Договірні відносини в банківській справі

Договірні відносини в банківській справі

Зміст.

Введення

Глава 1. Історія та сутність договірних відносин в банківській справі

1.1 Сутність банківської діяльності

1.2. Виникнення договірних відносин в банківській системі РФ

1.3. Правові основи договірних відносин

1.4. Економічна сутність операцій пов'язаних з освіту засобів і кредитування

Глава 2. Основні положення кредитного договору

2.1. Економічна сутність кредитної угоди

2.1. Дата та місце укладання угоди

2.3. Сума та строки кредитної угоди

2.4. Порядок і умови оплати позики

Глава 3. Договірні відносини, які є наслідком кредитних відносин

3.1. Застава як договірне відношення

3.2. Гарантія і поручительство як договірне відношення

Висновок

Список використаних джерел

Введення.

Ринкова економіка - це економіка договірних відносин між рівноправними і равноответственнимі партнерами. На кредитному ринку у договірні відносини вступають банки і госпоргани як кредитори і позичальники. Відносини між кредитором і позичальником, їх зв'язок один з одним є відносинами двох суб'єктів відтворення, які виступають, по - перше, як юридичні самостійні особи, по-друге, як забезпечують майнову відповідальність один перед одним, по-третє, як суб'єкти, що проявляють взаємний економічний інтерес один до одного.

Саме договірні відносини дозволяють банку гнучко регулювати своє положення на кредитному ринку. У сучасній економіці банки мають право самі вибирати контрагентів, маніпулювати такими важливими показниками, як ставки по депозитах і відсотки по кредитах, можуть самостійно вирішувати питання пов'язані з терміном і сумою кредитування. Таким чином, банки можуть управляти своєю ліквідністю, прибутковістю і іншими фінансовими показниками, які зрештою показують, наскільки надійний і стабільний банк.

Правильне визначення елементів договірних відносин має особливе значення при посиленні банківської конкуренції. Саме ті банки, які правильно зможуть вибрати параметри, визначувані в договорах залишаться конкурентоздатними. Аналіз даних показує, що йде зменшення кількості числа комерційних банків, так у 1996 р. - 2295, в 1997 р. - 2029, у 1998 р. - 1697 (дані на 1 січня відповідних періодів). Одночасно зменшується кількість філій в 1996 р. - 5581,1997 р. - 5123,1998 р. - 4425. Особливо помітно зменшення числа філій в країнах СНД в 1996 р. - 40, в 1997 р. - 14, у 1998 р. - 4. Це дозволяє зробити висновок, що зростання числа банків і посилення банківської конкуренції, яка була властива першого етапу розвитку банківської системи в Росії, привело до того, що на ринки залишилися найбільші, найбільш надійні банки.

Таким чином, можна сказати, що тема договірних відносин у банківській діяльності була й залишається досить актуальною.

Аналіз літературних джерел показує низьку опрацьованість даного питання.

Хоча зараз вступили в дію відповідні закони, такі як "Закон про банки і банківську діяльність", "Закон про Центральний банк", "Про заставу", друга частина Цивільного кодексу, які покликані регулювати банківську діяльність, існує безліч питань, які залишені на розсуд банків.

Більшість статей в журналах і газетах розглядають якийсь один вид договірних відносин - гарантію, договір в банківського вкладу.

У навчальній літературі з банківської справи, дане питання практично не розкритий. Виклад матеріалу носить непослідовний, несистематичний характер, що не дозволяє скласти цілісне уявлення про тему.

У навчальній літературі з банківського права питання договірних відносин розкритий достатньо повно, інформація викладена в них представляє великий інтерес і з економічної точки зору.

Також існує ряд навчальних посібників в яких питання договірних відносин приділяється велика увага. На ряду з відносинами позики, розглядаються відносини застави, гарантії та страхування банківських ризиків.

У першому розділі даної роботи розглядається історія виникнення договірних відносин у банківській системі РФ, договірні відносини з правової точки зору, економічна сутність банківської діяльності. Також велику увагу приділено економічній природі пасивних операцій, доводиться, що активні і пасивні операції банків побудовані на конструкції позики ..

У другому розділі розглядаються основні елементи договірних, кредитних відносин: сума і ціна операції, терміни і порядок розрахунків, сторони та місце ув'язнення.

Третя глава є аналіз відносин, які не можуть існувати самі по собі, а є наслідком кредитних відносин - застава, порука і гарантія, які на відміну страхування кредитних ризиків набули поширення в Росії.

Мета роботи з'ясувати економічну сутність і всебічно викласти всі питання, пов'язані з договірними відносинами в банківській діяльності.

Глава 1. Історія та сутність договірних відносин у банківській справі 1.1. Сутність банківської діяльності.

Комерційні банки вправі здійснювати три групи, угод:

1. операції, які становлять безпосередній предмет діяльності;
2. угоди, які мають допоміжне значення і служать для забезпечення організаційних і матеріальних передумов роботи банку (закупівля паперу, оренда приміщення тощо);
3. інші угоди, не заборонені законом, але не включаються в другу групу (наприклад, установа інших підприємств і організацій).

Перша група угод являє собою сукупність операцій, які здійснюють або мають право здійснювати банки. Серед цих операцій можна виділити банківські та небанківські операції. Такий поділ пов'язано з визначенням банківської та небанківської кредитної організації, яке дано в ст. 1 Закону про банки та банківську діяльність:

Банк - кредитна організація, яка має виключне право здійснювати в сукупності наступні банківські операції: залучення у внески грошових коштів фізичних і юридичних осіб, розміщення зазначених коштів від свого імені і за свій рахунок на умовах повернення, платності, терміновості, відкриття і ведення банківських рахунків фізичних та юридичних осіб.

Небанківська кредитна організація - кредитна організація, що має право здійснювати окремі банківські операції, передбачені цим законом. Допустимі поєднання банківських операцій для небанківських кредитних організацій встановлюються Банком Росії.

Принципова різниця між банківськими та небанківськими операціями полягає в тому, що для здійснення банківських операцій потрібна ліцензія, яка видається Банком Росії (ст. 13 Закону про банківську діяльність).

Здійснення банківських операцій проводиться тільки на підставі ліцензії, що видається Банком Росії у порядку, встановленому цим Законом.

Ліцензії, видані Банком Росії, враховуються в реєстрі виданих ліцензій на здійснення банківських операцій.

Для здійснення другої і третьої груп операцій, що здійснюються комерційними банками, ліцензії не потрібно.

Відповідно до ст. 5 Закону про банківську діяльність банки можуть здійснювати наступні банківські операції:

1. залучення грошових коштів фізичних і юридичних осіб у вклади;
2. розміщення зазначених залучених коштів від свого імені і за свій рахунок;

відкриття і ведення банківських рахунків фізичних та юридичних осіб;

3. здійснення розрахунків за дорученням фізичних і юридичних осіб, у тому числі банків - кореспондентів, по їхньому банківському рахунку;
4. інкасація коштів, векселів, платіжних і розрахункових документів і касове обслуговування фізичних та юридичних осіб;

купівля - продаж іноземної валюти в готівковій та безготівковій формах;

5. залучення у внески і розміщення дорогоцінних металів;
6. видача банківських гарантій.

Також банки можуть здійснювати ряд небанківських операцій:

1. видачу поручительств за третіх осіб, що передбачають виконання зобов'язань у грошовій формі;
2. придбання права вимоги від третіх осіб виконання зобов'язань у грошовій формі;
3. довірче управління коштами та іншим майном за договором з фізичними та юридичними особами;
4. здійснення операцій з дорогоцінними металами і дорогоцінним камінням відповідно до законодавства Російської Федерації;
5. надання в оренду фізичним та юридичним особам спеціальних приміщень чи що у них сейфів для зберігання документів і цінностей;
6. лізингові операції;
7. надання консультаційних та інформаційних послуг.
8. інші угоди відповідно до законодавства Російської Федерації.

Будь-яка банківська операція являє собою одну або декілька цивільно-правових угод. Як правило, в поняття банківської операції включаються не тільки юридично значимі, але і цілий ряд фактичних дій, пов'язаних з бухгалтерським оформленням таких операцій.

До характерних властивостей, властивих всім банківським операціям, можна віднести:

• триває характер ділових зв'язків (відносини клієнта і банку не закінчуються з оформленням договору);
• фактична нерівність банківського підприємства та його клієнта;
• довірчий характер банківських операцій (він проявляється, наприклад, у праві банкіра відмовити клієнтові в кредитуванні, якщо у банку є сумніви щодо його платоспроможності);
• стандартні форми банківських операцій, що значною мірою пояснюється їх масовим і однотипним характером;

В економічній літературі прийнято класифікувати банківські операції відповідно до функцій банку, так М. М. Агарков вважає, що банку властиві три основні функції: 1) утворення засобів; 2) надання кредиту 3) сприяння платіжному обігу.

У той же час сучасні автори виділяють інші функції, так О. М. Маркова, М. С. Сахарова, В. Н. Сидоров, вважають, що банки виконують такі функції:

1. мобілізація тимчасово вільних грошових коштів та перетворення їх в капітал;
2. кредитування підприємств, держави, населення;
3. випуск кредитних грошей;
4. здійснення розрахунків і платежів у господарстві;
5. емісійно-засновницька діяльність;
6. консультування, надання економічної та фінансової інформації.

В. І Колесніков і Л. П. Кроливецкой виділяють:

1. посередництво в кредиті;
2. стимулювання накопичень у господарстві;
3. посередництво в платежах;
4. посередництво в операціях з цінними паперами.

Треба зазначити, що даними авторами розглядається весь спектр банківських послуг, всі операції, які можуть здійснювати банки. Якщо ж виділити тільки банківські операції, тобто операції на проведення яких потрібна ліцензія, то їх можна згрупувати за схемою запропонованою М. М Агаркова.

До операцій, пов'язаних з утворенням коштів, відносяться всі види операцій з приймання вкладів, а також випуск облігацій. Банк утворює засоби, з якими він працює, також за допомогою отримання кредиту в інших банках. Практично будь-який банк розпоряджається (шляхом надання кредиту), головним чином, чужими засобами. У складі кредитних ресурсів комерційного банку власний капітал займає, як правило, не більше 10%. Таким чином банк виступає позичальником коштів.

До операцій, пов'язаних з наданням кредиту, відносяться вельми різноманітні угоди, що об'єднуються в одну групу тому, що банк, здійснюючи їх, забезпечує клієнтові можливість одержання необхідних йому коштів. Це досягається різними способами: або банк надає клієнту кошти за кредитним договором, або купує у нього боргова вимога до третіх осіб (облікова чи дисконтна операція), або приймає на себе відповідальність за клієнта перед третьою особою (гарантійний, акцептний кредит).

Операції третьої групи утворюють виконуються банком різні платежі: оплату чеків, вчинення переказів, отримання платежів за векселями та, іншим документам, касове обслуговування та ін

У даній роботі розглядаються перші дві групи операцій, які схожі за своєю економічною сутністю. Далі буде показано, що операції цих груп є конструкцією позики, в якій банк одночасно виступає кредитором і позичальником.

1.2. Виникнення договірних відносин в банківській системі РФ.

До 1987 р. банківська система включала три банки-монополісти: Держбанк СРСР, Будбанку СРСР і Внешторгбанк СРСР. Існувала також система гострудсберкасс. Чільне місце в банківській системі займав Держбанк СРСР.

Держбанк СРСР, будучи емісійним інститутом, в той же час був центром короткострокового кредитування, здійснення масового і розрахункового обслуговування господарства. Поєднання емісійних функцій і функцій з розрахунково-кредитному обслуговуванню клієнтури, монопольне закріплення їх за одним банком перетворювали Держбанк СРСР до органу державного управління і контролю.

В умовах адміністративно-командної системи управління економікою кредитні відносини носили формальний характер. Держбанк СРСР мав практично необмеженої монополією на кредитні ресурси. На його рахунках автоматично акумулювалися всі вільні грошові кошти, утворюючи загальнодержавний позичковий фонд. Розподілялися кошти цього фонду централізовано відповідно до затверджених кредитними планами. Роль кредитних установ на місцях зводилася по суті до розподілу кредитів між конкретними позичальниками згідно з інструкціями та на цілі, передбачені планом. Банківські установи несли відповідальність головним чином перед вищестоящими організаціями, а не клієнтами.

Застосування кредитних договорів в народному господарстві було передбачене ще в першому нормативному документі Держбанку СРСР при його створенні в 1921 р. в Умовах кредитування банком державної промисловості. Проте починаючи з 30-х років з переходом до централізованої системи управління народним господарством, a відповідно і кредитом, відносини між кредитором і позичальником не оформлялися спеціальним договором. У цьому не було необхідності, оскільки надання кредиту господарству в умовах розподільних відносин було строго регламентоване, деталізоване і розписане в нормативних і інструктивних банківських документах, розроблених в центрі. До того ж "зверху" через міністерства, відомства та Правління Держбанку СРСР спускалися ліміти кредитування кожному конкретному позичальникові під конкретне забезпечення виходячи з централізованого кредитного плану. Таким чином, Держбанк СРСР і його установи на місцях виступали як розпорядники загальнодержавного позикового фонду, як органи державного управління і контролю в кредитній сфері.

Лише з 1988 р. банківська система (після більш ніж п'ятдесятирічного перерви) повернулася до практики укладання кредитних договорів з господарниками. Це було обумовлено переходом як всіх галузей господарства, так і самої банківської системи на самофінансування. Кредитні договори 80-х років з'явилися формою становлення і розвитку партнерських відносин між банками і господарством, засобом впливу на більш ефективне використання позикових коштів, зміцнення кредитної та підвищення загальної платіжної дисципліни в господарстві країни. У той же час аж до 1991 р. вони не були в повному розумінні слова юридичними, правовими документами як за своєю формою, так і за змістом. По-перше, кредитні договори 80-х років рясніли зайвою інформацією про умови надання кредитів, яку можна було почерпнути з Правил кредитування і інших циркулярів по кредитуванню, по-друге, вони включали в основному економічні зобов'язання одного боку, у той час як господарський договір є угода не тільки равноответственних, але і рівноправних суб'єктів, по-третє, в них не містилося розділу, яка передбачала можливість вирішення виниклих суперечок, розбіжностей. На практиці матеріальна відповідальність за порушення умов договору признавалася, як правило, тільки з боку клієнта-позичальника. Банки йшли від цієї відповідальності в ці роки в силу нерозробленості банківського законодавства та інших нормативних господарських актів.

Орієнтація країни на ринкові умови господарювання, прийняття в 1990 р. законів про підприємства та підприємницької діяльності, власності, банки і банківську діяльність дозволила з 1991 р. перейти до розвитку кредитних відносин з господарством на основі повноцінних, юридично правомочних кредитних договорів.

У результаті реформ в Росії сформувалася дворівнева банківська система: 1 рівень - Центральний банк Росії, 2 рівень - комерційні банки та інші фінансово-кредитні установи, які здійснюють окремі банківські операції.

Комерційної метою діяльності банків, які обслуговують господарство, є отримання прибутку, що змушує проявляти гнучкість у взаємовідносинах з клієнтами та підприємливість у проведенні пасивних, активних і комісійно-посередницьких операцій.

Комерційні банки функціонують на основі розвитку ділової конкуренції за залучення клієнтів, кредитних ресурсів та сфери їх вигідного додатка що сприяє розширенню банківських послуг та поліпшення їх якості.

Зростанню ресурсів у великих банків сприяє розширення кореспондентських відношенні, тобто договірних відносин між банками з метою взаємного виконання операцій. На кореспондентських рахунках, накопичуються великі суми.

Комерційний статус дає банку значну самостійність у визначенні цілей, умов і термінів кредитування, рівня процентних ставок, розвитку різноманітних форм банківської діяльності, у використанні одержаного прибутку, визначенні штатів і рівня оплати праці своїх працівників, зміцненні матеріально-технічної бази і вирішенні інших питань.

1.3. Правові основи договірних відносин.

Правовою основою договірних відносин виступає Цивільний Кодекс РФ. Договором є домовленість двох або декількох осіб про встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

Сторони можуть укладати різні договори, як передбачений, так і не передбачений законом або іншими правовими актами.

Законом передбачено кілька видів договорів: Змішаний договір - договір в якому містяться елементи різних договорів, передбачених законом або іншими правовими актами. Відносини сторін у змішаному договором регулюються відповідними частинами правил про договори, елементи яких містяться у змішаному договорі.

Відплатний - договір, за яким сторона має отримати плату чи інше зустрічну надання за виконання своїх обов'язків. Договір передбачається оплатним, якщо із закону, інших правових актів, змісту або змісту договору не випливає інше.

Безоплатний договір - договір за яким одна сторона зобов'язується надати що-небудь іншій стороні без отримання від нього оплати чи від іншого зустрічного надання.

Публічний договір - договір, у якому однією зі сторін виступає комерційна організація і встановлює її обов'язки щодо продажу товарів, виконання робіт або надання послуг, що така організація за характером своєї діяльності повинна здійснювати стосовно кожного, хто до неї звернеться (роздрібна торгівля, перевезення транспортом загального користування, послуги зв'язку, енергопостачання, медичне, готельне обслуговування тощо). Комерційна організація не має права надавати перевагу одній особі перед іншою щодо укладення публічного договору. Ціна товарів, робіт і послуг, а також інші умови публічного договору встановлюються однаковими для всіх споживачів. Не допускається відмова комерційної організації від укладання публічного договору за наявності можливості надати споживачеві відповідні товари, послуги, виконати для нього відповідні роботи.

Договір приєднання - договір, умови якого визначені однією із сторін у формулярах або інших стандартних формах і могли бути прийняті іншою стороною не інакше як шляхом приєднання до запропонованого договору в цілому.

Попередній договір - договір, за яким сторони зобов'язуються укласти в майбутньому договір про передачу майна, виконанні робіт чи наданні послуг (основний договір) на умовах, передбачених попереднім договором. Попередній договір повинен містити умови, що дозволяють встановити предмет, а також інші істотні умови основного договору. У попередньому договорі вказується термін, в який сторони зобов'язуються укласти основний договір. Якщо такий термін у попередньому договорі не визначений, основний договір підлягає висновку протягом року з моменту укладення попереднього договору.

Договір на користь третьої особи - договір, в якому сторони встановили, що боржник зобов'язаний зробити виконання не кредитору, а зазначеному або зазначеному у договорі третій особі, яка має право вимагати від боржника виконання зобов'язання на свою користь. З моменту вираження третьою особою боржника наміру скористатися своїм правом за договором сторони не можуть розривати чи змінювати укладений ними договір без згоди третьої особи. Боржник у договорі вправі висувати проти вимоги третьої особи заперечення, які він міг би висунути проти кредитора.

Законом також визначено ряд обов'язкових пунктів, які повинні знайти відображення у договорі: 1. Учасники та умови.

Учасниками договірних відносин можуть бути як громадяни, так і юридичні особи, які вільні в укладенні договору. Примушування до укладення договору не допускається.

Істотними є умови про предмет договору. Умови договору визначаються на розсуд сторін, крім того договір повинен відповідати обов'язковим для сторін імперативним нормам, які у час його ув'язнення. Якщо у договорі не зазначено місце його укладення, договір визнається укладеної місці проживання громадянина чи місці перебування юридичної особи.

2. Кількісні параметри.

Виконання договору оплачується за ціною, встановленою угодою сторін. У передбачених законом випадках застосовуються ціни, які встановлюються або регулюються уповноваженими на те державними органами. У випадках, коли в безкоштовне договорі ціна не передбачена і не може бути визначена виходячи з умов договору, виконання договору має бути оплачено за ціною, яка зазвичай стягується за аналогічні товари, роботи або послуги.

3. Порядок зміни умов.

Зміна і розірвання договору можливі за згодою сторін або на вимогу однієї із сторін. На вимогу однієї із сторін договір може бути змінений або розірваний лише за рішенням суду з таких причин: 1) при істотному порушенні договору іншою стороною; Зміна обставин визнається істотним, коли вони змінилися настільки, що, якби сторони могли це розумно передбачити, договір взагалі не був би ними укладений або був би укладений на значно відрізняються умовах.

При розірванні договору внаслідок істотно змінилися обставин суд на вимогу будь-якої з сторін визначає наслідки розірвання договору, виходячи з необхідності справедливого розподілу між сторонами витрат, понесених ними у зв'язку з виконанням цього договору.

2) у деяких випадках, передбачених законами або договором.

4. Терміни дії договору.

Договір набирає чинності і стає обов'язковим для сторін, коли між сторонами, в необхідній формі, досягнуто згоди з усіх істотних умов договору. Якщо для укладання договору необхідна також передача майна, договір вважається укладеним з моменту передачі відповідного майна. Договір, який підлягає державній реєстрації, вважається укладеним з моменту його реєстрації, якщо інше не встановлено законом.

Договором може бути передбачено, що закінчення терміну дії договору тягне припинення зобов'язань сторін за договором. Договір, в якому відсутня така умова, визнається чинним до певного у ньому моменту закінчення виконання сторонами зобов'язання.

1.4. Економічна сутність операцій пов'язаних з освіту засобів і кредитування

Комерційний банк є комерційною організацією, наділеною спеціальної правоздатністю, що діє на підставі ліцензії і тому займається обмеженим, заздалегідь визначеним колом операцій з грошовими і валютними коштами.

I. Операції пов'язані з утворенням засобів.

Кошти в розпорядження банку надходять з таких джерел:

1. кошти, внесені як паїв, отримані від реалізації акцій у акціонерних банків;
2. міжбанківські кредити;
3. випуск облігацій, векселів, депозитних і ощадних сертифікатів;
4. кошти юридичних і фізичних осіб, залучені у внески, кошти на рахунках клієнтів;
5. прибуток, який залишається в розпорядженні банку.

1. Власні кошти.

Кошти, отримані в результаті реалізації акцій і від внесення паїв, надходять у власність банку і можуть використовуватися ним в рамках, встановлених законом, установчими документами і ліцензією, на свій розсуд.

2. Міжбанківський кредит.

Не підлягає сумніву той факт, що дані кредити опосередковує відносини позики між банками. Згідно зі ст. 819 ГК за кредитним договором банк або інша кредитна організація зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові, а позичальник зобов'язується повернути отриману грошову суму і сплатити відсотки. До відносин за кредитним договором застосовуються правила, що регулюють відносини позики. Згідно зі ст. 807 ЦК за договором позики одна сторона передає у власність другій гроші або інші речі, визначені родовими ознаками, а сторона, що отримала гроші або речі (позичальник), зобов'язується повернути позикодавцеві таку ж суму грошей або рівну кількість інших отриманих їм речей того ж роду і якості .

3. Випуск власних цінних паперів.

Банки можуть випускати такі боргові зобов'язання: облігації, векселі, депозитні і ощадні сертифікати. Юридичні та фізичні особи купують зазначені цінні папери, в результаті чого передають свої грошові кошти банку, а банк видає їм цінний папір, що засвідчує їх право через певний термін отримати таку ж суму грошей та ще й з відсотками, тобто засвідчує право вимоги повернення певної суми грошей . Отримані банком таким чином гроші знеособлюються на його кореспондентських рахунках і використовуються і витрачаються банком на свій розсуд без яких би то не було обмежень з боку осіб, які передали свої гроші. По відношенню до отриманих грошей банк користується повною свободою розпорядження, а щодо осіб, які володіють цінними паперами, несе грошове зобов'язання зі сплати через певний термін певної грошової суми. Таким чином дані відносини повністю і виключно підпадають під класичне розуміння позики.

4. Поточний рахунок і вклад.

При аналізі відносин, що складаються між банком і клієнтом в результаті відкриття та функціонування рахунку, ясно розрізняються дві групи відносин:

1. з приводу "зберігання" у банку коштів клієнта

2) вчинення розрахункових операцій банком за дорученням клієнта.

Перша група відносин зі зберігання коштів підприємства на рахунку в банку характеризується, як на складна сукупність самостійних договорів - як договір позики, зберігання.

Однак відносини по "зберігання" коштів клієнта можуть існувати не тільки в рамках договору банківського рахунку, але й окремо, як договір банківського вкладу У банківській практиці і в законодавстві ряду країн з розвиненою ринковою економікою, а останнім часом - і в нашій країні, отримали поширення такі банківські операції, які мають назву "депозитні операції" (інакше - залучення вкладів).

На зорі банківської справи гроші містилися в банківські установи як депозитів на умовах, що ті ж самі монети, які були передані на зберігання, підлягали поверненню.

Таким чином, тут термін "депозит", тобто "Поклажа", "зберігання", відповідав своїм змістом. За послуги зберігача сплачували винагороду. Аналогічні угоди укладали з клієнтами банки дореволюційної Росії. Неболсін Г. П. пише: "Кожен російський та іноземний підданий може вносити в банк золоту і срібну монету, так само як золото і срібло в злитках, сумою не менше 150 рублів сріблом для зберігання протягом певного часу, після якого оні повинні бути затребувані вкладником. Такі вклади ... зберігаються в особливих ящиках або скринях, із зазначенням на них імені вкладника і нумера, під яким вони в книгах банку записані, і з додатком до них банкової і вкладчіковой друку ". На цьому етапі зазначені відносини дійсно охоплювалися конструкцією договору зберігання.

Потім депозити стали використовуватися для позик, оскільки банк (лихвар) повинен був повернути тільки ту ж суму грошей, а не ті ж самі гроші. В результаті цієї метаморфози змінюється економічний зміст даної банківської операції. Банк отримав можливість отримувати прибуток з вкладів шляхом надання цих коштів як кредит третім особам. Зацікавлений у залученні якомога більшої кількості вільних коштів, намагаючись зацікавити клієнтів, банк починає виплачувати відсотки за вкладами.

Поступово банки стають касирами своїх клієнтів, які здійснюють платежі третім особам і отримують від третіх осіб суми, належні їх клієнтам.

За допомогою дебетових і кредитових записів на рахунках здійснювався грошовий оборот. Виникають спеціальні інститути, що здійснюють ці операції, - жіробанкі ("giro" в перекладі з грецького означає "коло").

В даний час депозитні операції іноземних банків охоплюють різні за своєю правовою природою угоди. Доктрина Швейцарії розрізняє такі види банківських депозитних операцій: а) закритий депозит. Клієнт в цьому випадку передає банку річ в закритій або опечатаної ємності. Банк не може її відкрити, не зламавши пломбу або печатка (договір зберігання), б) сейфовий депозит Банкір надає в розпорядження своїх клієнтів броньований сейф, користування якими здійснюється клієнтами на свій розсуд зі сплатою банку винагороди пропорційно терміну договору (договір майнового найму, оренда) ; в) відкритий депозит. Клієнт передає банку цінні папери як такі, не розміщуючи їх в закриту ємність.

Відкритий депозит може бути наступних видів: - відкритий регулярний депозит. Банк зобов'язується зберігати цінні папери, передані клієнтом, які, при відсутності прямої вказівки в договорі, залишаються власністю клієнта (договір регулярного зберігання); - відкритий іррегулярні депозит. Клієнт передає банку деяку суму грошей або інше взаємозамінне майно, зокрема цінні папери на пред'явника, а банк зобов'язується повернути не передане майно, а аналогічне на ту ж суму. Щодо правової природи грошового відкритого депозиту в швейцарській доктрині є різні точки зору. Його розглядають як іррегулярне зберігання) або позику; - обмежений регулярний депозит. Згідно з договором, укладеним з банком, клієнт передає йому цінні папери, номери яких не включаються в зміст договору. Клієнт може вимагати повернення інших цінних паперів на ту ж суму (договір іррегулярного зберігання); - цифровий депозит. Відрізняється тим, що право розпоряджатися цим вкладом не залежить від імені конкретного власника і його особистості. Правом розпоряджатися внеском володіє той, кому відомий номер або відповідний ключ до рахунку (різновид грошового депозиту).

Російська банківська практика знає, головним чином, грошові депозити.

Грошові депозитні операції поділяються на два різновиди: вклади до запитання і строкові вклади.

При внесенні вкладу в банк між ним і його клієнтом укладається відповідний договір. Ці договори об'єднує відносну єдність змісту. Банк приймає від клієнта певну грошову суму, якої має намір розпоряджатися на свій розсуд, зобов'язується повернути цю суму у встановлений термін або на першу вимогу клієнта з нарахуванням обумовлених відсотків. Все це свідчить про те, що такі договори повністю охоплюються конструкцією договору позики.

Проте висловлена ​​точка зору не завжди знаходить підтримку в літературі. Розглянемо аргументи її супротивників.

Мозолін В. П. вважає, що грошовий депозит, особливо депозит до запитання, не що інше, як договір іррегулярні зберігання. Як докази зазначений автор навів такі міркування. Він вважає, що різниця між договором зберігання і позики полягає в меті, яку переслідують сторони. Коли мова йде про позику, надання грошей здійснюється в інтересах того, хто їх отримує, тобто боржника за договором позики. Коли ж мова йде про зберігання - в ​​інтересах поклажодавця, який бажає зберегти гроші, щоб витратити потім на свої потреби, і в процесі їх зберігання забезпечити максимальну безпеку. За депозитним договором до запитання клієнт повсякчас може забрати свої гроші і витягує з зберігання грошей у банку досить незначні відсотки. Таким чином, Мозолін В. П. стверджує, що зберігання грошей у банку на депозитному рахунку до запитання здійснюється більше в інтересах клієнта, а не банку.

З цією думкою не можна погодитися, тому що винагороду клієнту за зберігання коштів може здійснюватися двома способами: шляхом виплати відсотків за залишок коштів на рахунку та шляхом надання різного роду банківських послуг, у тому числі у вигляді операцій за рахунком. Так, наприклад, Закон США про банки 1933 заборонив виплачувати відсотки за вкладами до запитання. Тому для залучення депозитів банкам довелося вдатися до нецінової конкуренції. Ця конкуренція приймає різні форми, і одна з них - більш низькі відсотки за кредитами для позичальників, що мають великі суми на депозитних рахунках. Вона виявляється у зниженні плати за послуги тим, хто зберігає в банку відносно великі суми. Деякі банки зовсім відмовилися від стягування плати за свої послуги, аби тільки залучити вкладників, Ряд банків платить премії за знову відкриті рахунки, інші - допомагають клієнтам вкладати кошти в комерційні папери, банківські акцепти та інші короткострокові зобов'язання грошового ринку.

У діловому обороті зазвичай угоди укладаються в інтересах обох сторін. Тому в цьому не можна бачити різницю між позикою і договором зберігання. Основна мета банку залучити якомога більше вільних коштів юридичних і фізичних осіб, щоб використовувати їх у якості кредитних ресурсів. Зі свого боку, банк не менш клієнта зацікавлений в отриманні грошей останнього.

Охоронець за договором зберігання нічого не платить поклажодавцеві. Навпаки, йому платять за його послуги із забезпечення схоронності майна. І тільки конструкція договору позики дозволяє пояснити, чому банк виплачує винагороду своєму клієнтові за зберігання коштів на рахунку.

Таким чином при банківських вкладах юридичних і фізичних осіб, схема і суть відносин аналогічні відносинам при міжбанківському кредитуванні та при випуску банком боргових зобов'язань. Тим більше, що ощадні та депозитні сертифікати є нічим іншим, як цінними паперами, що підтверджують відбулися між клієнтом і банком відносини по вкладу.

Банківський вклад більш наочно, ніж приклад з випуском боргових зобов'язань, представляє відносини позикодавця і позичальника.

Дійсно, коли банк видає кредити, ні у кого не виникає сумнівів, що мають місце відносини позики, як і при міжбанківському кредитуванні, при відношенні ж вкладника і банку утворюється як би зворотній зв'язок - вкладник кредитує банк. Фактично за договором банківського вкладу вкладник передає банку гроші у власність, а банк зобов'язується своєчасно повернути певну кількість грошей.

Порівняльний аналіз ст. 807,819 і 834 ГК також приводить до висновку, що в основі договору банківського вкладу лежать відносини позики. Так, згідно зі ст. 834 Кодексу за договором банківського вкладу одна сторона (банк), що прийняла від другої сторони (вкладника) або для неї грошову суму (вклад), зобов'язується виплачувати вкладникові таку суму та проценти на неї.

Як бачимо, банківський рахунок в економічному сенсі фактично аналогічний вкладом до запитання, тобто відносини з банківського рахунку аналогічні відносинам з банківського вкладу, при випуску банком боргових зобов'язань, при міжбанківському кредитуванні, інакше кажучи, відповідають відносинам позики, в яких банк виступає в якості позичальника .

Надання кредиту.

У ринкових умовах господарювання основною формою кредитування є банківський кредит. Банківський кредит - це економічні відносини, в процесі якого банки надають позичальникам грошові кошти з умовою їх повернення. Ці відносини передбачають рух позичкового капіталу від банку до позичальнику і назад. Позичальником виступають підприємства всіх форм власності, державні підприємства, приватні підприємці, а також населення. Кредитні операції займають найбільшу частку в структурі статей банківських активів.

У ст. 807 і 819 ГК дано визначення позики та кредиту. У них договір позики і кредитний договір розглядаються як синоніми, таким чином законодавство поклало кінець спору про природу кредитних відносин. Кредитний договір - різновид позики, в якому банк виступає в якості кредитора.

Крім надання кредиту банки можуть здійснювати інші операції пов'язані з розміщенням тимчасово вільних грошових коштів, такі як видача міжбанківського кредиту, розміщення коштів у депозити та ін. При реалізації цих операцій банки вступають у договірні відносини. Принципова різниця у відносинах міжбанківського кредиту (МБК) і відносин депозиту полягає в мотивації дії сторін. Розміщуючи кошти в депозит банк діє за своєю ініціативою і у власних інтересах. При міжбанківському кредиті зацікавленою стороною є банк - позичальник, для якого міжбанківський кредит є способом швидко отримати кошти і ініціатива отримання міжбанківського кредиту також виходить від позичальника. У будь-якому випадку, банк - кредитор отримує дохід у формі відсотків за МБК або відсотків по депозиту. Також як і в кредитному договорі банк виступає в якості кредитора.

Особливістю договірних відносин у банківській сфері є суб'єкт відносин. Суб'єкт кредитної угоди виступає в двох особах, тобто як кредитор і як позичальник. Це пов'язано з трьох, що банки працюють в основному на залучених кошти, отже по відношенню до хозорганам, населенню, державі - власникам засобів, поміщених на рахунках в банку виступають в ролі позичальників. Перерозподіляючи зосереджені у себе ресурси на користь нужденних у них, банки виступають як кредитори. Те ж саме спостерігається і щодо іншої сторони кредитної угоди - населення, господарства, держав; розміщуючи в банці свої грошові кошти, вони виступають в ролі кредиторів, а просячи позику перетворюються на позичальників.

Глава 2. Основні положення кредитного договору.

2.1. Економічна сутність кредитної угоди.

Кредитна угода завжди є договірним відношенням. Це положення вірно навіть в тих випадках, коли позики або позики має вимушений характер. Баланс відносин сторін кредитної угоди визначає в таких випадках поява надлишкового попиту на позичкові кошти над їх пропозицією або пропозиції позичкових коштів над попитом на них. Це означає, що вимушеного зверненням до позичку однієї зі сторін відповідає можливість додаткового вибору для іншої сторони; можливість вибору передбачає наявність у кредитній угоді елемента згоди на обирається варіант, тобто присутність у ній договірного елементу. Умови оплати кредитів виступають елементом таких договірних відносин. Елементом, який фіксує ціну, за якої полягає дана угода і якій відображаються всі інші умови.

Оформлення договірних відносин має на увазі відображення таких умов:

• визначення кола учасників операції, обставин і умов виникнення їх взаємних зобов'язань;
• встановлення характеру зобов'язань, що випливають з угоди їх кількісних параметрів і процедур виконання;
• закріплення порядку зміни умов виконання зобов'язань;
• фіксацію часових меж зобов'язань за угодою і взаємної відповідальності учасників протягом обумовленого періоду часу.

Позичкова операція істотно відрізняється від інших форм господарських угод своїм об'єктом. Об'єктом позикової операції виступає поворотний рух вартості між кредитором і позичальником на умовах оплати.

Специфіка взаємовідносин, що виникають в процесі поворотного руху вартості, полягає в тому, що в угоді позики-кредитування здійснюються три практично самостійних потоку грошових платежів - позичених коштів, повернення позиченої вартості, оплата користування позичених коштів. При цьому: зобов'язання обох сторін мають грошову форму; виконання сторонами своїх фінансових зобов'язань пов'язане зі значним розривом у часі; при виконанні зобов'язань по платежах відсутня зустрічний рух товару або послуги, яким би міг бути обумовлений грошовий платіж.

З урахуванням специфіки об'єкта угоди перераховані вище основні договірні умови повинні реалізовуватися як сукупність визначених за часом і за сумою зобов'язань сторін щодо забезпечення і умов майбутніх платежів.

Для цього договір позики-кредитування повинен розкривати такі основні параметри позики:

• сторони, що укладають угоду, і обставини її висновку (дата і місце угоди, пойменовані сторін, що беруть участь в операції, розподіл ролей);
• умови угоди (термін операції, сума операції, порядок надання позики і порядок його погашення);
• умови розрахунків по операції (порядок оплати позики, розцінки і способи встановлення розцінок, умови оплати);
• загальні юридичні умови операції (гарантії майбутніх платежів і відповідальність сторін, умови зміни зобов'язань сторін, порядок вирішення спорів).

2.1. Дата та місце укладання угоди.

При встановленні сторонами договірних відносин в першу чергу фіксуються дата і місце здійснення угоди. Просторово-часові координати відносин сторін позикової операції встановлюються по фактичному часу і місцю укладення договору.

Відображення обставин виникнення зобов'язань сторін необхідне для дотримання юридичного протоколу в оформленні договірних відносин. Але угода позики-кредитування специфічна, і лише з наданням кредиту з'являється юридичний об'єкт позикової операції і договірне відношення сторін стає економічним відношенням з приводу зворотного руху позичає коштів на умовах їх оплати. Тому дата укладення договору на позику не має такого значення, як дата фактичного виконання кредитором своїх договірних зобов'язань.

Часто в договорах, укладених на позику, саме до дати передачі коштів у тимчасове користування (видача кредиту, зарахування засобів у внесок) приурочено вступ договору сторін в юридичну силу. Навіть коли останнє особливо не обмовляється, надалі, найчастіше, виходячи з дати фактичної видачі кредиту і отримання коштів позичальником проводяться розрахунки сторін і обчислюються кінцеві терміни дії договору.

Договірні сторони. Укладання договору на позику або позика зазвичай передує пошуком можливого кредитора, що пропонує прийнятні умови позики, і встановленням юридичної економічної спроможності майбутнього позичальника. Договір з банком по визначенню припускає, що однією з цих сторін буде банк. Але тільки там, де відсутня банківська конкуренція, там де пропозиція банківських послуг обмежена, одна з беруть участь сторін дійсно зумовлена. В останньому випадку договірні відносини банку і його клієнта складаються з урахуванням таких особливостей. Клієнту банку навряд чи варто шукати можливість домовитися з власним банком про приміщення коштів у депозит, - поки не буде альтернативних пропозицій на розміщення тимчасово вільних коштів, не на користь банку-монополіста платити за кошти, дістаються йому безкоштовно. Не має сенсу і пошук вигідні умов кредиту інших, ніж запропоновані власним банком, - поки на ринку не буде досягнутий певний надлишок кредитної пропозиції, банки не будуть схильні кредитувати "чужих" клієнтів розрахунковий рахунок і стан фінансів в цілому яких непідконтрольні. У міру розвитку ринку банківських послуг та зростання на ньому конкуренції зазначена специфіка договірних відносин банку і його клієнта втрачає своє значення, і пошук вигідного партнера становить суттєвий етап у проведенні фінансової операції позичання або позики коштів.

Як вкладників можуть виступати як громадяни, так і юридичні особи. Причому договір банківського вкладу, в якому вкладником є громадянин, визнається публічним договором, що означає обов'язок його укладення з будь-яким звернулися з цією метою громадянином і заборона на встановлення будь-яких переваг або обмежень для одних вкладників перед іншими, незалежно від їх соціального стану, місця роботи, юридичного статусу і т.д.

При пойменовані сторін, тим не менш, можуть мати місце деякі юридичні проблеми, пов'язані з правомочністю дій представників сторін, які підписують договір.

Якщо мова йде про фізичну особу, передбачається юридичні дієздатність учасника угоди, тобто наявність права здійснювати операції і здатність нести по ним відповідальність. Оскільки і перше, і друге, звичайно, пов'язані з наявністю паспорта, в оформлюваних угодах робиться обов'язкова посилання на паспортні дані клієнта. Договори з операцій з юридичними особами фіксують посилання на статути договірних сторін. При цьому мається на увазі, що відповідні документи дійсно визначають і повноваження представників сторін, і дії представників відповідають вимогам статуту.

Договірне оформлення участі сторін в угоді позики-кредитування може залежати від особливостей угоди, що укладається.

Так наприклад, необхідність особливого юридичного протоколу вступу позичальника в свої обов'язки часто виключається безумовним характером фінансового зобов'язання одержувача позики. Банківський вексель, вкладна книжка, депозитний сертифікат, чек, пластикова картка можуть не супроводжуватися підписом позичальника під конкретним зобов'язанням своєчасності повернення коштів. У цьому випадку будь-який документ, достовірно відображає факт передачі кредитором коштів у тимчасове користування. при настанні термінів платежу повинен бути прийнятий позичальником до виконання. Більш того, при оформленні перевідних векселів та інших звертаються боргових зобов'язань однозначно передбачається визнання позичальником відповідальності щодо майбутнього платежу і одночасно допускається зміна початкового кредитора, аж до можливості оформлення зобов'язання на пред'явника.

З іншого боку нерідко постає питання про правомірність підписання договорів банківського вкладу з боку банків працівниками, які здійснюють прийом грошових коштів у внески від клієнтів (контролерами, касирами тощо).

Відповідно до статутних документів комерційних банків правом укладання угод від імені банку, як правило, має голова правління (чи інша посадова особа, яка очолює виконавчі органи банку), який має право передати ці повноваження будь-якому працівнику банку на підставі довіреності. Тому для наділення правом засвідчення або підписання договорів банківського вкладу (ощадних книжок і ощадних сертифікатів) будь-яких інших працівників банку (включаючи контролерів і т.п.) кожному з них уповноваженим органом банку повинна бути видана окрема довіреність, На конкретні способи документального оформлення сторін , що у позичкової угоді, також накладають свій відбиток традиції, специфіка сприйняття сторонами своїх договірних прав та обов'язків і інші причини, що знаходяться за рамками економічної чи юридичної доцільності. Договір банківського кредитування, наприклад, передбачає необхідність його підписання з боку позичальника не одним, а двома першими особами - керівником і головним бухгалтером. Ті ж договори з боку банку підписуються однією особою.

Розподіл ролей. Розподіл ролей кредитора і позичальника однозначно випливає із прийнятих однією стороною зобов'язань надати кошти у тимчасове користування і зобов'язань своєчасно їх повернути на умовах оплати іншою стороною.

Для відповідного юридичного оформлення розподілу Ролей достатньо при вказівці учасників угоди послатися на те, яка зі сторін надалі іменуватися кредитор, а яка - позичальник. При цьому розподіл ролей, часто, буває настільки очевидним, що, наприклад, у банківських договорах особливо не обмовляється, як кредитора або позичальника виступає в тому чи іншому випадку банк. При зовнішній простоті проблеми розподілу ролей в позичкової угоді економіка взаємовідносин сторін в позиках і при кредитуванні більш складна.

Тільки при касових операціях час оформлення договору збігається з часом передачі коштів в позику і, відповідно, немає розриву між датою оформлення договору, датою набрання кредитором у свої права і виникнення зобов'язань позичальника за позикою. У всіх інших випадках з моменту оформлення договору до моменту здійснення позики економічні відносини кредитора і позичальника мають протилежний їх статусу характер - кредитор має фінансове зобов'язання, а позичальник чекає його своєчасного і повного виконання.

У розглянутий специфічний період позичкової угоди зворотне розподіл ролей її учасників може супроводжуватися зміною напрямку відносин з оплати угоди. Зокрема, депозитні договорами нерідко передбачається виплата пені за прострочення перерахування коштів у депозит банку. І навпаки, несвоєчасність в порушення договірних умов надання кредиту можете служити достатньою підставою для застосування певних економічних санкцій або стати об'єктом позову позичальника з відшкодування шкоди, заподіяної невиконанням зобов'язань кредитором.

2.3. Сума та строки кредитної угоди

Сума угоди. Сума угоди визначається фінансовими потребами і можливостями кредитора і позичальника, і тому, найчастіше сума операції індивідуальна.

Тут існують такі варіанти:

• кредит надається в повній сумі (зараховується на рахунки клієнта, а потім витрачається в міру необхідності);
• право на отримання кредиту реалізується поступово (у міру виникнення потреби в додаткових коштах);
• підприємство має право на кредит у певній сумі, але тимчасово відмовляється від його отримання (наприклад, щоб не платити зайвих відсотків).

Масштаби виданих кредитів багато в чому залежать від вихідних правил, якими керується банк. На практиці звичайно застосовуються такі з них.

1. Розмір кредиту визначається в сумі фактичного розриву в платіжному обороті. Така ситуація виникає в тому випадку, якщо сформовані на даний момент платежі виявляються більше, ніж наявні в розпорядженні підприємства вільні грошові кошти. Розрив у платіжному обороті може бути наслідком коливань в кругообігу оборотних коштів у зв'язку з рухом як приватного об'єкта (наприклад, окремо сировини чи палива, допоміжних матеріалів або готової продукції), так і сукупного об'єкта (включаючи і сировину, і паливо, і готову продукцію, і виробничі витрати і т.д.). Позика видається, нарешті, і під загальний розрив у платіжному обороті, викликаний коливаннями як оборотних, так і основних засобів позичальника.
2. При кредитуванні сезонних потреб розміром кредиту є сума сезонного перевищення витрат над доходами.
3. Універсальним методом визначення розміру кредиту є спосіб, який використовується у світовій банківській практиці, коли позика видається не в повній сумі, а за мінусом визначеної частини (у відсотках до заявленого розміру кредиту), не кредитуемой банком. Розмір некредітуемой частини визначається банком самостійно з урахуванням його досвіду, ступеня кредитоспроможності клієнта, економічного ризику.

На оптових ринках позичкових коштів, як і всі ринки тяжіють до уніфікації споживчих якостей основних предметів торгівлі, спостерігається, проте, часте висновок стандартних угод на банківський кредит у 10,25 або 50 млн. руб. Характерно, що "стандартні" позики переважають за кількістю видач кредитів, але не в загальній сумі заборгованості за виданими кредитами. Отже, стандартні позички переважають у кредитуванні дрібних позичальників, і уніфікація їх розмірів викликана існуванням деякої межі, який досягається, коли банки дроблять суми видач з метою диверсифікації кредитного ризику, і нижче якого операційні витрати з кредитування перестають окупатися. Приблизно таким же чином, але на один - два порядки вище, складаються стандартні умови міжбанківського кредитування.

Результат такої уніфікації сум банківських позик і кредитів виявляється дуже своєрідним - в банківських операціях залучення і розміщення коштів на умовах повернення формується певна шкала ставок, диференційованих залежно від сум угод. Така диференціація з'ясовна в аспекті загальних законів торгівлі, за якими роздріб коштує дорожче опту. Але в банківських операціях залучення вкладів і депозитів кредитор-продавець не є оптовиком. У результаті виникає зовсім нелогічний дисбаланс: якщо ціни кредитів знижуються у міру зростання їх сум, то ціни банківських позик зростають у міру укрупнення залучаються сум.

Зростання ставок оплати залучення коштів у міру зростання сум укладених угод характерний не тільки для операцій з вкладами і депозитами, а й для формування всієї ресурсної бази банків. Найбільш дешеві кошти осідають на розрахункових рахунках клієнтури. Більш дороги кошти, залучені у вклади і депозити. Найвищі витрати банки несуть, користуючись засобами централізованих ресурсів і міжбанківського позик.

Обговорюючи договірне умова позичкових угод по їх сумі, слід мати на увазі, що не завжди сума договору є істотна умова договірного відносини. Наприклад, у внесках, так чи інакше, всі подальші розрахунки будуть залежати від фактичного виконання кредитором свого наміру внести заявлену в договорі суму. За фактом внесення коштів на рахунок будуть нараховуватися відсотки, контролюватися терміни виконання умов вкладу, контролюватися дотримання вкладником умов зберігання коштів у внеску. Особливо поширене таке становище в депозитах до запитання. По організації договірних відносин до них близькі операції кредитування по відкритій кредитній лінії.

До числа важливих умов, пов'язаних з сумою операції, відноситься порядок надання позики.

Тут можуть передбачатися певні терміни, які даються кредитору на виконання взятого за договором зобов'язання. Окремо може обумовлюватися, наскільки кредитор може відступити від прийнятого зобов'язання надати позику в певній сумі. Наприклад, у згадуваних вкладах до запитання може встановлюватися ліміт залишку по внеску. Можуть визначатися умови, за яких затримка у виконанні прийнятих зобов'язань позбавляє угоду економічного сенсу. В іншому випадку за кредитором залишається право маневру термінами виконання зобов'язань в очікуванні більш вигідної для себе кон'юнктури.

Часто договірні умови можуть передбачати досить тривалий термін реалізації кредитором зобов'язання з позичених коштів. Дана умова може диктуватися потребами як кредитора, так і позичальника.

Умова кредитування "в розстрочку" зазвичай визначається особливостями кредитованого заходу. Найбільш характерним способом такої організації кредитних відносин є кредитування в міру здійснення витрат. При цьому позичальник отримує необхідні гарантії фінансування скільки-небудь довгострокового заходи; кредитор тут має можливість контролювати цільове використання коштів позичає, як гарантію їх майбутнього повернення. Той же принцип договірних відносин - поступове надання коштів у позику протягом певного досить тривалого терміну - може бути обумовлений не тільки необхідністю додаткового контролю кредитора за використанням кредиту, але й особливо довірчим ставленням до позичальника. Така організація кредитування відома під назвою відкрита кредитна лінія. Довірчий характер відносин сторін у останньому випадку не скасовує Необхідності контролю за діями позичальника, але форми і методи контролю істотно змінюються - за договором відкритої кредитної лінії зазвичай встановлюється гранична сума відкривається кредиту і, іноді, паралельно розробляється система штрафів до позичальника за незатребуваність сум, визначених умовами договору.

У вкладах і депозитах умова поетапного надання коштів у позику звичайно зв'язується з накопичувальним характером вкладу.

Накопичувальні вклади можуть передбачати як фіксовані, так і довільні внески коштів у внесок протягом терміну його дії.

Коли сума внеску і термін його здійснення не контролюється, але вкладникові надається можливість періодично поповнювати вклад, останній перетворюється на своєрідний поточний рахунок. Накопичувальний характер вкладу, тим не менш, визначає, що залишок за позикою не повинен знижуватися нижче залишку по позиці на початок періоду за який здійснюються розрахунки. Тобто зняття коштів з рахунку в даному випадку обмежена тими надходженнями, які зараховувалися на рахунок протягом розрахункового періоду (наприклад, зараховані у вклад відсотки).

Накопичувальний вклад до встановлених договором внесками передбачає, що за кожний певний період вкладник зобов'язується забезпечити приріст позики в сумі контрольного внеску або зобов'язується накопичити встановлену суму до певного моменту в майбутньому. Іноді до моменту накопичення цієї суми прив'язується кінцевий термін дії договору.

Накопичувальні вклади представляють собою технічно складний вид вкладу. Його використання спричиняє цілий ряд додаткових умов, що реалізують складний механізм виконання сторонами своїх зобов'язань. У першу чергу підлягають визначенню періоди, за які повинні виконуватися зобов'язання щодо внесення контрольних внесків. Якщо такий контроль ведеться за періодами розрахунків, тобто, якщо виконання зобов'язань по накопичень контролюється на кінцеву дату кожного розрахункового періоду, особливих проблем у реалізації умов оплати позики не виникає. В іншому випадку неминуче виникає проблема перерахунку раніше виплачених відсотків при невиконанні вкладником свого зобов'язання по заощадженнях. Крім того підлягає визначенню, як буде вестися контроль - із заліком накопичень наростаючим підсумком, коли невиконання вкладником зобов'язань в одному періоді не вимагає компенсації в іншому, або без такого заліку. При використанні складних відсотків має сенс визначитися, будуть, чи ні зараховуватися до приросту вкладу незатребувані складні відсотки. Є й інші технічні проблеми реалізації накопичувальних вкладів і подібних до них. Зокрема, накопичувальні позики не можуть передбачати нарахування відсотків авансом, так як не відомо, коли і в якій сумі надійдуть на рахунок накопичення вкладника.

Термін угоди. Термін угоди позики-кредитування визначає часові межі користування позичених коштів і розрахунків з погашення та оплату позики. Конкретні терміни угод завжди є результатом компромісу різно спрямованих інтересів кредитора і позичальника. Але, незважаючи на індивідуальний характер кожного договірного угоди, у встановлюваних терміни позик і кредитів простежуються деякі загальні закономірності.

Інтереси кредитора диктуються в основному станом грошового обігу, інтереси позичальника - умовами продуктивного й особистого споживання. І стан грошового обігу та умови споживання, навіть в країнах з найбільш стабільною економікою, циклічно змінюються. Несинхронні їх коливання означають періодичне розбіжність попиту та пропозиції фінансових ресурсів на грошовому ринку. У результаті в позиках починають взяти гору чи інтереси кредиторів в ліквідності і короткостроковість кредитних вкладень, або інтереси позичальників у довгостроковому фінансуванні своїх додаткових потреб.

Також терміни кредитування визначаються внутрішніми закономірностями розвитку кредитного процесу. Прямі відносини кінцевих кредиторів і позичальників, як правило, не можливі.

Кредитний процес передбачає необхідність фінансового посередництва та банківського посередництва, в першу чергу. Як і в будь-якій справі, поставленому на широку основу, в банківській справі застосовується певна уніфікація. Її результатом стають позики і кредити в 1-2-3-6-9-12 місяців.

Суть послуги фінансового посередника полягає в перетворенні кредитних коштів, що забезпечує подвійне збіг фінансових потреб кредиторів і позичальників. У позики і кредити з нестандартними термінами реалізація цієї функції утруднена. Для кредиту строком в 2,5 місяця банку потрібно залучати або три позики терміном в один місяць, або дві позики терміном 2 і 1 місяць, або один займ строком на 3 місяці. У будь-якому випадку в банку з'являються "зайві" за часом кошти, розміщення яких на 15-денний термін проблематично, а збереження ставки оплати практично неможливо.

Конкретні терміни кредитування можуть також диктуватися особливостями техніки виконання позичкової угоди. Так в міжбанківському, пов'язаному з рухом коштів за кореспондентськими рахунками через розрахунково-касові центри Центрального банку, якою б не була зацікавленість сторін максимально прискорити розрахунки, мінімальний термін кредитування становить не один, а три робочих дні.

Технічне виконання платежів між кредитором і позичальником завжди вимагає певних витрат часу. Зазначені витрати, будучи витратами, пов'язаними з часом, утворюють своєрідний елемент кредиту в кредиті, і, як і всякий кредит, припускають певні витрати і ризик. Договори позики-кредитування повинні однозначно відповідати на питання, яка із сторін і в якій частині бере на себе витрати з оплати часу руху коштів між кредитором і позичальником і ризик несвоєчасного надходження грошей.

При встановленні договірних термінів кредитування проблема має три можливі варіанти рішення. Терміни позики та повернення коштів за договором можуть обчислюватися:

• з моменту укладення договору;
• з моменту перерахування коштів кредитором або позичальником; - з моменту надходження коштів позичальнику або кредитору. Для банківської практики традиційно обчислення строків кредитування з моменту перерахування коштів позичальнику, а термінів позик - з моменту надходження коштів на рахунок банку. При цьому, як правило, не мається на увазі будь-якого обговорення інших варіантів розрахунків. Але в міжбанківському кредитуванні, де банки зустрічаються як рівні, неврегульованість цієї важливої ​​сторони договірних відносин по угоді часто стає предметом суперечок.

При оформленні договірних відносин по позиці існує проблема не тільки початкових, але й кінцевих термінів кредитування.

Договір про надання коштів у тимчасове користування позичальника, насправді, не так часто визначає конкретний час користування позиковими коштами. Наприклад це може відповідати інтересам позичальника, що прагне затримати залучені кошти максимально тривалий термін. У деяких випадках це може відповідати інтересам кредитора-рантьє. Таким чином у договірних відносинах на позику часто присутній варіант продовження терміну позики після закінчення договірного терміну без переоформлення договору, якщо жодна зі сторін не висловлює бажання його розірвати.

Вибір варіанту договірних відносин без фіксації строків дає можливість подовжувати угоду до взаємної вигоди сторін до пред'явлення кредитором вимоги повернути кошти або до моменту зникнення у позичальника потреби в них.

У варіанті без фіксованих термінів принципово важливо визначитися з умовами дії укладеного договору після закінчення початкових строків угоди. З точки зору умов розрахунків тут важливо, щоб на новий термін зберігали дію всі початкові умови угоди, за якою була встановлена ​​вихідна ціна. Наприклад, дуже важливо визначитися з новими кінцевими термінами повернення коштів. В іншому випадку існує ризик зберегти умови оплати термінової угоди для угоди, що перетворилася із закінченням первинних термінів зі строкової в угоду до запитання, хоча остання "коштує" значно дешевше.

Період, на який продовжується термін дії договору, може відповідати або первинному терміну договору, або може визначатися періодом розрахунків за відсотками за кредит. Прикладом першого може служити угода сторін про продовження терміну піврічного договору, на наступний термін в 6 місяців. У другому варіанті при щомісячному нарахуванні відсотків договір, незалежно від його. первинних термінів, продовжується до кінця чергового місяця, при щоквартальному - до кінця кварталу, і т.д. Такий варіант має право на існування в розрахунках, які не передбачають перерахунку раніше виплачених відсотків. В цьому випадку кредитор за достроковий відгук коштів завжди штрафується нижчими ставками тільки в останньому розрахунковому періоді. Таким чином яким би не був знову встановлений термін договору, реально умови оплати будуть залежати тільки від дотримання терміну поточного періоду розрахунків. До нього і прив'язуються терміни продовження договірних відносин у другому варіанті.

Вибір варіанту з фіксованими термінами гасіння позики означає необхідність визначення конкретної дати повернення коштів кредитору, що й робиться шляхом занесення точної дати повернення коштів у договір і термінове зобов'язання, якщо останнє оформляється. Особливістю цього варіанту є залежне становище позичальника від своєчасності надходження заімствуемих коштів на його рахунок. Тому договору з фіксованими термінами повернення коштів повинні або обмовляти умови продовження термінів повернення коштів у разі їх несвоєчасного надходження, або повинні передбачати відповідні механізми оплати затримки в надходженні коштів, про які йшлося вище.

Суттєвою особливістю застосування позик з фіксованими термінами гасіння є особливі умови розрахунків по них після закінчення встановлених строків.

Ці умови повинні залежати насамперед від ступеня винності сторін у несвоєчасному виконанні умов повернення коштів. При цьому винен може бути не тільки позичальник, але і кредитор.

Прикладом тому можуть служити операції з вкладами населення, коли вкладник не є у встановлений термін. Зазвичай договорами на вклад така ситуація не регулюється, але позичальнику-банку доводиться приймати певне рішення. Найраціональнішим з них є рішення оплачувати надтермінове користування коштами за ставками вкладів до запитання або штрафним ставками дострокової оплати, передбачених у договорі. В даному випадку рівень оплати відповідає характеру запозичення коштів за межами договірного терміну.

Поряд з цим варіантом зустрічаються випадки, коли банки або припиняють нарахування відсотків, або продовжують нараховувати відсотки за ставкою основного терміну. Очевидно, в останньому рішенні є певна інерція і нерозпорядливість позичальника. Тільки в операціях з депозитами юридичних осіб оплата прострочених договорів може тривати на колишніх умовах, так як відсутній елемент винності кредитора у несвоєчасному запитання коштів. Незважаючи на спірність кожного з варіантів оплати термінових позик після закінчення їх кінцевого терміну, слід зазначити, що більш принципово не допускати свавілля у вирішення даного питання і заздалегідь домовлятися з вкладником про умови майбутніх розрахунків.

Особливе становище банків накладає свою специфіку на умови оплати прострочених кредитів, наданих самими банками. Тут банки більш одностайні, і, як правило, оплата прострочених їм кредитів завжди супроводжується різким підвищенням ставок оплати.

Враховуючи кризовий стан платіжної дисципліни в країні, розростання простроченої заборгованості остаточно позбавляє реальних перспектив можливість погашення боргів клієнта перед банком. Прирікаючи наявну заборгованість на безнадійний характер, банки, зрештою, змушені погашати її за рахунок своїх резервів. Таким чином, продовжуючи нараховувати відсотки за рахунком прострочених позик, банки фактично збільшують суму майбутнього платежу за рахунок власних фондів.

2.4. Порядок і умови оплати позики.

До числа принципових умов розрахунків за кредитом зазвичай відносяться і особливо обумовлюються договором ставка відсотка, умови її зміни, застосовувана система складних або простих відсотків, період їх нарахування і виплати.

Ставка відсотка за угодою. При укладанні угод на позику або позику і документальному оформленні договірних відносин, як правило, глобальні проблеми процентної політики поступаються місцем рішенням конкретної задачі визначення, наскільки умови даної угоди відрізняються від загальноприйнятих і, відповідно, в якій мірі повинна відрізнятися від загальноприйнятої ставка її оплати.

Там, де процес укладання угод поставлений на широку основу і в прийнятті рішень беруть участь багато виконавців, - банки, різного роду кредитні майданчики і т.д. - Встановлюються свої правила таких оцінок і розробляються їх системи. Так, при оформленні договорів на кредитування визначаються показники оцінки здатності і бажання позичальника своєчасно повернути кошти і ставки ранжуються залежно від розрахованого класу кредитоспроможності позичальника. У тих випадках, коли кредитоспроможність клієнта не може бути оцінена з достатньою точністю, ставки банківського кредитування тісно пов'язуються з наявністю і надійністю забезпечення по позиці. Аналогічно організовується міжбанківське кредитування. У депозитних операціях банків власна кредитоспроможність не піддається сумніву і в розроблюваних шкалах процентних ставок переважають критерії оцінки рухливості прийнятих у вклад коштів, їх терміновості і розміру створюваного депозиту. Крім іншого, як правило, передбачається, що типові ставки можуть кожному конкретному випадку бути підвищені або знижені в залежності від індивідуальних особливостей угоди, але в суворих межах повноважень особи, її оформляє.

В цілому в розроблюваних шкалах процентних ставок по активних і по пасивних операціях переважають критерії оцінки ризику невиконання договірних зобов'язань, який несе в собі цей вид позики або вкладу.

Умови зміни ставок позичкової угоди. Разом в тим, є; інший вид ризику, який несуть у собі укладаються угоди. Це процентний ризик, - ризик, пов'язаний зі зміною кон'юнктури ринку кредитів і депозитів і, насамперед, зі зміною цін цього ринку. Коли ринкові ставки будуть різко змінюватися, по прийнятий договірним зобов'язанням або кредитор, або позичальник будуть нести збитки. Тому, коли на ринку чекають підвищення процентних ставок, ставки довгострокових позик і позик стають вище короткострокових і середньострокових ставок. Навпаки, коли очікується зниження ставок у майбутньому, короткострокові ставки повинні перевищувати ставки довгострокового кредитування. Проте, з урахуванням порівняно легкою можливості дроблення довгострокових позик на короткострокові, послід неї як правило не відбувається, і ставки короткострокових і довгострокових кредитів лише вирівнюються по рівню.

На відміну від шкали процентних ставок, що враховують ризики невиконання договірних зобов'язань, термінова шкала процентних ставок, зазвичай, менш суб'єктивна, і її намагаються дотримуватися більшість продавців і покупців на ринку кредитних ресурсів.

Коли позичкові угоди укладаються на досить тривалий період, термінова шкала ставок "потрапляє" до договорів позики-кредитування. Це особливо характерно для депозитних операцій банків. У таких випадках укладаються договори або розробляються положення про вкладних операціях обумовлюють підвищення процентних ставок у міру зростання терміну перебування коштів в депозиті.

Зростаюча шкала ставок відсотка, як договірне умова, має, водночас, достатні підстави і як засіб зацікавити вкладника у більш тривалих термінах зберігання коштів у внеску.

У вітчизняній практиці умова плаваючих ставок отримало дуже своєрідну реалізацію у вигляді включення в договори умови, що надає право кредитору або позичальнику переглядати в односторонньому порядку ставку відсотка при зміні ринкової кон'юнктури. Зазвичай можливість перегляду ставок пов'язана зі зміною ставки рефінансування Центрального Банку Російської Федерації.

Правомірність використання ставки рефінансування Центрального Банку в якості базисної ставки не викликає сумніву. Сумнів викликає право одностороннього, найчастіше, не обумовленого конкретними параметрами зміни договірних умов оплати позики. З точки зору цих умов сторони договорів сторін фіксується певні сума, термін угоди та її ціна. Всі інші положення договору повинні розкривати механізм реалізації договірних умов. Право одностороннього перегляду ціни угоди, навіть якщо воно передбачене договором, не тільки не розкриває механізму реалізації основних договірних умов, але і прямо суперечить їм. У такій якості спірне умова договору завжди може бути предметом арбітражного чи судового позову супротивної сторони.

Протиріччя в принципі вирішується, коли в договорах позики-кредитування заздалегідь обмовляється рухливість ставок, тобто цінові умови операції не фіксуються в абсолютних величинах. Зазвичай для цього ставки плати за кредит прив'язуються до якогось загальновизнаного критерію їх переоцінки. Такий критерій визначається договором як базисна ставка. Зазвичай договором додатково обумовлюється надбавка або знижка до цієї базисної ставки, абсолютному або частковому їх значенні. Це дозволяє врахувати в рамка: системи плаваючих ставок ризик невиконання договірних зобов'язань, який несе в собі ця операція, і інші її умови, істотні при визначенні ціни кредиту.

При визначенні розмірів плати за кредит особливу увагу зазвичай приділяється величині штрафний ставки відсотка.

Умови застосування штрафних ставок є предметом окремих положень договору, які розкривають порядок його реалізації та відповідальність сторін. Для врегулювання відносин при можливих порушеннях первинних умов часто доводиться передбачати цілу систему особливих умов розрахунків, більшість з них зводиться до збільшення або зменшення суми плати за кредит за допомогою зміни ставок відсотка.

Кредитор, відчужуючи власні кошти в позику, позбавляється можливості розпоряджатися ними, і обумовлений договором підвищення ставок відсотка при невиконанні позичальником договірних зобов'язань стає в руках кредитора єдиним засобом управління відчуженими в позику засобами.

Позичальник, навіть у випадку самого суворого дотримання умов кредитної угоди, не набуває прав власника позичених коштів. Ці права в будь-який момент, з порушенням або без порушення умов договору кредитування, можуть бути пред'явлені власником позичкових коштів, і тільки зниження ставки відсотка може зробити невигідним дострокове відкликання коштів та підвищити керованість ними. Способи встановлення штрафний ставки можуть бути різними. Як і основна ставка, штрафна ставка може бути фіксованою і плаваючою. В останньому випадку звичайно ставка встановлюється у відсотках до основної і змінюється разом з останньою. Своєрідним проміжним варіантом між плаваючою і фіксованою ставкою є введення системи штрафних ставок, коли в залежності від того чи іншого умови застосовується більш-менш висока (низька) штрафна ставка. Особливість такої системи полягає в тому, що зміна ув'язується зі ступенем порушення.

Часто система штрафний оплати позичок і позик може бути представлена ​​особливими умовами.

Наприклад, у вкладних операціях банків часто застосовується умова, за якою в разі довгострокового відкликання коштів протягом перших місяців (конкретне число обумовлюється в умовах вкладу) проценти по вкладу не нараховуються. В даному випадку застосовується санкція формально не пов'язана зі зміною ставок відсотка, але її справжнє призначення стає очевидним, якщо оцінити санкцію як використання штрафний ставки в 0%.

Незвична система штрафних санкцій у формі нарахування відсотків за мінімальним залишком. У цьому випадку в договір позики включається умова, за якою для обчислення відсотків за позикою використовується не фактичний, а мінімальний залишок коштів у внеску. Традиційне нарахування по фактичному залишку означає, що нарахування відсотків за позикою проводитиметься з фактичних залишків коштів за кожен день їхнього перебування у позиці. Вибір альтернативного умови нарахування за мінімальним залишку має той сенс, що при русі коштів позики в розпорядженні позичальника протягом всього періоду оплачуваної фактично перебувала тільки та частина позики, нижче якої залишок не знижувався. Саме цей незнижуваний мінімальний залишок і буде оплачуватися при виборі умови нарахування відсотків за мінімальним залишком. У підсумку можна, не обумовлюючи в договорі строгих санкцій, штрафувати кредитора за порушення умов внеску як за сумами зберігання коштів, так і за їх термінами. Причому розміри накладають санкції будуть знаходитися в прямій залежності від ступеня порушення кредитором своїх зобов'язань.

Поряд з питанням про розмір штрафної ставки в договорі може визначатися порядок її застосування.

Зазвичай, мірою контролю за дотриманням договірних зобов'язань по позиці є умова застосування штрафної ставки до оплати періоду, в якому було допущено порушення, тобто без перерахунку раніше нарахованих відсотків. У відповідність із цим умовою за будь-яке з допущених порушень за контрольними термінами або залишкам заборгованості застосовується штрафна процентна ставка до оплати поточного розрахункового періоду.

В рівній мірі право на існування має жорстку умову застосування штрафу за дні порушення. Остання умова дозволяє застосовувати штрафну ставку вибірково тільки при оплаті тих днів, коли було допущено порушення. Умова штрафуемого періоду за своїм змістом пов'язано тільки з умовами контролю залишків заборгованості за позичкою або позикою. Зміст умов контролю термінів, повідомлення або накопичень визначає необхідність застосування у разі порушення цих умов штрафний ставки за весь період розрахунків. Специфічно співвідношення умови штрафуемого періоду з умовою нарахування відсотків за мінімальним залишком. Оскільки при нарахуванні за мінімальним залишку в розрахунок відсотків береться мінімальний залишок по рахунку, остільки при зниженні залишку нижче контрольної суми незалежно від умов штрафу за період або за дні порушення штрафуватися фактично буде весь розрахунковий період.

Найбільш жорстким варіантом застосування штрафної ставки є умова зміни ставок плати за кредит з перерахуванням за новими ставками розмірів раніше нарахованих відсотків за весь період позики. Ця санкція має значно більш вагомі підстави бути використаною при достроковому відкликанні коштів для перерахунку раніше виплачених кредитору відсотків за нижчою ставкою. Необхідність її застосування може бути обгрунтована з точки зору зазначених вище особливостей контролю за дотриманням строків вкладів і депозитів. Якщо не передбачати перерахунку виплачених відсотків, кредитор за достроковий відгук коштів буде штрафуватися нижчими ставками оплати тільки в останньому періоді розрахунків. І тут цілком реальною є ситуація, коли вкладник, дочекавшись закінчення чергового періоду розрахунків, на наступний день пред'явить вимогу дострокового стягнення коштів, при цьому його інтереси постраждають тільки в частині оплати одного дня позики. При перерахунку раніше виплачених відсотків подібна безкарність неможлива - зайво виплачені суми, при їх перерахунку будуть утримані за рахунок коштів основного вкладу.

Застосування умови таїть в собі можливість появи негативних відсотків, коли після перерахунку виплачених відсотків виявиться, що коштів вкладу не вистачає для погашення надміру виплачених сум і клієнт залишиться винен банку. При основної ставки в 120% річних і 20% штрафний ставці негативні відсотки можуть виникнути у вкладах строком більше 1 року. Проте, навіть така абсурдна ситуація досягає цілей застосування перерахунку виплачених відсотків, так як дострокове відкликання коштів при негативних відсотках втрачає всякий сенс.

Можливість появи негативних відсотків підкреслює цікаву особливість застосовуваної заходи. Якщо перерахунок раніше сплачених відсотків використовувати для контролю дотримання умов не за термінами, а по сумах збережених коштів, за допущене в одному з періодів порушення, на відміну від раніше розглянутого випадку, загрозу нарахування негативних відсотків доведеться приводити у виконання. У підсумку за рахунком клієнта будуть неминучі овердрафт і перетворення вкладу в позичковий рахунок, і навряд чи що-небудь може змусити клієнта відповідати по оформленої за ним заборгованості.

Поява негативних відсотків доводить, що штрафні ставки - це двосічна зброю, і їх застосування тягне за собою необхідність вирішення низки досить гострих проблем.

Умови контролю залишків заборгованості частіше інших використовуються під вкладних операціях банків.

Для вкладів без права користування дана умова зводиться до двох основних позиціях: контроль залишку на початок періоду розрахунків та контроль залишку по початковій сумі вкладу. При першому умови мається на увазі, що за період розрахунків залишок вкладу не буде знижуватися нижче суми, що була на рахунку на початок періоду, а всі можливі списання коштів будуть відбуватися за рахунок попередніх їм надходжень. Логіка цієї умови полягає в тому, що банк розраховується з вкладником за певний період і контролює нерухомість коштів вкладу саме за цей період. Разом з тим, умова контролю залишків за періодами розрахунків може суперечити інтересам клієнтів при нарахуванні складних відсотків. Якщо клієнт не скористається нарахованими відсотками протягом будь-якого періоду розрахунків, то спроба отримати відсотки за два періоди одразу, з одного боку, буде цілком правомірна, але з іншого боку буде суперечити умові контролю залишку на початок періоду розрахунків. У таких випадках більшою мірою враховує інтереси вкладника умова контролю залишку по початковій сумі вкладу.

Для вкладів з правом користування початкова сума вкладів не має скільки-небудь принципового значення і водночас істотно дотримання інших умов. До їх числа відносяться контроль мінімального залишку і контроль гарантованого залишку. Крім того цілком можливо, коли на внески з правом користування, як з будь-якого розрахунковому (поточному) рахунку, взагалі не буде перевірятися дотримання контрольних залишків, тобто залишок не контролюється. Сенс умови дотримання мінімального залишку полягає в тому, що вкладник, користуючись засобами вкладу, зобов'язується не знижувати залишок нижче визначеної договором величини. Умови гарантованого залишку, крім випадків зниження залишку нижче договірного рівня, контролюють випадки його перевищення. При розрахунках по гарантованому залишку за основною ставкою оплачується тільки та частина вкладу, яка не перевищує гарантований залишок, всі суми, що перевищують його, оплачуються по штрафному ставкою. Останнє має сенс в умовах значних відрахувань в обов'язкові резерви, коли короткочасне поява "зайвих" коштів на рахунку вкладника на дату регулювання тягне непокриваемие надалі реальними коштами додаткові відрахування банку в обов'язкові резерви. Крім того гарантований залишок - це хороший спосіб переконати вкладника в доцільності переведення надлишків коштів по його рахунку до запитання в розряд більш високо оплачуваних коштів на строкових вкладах.

При всьому різноманітті умов і прийомів застосування штрафних ставок в них є певні закономірності. Загальне призначення застосовуваних штрафних ставок полягає в тому, щоб зробити невигідним порушення договірних зобов'язань. Крім того закладаються в договір умови перегляду ставок залежать від специфіки становища сторін, що укладають договір, і балансу умов, як правило не буває. Більшою мірою регламентуються диференційовані умови розрахунків з менш надійною стороною, при цьому нерідко присутній переоцінка власної надійності тією стороною, яка оформляє договір.

Прості і складні відсотки. Існує математичне відмінність двох способів обчислення відсотків.

Прості відсотки.

Нараховані за весь строк відсотки Нарощена сума, таким чином, знаходиться як Складні відсотки.

Відсотки за період рівні Наприкінці n-го року нарощена сума буде дорівнює , Де I - відсотки за весь строк позики; P - первинна сума боргу; S - нарощена сума, чи сума в кінці строку; i - ставка нарощення (десяткова дріб); n - термін позики. Термін зазвичай вимірюється в роках, відповідно i - річна ставка.

В останній формулі показник числа періодів, за які проводиться нарахування, перемістився із співмножників вираження показник його ступеня. Таким чином у складних відсотках залежність доходу від терміну наданої позики зводиться до степеня прямому і переносному сенсі слова. Це і визначає характер функціональної залежності зростання процентного доходу часу.

Треба зазначити, що вибір методу нарахування відсотків, має сенс тільки по відношенню до вкладів, так як за кредитами складні відсотки заборонені законом.

Із застосуванням складних відсотків доходи кредитора починають рости в часі не в прямій пропорційній, як при проста відсотках, а в статечної залежності. Нараховані, але не виплачуються складні відсотки приєднуються до суми основного боргу внаслідок чого відбувається нарахування відсотків на відсотки. Постійне зростання вихідної суми для обчислення відсотків таким чином дає ефект прискорення нарощення відсоткового доходу.

Регулярність надходжень доходу визначається періодичністю нарахувань щомісячно, щоквартально або з будь-якою іншою періодичністю, як це визначено умовами конкретного договору позики-кредитування. Сума таких регулярних і постійних виплат становить дохід, отримуваний кредитором за позикою в цілому. З ростом числа періодів, тобто місяців, кварталів і т.д. знаходження коштів в позичку, ростуть число виплат і доходи кредитора, що й відображає пряму пропорційну залежність доходу кредитора від терміну кредитування.

Іншою характерною особливістю нарахувань простих відсотків є те, що від періодичності їх виплат залежить сума кожної окремої виплати, але не сумарний дохід за позикою в цілому. Періодичність виплат простих відсотків, залежно від конкретних інтересів кредитора, дозволяє йому або накопичувати грошову вартість до певного моменту, або розподіляти свої доходи в часі. Для позичальника різна періодичність виплат дозволяє по-різному розподіляти свої витрати, роблячи їх більш-менш постійними залежно від потреб, що випливають з його фінансових планів. Таким чином, не можна говорити про те, що частота нарахувань простих відсотків не повинна бути предметом обговорення в договірних відносинах з оплати позик. Проте в рамках даного способу нарахування відсотків періодичність нарахувань все ж не є результуючим фактором величини одержуваних доходів.

Принциповою особливістю нарахування складних відсотків, як вже зазначалося, є виплата доходу разом з погашенням основного боргу. При цьому обов'язково передбачається наявність проміжних нарахувань протягом терміну позики. Саме на дати таких нарахувань відбувається наростання доходу кредитора за рахунок нарахування відсотків, саме за рахунок таких нарахувань кожне наступне нарахування відбувається з урахуванням результатів попереднього. При щомісячному нарахуванні це відбувається, починаючи з другого місяця, при щоквартальному - з шостого місяця. Останнє доводить іншу принципову особливість нарахування складних відсотків - швидкість зростання боргу в складному відсотку і, отже, загальний розмір процентного доходу залежать від періодичності його нарахувань.

Значення періоду розрахунків в нарахуваннях складних відсотків можна сформулювати наступним чином: відсотки стають дійсно складними тільки при термінах позики більших, ніж встановлений період розрахунків, і чим більшим є цей розрив, тим вище ефект складних відсотків.

Протилежне твердження - складні відсотки не є складними і не мають сенсу в позиках з терміном, меншим або рівним періоду розрахунків. Останнє вірно лише при календарному відповідно термінів позики і строків розрахунків за нього. За загальноприйнятим у банках правилом розрахунки раз на квартал припускають нарахування відсотків на квартальні дати. В результаті всі перехідні, що починаються в одному кварталі і закінчуються в іншому кварталі, тримісячні позики і кредити, за умовами яких передбачається нарахування відсотків на відсотки, даватимуть ефект нарощеного платежу. Аналогічна ситуація складається при щомісячних розрахунках за позиками і позиках, які, як правило, ведуться на кінець місяця.

В оцінці позиції позичальника має сенс звернути увагу на такі особливості позики.

Позичальник, який працює переважно на залучених засобах, зацікавлений в постійному відновленні суми залучених коштів. Виплата доходів за простими відсотками означає відтік коштів з його обороту, і необхідне залучення нових підлягають додатковій оплаті позик на суму які з обороту pecypсов. Останнє рівнозначно приєднання нарахованих відсотків до основного позикою, в чому і полягає сенс нарахувань по складних відсотках.

Підсумовуючи розгляд договірних умов оплати позичок за простим і складним відсоткам, необхідно відзначити наступне: Результати проведеного дослідження доводять, що принципово не тільки і не стільки саме договірне умова нарахування по складних або простим відсоткам, скільки періодичність нарахування і тривалість відносин. При певному періоді нарахування відсотків практичні результати оплати позичок і позик або складних відсотків еквівалентні. Позичальник може не боятися високих витрат з оплати позик оплачуваних складними відсотками, кредитор може не сподіватися на отримання особливого додаткового доходу.

Тільки особливі інтереси кредитора і позичальника можуть реалізовуватися в застосуванні складних або простих відсотків.

Для кредитора складні відсотки - це можливість зберегти поточну вартість наявних коштів, необхідних до певного моменту в майбутньому. Для позичальника складні відсотки - це можливість заощадити на операційних витратах, збільшити стабільність ресурсної бази за рахунок збільшення термінів запозичення коштів.

Позичальник може бути зацікавлений в простих відсотках, коли знає, що йому після закінчення певного терміну кошти будуть не потрібні в колишньому обсязі або не потрібні на колишніх умовах. У порівнянні з умовами складних відсотків при простих відсотках у позичальника з'являється можливість більш гнучко регулювати обсяги і умови нових позик. Іншу сторону позичкової угоди - кредитора може цікавити збереження вартості не певного моменту в майбутньому, а протягом певного періоду часу. У цьому випадку регулярне отримання коштів у вигляді відсотків забезпечує можливість "рівномірно" споживати наявні кошти протягом тривалого проміжку часу, не втрачаючи на їх знеціненні.

Відсутність принципових відмінностей в умовах нарахування простих і складних відсотків призводить до того, що при оформленні договірних відносин втрачає суттєвий сенс саме формулювання "прості" або "складні" відсотки. Наприклад, в умовах банківського вкладу можна, не вводячи складних відсотків, дозволити поповнювати внесок і, за розсудом вкладника, дати йому можливість перетворити свій внесок у внесок з нарахуванням відсотків на відсотки або без такого. І навпаки, при складних відсотках можна дозволить користуватися нарахованими і зарахованими у внесок відсотками, тим самим зробити його рівнозначним вкладом з простими відсотками. Вивчення техніки виконання розрахунків по складним відсоткам виявляє, що складні відсотки цілком заслужили свою назву тим, що їх застосування має багато особливостей і дійсні складно.

Спосіб оформлення. Розглядаючи основні умови договірних відносин з оплати позик і позик, слід зупинитися на питанні про основні способи оформлення договірних відносин. Такими виступають: укладення договору на позичкову угоду, оформлення вкладний книжки, виписка боргового зобов'язання та укладення договору купівлі обращаемой зобов'язання.

Кожен з наведених способів оформлення договірних зобов'язань відрізняється ступенем індивідуалізації відносин кредитора і позичальника. Відповідно, по-різному оформляються і ті чи інші сторони платних відносин кредитора і позичальника.

Серед зазначених способів тільки укладення договору на позичкову угоду дозволяє найбільш повно і точно описати принципові параметри угоди та умови розрахунків за нею. Проте вивчення практики договірних відносин у сфері кредитування показує, що ці можливості використовуються недостатньо. У рівній мірі і банківські, і небанківські договори позики-кредитування в основному визначають лише загальні параметри платних відносин кредитора і позичальника. Найчастіше документально фіксується лише загальний рівень плати за договором і ті умови розрахунків, які можуть бути змінені в ході виконання угоди. При цьому опис порядку розрахунків не йде далі визначення системи застосовуваних відсотків (складні або прості) і періоду їх нарахування.

Такий поширений спосіб оформлення позик, як вкладна книжка, у ще меншій мірі відповідає змінених умов господарського життя. Вкладная книжка є, по суті, лише технічним інструментом відображення проведених за вкладом операцій, вона фіксує факт розрахунків банку і клієнта, але не накладає на розраховується сторони певні за часом і термінами зобов'язання. Тому вкладна книжка може лише доповнити, але ні в якому разі не скасовує договір позики.

Вкладная книжка, яка фіксує умови позики, права та обов'язки вкладника і банку, наближає оформлення відносин сторін до договірного. Але можливість зміни основних умов банківського вкладу з плином часу, потреба в маніпулюванні умовами розрахунків при управлінні внеском, необхідність укладання угод зі специфічними умовами ставлять перед даним способом нерозв'язні в його рамках проблеми.

Оформлення боргового зобов'язання та укладення договору купівлі-продажу обращаемой боргового зобов'язання мають істотну специфіку перед іншими способами оформлення угоди позики кредитування. Емісія таких фінансових інструментів має мету спрощення обліково-операційної техніки здійснення угод займ що відноситься, в тому числі, і до процедури оформлення договірних відносин. Крім цього, при зверненні зобов'язання на вторинному ринку угода з нею стає предметом взаємин продавця і покупця фінансового інструменту, по відношенню до яких боржник виявляється третьою стороною. Регрес вимог емітенту і регрес зобов'язань емітента до кінцевого пред'явнику боргового зобов'язання позбавляє сенсу традиційне оформлення договору позики-кредитування.

Завершуючи розгляд договірних відносин з оплати позик і позик, в якості основного можна зробити висновок про багатоваріантність налаштувань основних параметрів плати за кредит.

Досягається багатоваріантністю можна створювати можливості вибору і тим самим розширювати можливості досягнення необхідних цілей. Це особливо цінно в сучасних умовах, коли кількість завдань, що вирішуються відсотком, істотно розширилося, а конкуренція за наявні кошти та ринки банківських послуг придбала в основному цінової характер.

Проте великі можливості означають більший ризик, пов'язаний з можливістю неправильних рішень. Тим більше, що при множинності умов їх спільний результат часто неочевидний.

Можливість описати, проаналізувати і розрахувати основні фінансові результати складних економічних взаємин боржника і кредитора - ось найважливіше завдання переддоговірної підготовки угоди позики-кредитування, а основне завдання укладається договору полягає в тому, щоб юридично грамотно врахувати можливі ризики і, передбачивши їх таким чином, мінімізувати.

Глава 3. Договірні відносини, які є наслідком кредитних відносин.

Банківське законодавство Російської Федерації передбачає, що видача кредиту має відбуватися під різні форми забезпечення кредиту. Найважливішими видами кредитного забезпечення, широко практикуються за кордоном є: заставу, гарантії, поручительства, страхування кредитного ризику, переуступка (цесія) на користь банку вимог і рахунків позичальника третій особі і ін

Переуступка (цесія) на користь банку вимог і рахунків позичальника третій особі є нові видом забезпечення в банківській справі. Ще немає необхідних законодавчих актів, так ГК декларує лише загальні положення про переуступку вимог. У слідстві мало вивченості цього виду забезпечення цесія не отримала ще широкого поширення в банківській системі РФ.

Страхування кредитних ризиків було широкого поширено на початковому етапі становлення банківської системи. Однак зараз у зв'язку із загальною кризою страхових компаній цей вид забезпечення практично не використовується.

Широке застосування в банківській діяльності отримали заставу, поручительство і гарантія, які і розглянуті в цьому розділі.

Позичальник в якості кредитного забезпечення може використовувати одну або одночасно кілька форм, що закріплюється в кредитному договорі. Забезпечувальні зобов'язання з повернення кредиту оформляються разом з кредитним договором і є обов'язковим додатком до нього.

3.1. Застава як договірне ставлення.

Сам по собі заставу майна (рухомого і нерухомого) означає, що кредитор-заставодержатель має право реалізувати це майно, якщо забезпечене заставою зобов'язання не буде виконано. В силу застави кредитор має право в разі невиконання боржником-заставодавцем, забезпеченого заставою зобов'язання, одержати задоволення з вартості заставленого майна переважно перед іншими кредиторами. Застава повинна забезпечити не тільки суму самого боргу, але відсотки, штрафи і неустойки, передбачені за договором. Крім того, необхідно враховувати, що ринкова вартість, закладеного майна може знизитися. Отже, у всіх випадках вартість застави повинна бути вище розміру видають кредиту.

Заставою можуть бути забезпечені зобов'язання, як фізичних, так і юридичних осіб.

Застава виникає в силу договору чи закону. Найбільше поширення має заставу з договору, коли боржник добровільно віддає майно в заставу, укладаючи про це договір з кредитором. Заставою може бути забезпечене лише дійсне вимога. Це означає, що договір про заставу не носить самостійний характер, тобто його не можна укласти поза зв'язком з іншим договором, виконання якого він забезпечує.

Предметом застави може бути будь-яке майно, яке відповідно до законодавства Росії може бути відчужене заставодавцем, а також цінні папери та майнові права.

Заставодавцем може бути особа, якій предмет застави належить на праві власності мул повного господарського відання. Право повного господарського відання майном дає господарюючому суб'єкту право володіти, користуватися і розпоряджатися майном в тому ж обсязі, що і власнику, якщо законом або власником в установчих документах не передбачено інше. Обмеження на відчуження майна існують щодо державних підприємств, оскільки вони повинні отримати дозвіл на заставу будівель і споруд від відповідного комітету з управління майном.

Конкретно в якості застави можуть виступати: підприємства в цілому (або комплекс); основні фонди (будівлі, споруди, обладнання); товарно матеріальні цінності, товарно-транспортні документи (залізничні накладні, варанти, коносаменти, складські свідоцтва, контракти і т.п. ); валютні кошти; цінні папери (акції, облігації, векселі, сертифікати, депозитні вклади і т.д.).

Розрізняють два види застави:

• при якому предмет застави може залишатися у заставодавця;
• при якому предмет застави передається у розпорядження, у володіння заставодержателю.

Найбільше поширення має перший вид застави.

При заставі з залишенням майна у заставодавця останній має право:

• володіти і користуватися предметом застави відповідно до його призначення;
• розпоряджатися предметом застави шляхом його відчуження з переведенням на набувача боргу по зобов'язанню, забезпеченому заставою.

У той же час заставодавець зобов'язаний застрахувати за свій рахунок предмет застави на його повну вартість, вжити заходів щодо її збереження, повідомити заставодержателя про здачу предмета застави в оренду.

Запорука з залишення майна у заставодавця може виступати в кількох формах, основними з яких є:

• заставу товарів в обороті;
• застава товарів в переробці;
• заставу нерухомого майна.

Застава товарів в обороті (він же заставу зі змінним складом) означає, що позичальник вправі реалізувати закладені цінності за умови одночасного погашення частини заборгованості або заміни вибувають товарів іншими, відповідними даному виду кредитування цінностями на рівну або більшу суму. Позичальник зобов'язаний забезпечити відповідний облік та зберігання закладених цінностей і несе за це відповідальність.

Застава товарів у переробці означає, що позичальник вправі переробляти у своєму виробництві закладене сировину, матеріали, напівфабрикати, але при цьому заставне право буде розповсюджуватися на вироблені напівфабрикати, незавершене виробництво, готову продукцію і товари відвантажені.

Під заставу товару в обороті кредитуються торговельні та постачальницько-збутові організації. Під заставу товарів у переробці кредитуються державні промислові, будівельні, транспортні, сільськогосподарські підприємства.

Застава нерухомості (іпотека) - це запорука підприємств, будівель, будівель, споруд чи інших об'єктів, безпосередньо пов'язаних із землею, разом з відповідними земельними ділянками та правом користування ними.

Надаючи кредит під заставу будівель, устаткування та іншої нерухомості, банк повинен бути зацікавлений не тільки в ступені їх реалізації, а й у здатності позичальника отримати прибуток, достатній для погашення кредиту, щоб уникнути продажу застави.

Банк, як заставодержатель, при залишенні застави у заставодавця має право перевіряти по документах її фактичну наявність, розмір, стан та умови зберігання предмета застави. Якщо предмет застави втрачений і заставник не відновив його за згодою заставодержателя не замінив іншим майном, рівним за вартістю, то банк-заставодержатель має право вимагати дострокового погашення, забезпеченого заставою зобов'язання.

Другий вид застави - ​​застава із залишенням предмета застави у заставодержателя, або інакше званий закладом, є найбільш переважним видом застави в банківській діяльності, особливо якщо в якості предмета застави пропонується майно, яке не є нерухомістю, або майно передача якого в заставу вимагає державної реєстрації в Відповідно до статті 11 Закону РФ "Про заставу". Це пояснюється тим, що при передачі майна у володіння заставодержателю (банку) останній може здійснювати найбільш дієвий контроль за станом даного майна і, крім того, у банку більше гарантій відносно можливості погашення виданого ним кредиту позичальнику.

Даний вид застави може виступати в двох основних формах:

• тверда застава;
• заставу прав.

Тверда застава в класичному вигляді передбачає передачу товару і іншого майна банку і зберігання його на складі позичальника, але під замком та охороною банку. Цінності, які приймаються у заклад, повинні відповідати таким вимогам, як легка реалізація, можливість їх страхування і тривалого зберігання, а також здійснення банком контролю за ними. Застосування застави пов'язано для банків з певними труднощами і витратами, оскільки це пов'язано з необхідністю здійснення такої невластивої їм функції, як зберігання товарно-матеріальних цінностей.

Найбільш зручними для банку об'єктом твердого застави є товарно-матеріальні цінності та товарно-транспортні документи, а також цінні папери. По-перше, вони передаються заставодавцем у забезпечення позики безпосередньо самому банку, причому не вимагають особливих витрат на своє зберігання, по-друге, вони відрізняються високою ліквідністю, що має для банків велике значення у разі невиконання боржником свого зобов'язання по позиці.

Застава прав - це нова для Росії форма застави і поки недостатньо відпрацьована в законодавчому відношенні. Як закладу можуть виступати документи, що свідчать про передачу банку в якості забезпечення по позиці прав володіння і користування майном, прав на об'єкти інтелектуальної власності (авторських прав на промислові зразки, товарні знаки, ноу-хау, патенти) та ін

Отримання предмету застави у заклад, окрім необхідності забезпечити належне зберігання, накладає на банк та інші додаткові зобов'язання. Так, заставодержатель зобов'язаний направляти звіт про використання предмету застави в інтересах заставника, якщо це передбачено договором; негайно повернути заклад заставодавцю після виконання ним забезпеченого закладом зобов'язання.

Залежно від того, у кого залишається предмет застави, заставодавець або заставодержатель зобов'язаний застрахувати його на повну вартість на випадок загибелі від пожежі, повені та інших стихійних лих, а також на випадок розкрадання і здійснення державними органами дій, прийняття рішення, актів, які припиняють господарську діяльність заставодавця. При настанні страхових випадків банк має право переважного задоволення своїх вимог із суми страхового відшкодування. Страхування предмета застави здійснюється за рахунок заставодавця.

Договір про заставу є юридичним документом, який складається окремо від того зобов'язання, яке забезпечується заставою.

Договір про заставу має бути укладений у письмовій формі. У ньому необхідно відобразити умови, що передбачають вигляд і форму застави, істота забезпеченого заставою вимоги, її розмір і термін виконання, склад і вартість заставленого майна, права та обов'язки заставодавця і заставодержателя, порядок звернення стягнення на майно боржника у разі невиконання ним забезпеченого заставою зобов'язання, припинення права застави, порядок вирішення спорів.

У договорі про заставу повинні бути також вказані найменування і місцезнаходження обох сторін, опис і місцезнаходження заставленого майна.

Договір застави вважається недійсним, якщо не дотримані перераховані вище умови.

Для деяких видів договорів встановлено обов'язкове нотаріальне засвідчення. У цьому випадку і договір про заставу також підлягає нотаріальному посвідченню. Однак за угодою сторін нотаріально може бути завірений будь укладений ними договір, а відповідно і договір про заставу, що забезпечує виконання основного договору.

Для деяких видів майна, переданих в заставу, встановлена ​​обов'язкова державна реєстрація застави. Це означає, що після того, як договір про заставу підписаний, а в необхідних випадках нотаріально завірений, необхідно у відповідному державному органі заставу зареєструвати. Якщо заставу майна підлягає державній реєстрації, то договір про заставу вважається укладеним з моменту його реєстрації. Орган, який здійснює реєстрацію застави, зобов'язаний видати заставодавцю і заставодержателю свідоцтво про реєстрацію.

До видів майна, за яким при передачі в заставу потрібна реєстрація, відносяться: земля, підприємства, автомобільний транспорт, маломірні річкові суду, житлові будинки, квартири та ін

Іпотека реєструється в поземельній книзі за місцем знаходження підприємства, будови, будівлі, споруди чи іншого об'єкта. Перехід права власності або повного господарського відання на предмет іпотеки від заставодавця до іншої особи підлягає реєстрації в тій же поземельній книзі, в якій зареєстрована іпотека.

За рахунок заставленого майна заставодержатель має право задовольнити свої вимоги в повному обсязі, визначеному на момент фактичного задоволення (включаючи відсотки, збитки, завдані простроченням виконання, неустойку, а також витрати з утримання заставленого майна та витрати пов'язані із здійсненням забезпеченого заставою вимоги). Право звернення стягнення на предмет застави кредитор-заставодержатель набуває, якщо в момент настання терміну виконання зобов'язання, забезпеченого заставою, воно не буде виконано. Підставою для звернення стягнення на заставлене майно є рішення суду, арбітражу або третейського суду. Заставодержатель (кредитор) повинен довести, що зобов'язання не виконано чи виконано неналежним чином. У тому випадку, якщо рішення суду відбулося на користь банку, йому видається виконавчий документ, на підставі якого заставлене майно реалізується, і з виручки задовольняються вимоги кредитора.

Договором про заставу заставодержателю може бути надано право самостійно, без судового рішення реалізовувати передане йому в заставу майно при простроченні виконання зобов'язання. У цих випадках в договорі заздалегідь визначається мінімальна продажна ціна чи встановлюється порядок оцінки або реалізації цього майна при дотриманні інтересів обох сторін.

Право застави припиняється:

• з припинення забезпеченого заставою зобов'язання;
• в разі загибелі заставленого майна;
• в разі придбання заставодержателем права власності на заставлене майно;
• у разі закінчення права, що становить предмет позики.

Нормальним (природним) випадком припинення позики є виконання зобов'язання, яке забезпечується заставою. Виконання основного боргу має бути підтверджено відповідними документами (розпискою кредитора про отримання боргу, актом прийому-передачі предмета застави та ін.)

3.2. Гарантія і поручительство як договірне ставлення.

За договором поруки поручитель зобов'язується перед кредитором іншої особи відповідати за виконання останнім його зобов'язання повністю або в частині. Договір поруки може бути укладений також для забезпечення зобов'язання, яке виникне в майбутньому.

При поручительстві відповідальним перед кредитором за невиконання основного, забезпечуваного зобов'язання стає поряд з боржником ще й інша особа - поручитель. Це створює для кредитора велику ймовірність реального задоволення його вимог до боржника. Певне значення може мати платоспроможність поручителя.

Порука є договором і виникає в результаті угоди між кредитором боржника і його поручителем. Чинне цивільне законодавство встановлює відомі обмеження для осіб, які можуть виступати в якості поручителя в договорі поруки. Зокрема, не можуть бути поручителями бюджетні організації, казенні підприємства, за якими закріплюється майно на праві оперативного управління, філії та представництва, які не є за законом юридичними особами.

ГК вперше визначає, що поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і боржник. Так, якщо інше не передбачено договором поруки, поручитель крім основного боргу зобов'язаний повернути кредитору відсотки за користування кредитом, підвищені відсотки у разі неповернення кредиту у встановлений договором термін, а якщо невиконання або неналежне виконання зобов'язання, забезпеченого порукою, заподіяло кредиторові збитки, поручитель зобов'язаний відшкодувати ці збитки. Поручитель також несе відповідальність по відшкодуванню кредитору судових витрат, пов'язаних зі стягненням боргу та інших збитків.

За умовами договору поручитель може прийняти на себе відповідальність за виконання боржником лише частини зобов'язання, але про це має бути прямо вказано в умовах забезпечувального зобов'язання.

Обов'язок поручителя відповідати за виконання зобов'язання боржником не означає, що поручитель приймає на себе обов'язок до надання того, до чого зобов'язувався боржник. Він може бути просто не здатний з об'єктивних причин виконати це. Тому поручитель по загальному правилу несе обов'язок відшкодувати в грошовій формі невиконане боржником. Саме тому найбільшого поширення поручительство отримало в грошових зобов'язаннях.

Особи, які спільно дали поручительство, відповідають перед кредитором солідарно. Спільні поручителі несуть солідарну відповідальність не тільки один з одним, але і з боржником за забезпеченим поручительством зобов'язанням. Солідарна відповідальність сопоручітелей може бути усунена включенням спеціальної обмовки про це у договір поруки.

Особи, незалежно один від одного поручився за одного і того ж боржника за різними договорами поруки, не стають солідарно зобов'язаними у відношенні один одного, хоча і беруть на себе солідарну з боржником відповідальність перед кредитором.

До поручительству застосовуються загальні норми цивільного законодавства про договори, в тому числі і правило про неприпустимість одностороннього розірвання (зміни) договору. Обсяг і характер відповідальності поручителя залежить від змісту договору поруки. Зокрема, поручитель вправі обумовити, що він поручається за повернення боржником лише основної суми без відшкодування неустойки та збитків. У договорі поруки має міститися конкретна вказівка ​​на зобов'язання, за виконання якого боржником поручитель ручається, і суму, в межах якої діє поручительство.

У разі пред'явлення до поручителя вимог кредитора поручитель вправі висувати проти вимог кредитора заперечення, які міг би представити боржник. Поручитель має право діяти на власний розсуд, залучаючи боржника лише тоді, коли він вважає це в інтересах справи.

Якщо поручитель добровільно або за рішенням суду виконав зобов'язання боржника до нього переходять права кредитора по цьому зобов'язанню. Поручитель отримує право вимагати від боржника виконання зобов'язання у тому об'ємі. в якому він сам виконав вимогу кредитора. При частковому виконанні зобов'язання він може вимагати від боржника в порядку регресу відшкодування в частині виконання. Повна оплата передбачає і повне відшкодування витрат, понесених поручителем. Оскільки поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і сам боржник б може відшкодувати крім основного боргу також і інші збитки кредитора, поручитель наділяється правом вимагати від боржника також відшкодування в частині виплачених кредитору відсотків за прострочення виконання, судових витрат і пр.

Після виконання поручителем зобов'язання боржника кредитор зобов'язання боржника кредитор зобов'язаний вручити поручителю документи, що засвідчують вимогу до боржника і передати права, що забезпечують цю вимогу. наприклад, право застави.

Якщо боржник сам виконає зобов'язання, забезпечене порукою, то він, щоб уникнути подвійного виконання зобов'язання зобов'язаний негайно, тобто як тільки це буде можливо, сповістити про це поручителя. Якщо поручитель, не сповіщений боржником, у свою чергу виконає зобов'язання, він має право або стягнути з кредитора безпідставно отримане, або пред'явити регресну вимогу до боржника про відшкодування йому фактом подвійного виконання зобов'язання збитків. Боржник, відшкодував збитки поручителя, матиме право отримати з кредитора тільки безпідставно отримане. У результаті може скластися така ситуація, коли боржник поверне поручителю суму, яка більше за розміром тієї, яку боржник перерахував за основним зобов'язанням. Можливість настання таких невигідних наслідків спонукає боржника до своєчасного повідомлення поручителя про виконання зобов'язання їм самим.

Належне виконання основного зобов'язання призводить до його припинення, слідом за цим припиняється і забезпечувальне зобов'язання - порука. Однак це не єдиний спосіб припинення поруки, тоді, коли змінюються без узгодження з поручителем істотні умови основного зобов'язання, а може бути і його суб'єкти, договір поруки припиняється. Для забезпечення виконання обов'язків в умовах, що змінилися або іншими учасниками основного зобов'язання потрібно укладення іншого договору поручительства або підтвердження існуючого договору поручительства, що також оцінюється судовою практикою як наявність нового договору. Порука припиняється з переведенням на іншу особу боргу по забезпеченому поручительством зобов'язанню, якщо поручитель не дав кредитору згоди відповідати за нового боржника. Порука припиняється, якщо кредитор відмовився прийняти належне виконання, запропоноване боржником або поручителем, а також після закінчення зазначеного в договорі терміну, на який воно дано. Термін цей не повинен бути менше терміну виконання основного зобов'язання. При менш тривалому терміні втрачається забезпечувальний характер поруки. При відсутності в договорі поруки вказівки про термін, на який воно дано, порука припиняється, якщо кредитор протягом року з дня настання терміну виконання забезпеченого поручительством зобов'язання не пред'явить позову до поручителя. Коли термін виконання основного зобов'язання не зазначений в не може бути визначений або визначений моментом вимоги, поручительство припиняється, якщо кредитор не пред'явить позову до поручителя протягом двох років з дня укладення договору поруки.

Чинний ЦК в переліку способів забезпечення виконання зобов'язань не згадує гарантії, в той час як Основи громадянського законодавства 1991 р. поряд з порукою говорять і про гарантії, не проводячи відмінності між ними. Виняток із способів забезпечення виконання зобов'язань гарантії можна пояснити тим, що закон усунув відмінності між поручительством і гарантією. Гарантія використовувалася раніше як спосіб забезпечення зобов'язань виключно між організаціями, і гарантом виступала, за загальним правилом, вищестояща організація боржника. В даний час у зв'язку з відбулися змінами в області економіки відносини між юридичними особами будуються на інших засадах, і щоб уникнути штучних розбіжностей між поручительством і гарантією законодавець вважав за краще виключити з переліку способів забезпечення виконання зобов'язань гарантію.

Банківська гарантія є новим для Російської Федерації способом забезпечення виконання зобов'язань. У силу банківської гарантії банк, інша кредитна установа або страхова організація (гарант) дають на прохання іншої особи (боржника)-письмове зобов'язання сплатити кредитору у відповідності з умовами даваемо гарантом зобов'язання грошову суму при представленні бенефіціаром письмової вимоги про її сплату.

Банківська гарантія принципово відрізняється від використовувалася раніше гарантії, яка надавалася при кредитуванні вищестоящим органом, і гарантії як різновиду поруки.

Гарантами можуть бути банки, інші. кредитні установи, що мають ліцензію на здійснення банківських операцій, або страхові організації, створені відповідно до Закону РФ "Про страхування".

Банківська гарантія є додатковим по відношенню до договору між кредитором і боржником, хоча і володіє певною автономією, що також відрізняє банківську гарантію від поруки та інших перерахованих у ГК способів забезпечення виконання зобов'язань.

Гарант зобов'язується до сплати певної грошової суми відповідно до умов дається гарантом зобов'язання. Це означає, що в гарантійному зобов'язанні гарант має право вказати так звані гарантійні випадки, тобто перелік порушень, з настанням яких з'являється підстава для пред'явлення вимог щодо сплати гарантом бенефіціару певної грошової суми .. Наявність у банківській гарантії переліку "гарантійних випадків" зближує її з договором страхування. Однак наявність договору страхування далеко не завжди підпорядковане меті забезпечення виконання іншого зобов'язання, наприклад, кредитного договору. За загальним правилом договір страхування - самостійний договір, і кредитор страхувальника лише тоді отримує додаткове забезпечення у формі договору страхування, коли він зазначений у договорі страхування як вигодонабувача, а невиконання або неналежне виконання боржником покладеного на нього зобов'язання включено в коло страхових ризиків.

На відміну від інших забезпечувальних зобов'язань, залежних від основних зобов'язань, передбачене банківською гарантією зобов'язання гаранта перед кредитором не залежить у відносинах між ними від того основного зобов'язання, в забезпечення виконання якого вона видана, навіть якщо в гарантії міститься посилання на цю обставину. Банківська гарантія зберігає силу і після припинення основного зобов'язання або визнання його недійсним. Предмет основного зобов'язання не важливий для гаранта. Гарант зобов'язаний виконати свої зобов'язання, навіть якщо принципал заперечує проти цього і посилається на обставини, що підтверджують справедливість його заперечень. Для видає банківську гарантію важливо знати умови забезпечуваного банківською гарантією зобов'язання, умови його зміни та виконання з тим, щоб обумовити в гарантійному зобов'язанні умови, що забезпечують інтереси гаранта. Наприклад, в банківську гарантію гарант може включити умову про те, що викликає припинення банківської гарантії: - зміни зобов'язання забезпеченого банківською гарантією, які можуть привести до збільшення відповідальності або до інших несприятливих для гаранта наслідків, якщо ці зміни були зроблені без згоди гаранта;-переклад на іншу особу боргів за забезпеченим банківською гарантією зобов'язанням, якщо на це не було попередньо отримано згоду гаранта; - відмова кредитора прийняти запропоноване принципалом належне виконання.

Таким чином, зміст банківської гарантії багато в чому залежить як від приписів закону, так і від умов, розроблених сторонами і включених до гарантійне зобов'язання.

На відміну від інших забезпечувальних зобов'язань, банківська гарантія може бути як відкличний так і безвідкличної.

Банківська гарантія володіє і деякими іншими відзнаками. Наприклад, за загальним правилом для переходу до іншої особи прав кредитора не потрібна згода боржника належить кредиторові за банківською гарантією право вимоги до гаранта, не може бути передано іншій особі. Уступка вимоги допустима тільки за згодою гаранта (боржника), вираженого або безпосередньо в тексті гарантії при її підписанні, або пізніше, але пред'явлення до гаранта вимог кредитора. Гарант може мати власний інтерес у збереженні гарантійного зобов'язання, хоча б тому, що він отримує при видачі банківської гарантії встановлене сторонами винагороду.

До реалізації забезпечувальних зобов'язань кредитор вправі приступити за загальним правилом у разі невиконання зобов'язання боржником. Банківська гарантія, якщо в ній не міститься інших застережень, набирає чинності з дня її видачі, тобто з моменту підписання гарантійного листа. Якщо кредитор представляє гаранту в письмовій формі вимога із зазначенням, у чому полягає порушення боржником основного зобов'язання, в забезпечення якого видана гарантія, гарант зобов'язаний задовольнити вимогу кредитора.

Банківська гарантія повинна побуту здійснена у формі письмового зобов'язання сплатити кредитору відповідно до умов дається гарантом зобов'язання грошову суму при представленні бенефіціаром письмової вимоги про її сплату. Гарантійний лист є свідченням укладання договору банківської гарантії та підтвердженням всіх умов відповідальності гаранта перед кредитором.

Банківська гарантія може видаватися банком або безпосередньо на користь кредитора (пряма гарантія),, або на користь банку обслуговуючого кредитора (гарантія за посередництвом банку).

Залежно від мети і характеру забезпечуваних зобов'язань банківські гарантії поділяються на: гарантії твердого пропозиції товарів, гарантії платежу; гарантії поставки; гарантії надання (позики товару); гарантій повернення авансових платежів; податкові, митні, судові гарантії.

Банківська гарантія повинна містити перелік документів, які кредитор повинен представити гаранту при пред'явленні вимоги про оплату підтвердженої гарантією суми. Вимога кредитора про оплату грошової суми по банківській гарантії повинно бути представлено гаранту в письмовій формі.

Невідповідність доданих до вимоги кредитора документів умовам банківської гарантії є підставою для відмови в задоволенні вимоги кредитора.

За подання гарантії банк стягує винагороду, яке встановлюється в процентному співвідношенні до суми гарантії або у твердій сумі. Банківська гарантія припинено: - фактом сплати кредиторові суми, на яку видано гарантію; - закінченням визначеного в гарантії строку. На який вона видана; - внаслідок відмови кредитора від своїх прав за гарантією і повернення її гаранту; - внаслідок відмови кредитора від своїх прав по гарантії шляхом письмової заяви про звільнення гаранта від його зобов'язань.

Повернення кредитором гаранта оригіналу гарантійного листа є підтвердженням того, що ніякої претензії по ній не буде пред'явлено, що також означає по суті припинення зобов'язання за банківською гарантією.

Гарант, якому стало відомо про припинення гарантії будь-яким із зазначених способів, повинен негайно повідомити про це боржника.

Висновок.

Банківська діяльність являє собою сукупність операцій здійснюються банками. На відміну від інших кредитних організація банки можуть залучати кошти у вклади і розміщувати їх від свого імені на умовах повернення, терміновості і платності.

Договірні відносини в банківській діяльності виникли з переходом до ринкової економіки. При командно-адміністративної не було сенсу в договірних відносинах, так як не було банківської конкуренції та розподіл кредитних ресурсів носило планово-централізований характер.

З правової точки зору існує кілька різновидів договорів, більшість з них використовуються в банківській діяльності. Серед обов'язкових параметрів, які повинні бути визначені при договірних відносинах, закон виділяє: сторони, умови виникнення, зміни та припинення зобов'язань, ціна, порядок зміни умов, терміни дії договору.

Банківські операції, пов'язані із залученням коштів за економічною суттю є відносинами позики, причому банківський депозит зазнав істотних змін: від зберігання, коли вкладник платив банку за внесок, до позики, коли вже банк платить вкладникові за те, щоб він зберігав кошти в банку. Таким чином більшість банківських операцій підпадають під конструкцією позики.

Кредитні відносини по суті своїй є договірними, отже при оформленні кредиту або отримання вкладу повинні бути вирішені загальнодоговірної питання.

При визначенні сторно необхідно переконатися в дієздатності осіб, які укладають договір. Якщо це фізична особа, то перевірити паспорт, якщо юридична то перевірити установчі документи, наділений ця людина правом підписання договорів. З боку банку договір повинен бути підписаний головою правління або іншою особою, яка має довіреність на вчинення подібних дій.

Сума угоди, як правило, визначається індивідуально в залежності від можливостей банку, потреб клієнта та цілей кредитування. У той же час існує нижня межа суми вкладу, нижче якого сума операційних витрат перевищує можливий дохід.

Строки початку дії договору можуть визначатися - з моменту укладення договору; - з моменту перерахування грошових коштів.

При визначенні термінів, важливо визначити поведінку сторін при закінченні терміну дії договору. Чи вважається він продовженим на тих же умовах, чи вважається він продовженим, але вже на умовах вигідних банку або наступають штрафні санкції.

При визначенні процентної ставки банк може задати фіксовану або плаваючу ставку. У сучасних умовах, коли ситуація на кредитному ринку не стабільна, банкам вигідніше використовувати плаваючу процентну ставку, яка, як правило, залежить від ставки рефінансування центрального банку. У законі визначено, що банк не має права в односторонньому порядку змінювати процентну ставку. Відтак у договорах в обов'язковому порядку повинен бути визначений порядок зміни процентних ставок. Це дозволить банку уникнути додаткових витрат по вкладах при зниженні ставки рефінансування ЦБ й не залишитися у збитках за кредитами при її збільшенні.

Відсотки може бути прості і складні. За складних відсотках йде більш швидке зростання основної суми боргу і як наслідок відсотків, оскільки відсотки приєднуються до суми боргу. На практиці вибір виду відсотків пов'язаний з термінами їх нарахування: місяць, квартал, рік. При певних умовах немає ніякої різниці між простими і складними відсотками.

Оформляти договору слід у письмовій формі, хоча законом і передбачені ощадні книжки, сертифікати, тільки договір дозволяє передбачити всі тонкощі позики.

Застава, порука і банківська гарантія отримали широке застосування в банківській діяльності, на відміну від страхування кредитних ризиків. Відносини застави, поручительство і банківської гарантії, також є договірними, але вони не можуть існувати самостійно, без зв'язку з договором в забезпечення якого вони були укладені.

Список використаних джерел.

1. Російська Федерація. Федеральний Закон. Про банки і банківську діяльність. (В ред. Федерального закону від 03.02.96 N 17-ФЗ)
2. Про заставу: Закон Російської Федерації № 2871-1,29 травня 1992
3. Російська Федерація. Федеральний Закон. Про Центральний банк Російської федерації (Банек Россі). (В ред. Федерального закону від 04.03.98 N 34-ФЗ)
4. Цивільний кодекс Російської Федерації. Частина друга. (В ред. Федерального закону від 24.10.97. № 133-ФЗ)
5. Агарков М. М. Основи банкового права. Курс лекцій. М., 1929. С. 36-38.
6. Банківська справа: Підручник /. Під ред. проф. В. І. Колесникова, Л. П. Кроливецкой. - М.: Фінанси і статистика, 1995. - 480 с.
7. Банківська справа / За ред. І. О. Лаврушина. - М.: Банківський і біржовий науково-консультаційний центр, 1992 - 428. с.
8. Банківський портфель - 3 (Книга менеджера по кредитах. Книга менеджера по розрахунках. Книга менеджера по фондових і трастовим операціях. Книга банківського бухгалтера та аудитора.) / Відп. ред.: Коробов Ю. І., Рубін Ю. Б., Солдаткин В. І. - М.: "СОМІНТЕК", 1995. - 752 с.
9. Цивільне право. Частина 1. Підручник / За ред. Ю. К. Толстого, А. П. Сергєєва. - М.: Видавництво ТЕИС, 1996. -552 С.
10. Єфімова Л. Г. Банківське право: Підручник. - М.: Видавництво БЕК, 1994. - 340 с.
11. Завидів Б. Договір поруки / / Господарство право. 1997. № 12.
12. Кисельов Ю. Договір банківського рахунку / / Фінансова газета. 1996. № 26.
13. Коган М. Л. Підприємство і банк: операції та угоди, права та обов'язки. - М.: ВТФ "Аркаюр", 1993. - 175 с.
14. Кокарев С., Коммісарова Ю. Договір вкладника з банком / / Фінансова газета. 1995. № 24-26.
15. Маркова О. М., Сахарова М. С., Сидоров В. Н. Комерційні банк та його операції. - М.: Банки і біржі, ЮНИТИ, 1995. - 288 с.
16. Меломед А Банківська гарантія - новий інститут в російському законодавстві / / Російська юстиція 1995. № 7.
17. Мозолін В. П. Право власності в Російській Федерації в період переходу до ринкової економіки. М.: Видавництво ТЕИС, 1995. - 105 с.
18. Нам К.. Правова природа банківського рахунка / / Господарство право. 1997. № 7.
19. Неболсін Г. П. Банки та другiя кредітния установленiя в Россiі та іноземних землях'. СПб., 1840.
20. Рід Е., Коттер Р., Гілл Е., Сміт Р. Комерційні банки. / Пер. з англ. В. Лукашевича та ін; За заг. Ред. В. Лукашевича. - М.; 1983.
21. Роде Е. Банки, біржі, валюти сучасного капіталізму. / Пер. з нім., Під ред і з предисл. В. Н. Шенаева. - М.: Фінанси і статистика, 1986.
22. Тосунян Г. А. Банківська справа та банківське законодавство. - М.: Видавництво ТЕИС, 1996. - 458 с.
23. Четиркина Є. М. Методи фінансових і комерційних розрахунків / Практичний посібник. - М.: Фінанси і статистика, 1995.380 с.
24. Чубарєв С. Банківський вклад / / Господарство право. 1997. № 12.
25. URL: http://www. cbr. ru / system / Credorg. htm