Тема: Посередницькі договори в торговому обороті
Зміст
1. Торговельне посередництво і представництво
2. Договір доручення
3. Договір комісії
4. Застосування агентського договору в торговому обороті
5. Дистриб'юторська угода
6. Договір комерційної концесії
1. Торговельне посередництво і представництво
Посередництво - участь у просуванні товарів від виробників до споживачів.
Посередництво в комерційному праві - встановлення суб'єктом правових чи економічних відносин з контрагентами за посередництва або участі іншої особи.
Комерційне посередництво слід розглядати як надання посередником юридичних і фактичних послуг у здійсненні продажу (закупівель) товарів за рахунок коштів інших осіб від свого імені або від їхнього імені.
Активний розвиток торгового посередництва обумовлено низкою факторів. Залучення посередників незмірно розширює зони торговельної діяльності комерсантів, дозволяє їм проникати на такі ринки, де вони самі не можуть розраховувати на успіх через невідомості в даному регіоні або незнайомства з особливостями торгівлі в ньому. Якщо комерсантом видано 10 довіреностей різним особам на ведення торговельної діяльності, це означає, що 10 суб'єктів у різних точках будуть здійснювати таку ж діяльність, що і сам комерсант, помножуючи його доходи.
У юридичній літературі вкорінився погляд на посередника як на особу, "чинне в чужому інтересі". Такий підхід є невірним для комерційного права. Посередник справді зобов'язаний виконувати дане йому доручення з найбільшою вигодою для принципала (довірителя). Проте він завжди працює за винагороду, розмір якого зазвичай збільшується при більш вигідному скоєнні ним угоди. Так що комерційний посередник діє не тільки в чужому, але одночасно і у власному інтересі.
Значні переваги для самих посередників створюються тим, що ведення їх справи зазвичай не вимагає значного вкладення грошових коштів, як це необхідно, наприклад, для виробництва товарів або здійснення роздрібної торгівлі. Економічний успіх посередника залежить від ступеня його професійної підготовки у відповідних питаннях, ділової активності та ініціативи. Участь посередника веде до певного збільшення ціни товару, однак це збільшення завжди нижче, ніж при реалізації товару через проміжні торговельні ланки.
Поряд зі сприянням у здійсненні торгових угод посередники часто беруть на себе виконання додаткових робіт, що відносяться практично до всіх "етапах здійснення господарських зв'язків. Вони можуть займатися пошуком та наданням інформації про потенційних та пріоритетних покупців і продавців, аналізувати надійність продавця і платоспроможність покупця, погоджувати зміст або окремі умови майбутніх договорів, безпосередньо виробляти приймання, зберігання і обробку товарів, страхувати їх. Однак такі послуги посередників завжди носять додатковий характер по відношенню до головної задачі сприяння реалізації (придбання) товару.
Відносини посередництва нерозривно пов'язані з відносинами з представництва. Зв'язок посередництва з представництвом носить односпрямований характер. Це означає, що посередництво передбачає відносини з представництва, тоді як представництво часто не пов'язано з посередництвом. Представництво нерідко виникає із закону, з трудового договору, з судового рішення.
П. П. Цитович, детально розглядав особливості торгового посередництва і представництва, зазначав, що торговий представник діє, сам вирішує справу, має свій розсуд, а не передає лише чуже рішення (подібно нотаріусу). Скоєне їм дію є акт його волі, але це дію відноситься на ім'я і на рахунок його господаря. На здійснення цієї дії у представника:
а) було уповноваження, владу;
б) господар дав йому доручення (наказ).
Виконуючи своєю дією, актом своєї волі, волю господаря, представник зробив не своє, а чуже справу. Оскільки представник діє, він повинен мати у своїй особистості умови дієздатності.
Відносини за комерційним посередництва та представництва в основному регулюються законом.
За характером діяльності та особливостям відносин з підприємцями посередники поділяються на такі види:
Комерційні представники - посередник, постійно і самостійного представництва від імені підприємців при укладенні ними договорів у сфері товарного обігу.
Повірені - посередники, які за дорученнями учасників товарного ринку сприяють вчиненню комерційних операцій, в тому числі по збуту чи придбання товарів шляхом укладення договорів від імені та за рахунок довірителів.
Комісіонери - посередники, які сприяють за дорученнями учасників товарного ринку (комітентів) збуту і придбання товарів у рамках комісійних договорів шляхом укладення від, свого імені та за рахунок комітентів контрактів з третіми особами.
Агенти - посередники, які вчиняють за дорученням учасника товарного ринку (принципала) юридичні та інші дії, в тому числі по збуту і придбання товарів, шляхом укладення договорів від свого імені, але за рахунок принципала або від імені та за рахунок принципала.
Дистриб'ютори - оптові торговці, які в рамках дистриб'юторських договорів збувають імпортні товари продавцям, укладаючи контракти купівлі-продажу-
Таким чином, з розвитком товарного ринку збільшуються роль і значення посередницьких договорів, до яких відносяться договори доручення, комісії, агентський, дистриб'юторський, комерційної концесії (франшизи) і ін
У гол. 10 ГК РФ "Представництво. Довіреність" комерційному представництву присвячена ст. 184 кодексу. Комерційним представником може бути лише комерційна організація чи особа, яка є індивідуальним підприємцем. Така вимога обумовлена можливістю покладання на комерційного представника майнової відповідальності за неналежне "виконання своїх обов'язків. Також і уявними (принципалами, довірителями) при комерційному представництві можуть бути тільки комерційні організації або індивідуальні підприємці.
Комерційне представництво на відміну від загальногромадянського:
1) представляє собою професійну діяльність представника;
2) як правило, полягає в здійсненні безлічі або невизначеного кількості дій для подається;
3) носить БЕЗОПЛАТНО характер, тоді як громадянське представництво передбачається безоплатним;
4) може передбачати вчинення як юридичних, так і фактичних дій для подається.
Комерційний представник має право діяти одночасно в інтересах різних сторін в угоді з їх згоди, що заборонено общегражданскому представнику. Він не набуває права власності на одержуване майно. Закон дозволяє укладати з комерційним представником договір про повну матеріальну відповідальність. Комерційний представник, як і будь-який підприємець, звільняється від відповідальності тільки за наявності обставин непереборної сили. Він не має права розголошувати відомості, що становлять комерційну таємницю акредитуючої (принципала, довірителя). Комерційний представник має право утримувати знаходяться у нього речі, які підлягають передачі довірителеві, в забезпечення своїх вимог за договором доручення.
2. Договір доручення
Повірений-посередник діє на ринку від імені та за рахунок продавця на підставі договору доручення. Відповідно до ст. 971 ЦК договір доручення являє собою угоду, з якого одна сторожа (повірений) зобов'язується вчинити від імені та за рахунок другої сторони (довірителя) певні юридичні дії.
Права і обов'язки по угоді, зробленої повіреним, виникають безпосередньо у довірителя. Таким чином, договір доручення є договір про представництво однієї особи від імені іншого. У зв'язку з цим договір доручення інакше називають договором про представництво. Норми гл. 49 ЦК, присвячені договором доручення, повинні застосовуватися в сукупності з правилами гл. 10 ЦК про представництво і доручення.
Предметом договору доручення є юридично значимі дії, що тягнуть за собою для довірителя певні юридичні наслідки. До подібних дій, наприклад, відносяться права укладати договори, підписувати документи, брати і передавати майно. Дані дії можуть бути спрямовані або на здійснення прав і обов'язків, або на їх придбання, зміна, припинення для довірителя.
Як правило, дії повіреного-посередника полягають в пошуку для довірителя контрагентів із закупівлі або збуту товарів, ведення з ними переговорів, укладання контрактів і т.д.
Сторонами договору доручення - довірителем та повіреним - можуть бути будь-які дієздатні громадяни та юридичні особи. Для комерційних представників є обмеження: учасниками договору можуть виступати лише комерційні організації і індивідуальні підприємці, постійно і самостійного представництва від імені інших осіб під час укладання ними договорів, виступаючи повіреними за договором доручення.
Обов'язки сторін:
Обов'язки повіреного:
- Особисто виконати дане йому доручення, за винятком випадків, коли довіритель уповноважив повіреного на передачу виконання доручення іншій особі або повірений змушений так діяти силою обставин в інтересах довірителя;
- Передати довірителеві на його вимогу всі відомості про хід виконання доручення;
- Передати довірителю без зволікання все отримане за угодами, здійсненим на виконання доручення;
- По виконанні доручення або у разі припинення договору доручення до його виконання без зволікання повернути довірителю довіреність, термін дії якої закінчився, і представити звіт з доданням виправдувальних документів, якщо це потрібно за умовами договору або характеру доручення.
На підставі ст. 973 ГК повірений зобов'язаний виконувати дане йому доручення відповідно до вказівок довірителя. Серед таких, наприклад, можуть бути повноваження продавати товари на наступних умовах: з постачанням не коротше встановлених термінів, з твердою гарантією платежів за поставлені товари, за цінами не нижче встановлених лімітів при вказаному базисному умови і т.д.
Причому дані вказівки повинні бути правомірними, здійсненними і конкретними. Разом з тим, повірений має право відступити від вказівок довірителя, якщо за обставинами справи це необхідно в інтересах довірителя і повірений не міг попередньо запитати довірителя або не одержав у розумний строк відповіді на свій запит. Повірений зобов'язаний повідомити довірителя про допущені відступи, як тільки повідомлення стало можливим.
Обов'язки довірителя:
- Видати повіреному довіреність на вчинення юридичних дій, передбачених договором доручення;
- Відшкодувати повіреному понесені витрати;
- Забезпечити повіреного засобами, необхідними для виконання доручення;
- Без зволікання прийняти від повіреного все виконане ним згідно з договором доручення;
- Сплатити повіреному винагороду.
Зміст прав і обов'язків повіреного визначається низкою документів, перш за все - договором доручення. У ньому зазначаються зміст необхідних юридичних дій, терміни їх виконання, розмір і порядок сплати винагороди.
Оскільки працівники організації-повіреного вступають у відносини з третіми особами, вони зобов'язані підтвердити наявність повноважень на вчинення дій від імені довірителя. Тому крім договору повіреному найчастіше необхідна ще й довіреність, яку зобов'язаний видати довіритель (п. 1 ст. 975 ГК РФ).
Слід розмежовувати випадки, коли для здійснення дій від імені довірителя достатньо посилання на договір доручення, а коли потрібно ще й доручення. Довіреність зазвичай необхідна для укладення договорів та вчинення дій з товарними цінностями, грошима довірителя, оформлення цінних паперів. Довіреність конкретизує і уточнює обсяг повноважень повіреного, його права та обов'язки.
Є ще один регулятор, який поряд з договором та дорученням визначає права та обов'язки повіреного. Стаття 973 ЦК України встановлює, що повірений виконує дане йому доручення відповідно до вказівок довірителя. Такі вказівки зазвичай даються в ході виконання договору, вони можуть бути усними та письмовими. У договорі необхідно визначати порядок фіксування даються довірителем вказівок, їх підтвердження. Дана умова надзвичайно актуально саме для договорів комерційного доручення.
Вказівки дозволяють в інтересах довірителя оперативно коректувати початкові умови договору. З цих причин закон встановлює пріоритет вказівок довірителя над іншими документами. З огляду на ст. 973 ГК РФ повірений вважається належно виконав свій обов'язок, якщо він скоїв доручені дії у повній відповідності до вказівок довірителя. При цьому в законі говориться про вказівки, а не власне про договір доручення.
Для торгових відносин п. 3 ст. 973 ЦК України встановлює, що повіреному, що діє в якості комерційного представника, довірителем може бути надано право відступати від його вказівок без попереднього запиту про це. Комерційний представник зобов'язаний у розумний строк лише повідомити довірителя про допущені відступи, до того ж якщо інше не передбачено договором доручення.
Вказівки довірителя щодо умов продажу (купівлі) товарів можуть стосуватися ціни, кількості, якісних показників товару, строків відвантаження, гарантій платежу і т. п.
Закон зобов'язує повіреного повідомляти довірителеві на його вимогу відомості про хід виконання доручення. Повірений повинен без зволікання передати довірителеві все отримане у зв'язку з виконанням доручення: товари, грошові суми, цінні папери, підписані оригінали договорів та інші документи, що засвідчують виникнення зобов'язань у результаті дій повіреного.
Договір доручення виконується не тільки в інтересах, але і за рахунок довірителя. Тому в обов'язки довірителя входить відшкодування повіреному всіх витрат у зв'язку з виконанням доручення. Це можуть бути як прямі витрати з оплати вартості придбаного товару, так і інші необхідні витрати: оплата проїзду, телефонних переговорів, друкування і посвідчення документів та ін
Загальноприйнята практика виходить з того, що повірений не повинен вкладати в чуже справу власні гроші. Тому довіритель зобов'язаний заздалегідь забезпечити його коштами для виконання доручення, видавши йому необхідний аванс. Остаточні розрахунки проводяться при здачі виконання.
Винагорода повіреного. Довіритель зобов'язаний сплатити повіреному винагороду, якщо це передбачено законом, іншими правовими актами або договором доручення. У випадках, коли договір доручення пов'язаний зі здійсненням обома сторонами або однією з них підприємницької діяльності, довіритель зобов'язаний сплатити повіреному винагороду, якщо договором не передбачено інше.
Повірений, що діє в якості комерційного представника, мають право відповідно до ст. 359 ГК утримувати знаходяться у нього речі, які підлягають передачі довірителеві, в забезпечення своїх вимог за договором доручення.
Договір доручення припиняється внаслідок
- Скасування доручення довірителем;
- Відмови повіреного;
- Смерті довірителя або повіреного, визнання будь-кого з них недієздатним, обмежено дієздатним або безвісно відсутнім.
Довіритель вправі скасувати доручення, а повірений відмовитись від нього у всякий час. Угода про відмову від цього права є нікчемною.
Сторона, що відмовляється від договору доручення, що передбачає дії повіреного як комерційного представника, повинна повідомити іншу сторону про припинення договору не пізніше ніж за 30 днів, якщо договором не передбачений більш тривалий термін.
При реорганізації юридичної особи, яка є комерційним представником, довіритель має право скасувати доручення без попереднього повідомлення.
Наслідки припинення договору доручення. Якщо договір доручення припинений до того, як доручення виконано повіреним повністю, довіритель зобов'язаний відшкодувати повіреному понесені при виконанні доручення витрати, а коли повіреному належало винагороду, сплатити йому винагороду пропорційно виконаній ним роботі. Це правило не застосовується до виконання повіреним доручення після того, як він дізнався або повинен був дізнатися про припинення доручення. Зміст
1. Торговельне посередництво і представництво
2. Договір доручення
3. Договір комісії
4. Застосування агентського договору в торговому обороті
5. Дистриб'юторська угода
6. Договір комерційної концесії
1. Торговельне посередництво і представництво
Посередництво - участь у просуванні товарів від виробників до споживачів.
Посередництво в комерційному праві - встановлення суб'єктом правових чи економічних відносин з контрагентами за посередництва або участі іншої особи.
Комерційне посередництво слід розглядати як надання посередником юридичних і фактичних послуг у здійсненні продажу (закупівель) товарів за рахунок коштів інших осіб від свого імені або від їхнього імені.
Активний розвиток торгового посередництва обумовлено низкою факторів. Залучення посередників незмірно розширює зони торговельної діяльності комерсантів, дозволяє їм проникати на такі ринки, де вони самі не можуть розраховувати на успіх через невідомості в даному регіоні або незнайомства з особливостями торгівлі в ньому. Якщо комерсантом видано 10 довіреностей різним особам на ведення торговельної діяльності, це означає, що 10 суб'єктів у різних точках будуть здійснювати таку ж діяльність, що і сам комерсант, помножуючи його доходи.
У юридичній літературі вкорінився погляд на посередника як на особу, "чинне в чужому інтересі". Такий підхід є невірним для комерційного права. Посередник справді зобов'язаний виконувати дане йому доручення з найбільшою вигодою для принципала (довірителя). Проте він завжди працює за винагороду, розмір якого зазвичай збільшується при більш вигідному скоєнні ним угоди. Так що комерційний посередник діє не тільки в чужому, але одночасно і у власному інтересі.
Значні переваги для самих посередників створюються тим, що ведення їх справи зазвичай не вимагає значного вкладення грошових коштів, як це необхідно, наприклад, для виробництва товарів або здійснення роздрібної торгівлі. Економічний успіх посередника залежить від ступеня його професійної підготовки у відповідних питаннях, ділової активності та ініціативи. Участь посередника веде до певного збільшення ціни товару, однак це збільшення завжди нижче, ніж при реалізації товару через проміжні торговельні ланки.
Поряд зі сприянням у здійсненні торгових угод посередники часто беруть на себе виконання додаткових робіт, що відносяться практично до всіх "етапах здійснення господарських зв'язків. Вони можуть займатися пошуком та наданням інформації про потенційних та пріоритетних покупців і продавців, аналізувати надійність продавця і платоспроможність покупця, погоджувати зміст або окремі умови майбутніх договорів, безпосередньо виробляти приймання, зберігання і обробку товарів, страхувати їх. Однак такі послуги посередників завжди носять додатковий характер по відношенню до головної задачі сприяння реалізації (придбання) товару.
Відносини посередництва нерозривно пов'язані з відносинами з представництва. Зв'язок посередництва з представництвом носить односпрямований характер. Це означає, що посередництво передбачає відносини з представництва, тоді як представництво часто не пов'язано з посередництвом. Представництво нерідко виникає із закону, з трудового договору, з судового рішення.
П. П. Цитович, детально розглядав особливості торгового посередництва і представництва, зазначав, що торговий представник діє, сам вирішує справу, має свій розсуд, а не передає лише чуже рішення (подібно нотаріусу). Скоєне їм дію є акт його волі, але це дію відноситься на ім'я і на рахунок його господаря. На здійснення цієї дії у представника:
а) було уповноваження, владу;
б) господар дав йому доручення (наказ).
Виконуючи своєю дією, актом своєї волі, волю господаря, представник зробив не своє, а чуже справу. Оскільки представник діє, він повинен мати у своїй особистості умови дієздатності.
Відносини за комерційним посередництва та представництва в основному регулюються законом.
За характером діяльності та особливостям відносин з підприємцями посередники поділяються на такі види:
Комерційні представники - посередник, постійно і самостійного представництва від імені підприємців при укладенні ними договорів у сфері товарного обігу.
Повірені - посередники, які за дорученнями учасників товарного ринку сприяють вчиненню комерційних операцій, в тому числі по збуту чи придбання товарів шляхом укладення договорів від імені та за рахунок довірителів.
Комісіонери - посередники, які сприяють за дорученнями учасників товарного ринку (комітентів) збуту і придбання товарів у рамках комісійних договорів шляхом укладення від, свого імені та за рахунок комітентів контрактів з третіми особами.
Агенти - посередники, які вчиняють за дорученням учасника товарного ринку (принципала) юридичні та інші дії, в тому числі по збуту і придбання товарів, шляхом укладення договорів від свого імені, але за рахунок принципала або від імені та за рахунок принципала.
Дистриб'ютори - оптові торговці, які в рамках дистриб'юторських договорів збувають імпортні товари продавцям, укладаючи контракти купівлі-продажу-
Таким чином, з розвитком товарного ринку збільшуються роль і значення посередницьких договорів, до яких відносяться договори доручення, комісії, агентський, дистриб'юторський, комерційної концесії (франшизи) і ін
У гол. 10 ГК РФ "Представництво. Довіреність" комерційному представництву присвячена ст. 184 кодексу. Комерційним представником може бути лише комерційна організація чи особа, яка є індивідуальним підприємцем. Така вимога обумовлена можливістю покладання на комерційного представника майнової відповідальності за неналежне "виконання своїх обов'язків. Також і уявними (принципалами, довірителями) при комерційному представництві можуть бути тільки комерційні організації або індивідуальні підприємці.
Комерційне представництво на відміну від загальногромадянського:
1) представляє собою професійну діяльність представника;
2) як правило, полягає в здійсненні безлічі або невизначеного кількості дій для подається;
3) носить БЕЗОПЛАТНО характер, тоді як громадянське представництво передбачається безоплатним;
4) може передбачати вчинення як юридичних, так і фактичних дій для подається.
Комерційний представник має право діяти одночасно в інтересах різних сторін в угоді з їх згоди, що заборонено общегражданскому представнику. Він не набуває права власності на одержуване майно. Закон дозволяє укладати з комерційним представником договір про повну матеріальну відповідальність. Комерційний представник, як і будь-який підприємець, звільняється від відповідальності тільки за наявності обставин непереборної сили. Він не має права розголошувати відомості, що становлять комерційну таємницю акредитуючої (принципала, довірителя). Комерційний представник має право утримувати знаходяться у нього речі, які підлягають передачі довірителеві, в забезпечення своїх вимог за договором доручення.
2. Договір доручення
Повірений-посередник діє на ринку від імені та за рахунок продавця на підставі договору доручення. Відповідно до ст. 971 ЦК договір доручення являє собою угоду, з якого одна сторожа (повірений) зобов'язується вчинити від імені та за рахунок другої сторони (довірителя) певні юридичні дії.
Права і обов'язки по угоді, зробленої повіреним, виникають безпосередньо у довірителя. Таким чином, договір доручення є договір про представництво однієї особи від імені іншого. У зв'язку з цим договір доручення інакше називають договором про представництво. Норми гл. 49 ЦК, присвячені договором доручення, повинні застосовуватися в сукупності з правилами гл. 10 ЦК про представництво і доручення.
Предметом договору доручення є юридично значимі дії, що тягнуть за собою для довірителя певні юридичні наслідки. До подібних дій, наприклад, відносяться права укладати договори, підписувати документи, брати і передавати майно. Дані дії можуть бути спрямовані або на здійснення прав і обов'язків, або на їх придбання, зміна, припинення для довірителя.
Як правило, дії повіреного-посередника полягають в пошуку для довірителя контрагентів із закупівлі або збуту товарів, ведення з ними переговорів, укладання контрактів і т.д.
Сторонами договору доручення - довірителем та повіреним - можуть бути будь-які дієздатні громадяни та юридичні особи. Для комерційних представників є обмеження: учасниками договору можуть виступати лише комерційні організації і індивідуальні підприємці, постійно і самостійного представництва від імені інших осіб під час укладання ними договорів, виступаючи повіреними за договором доручення.
Обов'язки сторін:
Обов'язки повіреного:
- Особисто виконати дане йому доручення, за винятком випадків, коли довіритель уповноважив повіреного на передачу виконання доручення іншій особі або повірений змушений так діяти силою обставин в інтересах довірителя;
- Передати довірителеві на його вимогу всі відомості про хід виконання доручення;
- Передати довірителю без зволікання все отримане за угодами, здійсненим на виконання доручення;
- По виконанні доручення або у разі припинення договору доручення до його виконання без зволікання повернути довірителю довіреність, термін дії якої закінчився, і представити звіт з доданням виправдувальних документів, якщо це потрібно за умовами договору або характеру доручення.
На підставі ст. 973 ГК повірений зобов'язаний виконувати дане йому доручення відповідно до вказівок довірителя. Серед таких, наприклад, можуть бути повноваження продавати товари на наступних умовах: з постачанням не коротше встановлених термінів, з твердою гарантією платежів за поставлені товари, за цінами не нижче встановлених лімітів при вказаному базисному умови і т.д.
Причому дані вказівки повинні бути правомірними, здійсненними і конкретними. Разом з тим, повірений має право відступити від вказівок довірителя, якщо за обставинами справи це необхідно в інтересах довірителя і повірений не міг попередньо запитати довірителя або не одержав у розумний строк відповіді на свій запит. Повірений зобов'язаний повідомити довірителя про допущені відступи, як тільки повідомлення стало можливим.
Обов'язки довірителя:
- Видати повіреному довіреність на вчинення юридичних дій, передбачених договором доручення;
- Відшкодувати повіреному понесені витрати;
- Забезпечити повіреного засобами, необхідними для виконання доручення;
- Без зволікання прийняти від повіреного все виконане ним згідно з договором доручення;
- Сплатити повіреному винагороду.
Зміст прав і обов'язків повіреного визначається низкою документів, перш за все - договором доручення. У ньому зазначаються зміст необхідних юридичних дій, терміни їх виконання, розмір і порядок сплати винагороди.
Оскільки працівники організації-повіреного вступають у відносини з третіми особами, вони зобов'язані підтвердити наявність повноважень на вчинення дій від імені довірителя. Тому крім договору повіреному найчастіше необхідна ще й довіреність, яку зобов'язаний видати довіритель (п. 1 ст. 975 ГК РФ).
Слід розмежовувати випадки, коли для здійснення дій від імені довірителя достатньо посилання на договір доручення, а коли потрібно ще й доручення. Довіреність зазвичай необхідна для укладення договорів та вчинення дій з товарними цінностями, грошима довірителя, оформлення цінних паперів. Довіреність конкретизує і уточнює обсяг повноважень повіреного, його права та обов'язки.
Є ще один регулятор, який поряд з договором та дорученням визначає права та обов'язки повіреного. Стаття 973 ЦК України встановлює, що повірений виконує дане йому доручення відповідно до вказівок довірителя. Такі вказівки зазвичай даються в ході виконання договору, вони можуть бути усними та письмовими. У договорі необхідно визначати порядок фіксування даються довірителем вказівок, їх підтвердження. Дана умова надзвичайно актуально саме для договорів комерційного доручення.
Вказівки дозволяють в інтересах довірителя оперативно коректувати початкові умови договору. З цих причин закон встановлює пріоритет вказівок довірителя над іншими документами. З огляду на ст. 973 ГК РФ повірений вважається належно виконав свій обов'язок, якщо він скоїв доручені дії у повній відповідності до вказівок довірителя. При цьому в законі говориться про вказівки, а не власне про договір доручення.
Для торгових відносин п. 3 ст. 973 ЦК України встановлює, що повіреному, що діє в якості комерційного представника, довірителем може бути надано право відступати від його вказівок без попереднього запиту про це. Комерційний представник зобов'язаний у розумний строк лише повідомити довірителя про допущені відступи, до того ж якщо інше не передбачено договором доручення.
Вказівки довірителя щодо умов продажу (купівлі) товарів можуть стосуватися ціни, кількості, якісних показників товару, строків відвантаження, гарантій платежу і т. п.
Закон зобов'язує повіреного повідомляти довірителеві на його вимогу відомості про хід виконання доручення. Повірений повинен без зволікання передати довірителеві все отримане у зв'язку з виконанням доручення: товари, грошові суми, цінні папери, підписані оригінали договорів та інші документи, що засвідчують виникнення зобов'язань у результаті дій повіреного.
Договір доручення виконується не тільки в інтересах, але і за рахунок довірителя. Тому в обов'язки довірителя входить відшкодування повіреному всіх витрат у зв'язку з виконанням доручення. Це можуть бути як прямі витрати з оплати вартості придбаного товару, так і інші необхідні витрати: оплата проїзду, телефонних переговорів, друкування і посвідчення документів та ін
Загальноприйнята практика виходить з того, що повірений не повинен вкладати в чуже справу власні гроші. Тому довіритель зобов'язаний заздалегідь забезпечити його коштами для виконання доручення, видавши йому необхідний аванс. Остаточні розрахунки проводяться при здачі виконання.
Винагорода повіреного. Довіритель зобов'язаний сплатити повіреному винагороду, якщо це передбачено законом, іншими правовими актами або договором доручення. У випадках, коли договір доручення пов'язаний зі здійсненням обома сторонами або однією з них підприємницької діяльності, довіритель зобов'язаний сплатити повіреному винагороду, якщо договором не передбачено інше.
Повірений, що діє в якості комерційного представника, мають право відповідно до ст. 359 ГК утримувати знаходяться у нього речі, які підлягають передачі довірителеві, в забезпечення своїх вимог за договором доручення.
Договір доручення припиняється внаслідок
- Скасування доручення довірителем;
- Відмови повіреного;
- Смерті довірителя або повіреного, визнання будь-кого з них недієздатним, обмежено дієздатним або безвісно відсутнім.
Довіритель вправі скасувати доручення, а повірений відмовитись від нього у всякий час. Угода про відмову від цього права є нікчемною.
Сторона, що відмовляється від договору доручення, що передбачає дії повіреного як комерційного представника, повинна повідомити іншу сторону про припинення договору не пізніше ніж за 30 днів, якщо договором не передбачений більш тривалий термін.
При реорганізації юридичної особи, яка є комерційним представником, довіритель має право скасувати доручення без попереднього повідомлення.
Скасування довірителем доручення не є підставою для відшкодування збитків, завданих повіреному припиненням договору доручення, за винятком випадків припинення договору, що передбачає дії повіреного як комерційного представника.
Відмова повіреного від виконання доручення довірителя не є підставою для відшкодування збитків, завданих довірителеві припиненням договору доручення, за винятком випадків відмови повіреного в умовах, коли довіритель позбавлений можливості інакше забезпечити свої інтереси, а також відмови від виконання договору, що передбачає дії повіреного як комерційного представника .
3. Договір комісії
За договором комісії комісіонер зобов'язується за дорученням комітента за винагороду вчинити одну або кілька угод від свого імені, але за рахунок комітента (ст. 990 ЦК).
На товарному ринку власник товару (комітент) може доручити торговому посереднику-комісіонеру продати (обміняти) або закупити товар. За дорученнями комітента посередник-комісіонер знаходить на ринку контрагентів, самостійно проводить з ними переговори і з тим, хто запропонує найбільш вигідні умови, укладає договір. За даним договором набуває права і стає зобов'язаним комісіонер, хоча б комітент і був названий у договорі або вступив з третьою особою в безпосередні відносини по його виконанню.
Договір комісії може бути укладений на певний строк або без зазначення строку його дії, із зазначенням або без зазначення території виконання, із зобов'язанням комітента не надавати третім особам право здійснювати в його інтересах і за його рахунок угоди, вчинення яких доручено комісіонерові, або без такого зобов'язання , з умовами або без умов щодо асортименту товарів, які є предметом комісії (п. 2 ст. 990 ЦК).
У літературі про договір комісії розглядаються в основному умови цього договору, що випливають з положень закону. Однак для комерційної комісії не менш важливе визначення общеторгових умов, що стосуються доручається покупки або продажу товару: про асортимент, про якість, про терміни продажу та передачі, про допустимому зниженні ціни, про вимоги до маркування товару і тари, про супровідної документації. Тут є багато важливих моментів.
Значно відрізняються за змістом договори в залежності від того, чи передається реалізований товар комісіонеру або з товаром працює сам комітент, діючий на виконання угод комісіонера. З урахуванням цієї обставини сторонам доводиться визначати спосіб транспортування, пункт відвантаження чи доставки, погоджувати транспортні реквізити, порядок проходження митних процедур та інші питання. При передачі товару комісіонеру він одночасно стає хранителем і відповідає за цілісність товару. На нього може покладатись страхування збереження товару.
Права і обов'язки комісіонера. Комісіонер у відповідності зі ст. 992 ГК зобов'язаний виконати доручення комітента на найбільш вигідних умовах відповідно до вказівок комітента, а за відсутності в договорі комісії таких вказівок - відповідно до звичаїв ділового обороту або іншими звичайно ставляться.
Стаття 995 ЦК дає комісіонеру право відступити від вказівок комітента, але тільки якщо це необхідно в інтересах комітента за обставинами справи і він не міг попередньо запитати комітента або не одержав у розумний строк відповідь на свій запит. Якщо комісіонер діє в якості підприємця, то він може відступити від вказівок комітента без попереднього запиту. Комісіонер зобов'язаний при першій можливості інформувати комітента про допущені відступи.
Якщо комісіонер у порушення отриманих від комітента вказівок продає товар за ціною нижче узгодженої з комітентом, він зобов'язаний відшкодувати останньому різницю, якщо не доведе, що у нього не було можливості продати товар за погодженою ціною і продаж за нижчою ціною попередила ще більші збитки. У випадку, коли комісіонер був зобов'язаний попередньо запитати комітента, комісіонер має також довести, що він не мав можливості отримати попередньо згоду комітента на відступ від його вказівок.
Комісіонер зобов'язаний проявляти необхідну обачність у виборі покупця або продавця товару. Якщо йому не вдається довести свою обачність комітенту або він прийняв на себе поруку за виконання договору (делькредере) контрагента, то відповідно до ст. 993 ГК буде нести відповідальність перед комітентом за невиконання покупцем (продавцем) договору.
Поступка прав комітенту по угоді допускається незалежно від угоди комісіонера з третьою особою, що забороняє або обмежує таку поступку. Це не звільняє комісіонера від відповідальності перед третьою особою у зв'язку з уступкою права в порушення угоди про її заборону або про обмеження.
При створенні збутової мережі комісіонер, як правило, має право укладати договори з субкомісіонером, але стає відповідно до ст. 994 ГК відповідальним за дії субкомісіонера перед комітентом. Комісіонер набуває щодо субкомісіонера права та обов'язки комітента.
У разі невиконання контрагентом договору, укладеного з ним комісіонером, комісіонер зобов'язаний негайно повідомити про це комітента, зібрати необхідні докази, а також на вимогу комітента передати йому права по такій операції з дотриманням правил про уступку вимоги. Стаття 999 ЦК зобов'язує комісіонера за виконання доручення представити комітентові звіт і передати йому все одержане па договором комісії. Якщо у комітента виникають заперечення по звіту, він повинен повідомити про них комісіонера протягом 30 днів зі дня отримання звіту, якщо угодою сторін не встановлений інший термін. В іншому разі звіт за відсутності іншої угоди вважається прийнятим. Товар, що надійшов до комісіонера від комітента або придбаний комісіонером за рахунок комітента, стає власністю комітента.
Стаття 996 ЦК дає комісіонеру право для забезпечення своїх вимог за договором комісії утримувати знаходяться у нього речі, які підлягають передачі комітентові або особі, вказаній комітентом. Крім того, комісіонер вправі утримати належні йому за договором комісії суми з усіх сум, що надійшли до нього за рахунок комітента.
Комісіонер відповідає перед комітентом за втрату, нестачу або пошкодження знаходиться у нього товару комітента. Згідно зі ст. 988 ЦК, якщо при прийманні комісіонером товару, надісланого комітентом або надійшло до комісіонера для комітента, в »'" товар виявляться пошкодження або недостача, які можуть бути помічені при зовнішньому огляді, а також у разі заподіяння ким-небудь збитку товару комітента, що знаходиться у комісіонера, комісіонер зобов'язаний вжити заходів щодо охорони прав комітента, зібрати необхідні докази і про все без зволікання повідомити комітента.
Комісіонер відповідає за страхування товару тільки у випадках, коли комітент дав йому вказівку застрахувати знаходиться у нього товар за рахунок комітента або страхування товару передбачено договором комісії чи звичаями ділового обороту.
Права та обов'язки комітента. Комітент зобов'язаний прийняти від комісіонера все виконане за договором комісії; оглянути товар, придбаний для нього комісіонером, і сповістити останнього без зволікання про виявлені в ньому недоліки; звільнити комісіонера від зобов'язань, взятих ним на себе перед третьою особою за виконання комісійної доручення.
Важливою обов'язком комітента є передбачена ст. 424 ГК сплата комісіонеру винагороди, а у разі, коли комісіонер прийняв на себе поруку за виконання угоди третьою особою (делькредере), також додаткової винагороди у розмірі та в порядку, встановлених у договорі комісії.
Якщо договір комісії не був виконаний з причин, залежних від комітента, комітент зобов'язаний виплатити комісіонерові винагороду та відшкодувати понесені витрати.
Коли комісіонер здійснив операцію на умовах більш вигідних, ніж ті, які були зазначені комітентом, додаткова вигода ділиться між комітентом і комісіонером порівну, якщо інше не передбачено угодою сторін.
При покупці комісіонером товару за ціною вище погодженої з комітентом останній зобов'язаний заявити комісіонерові в розумний строк про небажання приймати таку покупку при отриманні від нього повідомлення про укладення угоди з третьою особою. В іншому випадку купівля визнається прийнятою комітентом. Крім того, згідно зі ст. 995 ЦК, якщо комісіонер заявить, що приймає різницю в ціні на свій рахунок, комітент не вправі відмовитися від укладеної для нього договору.
Комітент зобов'язаний відшкодувати комісіонерові також всі витрачені ним на виконання комісійного доручення суми, за винятком витрат на зберігання знаходиться у нього товару комітента, якщо в законі або договорі комісії не встановлено інше (ст. 1001 ЦК).
Договір комісії припиняється внаслідок:
- Відмови комітента від виконання договору;
- Відмови комісіонера від виконання договору у випадках, передбачених бачених законом або договором;
- Смерті комісіонера, визнання його недієздатним, обмежено дієздатним або безвісно відсутнім;
- Визнання індивідуального підприємця, який є комісіонером, неспроможним (банкрутом).
Комітент має право в будь-який час відмовитися від виконання договору комісії, скасувавши дане комісіонерові доручення. Однак комісіонер має право вимагати відшкодування збитків, спричинених скасуванням доручення.
Коли договір комісії укладено без зазначення строку його дії, комітент повинен повідомити комісіонера про припинення договору не пізніше ніж за 30 днів, якщо більш тривалий строк повідомлення не передбачений договором. У цьому випадку комітент зобов'язаний виплатити комісіонерові винагороду за операції, здійснені ним до припинення договору, а також відшкодувати комісіонерові понесені ним до припинення договору витрати.
У разі скасування доручення комітент відповідно до п. 1 ст. 1003 ЦК зобов'язаний у строк, встановлений договором комісії, а якщо такий строк не встановлений, негайно розпорядитися своїм знаходиться у віданні комісіонера. Якщо комітент не виконає цей обов'язок, комісіонер має право здати майно на зберігання за рахунок комітента або продати його за можливо більш вигідною для комітента ціною.
Комісіонер не вправі, якщо інше не передбачено договором комісії, відмовитися від його виконання, за винятком випадку, коли договір укладений без зазначення строку його дії. У цьому разі комісіонер повинен повідомити комітента про припинення договору не пізніше ніж за 30 днів, якщо більш тривалий строк повідомлення не передбачений договором.
Комісіонер зобов'язаний вжити заходів, необхідних для забезпечення збереження майна комітента.
Комітент повинен розпорядитися своїм знаходиться у віданні комісіонера протягом 15 днів з дня отримання повідомлення про відмову комісіонера виконати доручення, якщо договором комісії не встановлений інший термін. Якщо він не виконає цей обов'язок, комісіонер на підставі ст. 1004 ЦК вправі здати майно на зберігання за рахунок комітента або продати його за можливо більш вигідною для комітента ціною.
Якщо договором комісії не передбачено інше, комісіонер, що відмовився від виконання доручення, зберігає право на комісійну винагороду за операції, здійснені ним до припинення договору, а також на відшкодування понесених до цього моменту витрат.
Слід виділяти три групи підстав відповідальності комісіонера перед комітентом:
1) відповідальність комісіонера за допущені порушення умов договору комісії. У разі невиконання або неналежного виконання договору комісії комісіонер відповідає за загальними правилами відповідальності для підприємницьких організацій;
2) відповідальність комісіонера за невиконання угоди третьою особою, т. е. за порушення укладеної ним угоди з боку третьої особи.
Важливою особливістю відносин за договором комісії є те, що комісіонер не відповідає перед комітентом за невиконання угоди третіми особами. Таке може мати місце, зокрема, коли товар проданий покупцеві на умови подальшої оплати, а платіж від покупця не надійшов. Подібні ситуації актуальні для комерційної комісії, особливо для консигнації. Тут ризик можливих збитків лягає на комітента.
Оскільки договори з третіми особами укладаються комісіонером від свого імені, а ризик їх невиконання несе комітент, то для заяви комітентом вимоги до третіх осіб комісіонер зобов'язаний передати комітентові права вимоги до третіх осіб. З урахуванням цього в комісійних договорах можна заздалегідь передбачати поступку комітенту прав вимоги до третіх осіб, а також вказати терміни для передачі комісіонером необхідних документів комітенту для пред'явлення позову до третіх осіб. Якщо відступлення права не проводилася, то позови до покупців заявляє сам комісіонер як кредитор за договорами.
Закон робить вилучення із загального правила про ризик невиконання угод третіми особами. ЦК України передбачає можливість комісії на умові делькредере (від лат. Del credere - на віру). У цьому випадку комісіонер приймає на себе поруку за вступ майна або платежу від третьої особи, якій товар передається до оплати. Згода про діяльність на умові делькредере повинно бути спеціально обумовлено в договорі комісії. При здійсненні операцій в режимі делькредере комісіонер несе більший ризик, тому розмір одержуваного їм винагороди вище, ніж при звичайній комісії.
ГК РФ сприйняв із закордонного законодавства ще одне правило, що стосується відповідальності комісіонера. Відповідальність за третіх осіб може бути покладена на комісіонера, якщо він не проявив необхідної обачності при виборі контрагента по угоді. Обачність передбачає перевірку законності створення і наявність реєстрації юридичної особи, що виступає контрагентом, з'ясування повноважень осіб, що діють від імені організації, повірку платоспроможності покупця, його ділової репутації. У разі невиконання зобов'язання третьою особою комісіонеру доведеться доводити в суді, що він проявив належну обачність при виборі цього контрагента;
3) нарешті, відповідальність комісіонера за такі дії, які спричинили для комітента неможливість отримати відшкодування збитків від третьої особи за порушення ним зобов'язання по укладеній угоді. У ДК РФ, незважаючи на її високу актуальність, дана відповідальність не передбачена. Досить чітко ці питання були вирішені в п. 10 Основних умов регулювання договірних відносин при здійсненні експортно-імпортних операцій, затверджених постановою Ради Міністрів СРСР від 25.07.88 № 888 '. Відповідно до названої нормі комісіонер несе відповідальність, якщо порушення з боку третьої особи мали місце з причин, залежних від комісіонера, а також при втраті з вини комісіонера можливості отримання сум від третьої особи. Такі додаткові підстави відповідальності комісіонера слід передбачати у договорі комісії, у тому числі шляхом відсилання до п. 10 названих Основних умов.
Договір консигнації. В якості різновиду договору комісії в комерційній діяльності виділяють договір консигнації. В о зовнішньоторговельних відносинах договір комісії іменується консигнаційних. Договори консигнації регулюються Типовим комерційним агентськими контрактом, розробленим Міжнародною торговою палатою (вид. 1991 р. № 469) та Інструкцією з складання комерційних агентських контрактів (вид. 1983 р. № 410). У них поряд з агентськими контрактом детально регламентуються відносини по консигнації, даються рекомендації щодо складання консигнаційних контрактів.
За консигнаційні угоди консигнант поставляє партію товарів на склад консигнатора, який розпродає її по частинах, укладаючи від свого імені та за рахунок консигнанта контракти купівлі-продажу.
Особливості даного договору:
- Договір консигнації укладається тільки на збут товарів;
- Договір консигнації укладається на збут відносно великих партій товарів;
- Договір консигнації укладається на певний строк;
- Платежі за реалізовані на ринку товари переводяться консигнатором консигнанту після отримання виручки від покупців у встановлені проміжки часу.
У режимі консигнації продаж товарів здійснюється з консигнаційного складу посередницької організації, яка отримує товар від імпортера (консигнанта). Договором на консигнатора покладається більш широке коло обов'язків, ніж у внутрішньому торговельному обороті. Консигнатор повинен прийняти товар від транспортної організації, а у разі незбереження отримати комерційний акт і домогтися відшкодування втрат від перевізника, виконати митні процедури, сплатити збори, мита і акцизи, вивезти товар на свій склад, здійснювати його зберігання і організувати збут покупцям.
У договорі встановлюється, чи може консигнатор продати весь товар відразу або реалізувати його частинами. При необхідності підтримки запасів товару на складі цей товар зберігається в процесі реалізації від 1 року до 5 років. У договорі розподіляються витрати по зберіганню товару, може передбачатися необхідність страхування товарів, консервації непроданих товарів.
Зі свого боку консигнант забезпечує консигнатора технічною документацією на товар, сертифікатом відповідності, рекламними матеріалами. Він у необхідних випадках проводить навчання працівників організації-консигнатора, надає своїх кваліфікованих фахівців для участі в переговорах з покупцями і в підготовці укладаються консигнатором договорів з третіми особами.
Вартість товару перераховується консигнанту частинами в міру реалізації. Непроданий в узгоджений термін товар підлягає поверненню за вказівкою консигнанта. У договір може включатися умова про обов'язок консигнатора у разі незабезпечення продажу у встановлений термін самому оплатити консигнанту повну вартість товару, тобто викупити його. Цей прийом зовнішньоторговельної комісії, обумовлений складнощами повернення товару за кордон, може застосовуватися і у внутрішньому обороті.
4. Застосування агентського договору в торговому обороті
За агентським договором в торговельній діяльності одна сторона (агент) зобов'язується за винагороду здійснювати за дорученням іншої сторони (принципала) збут чи придбання товарів від свого імені, але за рахунок принципала або від імені та за рахунок принципала.
До агентських відносин в залежності від того, від чийого імені (принципала або агента) відбуваються угоди, крім норм гл. 52 ЦК РФ "Агентування" субсидиарно застосовуються норми ЦК РФ про договори комісії та доручення. Окремі види агентування (фінансове, суднове і ін) регулюються також спеціальними законами.
У юридичній літературі висловлюються судження про агентування як про гібрид договорів доручення та комісії. Такі погляди неправильні. Агентський договір не просто поєднує, але він розширює можливості договорів комісії і доручення, трансформуючись у самостійний договірний вид. Агентські договори дуже багаті за своїм регулятивним можливостям. У зарубіжній практиці сформувалося і стійко застосовується більше ста підвидів агентських договорів.
У Росії можливості цього договору поки використовуються досить слабо, хоча деякі самостійні його підвиди вже склалися: фінансове, суднове, туристичне агентування, ріелтерство та ін Та ж транспортна експедиція, яку цивілістика поки чітко не класифікувала, - це фактично агентський договір.
Розвиток агентування викликано важливими потребами торговельного обороту. Агентські договори дозволяють виділити із загального складу діяльності якісь складні обов'язки, потребують професійної підготовки і досвіду, і доручити їх виконання агентськими фірмам. Останні в силу спеціалізації здатні виконати доручені їм операції економічніше і якісніше. Покладання принципалом постійних або разових завдань на агентів, що знаходяться в інших регіонах, звільняє від необхідності створення там філій.
По суті, агент в залежності від доручень принципала може виконувати обов'язки, подібні з обов'язками повіреного або комісіонера. Саме тому в залежності від того, діє агент за умовами договору від імені принципала або від свого імені, до відносин, що випливають із агентського договору, відповідно застосовуються правила, передбачені для договорів доручення і комісії, якщо ці правила не суперечать положенням ГК РФ, що регламентує агентський договір, або суті агентського договору.
За операції, укладеної агентом з третьою особою від свого імені та за рахунок принципала, набуває права і стає зобов'язаним агент, хоча б принципал і був названий в угоді або вступив з третьою особою в безпосередні відносини по виконанню угоди.
За операції, укладеної агентом з третьою особою від імені та за рахунок принципала, права та обов'язки виникають безпосередньо у принципала.
Коли в агентському договорі, укладеному в письмовій формі, передбачені загальні повноваження агента на вчинення правочинів від імені принципала, останній у відносинах з третіми особами не має права посилатися на відсутність в агента належних повноважень,
якщо не доведе, що третя особа знала або повинна була знати про обмеження повноважень агента.
Права та обов'язки сторін. Агентський договір може бути укладений на певний строк або без зазначення строку дії. Агент зобов'язаний виконати дії, покладені на нього агентським договором.
Стаття 1007 ЦК передбачає можливість включення в агентську угоду обмежень для принципала й агента. Так, агентським договором можна обмежити дії принципала, включивши в нього зобов'язання принципала не укладати аналогічних агентських договорів з іншими агентами, що діють на визначеній у договорі території, або утримуватися від здійснення на цій території самостійної діяльності, аналогічної діяльності, що становить предмет агентського договору.
Дії агента можуть бути обмежені включенням до договору зобов'язання агента не укладати з іншими принципалами аналогічних агентських договорів, які повинні виконуватися на території, повністю або частково збігається з територією, зазначеної в договорі.
При відсутності в договорі заборони агент має право з метою виконання договору укласти субагентский договір з іншою особою, однак залишається відповідальним за дії субагента перед принципалом j Субагент не має права укладати з третіми особами угоди від імені особи, яка є принципалом за агентською угодою, крім випадків, коли він діє на основі передоручення.
Згідно зі ст. 1008 ЦК, в ході виконання агентського договору агент зобов'язаний представляти принципалу звіти в порядку і в строки, передбачені договором. При відсутності в договорі відповідних умов звіти представляються агентом по мірі виконання ним договору або після закінчення дії договору. Як правило, до звіту агента повинні бути додані необхідні докази витрат агента за рахунок принципала. Якщо у принципала виникли заперечення щодо звіту агента, він повинен повідомити про них агента протягом 30 днів з дня отримання звіту, якщо угодою сторін не встановлений інший термін. В іншому разі звіт вважається прийнятим принципалом.
Відповідно до ст. 1006 ЦК принципал зобов'язаний сплатити агенту винагороду у розмірі та в порядку, встановлених в агентському договорі.
Якщо в агентському договорі відсутні умови про порядок сплати агентської винагороди, принципал зобов'язаний сплатити винагороду протягом тижня з моменту подання йому агентом звіту за минулий період, якщо із суті договору або звичаїв ділового обороту не випливає інший порядок сплати винагороди.
Принципал і агент мають право пред'являти один одному претензії і вимагати відшкодування винною стороною збитків.
Агент здійснює діяльність на певній території. Він повинен забезпечити організацію продажів у відповідності із загальними умовами договору купівлі-продажу, переданого йому фірмою. Агент і принципал можуть домовлятися про обсяг продажів на кожен рік. Однак невиконання узгодженого мінімуму продажів не розглядається як порушення з боку агента. Агент інформує принципала про кон'юнктуру ринку, стан конкуренції на своїй території.
Агент зобов'язаний переконатися у платоспроможності покупця, чиї замовлення він передає принципалу. Агент має право на винагороду за всі продажі товарів, вчинені принципалом у межах дії контракту на обумовленій території, а за законодавством Європейського союзу - навіть протягом 6 місяців після закінчення контракту. Контракт може бути розірваний за письмовою заявою будь-якої зі сторін.
Згідно зі ст. 1010 ЦК, агентський договір припиняється внаслідок:
- Відмови однієї із сторін від виконання договору, укладеного без визначення терміну закінчення його дії;
- Смерті агента, визнання його недієздатним, обмежено дієздатним або безвісно відсутнім;
- Визнання індивідуального підприємця, який є агентом, неспроможним (банкрутом).
5. Дистриб'юторська угода
Дистриб'юторська угода - угода, відповідно до якого управомочивающие сторона, іменована принципалом, передає управомоченной боці, що називається дистриб'ютором, право торгувати певними різновидами товарів на певній території, а дистриб'ютор зобов'язується торгувати лише товарами принципала.
Даний договір найбільш широко використовується у зовнішньоторговельній діяльності.
Укладаючи цей договір, торгова організація (дистриб'ютор) приймає на себе зобов'язання збуту товарів іноземного контрагента в якості її монопольного імпортера. Іноземний постачальник зобов'язується не передавати свої товари для збуту на даній території, іншим торговельним організаціям. У зв'язку з цим дистриб'ютор бере на себе виключне право на розміщення та продаж товарів на визначеній території. Дистриб'ютор діє як фактичний, а не як юридичний посередник. Він набуває і реалізує товар від свого імені і на свій ризик за самостійно чиненим операціях. За свою роботу дистриб'ютор отримує винагороду, зазначається в контракті.
Дистриб'юторська угода регламентується Типовим дистрибьюторськими контрактом, виданим Міжнародною торговою палатою в 1991 р.
Дистриб'ютор діє як фактичний, а не юридичний посередник. Він набуває і реалізує товар від свого імені, за свій рахунок за самостійно укладеними договорами. Цим дистриб'ютор відрізняється від комісіонера, повіреного або агента. Однак він одночасно зобов'язується надавати продавцю послуги по збуту товару, що робить дані відносини посередницькими.
У дистриб'юторських контрактах встановлюється мінімальна кількість товарів, яке дистриб'ютор закуповує у продавця на рік чи інший період. Така заданість обсягів продажів важлива для планування виробництва і відвантажень. Разом з тим необхідною умовою договору є узгодження додаткових поставок товару на замовлення дистриб'ютора.
Дистриб'ютор отримує прибуток не тільки за рахунок різниці між ціною придбання і ціною продажу товару. У договорах передбачається також знижка з ціни на користь дистриб'ютора за гарантований збут товару. Передбачаються заходи заохочення для дистриб'ютора за перевищення мінімального рівня продажів.
Оскільки дистриб'ютор виступає монопольним імпортером, іноземний продавець зобов'язується не продавати свої товари для збуту на даній території іншим торговцям. Цим створюються переваги для дистриб'ютора, полегшуються можливості реалізації одержуваного товару.
Дистриб'ютор покликаний сприяти збільшенню продажів товарів. Він зобов'язується докладати всі зусилля для просування товару у відповідності з побажаннями продавця і захищати його інтереси. Для цього в контракті передбачається, що дистриб'ютор зобов'язаний організувати збутову мережу товарів. У цих цілях він може укладати субдістрібьюторскіе й інші договори, наприклад, торгового агентування. Дистриб'ютор повинен інформувати постачальника про свою діяльність, кон'юнктуру ринку і стані конкуренції в межах обумовленої території та ін Надання таких послуг є обов'язковим до нарівні з основною операцією купівлі товару. Ці стійкі особливості взаємин дають підстави для віднесення дистриб'юторських контрактів до зобов'язань посередницького характеру.
Сторони можуть домовитися про проведення спільної реклами товарів, участь у оптових ярмарках, виставках, презентаціях. Витрати на ці цілі розподіляються угодою сторін. Проте згідно з практикою зразки виробів для ярмарок і виставок надаються грантором, оскільки дана діяльність здійснюється в його інтересах.
У контракті повинні визначатися умови, пов'язані з реалізацією товару: про гарантійне обслуговування, ремонті, створення обмінного фонду, післяпродажному сервісі. За наявності умови про гарантійне обслуговування повинне передбачатися створення у дистриб'ютора запасу комплектуючих частин, які надаються продавцем безкоштовно. Витрати на гарантійне обслуговування за умовами контракту можуть відніматися дистриб'ютором з вартості отримуваних товарів.
У внутрішньому обороті дистрибьюторськими контрактами відповідають договори про виняткову продажу товару. Укладаючи такі договори, оптові та роздрібні торгові організації стають розповсюджувачами товарів, придбаних ними від виробників або головних збутових фірм. При виробленні змісту таких договорів сторони запозичують придатні для внутрішнього обороту положення Типового дистриб'юторського контракту, а також враховують наявний досвід відповідних відносин.
Умова про винятковому характер відносин сторін нерідко передбачається не тільки в договорах купівлі-продажу, але також і в посередницьких договорах. Так, можливість встановлення умов про винятковість відносин закріплена ст. 990 та 1005 ЦК України для договорів комісії та агентування.
6. Договір комерційної концесії
В даний час договір комерційної концесії, який є аналогом відомого західного законодавству договору «франчайзингу», став досить популярним у російській економіці.
Застосування франчайзингу в комерційній діяльності дає переваги як особи, яка надає право використання своїх засобів індивідуалізації, так і особі, якій ці права надаються. Для правовласника франчайзинг - найбільш зручний засіб розширення торговельного бізнесу. Він позбавляється від необхідності відкривати філії та дочірні суспільства для розширення своєї діяльності. Організації користувачів вливаються в інтегровану систему правовласника, який зберігає над ними практично такий же контроль, як якщо б вони насправді були його підрозділами або філіями. Все це дає можливість протягом відносно короткого терміну створювати розгалужені фірмові мережі торгових точок, магазинів, істотно розширювати збут своїх товарів.
Перелік найбільш відомих компаній, що існують россйском ринку завдяки комерційної концесії, значний: Макдоналдс, Піца-хат, Кока-кола, Пепсі-кола, Баскін Роббінс, Російське бістро, Ростікс, Патіо-Піца і ін
За договором комерційної концесії одна сторона (правовласник) зобов'язується надати іншій стороні (користувачеві) за винагороду на строк або без зазначення строку право використовувати в підприємницькій діяльності користувача комплекс виключних прав, належних правоволодільцеві, в тому числі право на фірмове найменування і (або) комерційне позначення правовласника, на комерційну інформацію, а також на інші передбачені договором об'єкти виключних прав - товарний знак, знак обслуговування і т.д. (П. 1 ст. 1027 ЦК).
Як зазначає Є.А. Суханов, договір комерційної концесії є цілком самостійний вид цивільно-правового договору, в якому можна виявити елементи ліцензійного договору (дозвіл на використання об'єктів виключних прав), договору про надання відплатних послуг (консультативне та технічне сприяння), договору простого товариства (співпраця при виконанні договору для досягнення спільних підприємницьких цілей) і навіть договору купівлі-продажу (придбання необхідної технічної і ділової документації). Е.А. Суханов підкреслює, що даний договір не є різновидом ліцензійних договорів, так як дає можливість використовувати не один певний об'єкт «інтелектуальної власності», а комплекс об'єктів виключних прав, а також інших майнових прав. Крім того, у ліцензійних відносинах фактичний виробник (ліцензіат) завжди зобов'язаний так чи інакше інформувати про себе клієнтів-споживачів і не має права цілком ховатися під фірмою правоволодільця (ліцензіара).
Договір комерційної концесії має комплексний характер, що дозволяє з допомогою засобів індивідуалізації відразу ж включитися в господарську діяльність. Для наочності можна навести приклад комерційної концесії між «Колгейт-Палмолів» США (правовласник) і «Колгейт-Палмолів» РФ (користувач), предметом якої були: фірмове найменування, 35 винаходів, 7 промислових зразків в області виробництва предметів та засобів гігієни, близько 60 товарних знаків, а також технологічне, технічне і комерційне ноу-хау.
Сторонами за договором комерційної концесії можуть бути комерційні організації та громадяни, зареєстровані як індивідуальних підприємців.
Форма і реєстрація договору комерційної концесії. Договір комерційної концесії є консенсуальним і при обов'язковому дотриманні простої письмової форми вважається укладеним з моменту досягнення сторонами угоди про можливу, але не обов'язково відбулася передачу цікавить комплексу виключних прав.
Стаття 1028 ЦК передбачає обов'язкову реєстрацію договору комерційної концесії. Згідно з наказом МНС РФ від 20 грудня 2002 р. № БГ-3-09/730 «Про реєстрацію договорів комерційної концесії (субконцесії)», договір комерційної концесії (субконцесії), його зміна, припинення реєструються територіальним органом МНС Росії, який здійснив реєстрацію юридичної особи , що виступає за договором як правовласника.
Якщо правовласник зареєстрований як юридичної особи в іноземній державі, реєстрація здійснюється реєструючим органом, що зареєстрував юридична особа, що є користувачем.
У відносинах з третіми особами сторони договору комерційної концесії мають право посилатися на договір лише з моменту його реєстрації.
Договір комерційної концесії на використання об'єкта, що охороняється відповідно до патентного законодавства, підлягає реєстрації також у федеральному органі виконавчої влади в галузі патентів і товарних знаків. При недотриманні цієї вимоги договір вважається нікчемним.
Права та обов'язки сторін. З урахуванням характеру та особливостей діяльності, що здійснюється користувачем за договором комерційної концесії, користувач зобов'язаний:
1) використовувати при передбаченої договором діяльності фірмове найменування і (або) комерційне позначення правовласника зазначеним у договорі способом;
2) забезпечувати відповідність якості вироблених ним на основі договору товарів, виконуваних робіт, послуг, що надаються якості аналогічних товарів, робіт чи послуг, вироблених, виконуваних або надаються безпосередньо правоволодільцем;
3) дотримуватися інструкцій та вказівок правоволодільця, спрямовані на забезпечення відповідності характеру, способів та умов використання комплексу виключних прав тому, як він використовується правоволодільцем, у тому числі вказівки, що стосуються зовнішнього і внутрішнього оформлення комерційних приміщень, що використовуються користувачем при здійсненні наданих йому за договором прав ;
4) надавати покупцям (замовникам) усі додаткові послуги, на які вони могли б розраховувати, купуючи (замовляючи) товар (роботу, послугу) безпосередньо у правоволодільця;
5) не розголошувати секрети виробництва правоволодільця та іншу одержану від нього конфіденційну комерційну інформацію;
6) надати обумовлену кількість субконцесії, якщо такий обов'язок передбачений договором;
7) інформувати покупців (замовників) найбільш очевидним для них способом про те, що він використовує фірмове найменування, комерційне позначення, товарний знак, знак обслуговування або інший засіб індивідуалізації чинності договору комерційної концесії.
Договором комерційної концесії може бути передбачено право користувача дозволяти іншим особам використання наданого йому комплексу виключних прав або частини цього комплексу на умовах субконцесії, погоджених ним із правоволодільцем або визначених у договорі комерційної концесії (ст. 1029 ЦК). У договорі може бути передбачено обов'язок користувача надати протягом конкретного терміну певного числа осіб право користування зазначеними правами на умовах субконцесії.
Користувач несе субсидіарну відповідальність за шкоду, заподіяну правовласнику діями вторинних користувачів, якщо інше не передбачено договором комерційної концесії.
До договору комерційної субконцесії застосовуються правила про договір комерційної концесії, якщо інше не випливає з особливостей субконцесії.
Відповідно до ст. 1031 ЦК правовласник зобов'язаний:
1) передати користувачеві технічну та комерційну документацію і надати іншу інформацію, необхідну користувачеві для здійснення прав, наданих йому за договором комерційної концесії, а також проінструктувати користувача і його працівників з питань, пов'язаних із здійсненням цих прав;
2) видати користувачеві передбачені договором ліцензії, забезпечивши їх оформлення у встановленому порядку;
3) забезпечити реєстрацію договору комерційної концесії;
4) надавати користувачеві постійне технічне та консультативне сприяння, включаючи сприяння у навчанні та підвищенні кваліфікації працівників;
5) контролювати якість товарів (робіт, послуг), вироблених (виконуваних, що надаються) користувачем на підставі договору комерційної концесії.
Винагорода за договором комерційної концесії передбачено ст. 1030 ЦК. Воно може виплачуватися користувачем правоволодільцеві у формі фіксованих разових або періодичних платежів, відрахувань від виручки, націнки на оптову ціну товарів, переданих правовласником для перепродажу, або в іншій формі, передбаченій договором.
Обмеження прав сторін за договором комерційної концесії. Договором комерційної концесії можуть бути передбачені наступні обмеження прав сторін:
- Зобов'язання правовласника не надавати іншим особам аналогічні комплекси виключних прав для їх використання
- На закріпленій за користувачем території або утримуватися від власної аналогічної діяльності на цій території;
- Обов'язок користувача не конкурувати з правоволодільцем на території, на яку поширюється чинність договору комерційної концесії стосовно підприємницької діяльності користувача з використанням належних правоволодільцеві виключних прав;
- Відмова користувача від одержання за договорами комерційної концесії аналогічних прав у конкурентів (потенційних конкурентів) правоволодільця;
- Обов'язок користувача погоджувати з правоволодільцем місце розташування комерційних приміщень, що використовуються при здійсненні наданих за договором виключних прав, а також їх зовнішнє і внутрішнє оформлення.
Обмежувальні умови можуть бути визнані недійсними на вимогу антимонопольного органу або іншої зацікавленої особи, якщо ці умови з урахуванням стану відповідного ринку та економічного стану сторін суперечать анти монопольному законодавству.
Є нікчемними такі умови, що обмежують права сторін за договором комерційної концесії, в силу яких:
- Правовласник має право визначати ціну продажу товару користувачем або ціну робіт (послуг), виконуваних (надаються) користувачем, або встановлювати верхню чи нижню межу цих цін;
- Користувач має право продавати товари, виконувати роботи або надавати послуги виключно певній категорії покупців (замовників) або виключно покупцям (замовникам), які мають місце знаходження (місце проживання) на визначеній у договорі території (п. 2 ст. 1027 ЦК).
Право користувача укласти договір комерційної концесії на новий строк. Користувач, який належним чином виконував обов'язки, має після закінчення терміну договору комерційної концесії право на укладення договору на новий термін на тих же умовах (п. 1 ст. 1035 ЦК). Правовласник має право відмовити в укладенні договору комерційної концесії на новий строк за умови, що протягом трьох років з дня закінчення строку даного договору він не буде укладати з іншими особами аналогічні договори комерційної концесії і погоджуватися на укладення аналогічних договорів комерційної субконцесії, дія яких поширюватиметься на ту ж територію, на якій діяв прекратившийся дого-'злодій. Якщо до закінчення трирічного терміну правовласник побажає надати будь-кому ті ж права, які були надані користувачеві за припинити договір, він зобов'язаний запропонувати ™ користувачеві укласти новий договір або відшкодувати понесені ним збитки. При укладенні нового договору його умови мають бути не менш сприятливі для користувача, ніж умови припинилася договору.
Відповідальність правоволодільця за вимогами, що пред'являються до користувача. Правовласник несе субсидіарну відповідальність за пред'являються до користувача вимогам про невідповідність якості товарів, що продаються (виконуються, надаються) користувачем за договором комерційної концесії. За вимогами, що пред'являються до користувача як виробника продукції (товарів) правоволодільця, правоволоділець відповідає солідарно з користувачем.
Припинення договору комерційної концесії. Кожна із сторін договору комерційної концесії, укладеного без зазначення строку, має право у будь-який час відмовитися від договору, повідомивши про це іншу сторону за шість місяців, якщо договором не передбачений більш тривалий строк (ст. 1037 ЦК).
Дострокове розірвання договору комерційної концесії, укладеного із зазначенням терміну, а також розірвання договору, укладеного без зазначення строку, підлягають реєстрації в порядку реєстрації договору концесії. У разі припинення належних правоволодільцеві прав на фірмове найменування і комерційне позначення без заміни їх новими аналогічними правами договір комерційної концесії припиняється.
Перехід до іншої особи будь-якого виключного права, що входить в наданий користувачеві комплекс виключних прав, не є підставою для зміни або розірвання f договору комерційної концесії. Відповідно до п. 1 ст. 1038 ЦК новий правовласник стає стороною цього договору в частині прав та обов'язків, що відносяться до перейшов виключного права.
У разі зміни правовласником свого фірмового найменування або комерційного позначення, права на використання яких входять у комплекс виключних прав, договір комерційної концесії діє відносно нового фірмового найменування або комерційного позначення правоволодільця, якщо користувач не зажадає розірвання договору та відшкодування збитків.
У разі продовження чинності договору користувач має право вимагати відповідного зменшення належної правоволодільцеві винагороди.
Якщо в період дії договору комерційної концесії закінчився термін дії авторського права, користування яким надано за цим договором, або таке право припинилося за іншому> підставі, договір комерційної концесії продовжує діяти, за винятком положень, що відносяться до припинилося право, а користувач, якщо інше не передбачено договором, має право вимагати відповідного зменшення належної правоволодільцеві винагороди.
- Договір консигнації укладається на збут відносно великих партій товарів;
- Договір консигнації укладається на певний строк;
- Платежі за реалізовані на ринку товари переводяться консигнатором консигнанту після отримання виручки від покупців у встановлені проміжки часу.
У режимі консигнації продаж товарів здійснюється з консигнаційного складу посередницької організації, яка отримує товар від імпортера (консигнанта). Договором на консигнатора покладається більш широке коло обов'язків, ніж у внутрішньому торговельному обороті. Консигнатор повинен прийняти товар від транспортної організації, а у разі незбереження отримати комерційний акт і домогтися відшкодування втрат від перевізника, виконати митні процедури, сплатити збори, мита і акцизи, вивезти товар на свій склад, здійснювати його зберігання і організувати збут покупцям.
У договорі встановлюється, чи може консигнатор продати весь товар відразу або реалізувати його частинами. При необхідності підтримки запасів товару на складі цей товар зберігається в процесі реалізації від 1 року до 5 років. У договорі розподіляються витрати по зберіганню товару, може передбачатися необхідність страхування товарів, консервації непроданих товарів.
Зі свого боку консигнант забезпечує консигнатора технічною документацією на товар, сертифікатом відповідності, рекламними матеріалами. Він у необхідних випадках проводить навчання працівників організації-консигнатора, надає своїх кваліфікованих фахівців для участі в переговорах з покупцями і в підготовці укладаються консигнатором договорів з третіми особами.
Вартість товару перераховується консигнанту частинами в міру реалізації. Непроданий в узгоджений термін товар підлягає поверненню за вказівкою консигнанта. У договір може включатися умова про обов'язок консигнатора у разі незабезпечення продажу у встановлений термін самому оплатити консигнанту повну вартість товару, тобто викупити його. Цей прийом зовнішньоторговельної комісії, обумовлений складнощами повернення товару за кордон, може застосовуватися і у внутрішньому обороті.
4. Застосування агентського договору в торговому обороті
За агентським договором в торговельній діяльності одна сторона (агент) зобов'язується за винагороду здійснювати за дорученням іншої сторони (принципала) збут чи придбання товарів від свого імені, але за рахунок принципала або від імені та за рахунок принципала.
До агентських відносин в залежності від того, від чийого імені (принципала або агента) відбуваються угоди, крім норм гл. 52 ЦК РФ "Агентування" субсидиарно застосовуються норми ЦК РФ про договори комісії та доручення. Окремі види агентування (фінансове, суднове і ін) регулюються також спеціальними законами.
У юридичній літературі висловлюються судження про агентування як про гібрид договорів доручення та комісії. Такі погляди неправильні. Агентський договір не просто поєднує, але він розширює можливості договорів комісії і доручення, трансформуючись у самостійний договірний вид. Агентські договори дуже багаті за своїм регулятивним можливостям. У зарубіжній практиці сформувалося і стійко застосовується більше ста підвидів агентських договорів.
У Росії можливості цього договору поки використовуються досить слабо, хоча деякі самостійні його підвиди вже склалися: фінансове, суднове, туристичне агентування, ріелтерство та ін Та ж транспортна експедиція, яку цивілістика поки чітко не класифікувала, - це фактично агентський договір.
Розвиток агентування викликано важливими потребами торговельного обороту. Агентські договори дозволяють виділити із загального складу діяльності якісь складні обов'язки, потребують професійної підготовки і досвіду, і доручити їх виконання агентськими фірмам. Останні в силу спеціалізації здатні виконати доручені їм операції економічніше і якісніше. Покладання принципалом постійних або разових завдань на агентів, що знаходяться в інших регіонах, звільняє від необхідності створення там філій.
По суті, агент в залежності від доручень принципала може виконувати обов'язки, подібні з обов'язками повіреного або комісіонера. Саме тому в залежності від того, діє агент за умовами договору від імені принципала або від свого імені, до відносин, що випливають із агентського договору, відповідно застосовуються правила, передбачені для договорів доручення і комісії, якщо ці правила не суперечать положенням ГК РФ, що регламентує агентський договір, або суті агентського договору.
За операції, укладеної агентом з третьою особою від свого імені та за рахунок принципала, набуває права і стає зобов'язаним агент, хоча б принципал і був названий в угоді або вступив з третьою особою в безпосередні відносини по виконанню угоди.
За операції, укладеної агентом з третьою особою від імені та за рахунок принципала, права та обов'язки виникають безпосередньо у принципала.
Коли в агентському договорі, укладеному в письмовій формі, передбачені загальні повноваження агента на вчинення правочинів від імені принципала, останній у відносинах з третіми особами не має права посилатися на відсутність в агента належних повноважень,
якщо не доведе, що третя особа знала або повинна була знати про обмеження повноважень агента.
Права та обов'язки сторін. Агентський договір може бути укладений на певний строк або без зазначення строку дії. Агент зобов'язаний виконати дії, покладені на нього агентським договором.
Стаття 1007 ЦК передбачає можливість включення в агентську угоду обмежень для принципала й агента. Так, агентським договором можна обмежити дії принципала, включивши в нього зобов'язання принципала не укладати аналогічних агентських договорів з іншими агентами, що діють на визначеній у договорі території, або утримуватися від здійснення на цій території самостійної діяльності, аналогічної діяльності, що становить предмет агентського договору.
Дії агента можуть бути обмежені включенням до договору зобов'язання агента не укладати з іншими принципалами аналогічних агентських договорів, які повинні виконуватися на території, повністю або частково збігається з територією, зазначеної в договорі.
При відсутності в договорі заборони агент має право з метою виконання договору укласти субагентский договір з іншою особою, однак залишається відповідальним за дії субагента перед принципалом j Субагент не має права укладати з третіми особами угоди від імені особи, яка є принципалом за агентською угодою, крім випадків, коли він діє на основі передоручення.
Згідно зі ст. 1008 ЦК, в ході виконання агентського договору агент зобов'язаний представляти принципалу звіти в порядку і в строки, передбачені договором. При відсутності в договорі відповідних умов звіти представляються агентом по мірі виконання ним договору або після закінчення дії договору. Як правило, до звіту агента повинні бути додані необхідні докази витрат агента за рахунок принципала. Якщо у принципала виникли заперечення щодо звіту агента, він повинен повідомити про них агента протягом 30 днів з дня отримання звіту, якщо угодою сторін не встановлений інший термін. В іншому разі звіт вважається прийнятим принципалом.
Відповідно до ст. 1006 ЦК принципал зобов'язаний сплатити агенту винагороду у розмірі та в порядку, встановлених в агентському договорі.
Якщо в агентському договорі відсутні умови про порядок сплати агентської винагороди, принципал зобов'язаний сплатити винагороду протягом тижня з моменту подання йому агентом звіту за минулий період, якщо із суті договору або звичаїв ділового обороту не випливає інший порядок сплати винагороди.
Принципал і агент мають право пред'являти один одному претензії і вимагати відшкодування винною стороною збитків.
Агент здійснює діяльність на певній території. Він повинен забезпечити організацію продажів у відповідності із загальними умовами договору купівлі-продажу, переданого йому фірмою. Агент і принципал можуть домовлятися про обсяг продажів на кожен рік. Однак невиконання узгодженого мінімуму продажів не розглядається як порушення з боку агента. Агент інформує принципала про кон'юнктуру ринку, стан конкуренції на своїй території.
Агент зобов'язаний переконатися у платоспроможності покупця, чиї замовлення він передає принципалу. Агент має право на винагороду за всі продажі товарів, вчинені принципалом у межах дії контракту на обумовленій території, а за законодавством Європейського союзу - навіть протягом 6 місяців після закінчення контракту. Контракт може бути розірваний за письмовою заявою будь-якої зі сторін.
Згідно зі ст. 1010 ЦК, агентський договір припиняється внаслідок:
- Відмови однієї із сторін від виконання договору, укладеного без визначення терміну закінчення його дії;
- Смерті агента, визнання його недієздатним, обмежено дієздатним або безвісно відсутнім;
- Визнання індивідуального підприємця, який є агентом, неспроможним (банкрутом).
5. Дистриб'юторська угода
Дистриб'юторська угода - угода, відповідно до якого управомочивающие сторона, іменована принципалом, передає управомоченной боці, що називається дистриб'ютором, право торгувати певними різновидами товарів на певній території, а дистриб'ютор зобов'язується торгувати лише товарами принципала.
Даний договір найбільш широко використовується у зовнішньоторговельній діяльності.
Укладаючи цей договір, торгова організація (дистриб'ютор) приймає на себе зобов'язання збуту товарів іноземного контрагента в якості її монопольного імпортера. Іноземний постачальник зобов'язується не передавати свої товари для збуту на даній території, іншим торговельним організаціям. У зв'язку з цим дистриб'ютор бере на себе виключне право на розміщення та продаж товарів на визначеній території. Дистриб'ютор діє як фактичний, а не як юридичний посередник. Він набуває і реалізує товар від свого імені і на свій ризик за самостійно чиненим операціях. За свою роботу дистриб'ютор отримує винагороду, зазначається в контракті.
Дистриб'юторська угода регламентується Типовим дистрибьюторськими контрактом, виданим Міжнародною торговою палатою в 1991 р.
Дистриб'ютор діє як фактичний, а не юридичний посередник. Він набуває і реалізує товар від свого імені, за свій рахунок за самостійно укладеними договорами. Цим дистриб'ютор відрізняється від комісіонера, повіреного або агента. Однак він одночасно зобов'язується надавати продавцю послуги по збуту товару, що робить дані відносини посередницькими.
У дистриб'юторських контрактах встановлюється мінімальна кількість товарів, яке дистриб'ютор закуповує у продавця на рік чи інший період. Така заданість обсягів продажів важлива для планування виробництва і відвантажень. Разом з тим необхідною умовою договору є узгодження додаткових поставок товару на замовлення дистриб'ютора.
Дистриб'ютор отримує прибуток не тільки за рахунок різниці між ціною придбання і ціною продажу товару. У договорах передбачається також знижка з ціни на користь дистриб'ютора за гарантований збут товару. Передбачаються заходи заохочення для дистриб'ютора за перевищення мінімального рівня продажів.
Оскільки дистриб'ютор виступає монопольним імпортером, іноземний продавець зобов'язується не продавати свої товари для збуту на даній території іншим торговцям. Цим створюються переваги для дистриб'ютора, полегшуються можливості реалізації одержуваного товару.
Дистриб'ютор покликаний сприяти збільшенню продажів товарів. Він зобов'язується докладати всі зусилля для просування товару у відповідності з побажаннями продавця і захищати його інтереси. Для цього в контракті передбачається, що дистриб'ютор зобов'язаний організувати збутову мережу товарів. У цих цілях він може укладати субдістрібьюторскіе й інші договори, наприклад, торгового агентування. Дистриб'ютор повинен інформувати постачальника про свою діяльність, кон'юнктуру ринку і стані конкуренції в межах обумовленої території та ін Надання таких послуг є обов'язковим до нарівні з основною операцією купівлі товару. Ці стійкі особливості взаємин дають підстави для віднесення дистриб'юторських контрактів до зобов'язань посередницького характеру.
Сторони можуть домовитися про проведення спільної реклами товарів, участь у оптових ярмарках, виставках, презентаціях. Витрати на ці цілі розподіляються угодою сторін. Проте згідно з практикою зразки виробів для ярмарок і виставок надаються грантором, оскільки дана діяльність здійснюється в його інтересах.
У контракті повинні визначатися умови, пов'язані з реалізацією товару: про гарантійне обслуговування, ремонті, створення обмінного фонду, післяпродажному сервісі. За наявності умови про гарантійне обслуговування повинне передбачатися створення у дистриб'ютора запасу комплектуючих частин, які надаються продавцем безкоштовно. Витрати на гарантійне обслуговування за умовами контракту можуть відніматися дистриб'ютором з вартості отримуваних товарів.
У внутрішньому обороті дистрибьюторськими контрактами відповідають договори про виняткову продажу товару. Укладаючи такі договори, оптові та роздрібні торгові організації стають розповсюджувачами товарів, придбаних ними від виробників або головних збутових фірм. При виробленні змісту таких договорів сторони запозичують придатні для внутрішнього обороту положення Типового дистриб'юторського контракту, а також враховують наявний досвід відповідних відносин.
Умова про винятковому характер відносин сторін нерідко передбачається не тільки в договорах купівлі-продажу, але також і в посередницьких договорах. Так, можливість встановлення умов про винятковість відносин закріплена ст. 990 та 1005 ЦК України для договорів комісії та агентування.
6. Договір комерційної концесії
В даний час договір комерційної концесії, який є аналогом відомого західного законодавству договору «франчайзингу», став досить популярним у російській економіці.
Застосування франчайзингу в комерційній діяльності дає переваги як особи, яка надає право використання своїх засобів індивідуалізації, так і особі, якій ці права надаються. Для правовласника франчайзинг - найбільш зручний засіб розширення торговельного бізнесу. Він позбавляється від необхідності відкривати філії та дочірні суспільства для розширення своєї діяльності. Організації користувачів вливаються в інтегровану систему правовласника, який зберігає над ними практично такий же контроль, як якщо б вони насправді були його підрозділами або філіями. Все це дає можливість протягом відносно короткого терміну створювати розгалужені фірмові мережі торгових точок, магазинів, істотно розширювати збут своїх товарів.
Перелік найбільш відомих компаній, що існують россйском ринку завдяки комерційної концесії, значний: Макдоналдс, Піца-хат, Кока-кола, Пепсі-кола, Баскін Роббінс, Російське бістро, Ростікс, Патіо-Піца і ін
За договором комерційної концесії одна сторона (правовласник) зобов'язується надати іншій стороні (користувачеві) за винагороду на строк або без зазначення строку право використовувати в підприємницькій діяльності користувача комплекс виключних прав, належних правоволодільцеві, в тому числі право на фірмове найменування і (або) комерційне позначення правовласника, на комерційну інформацію, а також на інші передбачені договором об'єкти виключних прав - товарний знак, знак обслуговування і т.д. (П. 1 ст. 1027 ЦК).
Як зазначає Є.А. Суханов, договір комерційної концесії є цілком самостійний вид цивільно-правового договору, в якому можна виявити елементи ліцензійного договору (дозвіл на використання об'єктів виключних прав), договору про надання відплатних послуг (консультативне та технічне сприяння), договору простого товариства (співпраця при виконанні договору для досягнення спільних підприємницьких цілей) і навіть договору купівлі-продажу (придбання необхідної технічної і ділової документації). Е.А. Суханов підкреслює, що даний договір не є різновидом ліцензійних договорів, так як дає можливість використовувати не один певний об'єкт «інтелектуальної власності», а комплекс об'єктів виключних прав, а також інших майнових прав. Крім того, у ліцензійних відносинах фактичний виробник (ліцензіат) завжди зобов'язаний так чи інакше інформувати про себе клієнтів-споживачів і не має права цілком ховатися під фірмою правоволодільця (ліцензіара).
Договір комерційної концесії має комплексний характер, що дозволяє з допомогою засобів індивідуалізації відразу ж включитися в господарську діяльність. Для наочності можна навести приклад комерційної концесії між «Колгейт-Палмолів» США (правовласник) і «Колгейт-Палмолів» РФ (користувач), предметом якої були: фірмове найменування, 35 винаходів, 7 промислових зразків в області виробництва предметів та засобів гігієни, близько 60 товарних знаків, а також технологічне, технічне і комерційне ноу-хау.
Сторонами за договором комерційної концесії можуть бути комерційні організації та громадяни, зареєстровані як індивідуальних підприємців.
Форма і реєстрація договору комерційної концесії. Договір комерційної концесії є консенсуальним і при обов'язковому дотриманні простої письмової форми вважається укладеним з моменту досягнення сторонами угоди про можливу, але не обов'язково відбулася передачу цікавить комплексу виключних прав.
Стаття 1028 ЦК передбачає обов'язкову реєстрацію договору комерційної концесії. Згідно з наказом МНС РФ від 20 грудня 2002 р. № БГ-3-09/730 «Про реєстрацію договорів комерційної концесії (субконцесії)», договір комерційної концесії (субконцесії), його зміна, припинення реєструються територіальним органом МНС Росії, який здійснив реєстрацію юридичної особи , що виступає за договором як правовласника.
Якщо правовласник зареєстрований як юридичної особи в іноземній державі, реєстрація здійснюється реєструючим органом, що зареєстрував юридична особа, що є користувачем.
У відносинах з третіми особами сторони договору комерційної концесії мають право посилатися на договір лише з моменту його реєстрації.
Договір комерційної концесії на використання об'єкта, що охороняється відповідно до патентного законодавства, підлягає реєстрації також у федеральному органі виконавчої влади в галузі патентів і товарних знаків. При недотриманні цієї вимоги договір вважається нікчемним.
Права та обов'язки сторін. З урахуванням характеру та особливостей діяльності, що здійснюється користувачем за договором комерційної концесії, користувач зобов'язаний:
1) використовувати при передбаченої договором діяльності фірмове найменування і (або) комерційне позначення правовласника зазначеним у договорі способом;
2) забезпечувати відповідність якості вироблених ним на основі договору товарів, виконуваних робіт, послуг, що надаються якості аналогічних товарів, робіт чи послуг, вироблених, виконуваних або надаються безпосередньо правоволодільцем;
3) дотримуватися інструкцій та вказівок правоволодільця, спрямовані на забезпечення відповідності характеру, способів та умов використання комплексу виключних прав тому, як він використовується правоволодільцем, у тому числі вказівки, що стосуються зовнішнього і внутрішнього оформлення комерційних приміщень, що використовуються користувачем при здійсненні наданих йому за договором прав ;
4) надавати покупцям (замовникам) усі додаткові послуги, на які вони могли б розраховувати, купуючи (замовляючи) товар (роботу, послугу) безпосередньо у правоволодільця;
5) не розголошувати секрети виробництва правоволодільця та іншу одержану від нього конфіденційну комерційну інформацію;
6) надати обумовлену кількість субконцесії, якщо такий обов'язок передбачений договором;
7) інформувати покупців (замовників) найбільш очевидним для них способом про те, що він використовує фірмове найменування, комерційне позначення, товарний знак, знак обслуговування або інший засіб індивідуалізації чинності договору комерційної концесії.
Договором комерційної концесії може бути передбачено право користувача дозволяти іншим особам використання наданого йому комплексу виключних прав або частини цього комплексу на умовах субконцесії, погоджених ним із правоволодільцем або визначених у договорі комерційної концесії (ст. 1029 ЦК). У договорі може бути передбачено обов'язок користувача надати протягом конкретного терміну певного числа осіб право користування зазначеними правами на умовах субконцесії.
Користувач несе субсидіарну відповідальність за шкоду, заподіяну правовласнику діями вторинних користувачів, якщо інше не передбачено договором комерційної концесії.
До договору комерційної субконцесії застосовуються правила про договір комерційної концесії, якщо інше не випливає з особливостей субконцесії.
Відповідно до ст. 1031 ЦК правовласник зобов'язаний:
1) передати користувачеві технічну та комерційну документацію і надати іншу інформацію, необхідну користувачеві для здійснення прав, наданих йому за договором комерційної концесії, а також проінструктувати користувача і його працівників з питань, пов'язаних із здійсненням цих прав;
2) видати користувачеві передбачені договором ліцензії, забезпечивши їх оформлення у встановленому порядку;
3) забезпечити реєстрацію договору комерційної концесії;
4) надавати користувачеві постійне технічне та консультативне сприяння, включаючи сприяння у навчанні та підвищенні кваліфікації працівників;
5) контролювати якість товарів (робіт, послуг), вироблених (виконуваних, що надаються) користувачем на підставі договору комерційної концесії.
Винагорода за договором комерційної концесії передбачено ст. 1030 ЦК. Воно може виплачуватися користувачем правоволодільцеві у формі фіксованих разових або періодичних платежів, відрахувань від виручки, націнки на оптову ціну товарів, переданих правовласником для перепродажу, або в іншій формі, передбаченій договором.
Обмеження прав сторін за договором комерційної концесії. Договором комерційної концесії можуть бути передбачені наступні обмеження прав сторін:
- Зобов'язання правовласника не надавати іншим особам аналогічні комплекси виключних прав для їх використання
- На закріпленій за користувачем території або утримуватися від власної аналогічної діяльності на цій території;
- Обов'язок користувача не конкурувати з правоволодільцем на території, на яку поширюється чинність договору комерційної концесії стосовно підприємницької діяльності користувача з використанням належних правоволодільцеві виключних прав;
- Відмова користувача від одержання за договорами комерційної концесії аналогічних прав у конкурентів (потенційних конкурентів) правоволодільця;
- Обов'язок користувача погоджувати з правоволодільцем місце розташування комерційних приміщень, що використовуються при здійсненні наданих за договором виключних прав, а також їх зовнішнє і внутрішнє оформлення.
Обмежувальні умови можуть бути визнані недійсними на вимогу антимонопольного органу або іншої зацікавленої особи, якщо ці умови з урахуванням стану відповідного ринку та економічного стану сторін суперечать анти монопольному законодавству.
Є нікчемними такі умови, що обмежують права сторін за договором комерційної концесії, в силу яких:
- Правовласник має право визначати ціну продажу товару користувачем або ціну робіт (послуг), виконуваних (надаються) користувачем, або встановлювати верхню чи нижню межу цих цін;
- Користувач має право продавати товари, виконувати роботи або надавати послуги виключно певній категорії покупців (замовників) або виключно покупцям (замовникам), які мають місце знаходження (місце проживання) на визначеній у договорі території (п. 2 ст. 1027 ЦК).
Право користувача укласти договір комерційної концесії на новий строк. Користувач, який належним чином виконував обов'язки, має після закінчення терміну договору комерційної концесії право на укладення договору на новий термін на тих же умовах (п. 1 ст. 1035 ЦК). Правовласник має право відмовити в укладенні договору комерційної концесії на новий строк за умови, що протягом трьох років з дня закінчення строку даного договору він не буде укладати з іншими особами аналогічні договори комерційної концесії і погоджуватися на укладення аналогічних договорів комерційної субконцесії, дія яких поширюватиметься на ту ж територію, на якій діяв прекратившийся дого-'злодій. Якщо до закінчення трирічного терміну правовласник побажає надати будь-кому ті ж права, які були надані користувачеві за припинити договір, він зобов'язаний запропонувати ™ користувачеві укласти новий договір або відшкодувати понесені ним збитки. При укладенні нового договору його умови мають бути не менш сприятливі для користувача, ніж умови припинилася договору.
Відповідальність правоволодільця за вимогами, що пред'являються до користувача. Правовласник несе субсидіарну відповідальність за пред'являються до користувача вимогам про невідповідність якості товарів, що продаються (виконуються, надаються) користувачем за договором комерційної концесії. За вимогами, що пред'являються до користувача як виробника продукції (товарів) правоволодільця, правоволоділець відповідає солідарно з користувачем.
Припинення договору комерційної концесії. Кожна із сторін договору комерційної концесії, укладеного без зазначення строку, має право у будь-який час відмовитися від договору, повідомивши про це іншу сторону за шість місяців, якщо договором не передбачений більш тривалий строк (ст. 1037 ЦК).
Дострокове розірвання договору комерційної концесії, укладеного із зазначенням терміну, а також розірвання договору, укладеного без зазначення строку, підлягають реєстрації в порядку реєстрації договору концесії. У разі припинення належних правоволодільцеві прав на фірмове найменування і комерційне позначення без заміни їх новими аналогічними правами договір комерційної концесії припиняється.
Перехід до іншої особи будь-якого виключного права, що входить в наданий користувачеві комплекс виключних прав, не є підставою для зміни або розірвання f договору комерційної концесії. Відповідно до п. 1 ст. 1038 ЦК новий правовласник стає стороною цього договору в частині прав та обов'язків, що відносяться до перейшов виключного права.
У разі зміни правовласником свого фірмового найменування або комерційного позначення, права на використання яких входять у комплекс виключних прав, договір комерційної концесії діє відносно нового фірмового найменування або комерційного позначення правоволодільця, якщо користувач не зажадає розірвання договору та відшкодування збитків.
У разі продовження чинності договору користувач має право вимагати відповідного зменшення належної правоволодільцеві винагороди.
Якщо в період дії договору комерційної концесії закінчився термін дії авторського права, користування яким надано за цим договором, або таке право припинилося за іншому> підставі, договір комерційної концесії продовжує діяти, за винятком положень, що відносяться до припинилося право, а користувач, якщо інше не передбачено договором, має право вимагати відповідного зменшення належної правоволодільцеві винагороди.