопис, не можна без дозволу автора опублікувати її.

Твір має бути творчим результатом. Строго кажучи, в Законі йдеться про творчу діяльність, але все-таки, більш важливий аналогічний ознака результату. І ось чому.

На думку більшості вчених, про творчий характер твору говорить його новизна. При цьому новизна розглядається як синонім оригінальності. Хоча оригінальність характеризується тим, що вказує на унікальність об'єкта взагалі, а новизна - про невідомості в будь-який момент. Багато об'єктивно нові творчі результати можуть бути досягнуті, отримані різними особами, які працюють паралельно, незалежно один від одного. Авторське право не охороняє ті творчі результати, які можуть створюватися паралельно. Цей висновок випливає з тієї обставини, що поняття пріоритетів авторське право немає, тобто правовласник не визначається виходячи з першості у часі і більш ранньої дати подання твори будь-якому органу або структурі. Також особи, які створили результат при незалежній один від одного роботі не визнаються співавторами, оскільки співавторство - це спільна участь. Звідси випливає висновок авторське право охороняє лише ті творчі результати, які є унікальними, неповторяющимися при паралельному творчості, тобто оригінальними. Фактично, це означає, наступне якщо буде доведено, що все-таки результат (об'єкт) отриманий при паралельній роботі різними особами, а не запозичений, то він не є об'єктом авторського права і йому не надається авторсько-правова охорона.

Саме тому Закон «Про авторське право та суміжні права» охороняє лише форму твору (тобто форму вираження ідей, думок автора за допомогою мови, образів, структури матеріалу), а не його зміст, тому що передбачається, що елементи змісту не є оригінальними. При цьому не має значення, чи є такі елементи новими, оскільки новизни не достатньо для виникнення охорони з авторського права. Ст. 6 прямо вказує елементи змісту твору, на які авторське право не поширюється ідеї, методи, процеси, системи, способи, концепції, принципи, відкриття, факти. Деяким з цих результатів творчості може бути надана охорона нормами патентного права. Наприклад, якщо у творі описано винахід, то авторське право не захистить від його використання, а забезпечить лише охорону того, як описано технічне рішення, за допомогою яких термінів і яким чином. Саме винахід може бути запатентовано.

Авторське право поширюється на всі твори, незалежно від їх призначення і достоїнств. Це означає, що охорону отримує як високохудожній твір, так і не прийняте суспільством як твори мистецтва (в естетичному сенсі слова) і досягнення культури. Такий підхід абсолютно справедливий, оскільки інше рішення забезпечило б вплив суб'єктивної думки на питання про надання охорони, а критеріїв визначення достоїнств твору бути не може.

Дана риса тісно пов'язана з другою ознакою. Адже не дивлячись на те, що художні достоїнства твору можуть бути не високі, воно має бути оригінальним. Тому при визначенні того, чи є результат творчої діяльності об'єктом авторського права, слід встановити, чи може він бути досягнутий різними особами при паралельному творчості. Цей принцип дуже важливий, оскільки незалежність від достоїнств означає, що об'єктами авторського права є невеликі малюнки, логотипи, висловлювання, а також частина твору (включаючи його назву), якщо може використовуватися самостійно (див. п. 3 ст. 6). І іноді важко визначити, чи поширюється на будь-яке творче рішення норми авторського права. Наприклад, є назва твору або рядок. Звичайно, неможливо уявити, щоб заборона мала на використання будь-якого назви твору (тобто слова чи словосполучення) практично в будь-якій формі та в будь який спосіб без дозволу автора. Щоб бути об'єктом авторського права, назва повинна відображати творчу самобутність автора, бути оригінальним і неповторним. Це, в принципі, відноситься до всіх творів, їх елементам.

Авторське право поширюється як на оприлюднені, так і не оприлюднені твори, що існують у якій-небудь об'єктивній формі. Тобто, твір має бути доступне для сприйняття людьми, а не існувати у вигляді задуму, ідеї в уяві автора.

Можна навести такі об'єктивні форми вираження твору:

- Письмова;

- Усна (публічне проголошення, виконання і т.д.);

- Звуко-або відеозапис;

- Зображення (малюнок, ескіз, план, креслення і т.д.);

- Об'ємно-просторова;

- Інші (перелік не обмежений)

Слід зазначити, що в законодавстві не вказано на необхідність наявності можливості відтворення, яка пов'язана з формою вираження твору. Таким чином, законодавець визнав, що авторським правом охороняються будь-які виражені зовні твори, у тому числі і ті, об'єктивна форма яких не пов'язана з матеріальним носієм. Звичайно, захист виголошених промов або зіграної музики, які не записані, викличе певні труднощі.

Законодавством встановлені ті об'єкти, які не є об'єктами авторського права. Перш за все, це ті з них, які не володіють ознаками і рисами твори, зазначеними вище. Наприклад, якщо досягнуть не творчий, а саме технічний результат (в результаті технічної роботи), то він нормами авторського права не охороняється.

Однак є й такі твори, які володіють всіма ознаками, але не є об'єктами авторського права в силу прямої вказівки закону:

офіційні документи (закони, судові рішення, інші тексти законодавчого, адміністративного і судового характеру), а також їх офіційні переклади;

державні символи і знаки (прапори, герби, ордени, грошові знаки та інші державні символи і знаки) слід зазначити, що, по-перше, мова йде саме про державні символи та знаки, а, по-друге, такими вони стають з моменту офіційного затвердження;

твори народної творчості їх віднесли до неохоронюваним творам, оскільки вони засновані на повторюваності образів, символів, автором яких є сам народ;

повідомлення про події та факти, що мають інформаційний характер і не включають у себе елементи творчості. Постачання їх коментарями чи надання в оригінальній формі забезпечує охорону формі подання повідомлень.

Приклади конкретних об'єктів авторського права можна навести такі:

- Літературні твори;

- Програми для ЕОМ і бази даних;

- Твори сценарного мистецтва;

- Хореографічні твори і пантоміми;

- Музичні твори з текстом і без тексту;

- Фільми та інші аудіовізуальні твори;

- Твори живопису, скульптури, графіки, дизайну, графічні розповіді, комікси та інші твори образотворчого мистецтва;

- Твори декоративно-прикладного та сценографічного мистецтва;

- Твори архітектури, містобудування та садово-паркового мистецтва;

- Фотографічні твори і твори, одержані способами, аналогічними фотографії;

- Географічні, геологічні та інші карти, плани, ескізи і пластичні твори

Цей перелік відкритий, що сприяє свободі творчості.

В даний час, в період науково-технічного прогресу, важливість і актуальність законодавства про інтелектуальну власність незмірно зросла. Використання результатів інтелектуальної діяльності подолало кордони країн через супутникове мовлення та глобальну мережу Інтернет, нові технології цифрового запису створили єдиний формат для різних творів творчості.

Змінилися й економічні параметри використання результатів творчої діяльності: з переважно культурної цінності в XIX столітті об'єкти авторського права в XXI столітті перетворилися на визначальний фактор технологічного, наукового та інформаційного розвитку суспільства. Програми для ЕОМ та мультимедійні твори, пошук інформації та отримання її через глобальну мережу Інтернет, новий носій інформації DVD, музичні файли формату МРЗ - це і багато іншого визначає сьогоднішній століття. Перетворення інформації на товар не могло не відбитися і на об'єктах інтелектуальної власності, економічна цінність і привабливість яких призвели до того, що порушення авторських та суміжних прав вийшли за рамки традиційних суперечок між автором і видавцем. Несанкціоноване використання книжок, кінофільмів, музичних творів, комп'ютерних програм та ігор перетворилося на дохідний нелегальний бізнес, що привертає не тільки самотніх «шукачів легкої наживи», а й організовані злочинні групи, діяльність яких нерідко носить міжнародний характер. Масштабні порушення авторських і суміжних прав, що здійснюються з метою отримання комерційної вигоди, прийнято іменувати терміном «піратство». І хоча цей термін не отримав відповідного правового закріплення, його широко використовують спеціалісти усіх країн.

Вплив об'єктів інтелектуальної власності на позитивну динаміку розвитку ринкових відносин, на поліпшення економічних перетворень не вимагає особливих доказів. Тому немає сумніву в тому, що одним з головних показників цивілізованості будь-якого суспільства є рівень розвитку його науки, техніки і культури. Від того, наскільки вагомою інтелектуальний потенціал суспільства та рівень його культурного розвитку, залежить в кінцевому рахунку і успіх вирішення поставлених перед ним економічних проблем.

У свою чергу, динамічний розвиток науки, техніки і культури неможливе без відповідного законодавчого закріплення прав інтелектуальної власності, таких як право авторства, право на ім'я, право на відтворення результатів творчої діяльності, право на оплату інтелектуальної праці і т.д. і, звичайно ж, право на їх охорону і захист, причому не тільки в адміністративному, цивільно-правовому, але і в кримінально-правовому порядку.

Розмах піратства в Російській Федерації перевершив всі очікувані прогнози. На сьогодні з 10 реалізованих у Росії відеокасет 9 є піратськими, тобто рівень контрафактності продукції в цій області досяг 90%. Попереду за цими показниками стоїть тільки Китай, де показник піратства досяг 98%.

Для того, щоб правильно зрозуміти і уявити, якими методами варто боротися з піратством в Росії, яку виробити стратегію і тактику, заклавши їх в основи боротьби зі злочинними порушеннями авторських, суміжних, винахідницьких і патентних прав, необхідно спочатку виявити та усвідомити причини зростання піратства в Росії. Це у своєму роді кримінологічне дослідження в мініатюрі основних причин появи і зростання піратства як в Росії, так і за кордоном. Без з'ясування всіх вищевказаних моментів, ми не зможемо побачити правовий механізм боротьби з цими антисоціальними, негативними явищами у сфері інтелектуальної власності.

У найбільш спрощеному і узагальненому вигляді основні причини появи і всезростаючого зростання піратства у сфері інтелектуальної власності полягають в наступних вузлових моментах:

Причина перша - це недооцінка чиновників державних органів, органів виконавчої влади та правоохоронних органів необхідності щоденної і скрупульозної боротьби з контрафактною діяльністю, яка часто пов'язана не тільки з ухиленням від сплати податків, але і з шахрайством у багатьох сферах господарювання (підробка товарних знаків, акцизних марок , голограм, тобто піратства звичайного і незвичайного роду і виду).

Шахрайство і контрафактна діяльність займають все більш значне місце серед злочинів економічної спрямованості, скоєних у Росії. Серйозну стурбованість викликає динаміка зростання цих видів злочинної діяльності, підвищення їх витонченості, ступеня організованості, розмірів нанесених збитків. Розмір шкоди, викликаної державі і громадянам Росії шахрайством та контрафактною продукцією, обчислюється щорічно сотнями мільярдів рублів. Дані злочину підривають міжнародний авторитет Росії, погіршують інвестиційний клімат, сприяють криміналізації та руйнування економіки, корупції серед посадових осіб, підривають інтелектуальний і культурний потенціал суспільства. У багатьох випадках вони становлять пряму загрозу фізичному здоров'ю російського населення і моральним засадам суспільства.

Боротьба з цими видами злочинів життєво важлива для російської держави і російського суспільства. Тим часом ведеться вона до цих пір недостатньо ефективно. При високому рівні фактичного шахрайства та контрафактної діяльності реєструється і розслідується правоохоронними органами не більше 5%, а засуджується трохи більше 20% підслідних. Існують серйозні недоліки в організації взаємодії правоохоронних органів зі службами та підрозділами комерційних і державних структур, що займаються захистом бізнесу від шахрайських посягань та протидією контрафактної діяльності.

Друга причина - це злочинний елемент у Росії давно усвідомив надзвичайно високу прибутковість в цій справі - майже 400%, що приваблює в їхні ряди все більша кількість злочинців.

Причина третя - це відносно незначна міра покарання за скоєне. Санкція за ч. 1 ст. 146 КК РФ передбачає при заподіянні великої шкоди покарання до 2-х років позбавлення волі, а за ч. 2 ст. 146 КК РФ (те саме діяння, але вчинене неодноразово або групою осіб за попередньою змовою або організованою групою) - до 5 років позбавлення волі. Майже аналогічні санкції закладені і в ч. 1 і 2 ст. 147 КК РФ. Тому немає сумніву в тому, що дуже важко знайти інший вид незаконного бізнесу, як «піратство», в тому числі і використання чужого патенту, де прибуток був би настільки високою, а ризик затримання і судового переслідування такий малий.

Четверта причина більше суб'єктивна - це той факт, що багато працівників прокуратури (ст.146 і 147 КК - підслідність прокуратури) і суддівський корпус Росії живуть старим стереотипом. Так, 80% суддів Росії не знають Закон РФ «Про авторське право та суміжні права». Вони вважають злочин, вчинений за ознаками ст.146 і ст.147 КК малозначним діянням, що відповідає поняттю «злочини невеликої тяжкості» (ч.2 ст.15 КК РФ), так як санкція ч.1 ст.146 і ч.1 ст.147 КК РФ не перевищує 2-х років.

Однак необхідно враховувати, що «піратство», вчинене у великих розмірах, може підживлювати і тяжкі злочини (бандитизм, відмивання (легалізацію) грошових коштів, ухилення від сплати податків тощо).

Парадоксально, але факт: чим активніше ведеться боротьба в Росії з різними видами піратства, тим вище його рівень, тобто показники величини злочинів, передбачених ст.146 і 147 КК. Цифри статистики наполегливо підтверджують вищевказаний висновок.

Так, в Росії в 2000 р. виявлено 728 злочинів про порушення авторських і суміжних прав, але тільки 46 кримінальних справ направлено до суду і тільки 4 мали обвинувальні вироки і то в 1 рік позбавлення волі умовно, з відстрочкою виконання вироку на один рік. Відсоток засуджених від кількості виявлених злочинів нижче 0,5%, а від числа ж справ, направлених до суду, - близько 1%.

У 2001 р. в Росії з вказаної категорії справ порушено 927 кримінальних справ - 208 обвинувачених, але засуджено лише 24 осіб, проте вже відсоток засуджених дорівнює 10%. У 2002 р. - порушено 836 кримінальних справ, це вже 296 обвинувачених осіб, але засуджено лише 37 осіб, що дорівнює 15% засуджених осіб від числа обвинувачених. За ч.2 ст.146 у 2003-2004 рр.. засуджено відповідно 96 і 112 чоловік. У 2005 р. виявлено 1543 особи, які вчинили злочини за ст.146 КК, а кількість засуджених одно 187 осіб (16,2% засуджених). Приріст за цими видами злочинів з 2000 р. по 1.01.2006г. склав 37,7%.

Характерно, що в 2003-2004 рр.. кримінальні справи за ознаками складу, передбаченого ст.147 КК, якщо і порушувалися, до суду не доводили. Нижченаведена табл.1 яскраво свідчить про те, що кримінальні справи за ознаками ст.147 КК РФ розслідуються рідко, особливо в порівнянні зі складом ст.146 КК РФ.

Таблиця 1

Статистика злочинів, пов'язаних з піратством

Звідси, враховуючи надзвичайно малий відсоток осіб, засуджених за ознаками складів злочинів, передбачених ст. 146-147 КК РФ, ми можемо зробити наступний узагальнюючий висновок. Багато прокурори намагаються припинити кримінальні справи по складах ст. 146 і 147 КК РФ, намагаючись «перекваліфіковувати» дії піратів, спрямувавши їх у русло адміністративної відповідальності. Така ж, але вже найбільш яскрава тенденція проглядається в діях більшості суддів Росії, бо про це наочно свідчать цифри статистики.

Вкрай рідко порушуються кримінальні справи (або не порушуються зовсім) за порушення прав авторів художніх, літературних і (або) творів мистецтва, а також деяких власників суміжних прав. Пояснюється це в основному тим, що Російське авторське суспільство (РАВ), Російське товариство з управління правами виконавців (роуп), представляючи інтереси авторів, намагаються захистити їх же інтереси в цивільно-правовому порядку.

Розкриємо і інші, не такі помітні причини зростання піратства та основні умови, його породжують.

Так, держава самоусунулася від участі у реальному захисті авторських і суміжних, винахідницьких і патентних прав. Для протиставлення відзначимо: у Німеччині, Швейцарії, Франції, Великобританії і США сферою захисту інтелектуальної власності займається спеціальний державний орган. У Росії такого органу немає. Саме тому у вищевказаних країнах рівень піратства залишається низьким порівняно з Росією. У ФРН - 50%, у Франції - 57%, у Великобританії - 43%, у Швейцарії та США - 35%.

Слабка ефективність адміністративних та кримінально-правових норм боротьби з піратством в чому визначається ще й тим, що відповідна правова база, незважаючи на її нещодавнє оновлення, далека від ідеалу. Це добре видно, якщо звернутися до аналізу адміністративного та кримінального законодавства ». Але і в США за нашими підрахунками рівень засуджених за піратство дорівнює, приблизно, 12,5%. Проте, прийняті в США поправки до кримінального законодавства передбачають за порушення авторських прав тюремне ув'язнення терміном до 10 років.

Не буде перебільшенням сказати, що істотним і предопределяющим значенням злочинного порушення авторських, суміжних, винахідницьких і патентних прав є не тільки кримінологічні причини самого факту зростання «піратства», а суспільна небезпека цього виду протиправного діяння, що характеризується такими обставинами:

Перше: порушуються, в першу чергу, конституційні авторські і суміжні права самих творців продуктів ІС: авторів відеофільмів, відеоконцертів, фонограм, авторів патентів, патентовласників і інших авторів продуктів інтелектуальної власності. Саме тому законодавець структурно розташував ст. 146 і 147 КК РФ у главі 19 Кримінального кодексу Російської Федерації з назвою «Злочини проти конституційних прав і свобод людини і громадянина».

Друге - грубо порушуються також права правовласників і патентовласників, які сплатили відповідну винагороду (як правило, гонорар) авторам за право користування, відтворення та (або) тиражування того чи іншого об'єкта інтелектуальної власності.

У цьому сенсі збиток завдається правовласникам, бо вони недоотримують дохід зважаючи на наявність на певному ринку (ринках) країни великої кількості контрафактної продукції. Проте загальновідомо, що хоча контрафактна продукція і є менш якісною, але вона значно дешевше ліцензійною. Недоотриманий, таким чином, дохід, іменований збитками (у вигляді «реального збитку» або «упущеної вигоди»), утворюється в результаті зменшення купівельного попиту на ліцензійні касети. Крім того, внаслідок непідконтрольного розповсюдження контрафактних примірників продукції з неякісною записом підривається також ділова репутація правовласників.

Таким є стан піратства в Росії і в окремих країнах за кордоном, а також причини і умови, які спричиняють його незмінний зростання. Потрібні спільні зусилля не тільки Росії, але й інших країн, консолідація всіх сил світового співтовариства для того, щоб перемогти або хоча б зменшити піратство у сфері інтелектуальної власності.