Правове регулювання та зміст договору лізингу фінансової оренди

Зміст

Введення

1. Поняття та види договору лізингу

2. Основні елементи договору лізингу

2.1 Предмет договору лізингу

2.2 Суб'єкти договору

3. Зміст договору лізингу (фінансової оренди)

3.1 Права та обов'язки сторін

3.2 Відповідальність продавця за договором

Висновок

Бібліографічний список

Введення

Термін "лізинг" - англійського походження (leasing). У свою чергу, слово "leasing" утворене від англійського lease - здавати і брати в оренду. Відносини, що отримали назву "лізинг", відомі давно, хоча немає єдиної думки - де і коли вони виникли вперше: в Римській імперії, середньовічній Англії або в минулому столітті в США. Однак панує думка, що сучасний лізинг набув поширення в континентальній Європі в 60-х роках ХХ століття, куди він був "завезено" із США (фахівці Великобританії вважають, що в їхній країні лізинг використовувався ще задовго до того).

Однією з істотних причин швидкого поширення лізингу в Європі в 60-х роках з'явилася незвичайна гнучкість цієї форми відносин: вона могла використовуватися для вирішення самостійних завдань, досягнення несхожих цілей партнерів і в самих різних економічних умовах. В основі лізингу лежать відносини між користувачем майна і лізинговою компанією, до якої він звертається за необхідним майном і яка, в свою чергу, спеціально для цієї мети його купує (сторони таких відносин у різних країнах називають по-різному). Крім цих учасників у лізингу можуть бути задіяні й інші суб'єкти (наприклад, позичкодавець, гаранти), однак частіше за все в лізингу беруть участь три сторони.

У Росії найбільш підходящі умови для використання лізингу склалися на рубежі 80 - 90-х років - у період переходу до ринкових відносин, необхідності в інвестиціях, можливості використання різноманітних договірних форм учасниками підприємницьких відносин.

Широке використання лізингу як на національному, так і на міжнародному рівні призвело до розробки міжнародної Конвенції про фінансовий лізинг, підписаної в Оттаві в 1988 р. У цій Конвенції знайшов відображення багатий досвід багатьох країн з використання і правового регулювання лізингу. Тепер вона сама може бути застосована для розробки відповідного законодавства в різних країнах. Росія не стала винятком: при підготовці даного параграфа в гол. 34 ЦК враховувалися положення згаданої Конвенції, що не суперечать російському цивільному законодавству. Прикладом положення Конвенції, яке могло б увійти в суперечність з російським цивільним законодавством, є положення, згідно з яким в договір лізингу може бути включено умова про звільнення орендодавця від відповідальності за умисне порушення зобов'язання (п. 3 ст. 8). Включення цього умови викликало серйозні суперечки в зв'язку з різним підходом до вирішення цього питання в національних законодавствах різних країн. Для вирішення цього спору був запропонований компроміс: у ст. 20 Конвенції передбачено можливість для держави, що приєдналася до Конвенції, зробити застереження і замінити це положення на положення свого національного законодавства. Оскільки таке положення суперечить російському цивільного законодавства (у п. 4 ст. 401 ЦК прямо передбачена нікчемність будь-яких угод про звільнення або обмеження відповідальності за навмисне порушення зобов'язань), Росія при приєднанні до Конвенції зробила таке застереження.

1. Поняття та види договору лізингу

За договором лізингу (договором фінансової оренди) орендодавець зобов'язується придбати у власність вказане орендарем майно у визначеного ним продавця і надати орендареві це майно за плату в тимчасове володіння і користування для підприємницьких цілей. Орендодавець в цьому випадку не несе відповідальності за вибір предмета оренди і продавця.

Договором фінансової оренди може бути передбачено, що вибір продавця і придбаного майна здійснюється орендодавцем.

З тексту статті 665 ГК випливає, що у відносинах фінансової оренди беруть участь, як правило, не менше трьох осіб - орендодавець, орендар і продавець. Такий "троїстий союз" накладає особливий відбиток на взаємовідносини сторін, відрізняючи орендодавця і орендаря за договором фінансової оренди від орендодавця і орендаря за договором оренди і продавця, який бере участь у відносинах фінансової оренди, від продавця в звичайному договорі купівлі-продажу. Особливості прав та обов'язків кожного з учасників і їх взаємини викладені в статтях цього пункту ГК.

Ініціатором укладення договору лізингу є орендар, який вказує орендодавцю, в якому майно він потребує, а також називає продавця цього майна. Сторони можуть домовитися про інше, що передбачено в ч. 2 статті 665 ГК. Питання про те, хто визначає продавця майна - орендодавець або орендар, важливий у зв'язку з різними правовими наслідками, про що йдеться в ст. 670 ГК ^1.

Такий розподіл ролей учасників лізингу пояснюється тим, що, незважаючи на різноманітність видів лізингових угод, роль орендодавця, як правило, обмежується фінансуванням операції. Орендодавець у переважній кількості випадків лише оплачує майно, яке згодом передає орендарю у тимчасове користування, і ніяких технічних та інших проблем, пов'язаних безпосередньо з ним, не вирішує і не може вирішити. Більш того, орендодавець найчастіше і не бачить обладнання, власником якого є (воно передається, як правило, безпосередньо орендарю). У цій ситуації покладати на орендодавця відповідальність, зокрема, за якість, комплектність майна, своєчасність її доставки було б нелогічно і нереально. До такого висновку давно прийшла практика використання договору лізингу в багатьох країнах.

Проте у цьому зв'язку необхідно зазначити, що російська практика застосування лізингу привнесла свої особливості, які відображають сучасну економічну ситуацію в країні і які можуть трансформуватися зі зміною цієї ситуації. Справа в тому, що на практиці російські орендарі в порівнянні з російськими орендодавцями є, як правило, більш слабкими і залежними в економічному відношенні організаціями. Це призводить до того, що орендодавці самі визначають продавців необхідного орендарю майна, не беручи на себе відповідальності за цей вибір. Орендодавці підкреслюють, що їхні стосунки з орендарями носять характер співробітництва; орендарі поки не мають можливості впливати на орендодавців і фіксувати в договорі лізингу, що вибір продавця здійснено орендодавцем.

З іншого боку, практика останніх років свідчить про те, що орендодавці нерідко виявляються в менш вигідною порівняно з орендарем ситуації в процесі виконання умов договору лізингу. Мова йде про випадки порушення орендарем своїх договірних зобов'язань, найчастіше з оплати взятого в лізинг майна. При відсутності доброї волі з боку орендаря до врегулювання конфлікту орендодавець, будучи власником майна, нерідко позбавлений будь-яких правових методів оперативного впливу на орендаря, відновлення status quo і захисту своїх майнових інтересів. Нерідкі випадки псування та незаконної реалізації орендарем предмета лізингу. Можливе рішення проблеми збереження балансу інтересів сторін договору лізингу та їх рівного захисту лежить в наданні орендодавцю специфічних, встановлених у законі засобів захисту його інтересів, які забезпечували б оперативне вплив на порушника умов договору лізингу (наприклад, можливість оперативного вилучення предмета лізингу в орендаря на основі законної спрощеної процедури, як це передбачено в багатьох правових системах) ^1.

Відповідно до п. 3 ст. 7 Закону в початковій редакції до основних видів лізингу ставилися фінансовий лізинг, зворотній лізинг і оперативний лізинг:

фінансовий лізинг - вид лізингу, при якому лізингодавець зобов'язується придбати у власність вказане лізингоодержувачем майно у певного продавця і передати лізингоодержувачу це майно в якості предмета лізингу за певну плату, на певний термін і на певних умовах у тимчасове володіння і в користування. При цьому термін, на який предмет лізингу передається лізингоодержувачу, порівняємо по тривалості з терміном повної амортизації предмета лізингу або перевищує його. Предмет лізингу переходить у власність лізингоотримувача після закінчення терміну дії договору лізингу або до його закінчення за умови виплати лізингоодержувачем повної суми, передбаченої договором лізингу, якщо інше не передбачено договором лізингу; зворотний лізинг - різновид фінансового лізингу, при якому продавець (постачальник) предмета лізингу одночасно виступає і як лізингоотримувач; оперативний лізинг - вид лізингу, при якому лізингодавець купує на свій страх і ризик майно і передає його лізингоодержувачу в якості предмета лізингу за певну плату, на певний термін і на певних умовах у тимчасове володіння і в користування. Термін, на який майно передається в лізинг, встановлюється на підставі договору лізингу. Після закінчення терміну дії договору лізингу та за умови виплати лізингоодержувачем повної суми, передбаченої договором лізингу, предмет лізингу повертається лізингодавцю, при цьому лізингоотримувач не має права вимагати переходу права власності на предмет лізингу. При оперативному лізингу предмет лізингу може бути переданий в лізинг неодноразово протягом повного терміну амортизації предмета лізингу.

Відповідно до Федерального закону від 29 січня 2002 р. № 10-ФЗ положення про типи та види лізингу як не мають значення для регулювання лізингу з ст. 7 Закону виключені. Крім того, цивільне законодавство не передбачає поділ лізингу на типи та види.

Додаткові послуги (роботи), як визначено в п. 2 ст. 7 Закону, - це послуги (роботи) будь-якого роду, надані лізингодавцем як до початку користування, так і в процесі користування предметом лізингу лізингоодержувачем і безпосередньо пов'язані з реалізацією договору лізингу.

Відповідно до п. 2 ст. 7 Закону угодою сторін визначаються:

• перелік додаткових послуг (робіт);

• обсяг додаткових послуг (робіт);

• вартість додаткових послуг (робіт).

Слід зазначити, що в ст. 7 Федерального закону "Про лізинг" наводився наступний приблизний перелік додаткових послуг, що надаються за договором лізингу:

• придбання у третіх осіб прав на інтелектуальну власність (ноу-хау, ліцензійних прав, прав на товарні знаки, марки, програмне забезпечення та ін);

• придбання у третіх осіб товарно-матеріальних цінностей, необхідних у період проведення монтажних (шефмонтажних) і пусконалагоджувальних робіт;

• здійснення монтажних (шефмонтажних) і пусконалагоджувальних робіт щодо предмета лізингу, навчання персоналу;

• післягарантійне обслуговування і ремонт предмета лізингу, у тому числі поточний, середній і капітальний ремонт;

• підготовка виробничих площ і комунікацій, послуги з проведення робіт, пов'язаних з установкою (монтажем) предмета лізингу;

• інші роботи і послуги, без надання яких неможливо використовувати предмет лізингу.

Розподіл лізингу на форми відповідає використовуваним в західних країнах розподілам лізингу на "мокрий" лізинг (wet leasing) і "сухий" (dry leasing), або "чистий", лізинг (net leasing) (згідно з іншою термінологією - на "повний" і " чистий "лізинг):

• при "мокрому" лізингу ("повному" лізингу) лізингодавець бере на себе всі витрати з обслуговування зданого в оренду майна;

• при "сухому" лізинг ("чистому" лізинг) всі витрати з обслуговування отриманого в оренду майна несе лізингоотримувач. Відповідно лізингові платежі для лізингодавця є "чистими", без необхідності нести ще якісь витрати у зв'язку з договором лізингу.

Сублізинг - вид піднайму предмета лізингу, при якому лізингоодержувач за договором лізингу передає третім особам (лізингоодержувачам за договором сублізингу) у володіння і в користування за плату і на строк відповідно до умов договору сублізингу майно, отримане раніше від лізингодавця за договором лізингу і становить предмет лізингу.

При передачі майна в сублізинг право вимоги до продавця переходить до лізингоодержувача за договором сублізингу.

Слід навести такі загальні положення про договір суборенди, що містяться в п. 2 ст. 615 ГК РФ:

• договір суборенди не може бути укладений на термін, що перевищує строк договору оренди;

• до договорів суборенди застосовуються правила про договори оренди, якщо інше не встановлено законом або іншими правовими актами.

У статті 618 ЦК України встановлено наступне щодо припинення договору суборенди при достроковому припиненні договору оренди: якщо інше не передбачено договором оренди, дострокове припинення договору оренди тягне припинення укладеного відповідно до нього договору суборенди. Суборендар в цьому випадку має право на укладення з ним договору оренди на майно, що знаходилося в його користуванні відповідно до договору суборенди, в межах строку, що залишився суборенди на умовах, що відповідають умовам припиненого договору оренди (п. 1 ст. 618); якщо договір оренди з підстав, передбачених ГК РФ, є нікчемним, нікчемними є і укладені відповідно з ним договори суборенди (п. 2 ст. 618) ^1.

У пункті 1 ст. 8 Закону сублізинг визначено як вид піднайму предмета лізингу, при якому лізингоодержувач за договором лізингу передає третім особам у володіння і в користування за плату і на строк відповідно до умов договору сублізингу майно, отримане раніше від лізингодавця за договором лізингу і становить предмет лізингу.

При сублизинге треті особи, яким лізингоодержувачем за договором лізингу переданий предмет лізингу, стають лізингоодержувачами за договором сублізингу.

При передачі майна в сублізинг відповідно до п. 1 ст. 8 Закону право вимоги до продавця переходить до лізингоодержувача за договором сублізингу. Мова йде про передбачені у п. 2 ст. 10 Закону правах лізингоодержувача пред'являти безпосередньо продавцеві предмета лізингу вимоги до якості і комплектності, термінів виконання обов'язку передати товар і інші вимоги, встановлені законодавством Російської Федерації і договором купівлі-продажу між продавцем і лізингодавцем.

У пункті 2 ст. 8 Закону встановлена ​​обов'язковість згоди лізингодавця на передачу предмета лізингу в сублізинг. При цьому така згода має бути отримано в письмовій формі.

Відповідно в разі, якщо предмет лізингу переданий в сублізинг без згоди лізингодавця або таке згоду отримано в усній формі, то цей договір сублізингу є нікчемним як не відповідає вимогам закону по підставі, встановленому в ст. 168 частини першої ДК РФ.

2. Основні елементи договору лізингу

2.1 Предмет договору лізингу

Коло речей, які можуть бути предметом договору лізингу, досить широкий. Це рухомі і нерухомі речі, використовувані для підприємницької діяльності, визначення яких дано в ст. 130 ЦК. Однак у статті 666 ДК міститься істотне вилучення - предметом договору лізингу не може бути такий вид нерухомості, як земельні ділянки та інші природні об'єкти.

Поняття неспоживна речей подано в ст. 607 ЦК. До них віднесені речі, які "не втрачають своїх натуральних властивостей у процесі їхнього використання".

Якщо у ст. 666 ДК РФ говориться в загальному про неспоживна речі як про предмет фінансової оренди, то ст. 3 Закону ¹ уточнюється, що предметом лізингу може бути як рухоме, так і нерухоме майно. При цьому в ст. 3 Закону міститься приблизний перелік майна, яке може бути предметом лізингу:

• підприємства;

• майнові комплекси, не є підприємствами;

• будівлі;

• споруди;

• обладнання;

• транспортні засоби.

Наведений перелік, зрозуміло, є відкритим. Наприклад, безпосередньо в Законі про лізинг - у ст. 36 - йдеться про віднесення при здійсненні лізингових операцій в агропромисловому комплексі до предмету лізингу племінних тварин.

Як визначено в п. 1 ст. 130 частини першої ДК РФ, до нерухомих речей (нерухоме майно, нерухомість) належать земельні ділянки, ділянки надр, відокремлені водні об'єкти і все, що міцно пов'язане із землею, тобто об'єкти, переміщення яких без невідповідного збитку їх призначенню неможливе, в тому числі ліси, багаторічні насадження, будівлі, споруди. До нерухомих речей належать також підлягають державній реєстрації повітряні і морські судна, судна внутрішнього плавання, космічні об'єкти. Законом до нерухомих речей може бути віднесено й інше майно.

Згідно з п. 2 ст. 130 ЦК РФ речі, не пов'язані з нерухомості, включаючи гроші та цінні папери, визнаються рухомим майном. Реєстрація прав на спонукувані речі не потрібно, крім випадків, зазначених у законі.

Підприємством як об'єктом прав відповідно до п. 1 ст. 132 ЦК РФ визнається майновий комплекс, використовуваний для здійснення підприємницької діяльності. Підприємство в цілому як майновий комплекс визнається нерухомістю.

У пункті 2 ст. 132 ЦК України передбачено, що підприємство в цілому або його частина можуть бути об'єктом купівлі-продажу, застави, оренди та інших угод, пов'язаних із встановленням, зміною та припиненням речових прав.

Там же, у п. 2 ст. 132 ЦК РФ, встановлено, що до складу підприємства як майнового комплексу входять усі види майна, призначені для його діяльності, включаючи земельні ділянки, будівлі, споруди, обладнання, інвентар, сировину, продукцію, права вимоги, борги, а також права на позначення, індивідуалізують підприємство, його продукцію, роботи і послуги (фірмове найменування, товарні знаки, знаки обслуговування), та інші виключні права, якщо інше не передбачено законом або договором.

Доцільно згадати, що згідно з роз'ясненнями, даними в п. 1 Огляду практики вирішення спорів, пов'язаних з орендою, наведеного в інформаційному листі Президії Вищого Арбітражного Суду РФ від 11 січня 2002 р. № 66 ^1, договір між власником будівлі і іншою особою, на підставі якого останнім використовує окремий конструктивний елемент цієї будівлі для рекламних цілей, не є договором оренди.

У пункті 3 ст. 15 Закону встановлено, що в договорі лізингу повинні бути зазначені дані, дозволяють точно встановити майно, яке підлягає передачі лізингоодержувачу в якості предмета лізингу. При відсутності цих даних у договорі лізингу умова про предмет, що підлягає передачі в лізинг, вважається не узгодженим сторонами, а договір лізингу не вважається укладеним.

2.2 Суб'єкти договору

Суб'єктами лізингу є:

1. Лізингодавець.

Лізингодавцем є фізична або юридична особа, яка за час реалізації договору лізингу набуває у певного продавця у власність певне майно для його передачі за певну плату на певний строк, на певних умовах у якості предмета лізингу лізингоодержувачу. Саме таким чином в п. 4 ст. 15 Закону закріплені основні обов'язки лізингодавця, що випливають з договору лізингу.

У пункті 1 ст. 4 Закону визначено, що лізингодавець може набувати предмет лізингу як за рахунок залучених, так і за рахунок власних коштів або одночасно частково за рахунок залучених і частково за рахунок власних коштів. Слід зазначити, що відповідно до п. 2 ст. 18 Закону лізингодавець має право з метою залучення грошових коштів використовувати як заставу предмет лізингу, який буде придбаний у майбутньому за умовами договору лізингу.

Як визначено в п. 1 ст. 4 Закону, лізингодавець передає лізингоодержувачу предмет лізингу у тимчасове володіння і в користування. У пункті 1 ст. 11 Закону встановлено, що предмет лізингу, переданий у тимчасове володіння і користування лізингоодержувачу, є власністю лізингодавця.

У пункті 1 ст. 4 Закону передбачено, що предмет лізингу може бути переданий лізингоодержувачу в тимчасове володіння і в користування як з переходом до лізингоодержувача права власності на предмет лізингу, так і без такого переходу. Згідно з п. 5 ст. 15 Закону після закінчення терміну дії договору у першому випадку лізингоотримувач зобов'язаний придбати предмет лізингу у власність на підставі договору купівлі-продажу, у другому - повернути предмет лізингу ^1.

2. Лізингоодержувач.

Лізингоодержувачем є фізична або юридична особа, обов'язки якого, обумовлені договором лізингу, закріплені в п. 5 ст. 15 Закону і полягають у наступному: прийняти предмет лізингу в порядку, передбаченому зазначеним договором лізингу; виплатити лізингодавцю лізингові платежі в порядку і в строки, які передбачені договором лізингу; після закінчення терміну дії договору лізингу повернути предмет лізингу, якщо інше не передбачено зазначеним договором лізингу , або придбати предмет лізингу у власність на підставі договору купівлі-продажу; виконати інші зобов'язання, що випливають із змісту договору лізингу.

У пункті 2 ст. 11 Закону встановлено, що право володіння та користування предметом лізингу переходить до лізингоодержувача в повному обсязі, якщо договором лізингу не встановлено інше.

3. Продавець.

Продавцем є фізична або юридична особа, яка відповідно до договору купівлі-продажу з лізингодавцем продає лізингодавцю майно, що є предметом лізингу.

Слід зазначити, що відповідно до п. 2 ст. 15 Закону договір купівлі-продажу відноситься до обов'язкових договорами, що укладаються суб'єктами лізингу для виконання своїх зобов'язань за договором лізингу.

У пункті 1 ст. 4 Закону закріплено обов'язок продавця передати предмет лізингу лізингодавцю чи лізингоодержувачу відповідно до умов договору купівлі-продажу. Як встановлено у п. 2 ст. 10 Закону, при здійсненні лізингу лізингоодержувач має право пред'являти безпосередньо продавцеві предмета лізингу вимоги до якості і комплектності, термінів виконання обов'язку передати товар і інші вимоги, встановлені законодавством Російської Федерації і договором купівлі-продажу між продавцем і лізингодавцем.

У пункті 1 ст. 4 Закону передбачено, що продавець може одночасно виступати в якості лізингоодержувача в межах одного лізингового правовідношення. У статті 9 Федерального закону "Про лізинг" раніше встановлювався заборону суміщення зобов'язань кредитора і лізингоодержувача предмета лізингу. При цьому зазначений заборона не поширювалася на зворотний лізинг.

Як встановлено у п. 2 ст. 4 Закону, будь-який із суб'єктів лізингу - лізингодавець, лізингоодержувач або продавець - може бути резидентом Російської Федерації або нерезидентом Російської Федерації.

Поняття "резидент" і "нерезидент" введені валютним законодавством, у якому дані та їх визначення.

Так, відповідно до п. 6 ч. 1 ст. 1 Федерального закону від 10 грудня 2003 р. № 173-ФЗ "Про валютне регулювання та валютний контроль" ¹ для цілей зазначеного Закону під резидентами розуміються:

а) фізичні особи, які є громадянами Російської Федерації, за винятком громадян Російської Федерації, визнаних постійно проживають в іноземній державі відповідно до законодавства цієї держави;

б) постійно проживають в Російській Федерації на підставі виду на проживання, передбаченого законодавством Російської Федерації, іноземні громадяни та особи без громадянства;

в) юридичні особи, створені відповідно до законодавства Російської Федерації;

г) що знаходяться за межами території Російської Федерації філії, представництва та інші підрозділи резидентів, зазначених у підп. "В" п. 6 ч. 1 ст. 1;

д) дипломатичні представництва, консульські установи Російської Федерації та інші офіційні представництва Російської Федерації, що знаходяться за межами території Російської Федерації, а також постійні представництва Російської Федерації при міждержавних чи міжурядових організаціях;

е) Російська Федерація, суб'єкти Російської Федерації, муніципальні освіти, які виступають у відносинах, регульованих Федеральним законом "Про валютне регулювання та валютний контроль" та прийнятими відповідно до нього іншими федеральними законами та іншими нормативними правовими актами.

У пункті 7 ч. 1 ст. 1 Федерального закону "Про валютне регулювання та валютний контроль" визначено, що для цілей зазначеного Закону під нерезидентами розуміються:

а) фізичні особи, які не є резидентами відповідно до підпунктів "а" і "б" п. 6 ч. 1 ст. 1;

б) юридичні особи, створені відповідно до законодавства іноземних держав та мають місцезнаходження за межами території Російської Федерації;

в) організації, які не є юридичними особами, створені відповідно до законодавства іноземних держав та мають місцезнаходження за межами території Російської Федерації;

г) акредитовані в Російській Федерації дипломатичні представництва, консульські установи іноземних держав і постійні представництва зазначених держав при міждержавних чи міжурядових організаціях;

д) міждержавні та міжурядові організації, їх філії та постійні представництва в Російській Федерації;

е) знаходяться на території Російської Федерації філії, постійні представництва та інші відокремлені або самостійні структурні підрозділи нерезидентів, зазначених у підп. "Б" і "в" п. 7 ч. 1 ст. 1;

ж) інші особи, які не зазначені у п. 6 ч. 1 ст. 1.

Слід мати на увазі, що у п. 1 ст. 4 Закону йдеться про суб'єктів лізингу тільки як про фізичних або юридичних осіб.

3. Зміст договору лізингу (фінансової оренди)

3.1 Права та обов'язки сторін

Якщо інше не передбачено договором фінансової оренди, майно, що є предметом цього договору, передається продавцем безпосередньо орендареві в місці знаходження останнього.

У разі, коли майно, що є предметом договору фінансової оренди, не передане орендареві в зазначений в цьому договорі термін, а якщо в договорі такий термін не зазначений, у розумний термін, орендар має право, якщо прострочення допущене за обставинами, за які відповідає орендодавець, зажадати розірвання договору та відшкодування збитків.

У пункті 5 ст. 421 ГК РФ встановлено, що, якщо умова договору не визначено сторонами або диспозитивної нормою, відповідні умови визначаються звичаями ділового обороту, застосовними до відносин сторін.

Звичаєм ділового обороту, як визначено в п. 1 ст. 5 ДК РФ, визнається склалося і широко застосовується в якій-небудь галузі підприємницької діяльності правило поведінки, не передбачене законодавством, незалежно від того, зафіксовано воно в будь-якому документі. Згідно з п. 2 ст. 5 ДК РФ звичаї ділового обороту, суперечать обов'язковим для учасників відповідних відносин положенням законодавства або договором, не застосовуються ^1.

2. У пункті 2 ст. 10 Закону закріплено право лізингоодержувача при здійсненні лізингу пред'являти безпосередньо продавцеві предмета лізингу вимоги, встановлені законодавством Російської Федерації і договором купівлі-продажу між продавцем і лізингодавцем. У числі таких вимог у п. 2 ст. 10 Закону вказані вимоги до якості і комплектності, термінів виконання обов'язку передати товар.

Положення п. 2 ст. 10 Закону засновані на п. 1 ст. 670 ГК РФ, згідно з яким орендар має право пред'являти безпосередньо продавцеві майна, що є предметом договору фінансової оренди, вимоги, що випливають із договору купівлі-продажу, укладеного між продавцем і орендодавцем, зокрема, щодо якості та комплектності майна, термінів його постачання, і в інших випадках неналежного виконання договору продавцем.

При цьому, як встановлено у п. 1 ст. 670 ГК РФ, орендар має права і несе обов'язки, передбачені Цивільним кодексом РФ для покупця, крім обов'язку сплатити придбане майно, як якщо б він був стороною договору купівлі-продажу вказаного майна. Проте орендар не може розірвати договір купівлі-продажу з продавцем без згоди орендодавця.

У пункті 1 ст. 670 ГК РФ також встановлено, що у відносинах із продавцем орендар і орендодавець виступають як солідарні кредитори. Це означає, що на вимоги лізингоодержувача і лізингодавця у відносинах з продавцем поширюються такі положення про солідарних вимогах, що містяться у ст. 326 частини першої ДК РФ: при солідарності вимоги кожний з солідарних кредиторів має право пред'явити до боржника вимогу в повному обсязі; до пред'явлення вимоги одним із солідарних кредиторів боржник має право виконувати зобов'язання будь-якого з них на свій розсуд (п. 1 ст. 326); боржник не вправі висувати проти вимоги одного із солідарних кредиторів заперечення, засновані на таких відносинах боржника з іншим солідарним кредитором, у яких цей кредитор не бере участь (п. 2 ст. 326); виконання зобов'язання повністю одному з солідарних кредиторів звільняє боржника від виконання іншим кредиторам (п . 3 ст. 326); солідарний кредитор, який одержав виконання від боржника, зобов'язаний відшкодувати належне іншим кредиторам у рівних частках, якщо інше не випливає з відносин між ними (п. 4 ст. 326).

Відповідно до п. 2 ст. 670 ГК РФ, якщо інше не передбачено договором фінансової оренди, орендодавець не відповідає перед орендарем за виконання продавцем вимог, що випливають із договору купівлі-продажу, крім випадків, коли відповідальність за вибір продавця лежить на орендодавцеві. В останньому випадку згідно з п. 2 ст. 670 ГК РФ орендар має право за своїм вибором пред'являти вимоги, що випливають із договору купівлі-продажу, як безпосередньо продавцеві майна, так і орендодавцю, які несуть солідарну відповідальність. ¹

Відповідно до ст. 211 ДК ризик випадкової загибелі або випадкового пошкодження майна несе його власник, якщо інше не передбачено законом або договором. Незважаючи на диспозитивність даної норми, загальним є правило про те, що ризики випадкової загибелі або пошкодження майна лежать на його власника. У загальних положеннях про оренду, викладених у § 1 гл. 34 ЦК, будь-яких застережень щодо цього не зроблено, що означає збереження цього загального правила для договору оренди, тобто орендодавець як власник несе всі ризики, пов'язані з випадковою загибеллю або ушкодженням майна.

Інша ситуація в договорі фінансової оренди - тут всі ризики переходить від орендодавця (власника) на орендаря, який володіє і користується майном на основі договору лізингу. Таке правило має глибокий сенс для договору фінансової оренди. Вище вже відзначалася "фінансова" роль орендодавця в договорі лізингу і, як наслідок, набагато більш активна роль орендаря в порівнянні з орендарем в договорі класичної оренди. Не випадково в деяких країнах орендар у договорі лізингу іменується економічним власником, а орендодавець - юридичним власником, що переконливо ілюструє реальну ситуацію, що складається при лізингу. Саме такого розподілу обов'язків цілком відповідає норма про перехід ризиків з орендодавця на орендаря, яка покладає на останнього обов'язки, які в звичайних умовах несе власник майна. Нагадаємо, що сторони договору можуть встановити інший порядок розподілу ризиків на свій розсуд ^1.

Необхідно підкреслити, що в Тимчасовому положенні про лізинг був закріплений інший порядок: у п. 15 встановлено, що ризик випадкової загибелі, псування лізингового майна несе лізингодавець (у Положенні сторони договору лізингу іменуються "лізингодавець" і "лізингоодержувач"). Ця норма, як і норма ГК, диспозитивності - сторонам надано право вирішити питання інакше, але загальне правило - ризики несе орендодавець, власник майна, на наш погляд, не відповідає завданням і цілям цього виду відносин. У будь-якому випадку відповідно до п. 5 ст. 3 ЦК після прийняття його другої частини діють норми ЦК, зазначене Положення втратило силу.

3.2 Відповідальність продавця за договором

Орендар має право пред'являти безпосередньо продавцеві майна, що є предметом договору фінансової оренди, вимоги, що випливають із договору купівлі-продажу, укладеного між продавцем і орендодавцем, зокрема відносно якості і комплектності майна, термінів його постачання, і в інших випадках неналежного виконання договору продавцем. При цьому орендар має права і несе обов'язки, передбачені Цивільним Кодексом для покупця, крім обов'язку сплатити придбане майно, як якщо б він був стороною договору купівлі-продажу вказаного майна. Проте орендар не може розірвати договір купівлі-продажу з продавцем без згоди орендодавця.

У відносинах із продавцем орендар і орендодавець виступають як солідарні кредитори (стаття 326).

Якщо інше не передбачено договором фінансової оренди, орендодавець не відповідає перед орендарем за виконання продавцем вимог, що випливають із договору купівлі-продажу, крім випадків, коли відповідальність за вибір продавця лежить на орендодавцеві. В останньому випадку орендар має право за своїм вибором пред'являти вимоги, що випливають із договору купівлі-продажу, як безпосередньо продавцеві майна, так і орендодавцю, які несуть солідарну відповідальність.

Активна роль орендаря в договорі лізингу, що дає підставу порівнювати його з власником, вимагає надання йому прав з врегулювання питань, пов'язаних з майном, безпосередньо з продавцем. Оскільки орендар і продавець безпосередньо не пов'язані будь-якими договірними відносинами, вирішення їх взаємовідносин не було простим завданням. Необхідно було розробити або використовувати таку структуру, яка робила б їх відносини логічними і обов'язковими. Зіткнувшись з цією проблемою, розробники міжнародної Конвенції про фінансовий лізинг витратили багато зусиль і часу, розглянули велику кількість запропонованих і використовуються в різних країнах механізмів її вирішення. В остаточному тексті Конвенції знайшов відображення варіант, використаний і в ЦК. Прирівнювання орендаря у відносинах з продавцем до покупця дає можливість першому звертатися безпосередньо до продавця з претензіями з приводу майна та одночасно зобов'язує продавця ці претензії розглядати. У цій конструкції відповідальності, мабуть, найбільш яскраво проявляється своєрідний характер відносин, що виникають з договору лізингу ^1.

Поряд з наданням орендарю прав покупця необхідно було захистити продавця від можливості пред'явлення йому однакових претензій від орендодавця і орендаря. Для цього встановлено, що орендар і орендодавець є солідарними кредиторами по відношенню до продавця. Відповідно до ст. 326 ГК кожний з солідарних кредиторів має право пред'явити боржникові вимогу у повному обсязі. У п. 3 ст. 326 встановлено, що виконання зобов'язання повністю одному з солідарних кредиторів звільняє боржника від виконання іншим кредиторам. Таким чином, виконання продавцем вимоги, пред'явленої орендарем (або орендодавцем), позбавляє його від ризику покладання на нього повторного виконання аналогічного вимоги орендодавця (або орендаря).

Висновок

Лізинг має широке поширення в міжнародній комерційній практиці. Його регулювання присвячена Конвенція УНІДРУА про міжнародний фінансовий лізинг, підписана в Оттаві 28 травня 1988, учасницею якої є Росія. Віднесення російським законодавцем договору фінансової оренди (лізингу) до різновиду договору оренди є практичною реалізацією положення Конвенції УНІДРУА про те, що правові норми, регулюючі традиційний договір оренди, потребують адаптації до самостійних трибічних відносин, що виникають з угоди фінансового лізингу. У результаті такої адаптації в ГК створена конструкція договору фінансової оренди (лізингу) як різновиду договору оренди.

Лізингові операції розглядаються державою як дієва форма інвестицій в економіку. Тому учасникам лізингових відносин, як правило, надаються значні пільги, в тому числі і податкові. Внаслідок цього дуже реальні різні зловживання у вигляді спроб використовувати термін "лізинг" для прикриття подібних угод з метою отримання додаткового прибутку, зумовленої податковими пільгами. Тому законодавчі акти, що регулюють лізингові відносини, закріплюють критерії розмежування дійсного лізингу від уявного. Така норма є, наприклад, у Федеральному законі "Про лізинг". У п. 1 ст. 16 цього Закону записано, що договір кваліфікується як договір лізингу, якщо він містить вказівки на наявність інвестування грошових коштів в предмет лізингу та наявність передачі предмета лізингу лізингоодержувачу. Очевидно, що критеріїв, що містяться у ст. 16 Федерального закону "Про лізинг", явно недостатньо для відмежування дійсного лізингу від уявного. При вирішенні даного питання необхідно використовувати в системі всі обов'язкові ознаки договору лізингу, що містяться у ст. 665-670 ЦК.

Бібліографічний список

Нормативні акти

1. Конституція Російської Федерації від 12.12.1993 / / Російська газета. № 237. 25.12.1993.

2. Цивільний кодекс Російської Федерації (Частина друга) Від 26.01.1996. № 14-ФЗ / / Збори Законодавства РФ. 1996. № 5. Ст. 410.

3. Федеральний закон від 29.10.1998. № 164-ФЗ (в ред. Від 22.08.2004) "Про фінансову оренду (лізингу)" / / Збори законодавства РФ. 1998. № 44. Ст. 5394.

Наукова література

1. Голованов Н.М. Зобов'язальне право. М., 2002.

2. Цивільне право. Том II. Напівтім 1. / Под ред. Е.А. Суханова. М., 2004.

3. Цивільне право: Підручник / За ред. А.П. Сергєєва, Ю.К. Толстого. М., 2004.

4. Єременко В.І. Російське підприємницьке право. УМК. Новосибірськ, 2007.

5. Коментар до федерального закону Російської Федерації "Про фінансову оренду (лізингу)" / За ред. О.М. Борисова. М. 2005.

6. Коментар до цивільного кодексу Російської Федерації. Частини другий / Под ред. Т.Є. Абова, О.Ю. Кабалкіна. М., 2004.

7. Кравченко О.А. Перехід права власності за договором лізингу / / Законодавство. 2005. № 10.

8. Кузнєцов Н.В. Відповідальність за невиконання або неналежне виконання лізингових зобов'язань / / Журнал російського права. 2001. № 3

9. Підприємницьке право Російської Федерації. Підручник. Під ред. Є.П. Губін, П.Г. Лахно. М., 2004.

10. Шаляпін С.В. Договір фінансової оренди. Правове регулювання. / / Російський юридичний журнал. 2003. № 3.