Публічні договори і договори приєднання
Згідно з ч. 2 ст. 22 Банківського кодексу Республіки Білорусь договори, укладені банками з клієнтами, є публічними договорами і (або) договорами приєднання, якщо інше не передбачено правилами, діючими в цих банках. У значному числі інших нормативних правових актів також міститься кваліфікація тих або інших цивільно-правових договорів як державних або договорів приєднання.
Публічні договори і договори приєднання значно обмежують принцип свободи договору, закріплений у ст. 2 і ст. 391 Цивільного кодексу Республіки Білорусь (далі - ЦК). Ще більшою мірою його обмежують різні стандартні формуляри договорів (типові, зразкові і т.п.) і корпоративні правила їх укладення (загальні (стандартні) умови угод і т.п.).
У рамках цієї статті ми спочатку розглянемо різні винятки з принципу свободи договору, що існують в законодавстві Білорусі. Завершимо ж ми аналізом зарубіжного законодавства і міжнародної практики використання різних стандартизованих проформ і умов.
Публічний договір
Згідно п. 1 ст. 396 ЦК публічним визнається договір, укладений комерційної організацією і встановлює її обов'язки щодо продажу товарів, виконання робіт або надання послуг, що така організація за характером своєї діяльності повинна здійснювати стосовно кожного, хто до неї звернеться (роздрібна торгівля, перевезення транспортом загального користування, послуги зв'язку, енергопостачання, медичне, готельне обслуговування, обов'язкове страхування тощо).
У чинному білоруському законодавстві та судовій практиці публічний договір згадується в ряді випадків, зокрема:
Зауважимо, що наведений перелік не може бути вичерпним, оскільки формулювання п. 1 ст. 396 Цивільного кодексу Республіки Білорусь (далі - ГК) відкрита. Іншими словами, договір стає публічним не тому, що згаданий в якості такого в чинному законодавстві, а в силу характеру діяльності та правового статусу комерційної організації.
Крім того, при визначенні переліку публічних договорів слід враховувати специфіку договорів, що укладаються банками: такі договори є публічними остільки, оскільки інше не визначено положеннями, інструкціями, правилами та іншими локальними актами самого банку. У таких локальних актах можуть, наприклад, міститися критерії, яким повинен відповідати кредитополучатель (організаційно-правова форма, термін і види діяльності, фінансові показники, галузь економіки тощо). Але для інших (небанківських) договорів ЦК не передбачає можливості самої комерційної організації скасовувати його публічний характер.
Визнання того чи іншого договору публічним тягне такі наслідки:
1) ціна товарів, робіт і послуг, а також інші умови публічного договору встановлюються однаковими для всіх споживачів, за винятком випадків, коли законодавством допускається надання пільг для окремих їх категорій. У білоруській судовій практиці зустрічалися випадки, коли визнання цивільно-правового договору публічним вабило застосування до комерційної організації відповідних санкцій за порушення законодавства про ціноутворення (рішення господарського суду Брестської області від 06.06.2005 справа № 133-8/2005 за позовом будівельної організації до контролюючого органу );
2) у випадках, передбачених законодавчими актами, Уряд Республіки Білорусь може видавати правила, обов'язкові для сторін при укладенні та виконанні публічних договорів (типові договори, положення тощо), якщо інше не встановлено Президентом Республіки Білорусь.
При цьому згідно з п. 5 ст. 396 ЦК умови публічного договору, що не відповідають зазначеним вище вимогам, є нікчемною;
3) комерційна організація не має права надавати перевагу одній особі перед іншим щодо укладення публічного договору, крім випадків, передбачених законодавством;
4) відмова комерційної організації від укладання публічного договору за наявності можливості надати споживачеві відповідні товари (роботи, послуги) не допускається.
При необгрунтованому ухиленні комерційної організації від укладання публічного договору інша сторона на підставі п. 4 ст. 415 ЦК управі звернутися до суду з вимогою про спонукання укласти договір. При цьому сторона, необгрунтовано ухиляється від укладення договору, повинна відшкодувати іншій заподіяні цим збитки. Однак білоруської судовій практиці відомі і зворотні ситуації, коли позивачем з переддоговірних спорів, предметом яких була та чи інша редакція публічного договору, виступала сама комерційна організація (рішення господарського суду Брестської області від 03.08.2006 справа № 264-8/2006 за позовом енергопостачальної організації до ЖКГ).
Як бачимо, у публічних договорах горезвісна свобода договору сильно обмежується, причому тільки з одного боку, а саме комерційної організації. Що стосується іншої сторони, якою найчастіше виступає споживач (значно рідше - юридична особа), то тут жодних обмежень немає. Більш того, волевиявлення іншого боку буває достатньо для укладення публічного договору.
Мета подібних обмежень очевидна: захист інтересів економічно більш слабкої сторони. Крім того, практично всі види діяльності, в рамках яких полягають публічні договори, є ліцензованої, а комерційні організації, їх здійснюють, перебувають у стані недосконалої конкуренції, олігополії і навіть монополії (наприклад, залізничний транспорт або деякі види зв'язку). Тому, встановлюючи обов'язковість укладення публічного договору саме комерційною організацією, але не споживачем, держава бореться із зловживанням своїм ринковим статусом з боку окремих комерційних організацій.
Договір приєднання
Введення інший особливої категорії договорів - договорів приєднання - переслідує три головні цілі. Перша розвиває «антимонопольну» спрямованість норм ст. 396 ЦК, встановлюючи вимоги однакового змісту договорів, що укладаються. Друга мета прямо протилежна: вона певним чином «компенсує» комерційної організації відсутність права вибору при укладанні договору, надаючи натомість право самостійно визначати їхні умови. Нарешті третя мета - це зниження трансакційних витрат, тобто витрат сторін, пов'язаних з укладенням договору.
Як відзначають російські фахівці, критерієм виділення з усіх цивільно-правових договорів договору приєднання явялется не істота виникають з нього зобов'язань, як це має місце при диференціації договірних зобов'язань на окремі види договорів, і не характер діяльності однієї із сторін (публічний договір), а спосіб укладення договору. Отже, характерні риси такого договору визначаються в переважної ступеня юридико-технічними чинниками і можуть бути виявлені в галузі техніки договірної роботи.
Відповідно до ст. 398 ЦК договором приєднання визнається договір, умови якого визначені однією із сторін у формулярах або інших стандартних формах і могли бути прийняті іншою стороною не інакше як шляхом приєднання до запропонованого договору в цілому. По суті, такий договір набуває рис джерела права.
ЦК визначає наступні особливості для договорів приєднання:
1. Приєдналася до договору сторона вправі вимагати розірвання або зміни договору, якщо договір приєднання, хоча і не суперечить законодавству, але позбавляє цю сторону прав, що зазвичай надаються за договорами такого виду, виключає або обмежує відповідальність другої сторони за порушення зобов'язань або містить інші явно обтяжливі для приєдналася боку умови, які вона виходячи зі своїх розумно розуміються інтересів не прийняла б за наявності у неї можливості брати участь у визначенні умов договору.
За наявності зазначених вище обставин вимога про розірвання договору, пред'явлене стороною, яка приєдналася до договору у зв'язку із здійсненням своєї підприємницької діяльності, не підлягає задоволенню, якщо приєдналася сторона знала або повинна була знати, на яких умовах укладає договір (п. 2-3 ст. 398);
2. Угода про обмеження розміру відповідальності боржника за договором приєднання або іншим договором, у якому кредитором є громадянин, який виступає в якості споживача, мізерно, якщо розмір відповідальності для даного виду зобов'язань або за дане порушення визначений законом (п. 2 ст. 371).
Таким чином, якщо в публічних договорах держава покладає на відповідні комерційні організації додатковий обов'язок (укладати договори з усіма, хто звернеться), то мета виділення договорів приєднання в особливу категорію полягає у визнанні за комерційними організаціями права на відповідні дії (розробку стандартних бланків договорів, які не підлягають обговоренню), з одночасним обмеженням їх рамок. Іншими словами, публічні договори зазіхають на свободу укладання договорів, тоді як договори приєднання - на свободу визначати їх умови. У цілому, визнання ГК договорів приєднання прийнятним винятком з принципу свободи договору - це, швидше, вимушена поступка з боку законодавця. З цієї причини, на відміну від публічних договорів, договори приєднання згадуються в законодавстві вкрай рідко, хоча перелік цей і є відкритим:
Згідно з ч. 2 ст. 22 Банківського кодексу Республіки Білорусь договори, укладені банками з клієнтами, є публічними договорами і (або) договорами приєднання, якщо інше не передбачено правилами, діючими в цих банках. У значному числі інших нормативних правових актів також міститься кваліфікація тих або інших цивільно-правових договорів як державних або договорів приєднання.
Публічні договори і договори приєднання значно обмежують принцип свободи договору, закріплений у ст. 2 і ст. 391 Цивільного кодексу Республіки Білорусь (далі - ЦК). Ще більшою мірою його обмежують різні стандартні формуляри договорів (типові, зразкові і т.п.) і корпоративні правила їх укладення (загальні (стандартні) умови угод і т.п.).
У рамках цієї статті ми спочатку розглянемо різні винятки з принципу свободи договору, що існують в законодавстві Білорусі. Завершимо ж ми аналізом зарубіжного законодавства і міжнародної практики використання різних стандартизованих проформ і умов.
Публічний договір
Згідно п. 1 ст. 396 ЦК публічним визнається договір, укладений комерційної організацією і встановлює її обов'язки щодо продажу товарів, виконання робіт або надання послуг, що така організація за характером своєї діяльності повинна здійснювати стосовно кожного, хто до неї звернеться (роздрібна торгівля, перевезення транспортом загального користування, послуги зв'язку, енергопостачання, медичне, готельне обслуговування, обов'язкове страхування тощо).
У чинному білоруському законодавстві та судовій практиці публічний договір згадується в ряді випадків, зокрема:
| Норма | Зміст |
| Цивільний кодекс Республіки Білорусь | Договір роздрібної купівлі-продажу є публічним договором (п. 2 ст. 462) |
| Договір прокату є публічним договором (п. 3 ст. 597) | |
| Договір побутового підряду є публічним договором (п. 2 ст. 683) | |
| Договір перевезення транспортом загального користування є публічним договором (п. 3 ст. 743) | |
| Договір складського зберігання, укладений товарним складом загального користування, визнається публічним договором (п. 2 ст. 798) | |
| Договір зберігання в ломбарді речей, що належать громадянину, визнається публічним договором (п. 1 ст. 809) | |
| Договір зберігання речей у камерах схову транспортних організацій визнається публічним договором (п. 1 ст. 813) | |
| Митний кодекс Республіки Білорусь (п. 2 ст. 345) | До договорів, що укладаються власником складу тимчасового зберігання та митного складу з особами, що поміщають товари на зберігання, застосовуються норми цивільного законодавства про публічному договорі |
| Кодекс внутрішнього водного транспорту Республіки Білорусь (ст. 1) | Внутрішній водний транспорт загального користування - внутрішній водний транспорт, що виконує перевезення пасажирів, вантажів і багажу на підставі публічного договору, тобто за зверненням будь-якої особи і за регульованими або оголошеним тарифами. Порт загального користування - порт, що здійснює приймання, навантаження, розвантаження, зберігання і видачу вантажів і багажу на підставі публічного договору, тобто за зверненням будь-якої особи і за регульованими або оголошеним тарифами |
| Закон Республіки Білорусь від 09.07.1999 № 280-З «Про депозитарної діяльності та центральному депозитарії цінних паперів в Республіці Білорусь» (ст. 11) | Депозитарний договір - публічний договір, за яким одна сторона (депозитарій) зобов'язується забезпечити іншій стороні (депоненту) відкриття рахунку «депо» для обліку прав на цінні папери і зберігання цінних паперів депонента, а також здійснення розрахунків за операціями з цінними паперами депонента за винагороду |
| Закон Республіки Білорусь від 16.07.2008 № 405-3 «Про захист прав споживачів житлово-комунальних послуг» (ст. 14) | Договір на надання основних житлово-комунальних послуг, що укладається з виконавцем, що є комерційною організацією, є публічним. Радою Міністрів Республіки Білорусь затверджуються типові форми публічних договорів на надання відповідного виду житлово-комунальних послуг |
| Закон Республіки Білорусь від 15.12.2003 № 258-З «Про поштовий зв'язок» (ст. 1) | Поштовий зв'язок загального користування - вид поштового зв'язку, що забезпечує прийом, обробку, зберігання, перевезення, доставку (вручення) поштових відправлень, пенсій та допомог, а також поширення друкованих засобів масової інформації та надання інших послуг поштового зв'язку на підставі публічного договору |
| Закон Республіки Білорусь від 06.01.1999 № 237-З «Про залізничний транспорт» (ст. 1) | Залізничний транспорт загального користування - залізничний транспорт, що використовується для здійснення перевезень пасажирів, вантажів і багажу та пов'язаних з цим робіт (послуг) на підставі публічного договору, тобто за зверненням будь-якого громадянина або юридичної особи |
| Закон Республіки Білорусь від 14.08.2007 № 278-З «Про автомобільний транспорт та автомобільних перевезеннях» | Автомобільні перевезення транспортом загального користування виконуються на умовах публічного договору (ст. 17) Договір автомобільного перевезення пасажира в регулярному сполученні є публічним (ст. 24). Автомобільні перевезення пасажирів автомобілями-таксі відносяться до автомобільних перевезень пасажирів у нерегулярному сполученні і виконуються на умовах публічного договору (ст. 27) |
| Правила автомобільних перевезень пасажирів, затверджені постановою Ради Міністрів Республіки Білорусь від 30.06.2008 № 972 | Договір про автомобільну перевезення пасажирів в регулярному повідомленні і договір про перевезення автомобілями-таксі є публічними (п. 29). Автомобільні перевезення пасажирів у нерегулярному сполученні автомобілями-таксі виконуються на підставі публічного договору про автомобільне перевезення пасажирів, а легковими автомобілями і автобусами - на підставі договору про фрахтування для автомобільного перевезення пасажирів (п. 149) |
| Правила готельного обслуговування в Республіці Білорусь, затверджені постановою Ради Міністрів Республіки Білорусь від 07.04.2006 № 471 (п. 6) | Надання послуг споживачу здійснюється на підставі публічного договору або договору, що укладається в письмовій формі |
| Правила надання послуг електрозв'язку, затверджені постановою Ради Міністрів Республіки Білорусь від 17.08.2006 № 1055 | Договір, укладений з абонентом, є публічним. Договір укладається на невизначений термін. За бажанням заявника може бути укладений строковий договір (п. 4). Договір про надання послуг служб передачі даних і телематичних служб є публічним договором і укладається за наявності технічної можливості для надання цих послуг (п. 134) |
| Огляд наглядової практики ВГС за VI квартал 2002 р. по спорах, пов'язаних із застосуванням окремих положень ГК | Висновок митним агентом договору на надання послуг є правом, а не обов'язком митного агента. Отже, договір на надання послуг митного агента не є публічним договором |
| Лист Вищого Господарського Суду Республіки Білорусь від 27.10.2003 № 03-25/2412 | Комерційна організація не має права надавати перевагу одній особі перед іншим щодо укладення публічного договору, крім випадків, передбачених законодавством. Відмова комерційної організації від укладання публічного договору за наявності можливості надати споживачеві відповідні товари (роботи, послуги) не допускається. Таким чином, обов'язок укласти договір покладається на комерційні організації, які пропонують умови публічного договору. З позовом про спонукання до укладення договору мають право звернутися особи, зазначені у п. 9 постанови Пленуму Вищого Господарського Суду Республіки Білорусь від 16.12.1999 № 16 «Про застосування норм Цивільного кодексу Республіки Білорусь, що регулюють укладення, зміна і розірвання договорів» |
| Лист Вищого Господарського Суду Республіки Білорусь від 02.05.2005 № 03-24/834 «Про розгляд звернення» | Є підстави вбачати у наданні послуг з аеронавігаційного обслуговування елементи публічного договору |
Крім того, при визначенні переліку публічних договорів слід враховувати специфіку договорів, що укладаються банками: такі договори є публічними остільки, оскільки інше не визначено положеннями, інструкціями, правилами та іншими локальними актами самого банку. У таких локальних актах можуть, наприклад, міститися критерії, яким повинен відповідати кредитополучатель (організаційно-правова форма, термін і види діяльності, фінансові показники, галузь економіки тощо). Але для інших (небанківських) договорів ЦК не передбачає можливості самої комерційної організації скасовувати його публічний характер.
Визнання того чи іншого договору публічним тягне такі наслідки:
1) ціна товарів, робіт і послуг, а також інші умови публічного договору встановлюються однаковими для всіх споживачів, за винятком випадків, коли законодавством допускається надання пільг для окремих їх категорій. У білоруській судовій практиці зустрічалися випадки, коли визнання цивільно-правового договору публічним вабило застосування до комерційної організації відповідних санкцій за порушення законодавства про ціноутворення (рішення господарського суду Брестської області від 06.06.2005 справа № 133-8/2005 за позовом будівельної організації до контролюючого органу );
2) у випадках, передбачених законодавчими актами, Уряд Республіки Білорусь може видавати правила, обов'язкові для сторін при укладенні та виконанні публічних договорів (типові договори, положення тощо), якщо інше не встановлено Президентом Республіки Білорусь.
При цьому згідно з п. 5 ст. 396 ЦК умови публічного договору, що не відповідають зазначеним вище вимогам, є нікчемною;
3) комерційна організація не має права надавати перевагу одній особі перед іншим щодо укладення публічного договору, крім випадків, передбачених законодавством;
4) відмова комерційної організації від укладання публічного договору за наявності можливості надати споживачеві відповідні товари (роботи, послуги) не допускається.
При необгрунтованому ухиленні комерційної організації від укладання публічного договору інша сторона на підставі п. 4 ст. 415 ЦК управі звернутися до суду з вимогою про спонукання укласти договір. При цьому сторона, необгрунтовано ухиляється від укладення договору, повинна відшкодувати іншій заподіяні цим збитки. Однак білоруської судовій практиці відомі і зворотні ситуації, коли позивачем з переддоговірних спорів, предметом яких була та чи інша редакція публічного договору, виступала сама комерційна організація (рішення господарського суду Брестської області від 03.08.2006 справа № 264-8/2006 за позовом енергопостачальної організації до ЖКГ).
Як бачимо, у публічних договорах горезвісна свобода договору сильно обмежується, причому тільки з одного боку, а саме комерційної організації. Що стосується іншої сторони, якою найчастіше виступає споживач (значно рідше - юридична особа), то тут жодних обмежень немає. Більш того, волевиявлення іншого боку буває достатньо для укладення публічного договору.
Мета подібних обмежень очевидна: захист інтересів економічно більш слабкої сторони. Крім того, практично всі види діяльності, в рамках яких полягають публічні договори, є ліцензованої, а комерційні організації, їх здійснюють, перебувають у стані недосконалої конкуренції, олігополії і навіть монополії (наприклад, залізничний транспорт або деякі види зв'язку). Тому, встановлюючи обов'язковість укладення публічного договору саме комерційною організацією, але не споживачем, держава бореться із зловживанням своїм ринковим статусом з боку окремих комерційних організацій.
Договір приєднання
Введення інший особливої категорії договорів - договорів приєднання - переслідує три головні цілі. Перша розвиває «антимонопольну» спрямованість норм ст. 396 ЦК, встановлюючи вимоги однакового змісту договорів, що укладаються. Друга мета прямо протилежна: вона певним чином «компенсує» комерційної організації відсутність права вибору при укладанні договору, надаючи натомість право самостійно визначати їхні умови. Нарешті третя мета - це зниження трансакційних витрат, тобто витрат сторін, пов'язаних з укладенням договору.
Як відзначають російські фахівці, критерієм виділення з усіх цивільно-правових договорів договору приєднання явялется не істота виникають з нього зобов'язань, як це має місце при диференціації договірних зобов'язань на окремі види договорів, і не характер діяльності однієї із сторін (публічний договір), а спосіб укладення договору. Отже, характерні риси такого договору визначаються в переважної ступеня юридико-технічними чинниками і можуть бути виявлені в галузі техніки договірної роботи.
Відповідно до ст. 398 ЦК договором приєднання визнається договір, умови якого визначені однією із сторін у формулярах або інших стандартних формах і могли бути прийняті іншою стороною не інакше як шляхом приєднання до запропонованого договору в цілому. По суті, такий договір набуває рис джерела права.
ЦК визначає наступні особливості для договорів приєднання:
1. Приєдналася до договору сторона вправі вимагати розірвання або зміни договору, якщо договір приєднання, хоча і не суперечить законодавству, але позбавляє цю сторону прав, що зазвичай надаються за договорами такого виду, виключає або обмежує відповідальність другої сторони за порушення зобов'язань або містить інші явно обтяжливі для приєдналася боку умови, які вона виходячи зі своїх розумно розуміються інтересів не прийняла б за наявності у неї можливості брати участь у визначенні умов договору.
За наявності зазначених вище обставин вимога про розірвання договору, пред'явлене стороною, яка приєдналася до договору у зв'язку із здійсненням своєї підприємницької діяльності, не підлягає задоволенню, якщо приєдналася сторона знала або повинна була знати, на яких умовах укладає договір (п. 2-3 ст. 398);
2. Угода про обмеження розміру відповідальності боржника за договором приєднання або іншим договором, у якому кредитором є громадянин, який виступає в якості споживача, мізерно, якщо розмір відповідальності для даного виду зобов'язань або за дане порушення визначений законом (п. 2 ст. 371).
Таким чином, якщо в публічних договорах держава покладає на відповідні комерційні організації додатковий обов'язок (укладати договори з усіма, хто звернеться), то мета виділення договорів приєднання в особливу категорію полягає у визнанні за комерційними організаціями права на відповідні дії (розробку стандартних бланків договорів, які не підлягають обговоренню), з одночасним обмеженням їх рамок. Іншими словами, публічні договори зазіхають на свободу укладання договорів, тоді як договори приєднання - на свободу визначати їх умови. У цілому, визнання ГК договорів приєднання прийнятним винятком з принципу свободи договору - це, швидше, вимушена поступка з боку законодавця. З цієї причини, на відміну від публічних договорів, договори приєднання згадуються в законодавстві вкрай рідко, хоча перелік цей і є відкритим:
| Норма | Зміст |
| ст. 463 ГК | Якщо інше не передбачено законодавством або договором роздрібної купівлі-продажу, в тому числі умовами формулярів або інших стандартних форм, до яких приєднується покупець (ст. 398), договір роздрібної купівлі-продажу вважається укладеним у належній формі з моменту видачі продавцем покупцеві касового або товарного чека чи іншого документа, що підтверджує оплату товарів |
| Закон Республіки Білорусь від 10.11.2008 № 441-З «Про кредитні історії» (ст. 13) | Договір надання інформаційних послуг укладається між Національним банком і користувачем кредитної історії або суб'єктом кредитної історії і є договором приєднання, умови якого визначаються Національним банком |
| Указ Президента Республіки Білорусь від 02.06.2006 № 372 «Про заходи щодо розвитку агроекотуризму в Республіці Білорусь» (п. 6) | Договори на надання послуг у сфері агроекотуризму між суб'єктами агроекотуризму і агроекотурістамі полягають шляхом прийняття агроекотурістом умов, передбачених суб'єктом агроекотуризму в договорі (договори приєднання) |
Повертаючись до питання про співвідношення між публічними договорами та договорами приєднання, зазначимо таке. Якщо однією з сторін публічного договору завжди є комерційна організація, то для договорів приєднання обмеження суб'єктного складу не передбачено. Але це легко пояснити: адже мета законодавчого регулювання договорів приєднання - у певній «боротьбу» з ними 8. Тому в більшості випадків договір приєднання буде одночасно бути і публічним договором, хоча висновок цей носить, швидше, фактичний, ніж логічний, а тим більше юридичний характер 9. Виходить, що одна сторона позбавлена вибору укладати договір або ні, зате інша не має можливості обговорювати умови укладається таким чином договору.
Передумовою для розробки однієї зі сторін своїх стандартних бланків (проформ, формулярів тощо) договорів є її «ринкова сила» (домінуюче становище на ринку), що характерно і для публічних договорів. Зауважимо, що поняття «ринкової сили», хоч і не є правовим, характерно не тільки для договору приєднання, але і для всіх інших договорів. Адже завжди проект договору готується однією із сторін, причому найчастіше це продавець за договором купівлі-продажу, кредитодавець за кредитним договором, орендодавець за договором оренди, заставодержатель за договором застави і т.д. Крім того, така сторона зазвичай володіє професійним статусом в тій чи іншій сфері. (Наприклад, важко уявити, що умови договору поточного рахунку буде розробляти клієнт, а не банк. Не меншим нонсенсом буде здійснення банком розрахунково-касового обслуговування клієнтів на різних умовах.)
При використанні договорів приєднання техніка договірної роботи виключає складання протоколів розбіжностей та інших способів обговорення умов договору. У той же час відзначимо, що даний термін має на увазі не договір-документ, а договір-угоду. Тому договір приєднання може полягати й без складання окремого документа. Він може бути укладений шляхом акцепту публічної оферти (ст. 464 ЦК), продажу товарів за зразками (ст. 467) за каталогами або через інтернет-магазини, шляхом продажу товарів з використанням автоматів (ст. 468).
Практично важливе питання: які договори вважати договорами приєднання, і як наслідок, які з договорів, розроблених одною зі сторін, не підлягають обговоренню інший? Однозначно сюди можуть бути віднесені банківські, а також інші договори, названі договорами приєднання в законодавстві. Відносяться до договорів приєднання і ті договори-документи, які містять посилання на спеціально розроблені зразкові умови, правила та інші локальні які нормативні акти. Набагато складніше питання з усіма іншими договорами, які укладаються на стандартних умовах однієї зі сторін. Іноді, щоб виключити можливість обговорення окремих положень, в таких договорах робиться посилання на те, що такий договір є договором приєднання. Однак, на нашу думку, універсальний підхід до таких договорів неможливий.
Ще один практичний питання, що не має одностайної рішення: чи можна за згодою сторін вносити зміни в стандартний текст договору приєднання? C однієї сторони, з огляду на «вимушений» характер визнання законодавцем договорів приєднання, відповідь має бути позитивним. Але з іншого боку, є ряд обмежень. Так, згідно зі ст. 122 БК банки не мають права надавати пільгові умови інсайдерам і працівникам банку. При цьому під наданням пільгових умов розуміються: а) укладення з такими особами або в їх інтересах такої угоди, яку по її суті, цілям, особливостям і ризику банк не укладає з іншими клієнтами; б) укладення з такими особами або в їх інтересах угоди на умовах, на яких банк не укладає подібні угоди з іншими клієнтами банку; в) стягнення з таких осіб винагороди і (або) плати за здійснення банківської операції в меншому розмірі, ніж винагорода і (або) плата за здійснення цієї банківської операції, що стягуються з інших клієнтів банку. Операції з наданням пільгових умов, укладені з інсайдерами та працівниками банку, є нікчемними. Крім того, для публічних договорів діють обмеження, встановлені ч. 1-2 ст. 396 ЦК. Таким чином, до внесення змін в стандартні умови договорів приєднання в кожному конкретному випадку необхідно підходити з урахуванням всіх конкретних обставин.
Для деяких видів публічних договорів і договорів приєднання діють спеціальні правила їх укладання. Мова, перш за все, йде про Декреті Президента Республіки Білорусь від 06.06.2001 № 15 «Про деякі заходи щодо підвищення відповідальності посадових осіб юридичних осіб, індивідуальних підприємців, які здійснюють діяльність з використанням, залученням грошових коштів громадян». Згідно з ним юридичні особи, індивідуальні підприємці, що здійснюють придбання, будівництво, реконструкцію житлових приміщень для громадян, банківську, страхову діяльність, професійну діяльність з цінних паперів, зобов'язані укладати з громадянами договори в письмовій формі і визначати в цих договорах, крім умов, визначених законодавством Республіки Білорусь, такі істотні умови:
· Розмір і порядок внесення грошових коштів громадянами;
· Строк виконання зобов'язання;
· Підстави розірвання договору раніше встановленого терміну;
· Порядок повернення громадянам грошових коштів у разі невиконання зобов'язання або розірвання договору раніше встановленого терміну;
· Відповідальність за невиконання зобов'язання.
Слід пам'ятати про адміністративну відповідальність, встановлену за порушення при укладенні та виконанні деяких публічних договорів і договорів приєднання. Йдеться, зокрема, йде про ст. 11.23 КоАП «Порушення встановленого порядку укладання та виконання договорів банківського вкладу (депозиту), страхування, договорів, що укладаються професійними учасниками ринку цінних паперів, які передбачають залучення грошових коштів громадян».
Типові і зразкові договори
Норми ЦК про типові договори поміщені (п. 4 ст. 396) до статті про публічних договорах. Звідси можна зробити висновок, що типовий договір - це такий різновид публічного договору, умови якого заздалегідь визначеними для обох сторін. У цьому відмінність від договору приєднання, де право на обговорення відсутній лише в одного з контрагентів. Типові договори ближче до законодавства як джерела права, ніж до власне договором. Як відзначає англійський фахівець Д. Ллойд, типові договори «значною мірою оголили порожнечу застарілої концепції свободи договору, яка неодноразово і самим явним чином обмежувалася в безлічі окремих видів договорів (наприклад, продаж на виплат споживачам)» 10.
Білоруським законодавством відомі такі типові договори:
· Типова форма договору земельної ділянки, затверджена постановою Ради Міністрів Республіки Білорусь від 20.03.2008 № 427;
· Типовий договір найму спеціального житлового приміщення державного житлового фонду та Типовий договір найму житлового приміщення приватного житлового фонду юридичних осіб, затверджені постановою Ради Міністрів Республіки Білорусь від 24.09.2008 № 1408;
· Типовий договір про спільне домоволодінні та Типової установчий договір про створення товариства власників, затверджені постановою Ради Міністрів Республіки Білорусь від 08.04.1998 № 569;
· Типові договори про надання охоронних (платних послуг) Департаментом охорони Міністерства внутрішніх справ Республіки Білорусь, затверджені постановою Ради Міністрів Республіки Білорусь від 11.02.2005 № 154;
· Типовий договір про переселення безробітного і членів його сім'ї на нове місце проживання, затверджений постановою Міністерства праці Республіки Білорусь від 27.06.1996 № 51;
· Типовий договір довірчого управління належать окремим державним посадовим особам частками участі (акціями, правами) в статутному фонді комерційних організацій, затверджений постановою Міністерства юстиції Республіки Білорусь від 10.09.2008 № 50;
· Типовий договір найму житлового приміщення у гуртожитку, затверджений постановою Ради Міністрів Республіки Білорусь від 15.09.1999 № 1437;
· Типовий договір на надання послуг у сфері агроекотуризму, затверджений постановою Ради Міністрів Республіки Білорусь від 29.06.2006 № 818;
· Типові форми договорів купівлі-продажу, міни, дарування механічного транспортного засобу, причепа до нього (за винятком колісного трактора і причепа до нього), затверджені постановою Міністерства внутрішніх справ Республіки Білорусь, Міністерства оборони Республіки Білорусь від 01.11.2007 № 284/74;
· Типові форми договорів купівлі-продажу, міни, дарування колісного трактора, причепа до нього, самохідної машини, затверджені постановою Міністерства сільського господарства Республіки Білорусь, Міністерства юстиції Республіки Білорусь від 25.06.2008 № 63/33;
· Типовий договір на відпуск води та прийом стічних вод, затверджений Міністерством житлово-комунального господарства Республіки Білорусь від 26.12.1995 № 128;
· Типовий договір (угода) про супроводження організованої групи дітей, що виїжджають на оздоровлення за кордон, затверджене постановою Управління справами Президента Республіки Білорусь від 06.05.2004 № 4;
· Типові форми оренди об'єктів нерухомості в Збройних силах Республіки Білорусь і транспортних військах Республіки Білорусь, затверджені постановою Міністерства оборони Республіки Білорусь від 02.02.2007 № 9;
· Типовий договір про передачу прав на використання результатів науково-дослідних (дослідно-конструкторських) робіт, затверджений наказом Державного комітету з науки і технологій від 29.09.2006 № 245;
· Типові форми договору про заставу, затверджені постановою Державного митного комітету Республіки Білорусь від 29.07.1998 № 277-ОД;
· Типовий договір найму житлового приміщення та користування майном у спеціальному службовому житловому фонді, затвердженого постановою Ради Міністрів Республіки Білорусь від 07.03.2003 № 318;
· Типові договори найму житлового приміщення годарственного житлового фонду, найму житлового приміщення соціального користування державного житлового фонду, а також найму службового жилого приміщення державного житлового фонду, затверджені постановою Ради Міністрів Республіки Білорусь від 17.03.2006 № 371;
· Типовий договір на створення (передачу) науково-технічної продукції, затверджений постановою Міністерства освіти Республіки Білорусь, Міністерства економіки Республіки Білорусь, Міністерства фінансів Республіки Білорусь від 30.09.1996 № 421/56/107;
· Типовий договір між селянським (фермерським) господарством про розвиток сільськогосподарського виробництва, затверджений постановою Ради Міністрів Республіки Білорусь від 30.04.1998 № 689;
· Типовий договір на постачання споживчих товарів на внутрішній ринок підприєм всіх форм власності, затверджений наказом Міністерства торгівлі Республіки Білорусь, Міністерства промисловості Республіки Білорусь, Міністерства економіки Республіки Білорусь від 11.05.1998 № 67/31/39;
· Типові договори про надання послуг ефірного радіомовлення підприємствами зв'язку, затверджені Міністерством зв'язку та інформатизації Республіки Білорусь від 23.10.1998;
· Типовий договір про використання документів Національного архівного фонду Республіки Білорусь юридичними та фізичними особами іноземних держав та особами без громадянства, затверджений постановою Державного комітету по архівах і діловодству Республіки Білорусь від 29.12.1998 № 31;
· Типовий договір про надання роумінгу в мережі RDS радіопейджінга, затверджений постановою Міністерства зв'язку Республіки Білорусь від 25.07.1999 № 136;
· Типовий договір на створення (передачу) науково-технічної продукції та фінансування інноваційного проекту на поворотній основі, затверджений постановою Державного комітету з науки і технологій, Міністерства фінансів Республіки Білорусь, Міністерства економіки Республіки Білорусь від 30.07.1999 № 201а/207/76 та ін .
Як бачимо, не всі з них вкладаються в диспозицію п. 4 ст. 396, оскільки деякі випливають із законодавчих актів, і не всі видані Урядом Республіки Білорусь. Звідси важливий висновок: не всі типові договори, розроблені і затверджені відповідними державними органами, строго обов'язкові для сторін (відступ від них тягне нікчемність договору за п. 5 ст. 396 ЦК). Таким чином, всі перераховані вище типові договори можуть бути розділені на дві групи: а) ті, які відповідають вимогам п. 4 ст. 396, і отже, сторони повинні їх суворо дотримуватися, б) ті, які не відповідають вимогам п. 4 ст. 396, і тому сторони можуть від них відступати з посиланням на п. 2 ст. 392, яка говорить, що «умови договору визначаються на розсуд сторін у порядку і межах, передбачених законодавством».
Дещо іншу юридичну природу мають зразкові договори. Згідно зі ст. 397 ЦК у договорі може бути передбачено, що його окремі умови визначаються зразковими умовами, розробленими для договорів відповідного виду та опублікованими у пресі. Такі умови можуть бути викладені у формі зразкового договору чи іншого документа, що містить ці умови.
З цього формулювання можна зробити наступні висновки про відмінність примірних договорів від типових:
1) на противагу типовим, зразкові договори не обов'язкові для сторін;
2) мету примірних договорів - спростити договірно-правову роботу, а не зв'язати боку обов'язковими квазінорматівнимі умовами;
3) зразкові умови можуть розроблятися не тільки Урядом Республіки Білорусь або іншими державними органами, але і юридичними особами, проте в останньому випадку вони обов'язково повинні бути опубліковані в пресі.
Таким чином, у примірних договорів відсутні ознаки нормативного акта як джерела права. Причому стосується це до обох різновидів примірних договорів (як тих, що розробляються юридичними особами, так і тих, що затверджуються різними державними органами). Незважаючи на це, в Білорусі діє велика кількість примірних договорів, затверджених різними державними органами:
зразок форми договору про надання безвідплатної (спонсорської) допомоги, затверджена постановою Ради Міністрів Республіки Білорусь від 13.07.2005 № 779;
зразок форми контракту наймача з працівником, затверджена постановою Ради Міністрів Республіки Білорусь від 02.08.1999 № 1180 11;
зразок форми трудового договору, затверджена постановою Міністерства праці Республіки Білорусь від 27.12.1999 № 155;
зразковий договір про повну індивідуальну матеріальну відповідальність, затверджений постановою Ради Міністрів Республіки Білорусь від 26.05.2000 № 764;
зразковий договір про колективну (бригадну) матеріальну відповідальність, затверджений постановою Міністерства праці Республіки Білорусь від 14.04.2000 № 54;
зразковий договір (контракт) будівельного підряду, затверджений постановою Міністерства архітектури і будівництва Республіки Білорусь від 03.12.1998 № 406;
зразок форми договору надання аудиторських послуг, затверджена постановою Міністерства фінансів Республіки Білорусь від 31.10.2001 № 106;
зразок форми генерального договору на проведення операцій СВОП, затверджена постановою Ради директорів Національного банку Республіки Білорусь від 24.06.2008 № 192;
зразок форми договору на виконання функцій первинного інвестора короткострокових облігацій Національного банку Республіки Білорусь, затверджена Правлінням Національного банку Республіки Білорусь від 26.03.2008 № 47;
зразок форми договору на відкриття і ведення депозитного обліку нотаріальної контори, затверджена постановою Міністерства юстиції Республіки Білорусь від 14.03.2008 № 16;
зразковий договір створення об'єкту пайового будівництва, затверджений Указом Президента Республіки Білорусь від 15.06.2006 № 396;
зразкові форми договорів про підготовку фахівців з вищою освітою на умовах оплати, затверджені постановою Ради Міністрів Республіки Білорусь від 18.01.2008 № 66;
зразок форми договору на надання послуг з підготовки (перепідготовки) водіїв механічних транспортних засобів, затверджена постановою Міністерства транспорту від 08.06.2007 № 36;
примірні форми договору про завдаток, затверджені рішенням Правління ВАТ «Білоруська валютно-фондова біржа» від 19.06.2007 № 35;
зразок форми договору на надання послуг з розробки бізнес-плану інвестиційного проекту, затверджена постановою Міністерства економіки Республіки Білорусь від 10.04.2007 № 68;
зразок форми договору про умови діяльності резидента Парку високих технологій, затверджена Декретом Президента Республіки Білорусь від 22.09.2005 № 12;
зразковий договір про співпрацю між управліннями охорони здоров'я (комітетом з охорони здоров'я Мінміськвиконкому) і вищим медичним закладом освіти, затверджений постановою Міністерства охорони здоров'я Республіки Білорусь від 30.03.2006 № 236;
зразок форми договору на надання медичної допомоги фізичним особам, застрахованим за договорами добровільного страхування медичних витрат, затверджена постановою Міністерства фінансів Республіки Білорусь та Міністерства охорони здоров'я Республіки Білорусь від 09.06.2005 № 73/13;
примірні форми договору перевезення вантажу внутрішнім водним транспортом і договори про організацію перевезень вантажів внутрішнім водним транспортом, затверджені постановою Міністерства транспорту і комунікацій Республіки Білорусь від 26.01.2005 № 3;
зразковий договір на передачу (продаж) квартири у власність громадян, затвердженого постановою Міністерства житлово-комунального господарства Республіки Білорусь від 30.06.1992 № 49;
зразок форми договору купівлі-продажу підприємства як майнового комплексу, затверджена постановою Міністерства сільського господарства Республіки Білорусь від 06.07.2004 № 48;
зразкові форми договорів про підготовку робітників (службовців) в установах, що забезпечують здобуття професійно-технічної освіти, затверджені постановою Міністерства освіти Республіки Білорусь від 04.03.2004 № 11;
зразок форми договору позики у фізичних осіб організацій споживкооперації, затверджена Правлінням Білкоопспілки від 26.02.2002 № 81;
зразкові форми договорів банківського вкладу (депозиту), затверджені постановою Правління Національного банку Республіки Білорусь від 24.05.2001 № 120;
зразок форми договору на надання платних послуг із забезпечення військово-спортивних заходів юридичних і фізичних осіб, затверджена постановою Міністерства оборони Республіки Білорусь від 07.06.2001 № 13;
зразковий договір про використання органами внутрішніх справ собак, що належать фізичним особам, затверджений постановою Міністерства внутрішніх справ Республіки Білорусь від 07.04.2008 № 106;
зразок форми кредитного договору в рамках надання фінансової допомоги центрам підтримки підприємництва та інкубаторів малого підприємництва за рахунок коштів республіканського бюджету, затверджена постановою Міністерства підприємництва та інвестицій від 26.12.2000 № 16;
зразковий договір на виконання робіт механізованим загоном, затверджений постановою Міністерства сільського господарства Республіки Білорусь від 12.12.2000 № 465;
зразковий договір транспортної експедиції, затверджений постановою Міністерства транспорту і комунікацій Республіки Білорусь від 06.10.2000 № 23;
зразок форми договору купівлі-продажу знаходяться у власності Республіки Білорусь акцій ВАТ, створеного в процесі перетворення державного (орендного) підприємства, що переробляє сільськогосподарську продукцію та обслуговуючого сільське господарство, затверджена постановою Міністерства з управління державним майном і приватизації Республіки Білорусь від 24.03.1995 № 99, Міністерства фінансів Республіки Білорусь від 30.03.1995 № 99, Міністерства сільського господарства Республіки Білорусь від 24.03.1995 № 48;
зразковий договір між підприємством та установою освіти, затверджений постановою Міністерства освіти Республіки Білорусь від 30.01.1998 № 36;
зразковий договір підряду на ремонт і технічне обслуговування ліфтів, затверджений постановою Міністерства житлово-комунального господарства Республіки Білорусь від 10.06.1996 № 72;
зразковий договір на підключення проектованого об'єкту до міських систем водопостачання та водовідведення, затверджений постановою Міністерства житлово-комунального господарства Республіки Білорусь від 21.06.1994 № 51;
зразковий договір на виробництво експертизи цінних паперів і документів з певним ступенем захисту, виготовлення яких не допускається без попередньої експертизи їх захищеності від підробки, затверджений постановою Міністерства юстиції Республіки Білорусь від 31.12.1993 № 74;
зразок форми про передачу документів негосудартсвенной частини Національного архівного фонду на зберігання в государтсвенное архівна установа, затверджене постановою Комітету по архівах і діловодству Республіки Білорусь від 03.04.1997 № 8 та ін
Крім того, до числа зразкових можуть бути віднесені ті «типові договори», які не відповідають вимогам п. 4 ст. 396 ЦК (див. вище).
Таким чином, співвідношення різних видів договорів, тим чи іншим чином обмежують свободу волі сторін, можна представити таким чином. Публічні договори співвідносяться з договорами приєднання, як два кола Ейлера, обсяги яких перетинаються умовно на 90% (логічної помилки в цьому немає, оскільки класифікація здійснюється за різними підставами). Типові договори (у сенсі ч. 4 ст. 396) є різновидом публічних договорів (тобто включаються в обсяг цього поняття), а типові договори в більш широкому сенсі виходять за рамки даного поняття. Ті зразкові договори, які розробляються юридичними особами і публікуються у пресі, є різновидом договорів приєднання, а ті, що затверджуються різними державними органами, становлять зовсім особливу категорію, не співвідносяться ані з одного, зазначеної вище.
Загальні (стандартні) умови угод
Норми ГК, як присвячені типовим договорами, так і пов'язані з зразковим договорами, згадують про можливість укладення договору-угоди не з використанням договору-документа, а шляхом видання обов'язкових правил (п. 4 ст. 396) або викладу застосовуючи умови договору в «іншому документі »(ст. 397). «Умови формулярів та інших стандартних проформ, до яких приєднується покупець» згадуються в ст. 463 ЦК. У ч. 2 ст. 22 БК йде мова про «правила, що діють в банках» 12. «Стандартні умови угод» згадані в Законі Республіки Білорусь від 10.12.1992 № 2034-XII «Про протидію монополістичної діяльності та розвитку конкуренції». Все це дозволяє зробити висновок, що білоруське законодавство допускає укладення угод шляхом приєднання сторін до спеціальними правилами. Ці правила мають форму не договору, а локального акту (корпоративні правила), або ж вони затверджені відповідним державним органом як нормативного акту.
При укладанні зовнішньоекономічних угод існує значне число спеціальних правил (Інкотермс, Уніфіковані правила і звичаї для документарних акредитивів, Уніфіковані правила по інкасо, Принципи міжнародних комерційних договорів тощо), не мають силу нормативного акта, але в той же час широко застосовуються сторонами . При наявності посилань на них у тексті договору вони набувають чинності договірних умов, а за відсутності - міжнародного звичаю, також розглядається як джерело права (п. 1 ст. 1093 ЦК).
У національному законодавстві зарубіжних країн сформульовано спеціальне поняття «загальні умови угод» (англ. General Business Condition, нім. Allgemeine Geschaeftsbedingungen) для позначення такого виду джерел права. У німецькій юридичній літературі, наприклад, підкреслюється основна проблематика загальних умов угод (далі - ОУС): вони представляють собою норми або, принаймні, несуть в собі сильні нормативні риси. Але сила ОУС заснована не на односторонньому встановлення, як у випадку законодавчої норми, а на договорі. Квазінорматівний характер ОУС мають по кількох причин: 1) встановлюються однобічно; 2) регулюють безліч договірних випадків; 3) забезпечують собі просування завдяки звичаям торгівлі і обороту, а також економічної допомоги применителей 13.
Розробкою загальних умов угод і стандартних форм договорів у зарубіжних країнах займаються не тільки самі корпорації, а й спеціально створені професійні об'єднання (на зразок банківських асоціацій тощо). Поряд з економією часу різні стандартні проформи контрактів розглядаються так само, як засіб для розподілу ризиків з договору 14. Разом з тим відзначається насторожене ставлення до таких договорів у випадках, коли інший стороною виступає споживач.
З цієї причини спеціальне законодавство або передбачає включати в договір те чи інше обов'язкова умова, або (найчастіше) забороняє це робити. Контроль за вмістом стандартних договорів покладається на суди (Німеччина, Бельгія, Ірландія) або ж на різні органи державного управління, в тому числі на міністерства (Франція, Канада), спеціальні органи з охорони прав споживачів і часто при їх активній участі (в Англії - Генеральний директор з чесної торгівлі, в Данії - омбудсман споживачів і національна посередницька комісія). У США стандартні договори з участю споживачів у сфері страхування та комунальних послуг підлягають обов'язковому попередньому утвердженню особливими державними агентствами (комісією зі страхування, комісіями по комунальних послугах) 15.
Для прикладу розглянемо німецький Закон про ОУС від 09.12.1976. Він трактує ОУС як будь-які умови договору, заздалегідь визначені однією із сторін (користувачем) для необмеженої кількості договорів і запропоновані іншої сторони при укладенні договору 16. Не має значення, чи складають такі умови зовні відокремлену частину договору або вони включені в документ, що містить текст договору, який їх обсяг, яким шрифтом вони викладені і в якій формі договір укладений.
Для застосування ОУС повинні дотримуватися 3 умови: 1) користувач вкаже на них іншій стороні, у тому числі шляхом розміщення на доступною вивісці в місці укладення договору; 2) інша сторона має можливість ознайомитися з їх змістом; 3) інша сторона згодна з їх застосуванням.
Застосовуватися ОУС можуть як повністю, так і частково, якщо сторони індивідуально погодили інші умови (§ 4 Закону). При цьому так звані «несподівані застереження», тобто умови угод, які з урахуванням конкретних обставин, зокрема, зовнішнього оформлення договору, є настільки незвичайними, що контрагент користувача може не покладатися на них (§ 3).
Закон містить два переліки заборонених (незначних) умов договорів, які не повинні включатися до ОУС. При цьому перший перелік (§ 10) містить умови, які визнаються недійсними, якщо в конкретному випадку невідповідно обтяжливі для контрагента, другий (§ 11) - безумовно недійсні умови.
Зокрема, можливість оцінки передбачена для наступних застережень (§ 10):
· Про невідповідно тривалому або недостатньо певному терміні для акцепту або виконання користувачем (в тому числі щодо додаткового строку на виконання);
· Про право користувача відмовитися від виконання свого обов'язку без причини, обгрунтованої по суті і зазначеної в договорі;
· Про право користувача вносити зміни в прийняте на себе зобов'язання або відступати від нього;
· Про фіктивні заяви та фікції отримання з боку контрагента користувача;
· Про те, що коли одна зі сторін відмовляється від договору або розриває його, користувач має право вимагати невідповідно високу винагороду або відшкодування витрат.
Абсолютно недійсні наступні застереження (§ 11):
· Про короткостроковому підвищення винагороди за товари або послуги, які повинні бути передані (надані) протягом 4 місяців після укладення договору (за винятком тривають зобов'язальних відносин);
· Про заборону відмови контрагента виконавця від виконання договору або його права утримання;
· Про заборону заліку контрагентом виконавця;
· Про звільнення користувача від обов'язку нагадування іншій стороні або надання їй додаткового строку;
· Про право користувача вимагати відшкодування збитків у твердій сумі, якщо вона перевищує звичайні збитки або інша сторона позбавляється можливості довести, що їх розмір істотно менше;
· Про сплату користувачеві неустойки у випадках неприйняття виконання, прийняття виконання із запізненням, прострочення платежу або відмови другої сторони від договору;
· Про обмеження відповідальності користувача за його намір і грубої необережності;
· Про обмеження права іншої сторони у разі прострочення виконання з боку користувача або неможливості виконання за яку він відповідає, відмовитися від договору або вимагати відшкодування збитків;
· Про виключення гарантії виробника або скорочення гарантійного терміну;
· Про виключення відповідальності за договорами купівлі-продажу і підряду в частині відсутності гарантованих властивостей;
· Строку дії тривають зобов'язальних відносин про товари (роботи, послуги), термін дії яких для іншої сторони перевищує 2 роки, або обов'язкове для іншої сторони продовження в разі мовчання становить більше 1 року, або обтяжує іншу сторону термін для розірвання договору перевищує 3 місяці ;
· Про право третьої особи вступити в права користувача за договорами купівлі-продажу, підряду або про надання послуг, якщо це третя особа не вказано і інша сторона не має права відмовитися від виконання договору;
· Про покладання користувачем відповідальності за укладається договір на представника;
· Про зміну користувачем тягар доказування на шкоду іншій стороні;
· Про формі повідомлень користувача або третій особі, якщо вона більш сувора, ніж письмова.
Німецький Закон про ОУС може застосовуватися не тільки до внутрішніх, а й зовнішньоекономічним угодам, причому навіть якщо такий договір підпорядковується нормам іноземного права, але виявляє тісний зв'язок з територією ФРН (§ 12).
Принципи міжнародних комерційних договорів (Принципи УНІДРУА) 2004 р., які можуть застосовуватися і білоруськими учасниками ЗЕД, оперує поняттям «стандартні умови» договору - положення, підготовлені однією стороною попередньо для загального і неодноразового використання і застосовуються фактично без переговорів з іншою стороною, і встановлює для них такі вимоги (ст. 2.1.19-2.1.22):
несподіване умова: умова, включене до числа стандартних, який має такий характер, що інша сторона не могла б розумно його чекати, є недійсним, якщо тільки умова не була явно прийнято цією стороною. При встановленні, чи має умова такий характер, необхідно брати до уваги його зміст, формулювання і спосіб вираження;
протиріччя між стандартними і нестандартними умовами: в разі суперечності між стандартним умовою і умовою, що не є стандартним, перевагу має останнє;
конфлікт проформ: якщо обидві сторони використовують стандартні умови і досягають угоди поза рамками цих стандартних умов, договір вважається укладеним на основі узгоджених умов і тих стандартних умов, які є однаковими по суті, крім випадку, коли сторона заздалегідь ясно вказує, що вона не має наміру бути пов'язаної таким договором, або згодом без невиправданої затримки інформує про це іншу сторону.
Список використаних джерел
1. Конституція Республіки Білорусь. Прийнята на республіканському референдумі 24 листопада 1996 р. (Національний реєстр правових актів Республіки Білорусь, 05.01.1999, № 1, реєстр. № 1 / 0 від 04.01.1999). ЮРИДИЧНА ДОВІДКОВО-ІНФОРМАЦІЙНА АВТОМАТИЗОВАНА СИСТЕМА «ЮСІАС» - 2009 р.
2. Банківський кодекс Республіки Білорусь від 25 жовтня 2000 р. № 441-З. Прийнятий Палатою представників 3 жовтня 2000 Схвалений Радою Республіки 12 жовтня 2000 (Національний реєстр правових актів Республіки Білорусь, 17.11.2000 , № 106, реєстр. № 2 / 219 від 31.10.2000 ). ЮРИДИЧНА ДОВІДКОВО-ІНФОРМАЦІЙНА АВТОМАТИЗОВАНА СИСТЕМА «ЮСІАС» - 2009 р.
3. Податковий кодекс Республіки Білорусь від 19 грудня 2002 р. «166-З. Прийнятий Палатою представників 15 листопада 2002 . Схвалений Радою Республіки 2 грудня 2002 . (Національний реєстр правових актів Республіки Білорусь, 13.01.2003 , № 4, реєстр. № 2 / 920 від 02.01.2003). ЮРИДИЧНА ДОВІДКОВО-ІНФОРМАЦІЙНА АВТОМАТИЗОВАНА СИСТЕМА «ЮСІАС» - 2009 р.
4. Горбунова О.М., Грачова Є.Ю. Система фінансового права / / Фінансове право: Підручник / Відп. ред. Є.Ю. Грачової, Г.П. Толстопятенко. - М. - 2006.
5. Л.А. Ханкевіч «Фінансове право Республіки Білорусь». Навчальний посібник / Мн. Видавництво «Амалфея» 2002 р.
6. Фінансове право. Підручник / За ред. проф. О.Н. Горбунової Видавництво «МАУП» М., 2003.
7. Фінансове право. Серія «Підручники, навчальні посібники» / За ред. проф. В.М. Мандріна Ростов-на-Дону Видавництво «Фенікс», 2002.
зразок форми контракту наймача з працівником, затверджена постановою Ради Міністрів Республіки Білорусь від 02.08.1999 № 1180 11;
зразок форми трудового договору, затверджена постановою Міністерства праці Республіки Білорусь від 27.12.1999 № 155;
зразковий договір про повну індивідуальну матеріальну відповідальність, затверджений постановою Ради Міністрів Республіки Білорусь від 26.05.2000 № 764;
зразковий договір про колективну (бригадну) матеріальну відповідальність, затверджений постановою Міністерства праці Республіки Білорусь від 14.04.2000 № 54;
зразковий договір (контракт) будівельного підряду, затверджений постановою Міністерства архітектури і будівництва Республіки Білорусь від 03.12.1998 № 406;
зразок форми договору надання аудиторських послуг, затверджена постановою Міністерства фінансів Республіки Білорусь від 31.10.2001 № 106;
зразок форми генерального договору на проведення операцій СВОП, затверджена постановою Ради директорів Національного банку Республіки Білорусь від 24.06.2008 № 192;
зразок форми договору на виконання функцій первинного інвестора короткострокових облігацій Національного банку Республіки Білорусь, затверджена Правлінням Національного банку Республіки Білорусь від 26.03.2008 № 47;
зразок форми договору на відкриття і ведення депозитного обліку нотаріальної контори, затверджена постановою Міністерства юстиції Республіки Білорусь від 14.03.2008 № 16;
зразковий договір створення об'єкту пайового будівництва, затверджений Указом Президента Республіки Білорусь від 15.06.2006 № 396;
зразкові форми договорів про підготовку фахівців з вищою освітою на умовах оплати, затверджені постановою Ради Міністрів Республіки Білорусь від 18.01.2008 № 66;
зразок форми договору на надання послуг з підготовки (перепідготовки) водіїв механічних транспортних засобів, затверджена постановою Міністерства транспорту від 08.06.2007 № 36;
примірні форми договору про завдаток, затверджені рішенням Правління ВАТ «Білоруська валютно-фондова біржа» від 19.06.2007 № 35;
зразок форми договору на надання послуг з розробки бізнес-плану інвестиційного проекту, затверджена постановою Міністерства економіки Республіки Білорусь від 10.04.2007 № 68;
зразок форми договору про умови діяльності резидента Парку високих технологій, затверджена Декретом Президента Республіки Білорусь від 22.09.2005 № 12;
зразковий договір про співпрацю між управліннями охорони здоров'я (комітетом з охорони здоров'я Мінміськвиконкому) і вищим медичним закладом освіти, затверджений постановою Міністерства охорони здоров'я Республіки Білорусь від 30.03.2006 № 236;
зразок форми договору на надання медичної допомоги фізичним особам, застрахованим за договорами добровільного страхування медичних витрат, затверджена постановою Міністерства фінансів Республіки Білорусь та Міністерства охорони здоров'я Республіки Білорусь від 09.06.2005 № 73/13;
примірні форми договору перевезення вантажу внутрішнім водним транспортом і договори про організацію перевезень вантажів внутрішнім водним транспортом, затверджені постановою Міністерства транспорту і комунікацій Республіки Білорусь від 26.01.2005 № 3;
зразковий договір на передачу (продаж) квартири у власність громадян, затвердженого постановою Міністерства житлово-комунального господарства Республіки Білорусь від 30.06.1992 № 49;
зразок форми договору купівлі-продажу підприємства як майнового комплексу, затверджена постановою Міністерства сільського господарства Республіки Білорусь від 06.07.2004 № 48;
зразкові форми договорів про підготовку робітників (службовців) в установах, що забезпечують здобуття професійно-технічної освіти, затверджені постановою Міністерства освіти Республіки Білорусь від 04.03.2004 № 11;
зразок форми договору позики у фізичних осіб організацій споживкооперації, затверджена Правлінням Білкоопспілки від 26.02.2002 № 81;
зразкові форми договорів банківського вкладу (депозиту), затверджені постановою Правління Національного банку Республіки Білорусь від 24.05.2001 № 120;
зразок форми договору на надання платних послуг із забезпечення військово-спортивних заходів юридичних і фізичних осіб, затверджена постановою Міністерства оборони Республіки Білорусь від 07.06.2001 № 13;
зразковий договір про використання органами внутрішніх справ собак, що належать фізичним особам, затверджений постановою Міністерства внутрішніх справ Республіки Білорусь від 07.04.2008 № 106;
зразок форми кредитного договору в рамках надання фінансової допомоги центрам підтримки підприємництва та інкубаторів малого підприємництва за рахунок коштів республіканського бюджету, затверджена постановою Міністерства підприємництва та інвестицій від 26.12.2000 № 16;
зразковий договір на виконання робіт механізованим загоном, затверджений постановою Міністерства сільського господарства Республіки Білорусь від 12.12.2000 № 465;
зразковий договір транспортної експедиції, затверджений постановою Міністерства транспорту і комунікацій Республіки Білорусь від 06.10.2000 № 23;
зразок форми договору купівлі-продажу знаходяться у власності Республіки Білорусь акцій ВАТ, створеного в процесі перетворення державного (орендного) підприємства, що переробляє сільськогосподарську продукцію та обслуговуючого сільське господарство, затверджена постановою Міністерства з управління державним майном і приватизації Республіки Білорусь від 24.03.1995 № 99, Міністерства фінансів Республіки Білорусь від 30.03.1995 № 99, Міністерства сільського господарства Республіки Білорусь від 24.03.1995 № 48;
зразковий договір між підприємством та установою освіти, затверджений постановою Міністерства освіти Республіки Білорусь від 30.01.1998 № 36;
зразковий договір підряду на ремонт і технічне обслуговування ліфтів, затверджений постановою Міністерства житлово-комунального господарства Республіки Білорусь від 10.06.1996 № 72;
зразковий договір на підключення проектованого об'єкту до міських систем водопостачання та водовідведення, затверджений постановою Міністерства житлово-комунального господарства Республіки Білорусь від 21.06.1994 № 51;
зразковий договір на виробництво експертизи цінних паперів і документів з певним ступенем захисту, виготовлення яких не допускається без попередньої експертизи їх захищеності від підробки, затверджений постановою Міністерства юстиції Республіки Білорусь від 31.12.1993 № 74;
зразок форми про передачу документів негосудартсвенной частини Національного архівного фонду на зберігання в государтсвенное архівна установа, затверджене постановою Комітету по архівах і діловодству Республіки Білорусь від 03.04.1997 № 8 та ін
Крім того, до числа зразкових можуть бути віднесені ті «типові договори», які не відповідають вимогам п. 4 ст. 396 ЦК (див. вище).
Таким чином, співвідношення різних видів договорів, тим чи іншим чином обмежують свободу волі сторін, можна представити таким чином. Публічні договори співвідносяться з договорами приєднання, як два кола Ейлера, обсяги яких перетинаються умовно на 90% (логічної помилки в цьому немає, оскільки класифікація здійснюється за різними підставами). Типові договори (у сенсі ч. 4 ст. 396) є різновидом публічних договорів (тобто включаються в обсяг цього поняття), а типові договори в більш широкому сенсі виходять за рамки даного поняття. Ті зразкові договори, які розробляються юридичними особами і публікуються у пресі, є різновидом договорів приєднання, а ті, що затверджуються різними державними органами, становлять зовсім особливу категорію, не співвідносяться ані з одного, зазначеної вище.
Загальні (стандартні) умови угод
Норми ГК, як присвячені типовим договорами, так і пов'язані з зразковим договорами, згадують про можливість укладення договору-угоди не з використанням договору-документа, а шляхом видання обов'язкових правил (п. 4 ст. 396) або викладу застосовуючи умови договору в «іншому документі »(ст. 397). «Умови формулярів та інших стандартних проформ, до яких приєднується покупець» згадуються в ст. 463 ЦК. У ч. 2 ст. 22 БК йде мова про «правила, що діють в банках» 12. «Стандартні умови угод» згадані в Законі Республіки Білорусь від 10.12.1992 № 2034-XII «Про протидію монополістичної діяльності та розвитку конкуренції». Все це дозволяє зробити висновок, що білоруське законодавство допускає укладення угод шляхом приєднання сторін до спеціальними правилами. Ці правила мають форму не договору, а локального акту (корпоративні правила), або ж вони затверджені відповідним державним органом як нормативного акту.
При укладанні зовнішньоекономічних угод існує значне число спеціальних правил (Інкотермс, Уніфіковані правила і звичаї для документарних акредитивів, Уніфіковані правила по інкасо, Принципи міжнародних комерційних договорів тощо), не мають силу нормативного акта, але в той же час широко застосовуються сторонами . При наявності посилань на них у тексті договору вони набувають чинності договірних умов, а за відсутності - міжнародного звичаю, також розглядається як джерело права (п. 1 ст. 1093 ЦК).
У національному законодавстві зарубіжних країн сформульовано спеціальне поняття «загальні умови угод» (англ. General Business Condition, нім. Allgemeine Geschaeftsbedingungen) для позначення такого виду джерел права. У німецькій юридичній літературі, наприклад, підкреслюється основна проблематика загальних умов угод (далі - ОУС): вони представляють собою норми або, принаймні, несуть в собі сильні нормативні риси. Але сила ОУС заснована не на односторонньому встановлення, як у випадку законодавчої норми, а на договорі. Квазінорматівний характер ОУС мають по кількох причин: 1) встановлюються однобічно; 2) регулюють безліч договірних випадків; 3) забезпечують собі просування завдяки звичаям торгівлі і обороту, а також економічної допомоги применителей 13.
Розробкою загальних умов угод і стандартних форм договорів у зарубіжних країнах займаються не тільки самі корпорації, а й спеціально створені професійні об'єднання (на зразок банківських асоціацій тощо). Поряд з економією часу різні стандартні проформи контрактів розглядаються так само, як засіб для розподілу ризиків з договору 14. Разом з тим відзначається насторожене ставлення до таких договорів у випадках, коли інший стороною виступає споживач.
З цієї причини спеціальне законодавство або передбачає включати в договір те чи інше обов'язкова умова, або (найчастіше) забороняє це робити. Контроль за вмістом стандартних договорів покладається на суди (Німеччина, Бельгія, Ірландія) або ж на різні органи державного управління, в тому числі на міністерства (Франція, Канада), спеціальні органи з охорони прав споживачів і часто при їх активній участі (в Англії - Генеральний директор з чесної торгівлі, в Данії - омбудсман споживачів і національна посередницька комісія). У США стандартні договори з участю споживачів у сфері страхування та комунальних послуг підлягають обов'язковому попередньому утвердженню особливими державними агентствами (комісією зі страхування, комісіями по комунальних послугах) 15.
Для прикладу розглянемо німецький Закон про ОУС від 09.12.1976. Він трактує ОУС як будь-які умови договору, заздалегідь визначені однією із сторін (користувачем) для необмеженої кількості договорів і запропоновані іншої сторони при укладенні договору 16. Не має значення, чи складають такі умови зовні відокремлену частину договору або вони включені в документ, що містить текст договору, який їх обсяг, яким шрифтом вони викладені і в якій формі договір укладений.
Для застосування ОУС повинні дотримуватися 3 умови: 1) користувач вкаже на них іншій стороні, у тому числі шляхом розміщення на доступною вивісці в місці укладення договору; 2) інша сторона має можливість ознайомитися з їх змістом; 3) інша сторона згодна з їх застосуванням.
Застосовуватися ОУС можуть як повністю, так і частково, якщо сторони індивідуально погодили інші умови (§ 4 Закону). При цьому так звані «несподівані застереження», тобто умови угод, які з урахуванням конкретних обставин, зокрема, зовнішнього оформлення договору, є настільки незвичайними, що контрагент користувача може не покладатися на них (§ 3).
Закон містить два переліки заборонених (незначних) умов договорів, які не повинні включатися до ОУС. При цьому перший перелік (§ 10) містить умови, які визнаються недійсними, якщо в конкретному випадку невідповідно обтяжливі для контрагента, другий (§ 11) - безумовно недійсні умови.
Зокрема, можливість оцінки передбачена для наступних застережень (§ 10):
· Про невідповідно тривалому або недостатньо певному терміні для акцепту або виконання користувачем (в тому числі щодо додаткового строку на виконання);
· Про право користувача відмовитися від виконання свого обов'язку без причини, обгрунтованої по суті і зазначеної в договорі;
· Про право користувача вносити зміни в прийняте на себе зобов'язання або відступати від нього;
· Про фіктивні заяви та фікції отримання з боку контрагента користувача;
· Про те, що коли одна зі сторін відмовляється від договору або розриває його, користувач має право вимагати невідповідно високу винагороду або відшкодування витрат.
Абсолютно недійсні наступні застереження (§ 11):
· Про короткостроковому підвищення винагороди за товари або послуги, які повинні бути передані (надані) протягом 4 місяців після укладення договору (за винятком тривають зобов'язальних відносин);
· Про заборону відмови контрагента виконавця від виконання договору або його права утримання;
· Про заборону заліку контрагентом виконавця;
· Про звільнення користувача від обов'язку нагадування іншій стороні або надання їй додаткового строку;
· Про право користувача вимагати відшкодування збитків у твердій сумі, якщо вона перевищує звичайні збитки або інша сторона позбавляється можливості довести, що їх розмір істотно менше;
· Про сплату користувачеві неустойки у випадках неприйняття виконання, прийняття виконання із запізненням, прострочення платежу або відмови другої сторони від договору;
· Про обмеження відповідальності користувача за його намір і грубої необережності;
· Про обмеження права іншої сторони у разі прострочення виконання з боку користувача або неможливості виконання за яку він відповідає, відмовитися від договору або вимагати відшкодування збитків;
· Про виключення гарантії виробника або скорочення гарантійного терміну;
· Про виключення відповідальності за договорами купівлі-продажу і підряду в частині відсутності гарантованих властивостей;
· Строку дії тривають зобов'язальних відносин про товари (роботи, послуги), термін дії яких для іншої сторони перевищує 2 роки, або обов'язкове для іншої сторони продовження в разі мовчання становить більше 1 року, або обтяжує іншу сторону термін для розірвання договору перевищує 3 місяці ;
· Про право третьої особи вступити в права користувача за договорами купівлі-продажу, підряду або про надання послуг, якщо це третя особа не вказано і інша сторона не має права відмовитися від виконання договору;
· Про покладання користувачем відповідальності за укладається договір на представника;
· Про зміну користувачем тягар доказування на шкоду іншій стороні;
· Про формі повідомлень користувача або третій особі, якщо вона більш сувора, ніж письмова.
Німецький Закон про ОУС може застосовуватися не тільки до внутрішніх, а й зовнішньоекономічним угодам, причому навіть якщо такий договір підпорядковується нормам іноземного права, але виявляє тісний зв'язок з територією ФРН (§ 12).
Принципи міжнародних комерційних договорів (Принципи УНІДРУА) 2004 р., які можуть застосовуватися і білоруськими учасниками ЗЕД, оперує поняттям «стандартні умови» договору - положення, підготовлені однією стороною попередньо для загального і неодноразового використання і застосовуються фактично без переговорів з іншою стороною, і встановлює для них такі вимоги (ст. 2.1.19-2.1.22):
несподіване умова: умова, включене до числа стандартних, який має такий характер, що інша сторона не могла б розумно його чекати, є недійсним, якщо тільки умова не була явно прийнято цією стороною. При встановленні, чи має умова такий характер, необхідно брати до уваги його зміст, формулювання і спосіб вираження;
протиріччя між стандартними і нестандартними умовами: в разі суперечності між стандартним умовою і умовою, що не є стандартним, перевагу має останнє;
конфлікт проформ: якщо обидві сторони використовують стандартні умови і досягають угоди поза рамками цих стандартних умов, договір вважається укладеним на основі узгоджених умов і тих стандартних умов, які є однаковими по суті, крім випадку, коли сторона заздалегідь ясно вказує, що вона не має наміру бути пов'язаної таким договором, або згодом без невиправданої затримки інформує про це іншу сторону.
Список використаних джерел
1. Конституція Республіки Білорусь. Прийнята на республіканському референдумі 24 листопада 1996 р. (Національний реєстр правових актів Республіки Білорусь, 05.01.1999, № 1, реєстр. № 1 / 0 від 04.01.1999). ЮРИДИЧНА ДОВІДКОВО-ІНФОРМАЦІЙНА АВТОМАТИЗОВАНА СИСТЕМА «ЮСІАС» - 2009 р.
2. Банківський кодекс Республіки Білорусь від 25 жовтня 2000 р. № 441-З. Прийнятий Палатою представників
3. Податковий кодекс Республіки Білорусь від 19 грудня 2002 р. «166-З. Прийнятий Палатою представників
4. Горбунова О.М., Грачова Є.Ю. Система фінансового права / / Фінансове право: Підручник / Відп. ред. Є.Ю. Грачової, Г.П. Толстопятенко. - М. - 2006.
5. Л.А. Ханкевіч «Фінансове право Республіки Білорусь». Навчальний посібник / Мн. Видавництво «Амалфея» 2002 р.
6. Фінансове право. Підручник / За ред. проф. О.Н. Горбунової Видавництво «МАУП» М., 2003.
7. Фінансове право. Серія «Підручники, навчальні посібники» / За ред. проф. В.М. Мандріна Ростов-на-Дону Видавництво «Фенікс», 2002.