О. С. Іоффе відмежовує відносини за договорами підряду від поставки та купівлі-продажу, тим що останні належать до сфери обміну. Інші відносини у сфері обміну, пов'язані з договором доручення, комісії, зберігання, а також договорами на виконання послуг різного роду, на думку О. С. Іоффе, відрізняються від договору підряду тим, що результат виконаної роботи, послуги не представлений матеріальним об'єктом, а становить дія, зроблена виконавцем за завданням замовника [14].
Певну ясність у розмежування договорів підряду та купівлі продажу вносить Віденська конвенція ООН про договори міжнародної купівлі-продажу товарів [15], де в п.1 ст.3 зазначено, що договори на постачання товарів, що підлягають виготовленню або виробництву, вважаються договорами купівлі-продажу , якщо сторона, яка замовляє товари, не бере на себе зобов'язання поставити істотну частину матеріалів, необхідних для виготовлення або виробництва таких матеріалів.
Складніше дати правову оцінку ситуації, коли за виконану роботу замовник розраховується з підрядником частиною сировини, частиною готової продукції або вторинними продуктами виробничого процесу, що має місце в договорі на переробку сировини (так званий договір «толінгу»). У літературі висловлювалася точка зору про те, що в цій ситуації має місце договір міни, передбачений нормами глави 31 ЦК Республіки Білорусь. Однак за договором міни сторони обмінюються товарами, а не міняють товар на роботу. У даному ж випадку замовник як би оплачує товаром виконану роботу з виготовлення продукції. Проте питання оплати робіт товаром цивільним законодавством не врегульовано, оскільки стаття 141 ЦК Республіки Білорусь в якості законних платіжних засобів передбачає білоруський рубль, а в окремих випадках - іноземну валюту. Тому можна припустити, що в даній ситуації має місце зустрічна поставка замовником товару з подальшим зарахуванням зустрічних вимог у порядку ст. 381 ГК Республіки Білорусь. При цьому сторонам слід оформити таку поставку в порядку, визначеному законодавством Республіки Білорусь, для договорів купівлі-продажу [16].
Підрядний договір має спільні риси і з договором возмездного надання послуг, оскільки можна сказати, що виконана робота - це послуга, а надання послуг - це робота. Але результат виконання роботи має матеріальну форму і властивість до передачі іншій особі, тобто він відокремимо як від підрядника, так і замовника. Результат же надання послуги невловимий і невіддільний від замовника. Такий результат знаходиться за межами зобов'язання за відплатним надання послуг, так як воно припиняється виконанням в момент їх надання. Потреби замовника при підряді задовольняються після передачі йому результату роботи, а замовник послуг отримує задоволення вже в процесі їх надання.
Найбільш часто виникає необхідність розмежування підряду і трудового договору. Їхня близькість визначена тим, що обидва договори охоплюють правовим регулюванням процес праці. Розмежування договору підряду і трудового договору на виконання певної роботи проводиться за наступними критеріями:
1. Підрядник зберігає статус самостійного суб'єкта: він не включається до штату працівників наймача, який не підпорядковується встановленим у наймача режиму праці.
2. Підрядник організовує роботу на свій страх і ризик і під свою майнову відповідальність, тоді як працівник не несе ризику, пов'язаного з організацією праці наймачем з метою здійснення конкретної трудової функції. Ризик випадкової загибелі або випадкового пошкодження результату виконаної роботи до її приймання замовником лежить на підряднику, тоді як за трудовим договором такий ризик несе наймач.
3. Договір підряду припускає виконання роботи утриманням підрядчика - з його матеріалів, його силами і засобами. Інше може бути передбачено угодою сторін. Здійснення ж трудових функцій працівником забезпечує наймач.
4. Трудовий договір заснований на особистому здійсненні трудової діяльності. При виконанні підрядних робіт за договором підряду широко поширені субпідрядні відносини, якщо тільки з акта законодавства або договору підряду не випливає обов'язок підрядника виконати роботу особисто.
Указом Президента Республіки Білорусь № 314 «Про деякі заходи щодо захисту прав громадян, які виконують роботу за цивільно-правовим і трудовим договорами» [17] (далі - Указ № 314) усунуто багато відмінності, що існували раніше між трудовими і цивільно-правовими відносинами.
Так пп.1 Указу визначає істотні умови, які повинні бути включені в цивільно-правові договори (в тому числі - договори підряду), які укладаються юридичними особами або індивідуальними підприємцями з громадянами крім, умов встановлених законодавством. До числа таких умов відносяться:
1. Порядок розрахунку сторін за цивільно-правовими договорами, включаючи суми, що підлягають виплаті;
2. Зобов'язання замовника - юридичної особи або індивідуального підприємця, що надає роботу громадянам за цивільно-правовими договорами, по сплаті за них у встановленому порядку обов'язкових страхових внесків на державне соціальне страхування до Фонду соціального захисту населення Міністерства праці та соціального захисту;
3. Зобов'язання сторін щодо забезпечення безпечних умов роботи з обов'язків сторін цивільно-правового договору та відповідальність за їх невиконання;
4. Підстави дострокового розірвання цивільно-правового договору;
5. Відповідальність за невиконання замовником зобов'язань з оплати виконаної роботи, наданої послуги або створеного об'єкта інтелектуальної власності у вигляді неустойки у розмірі не менше 0,15 відсотка невиплаченої суми за кожен день прострочення.
За порушення замовником вищевказаних вимог укладання цивільно-правових договорів тягне за собою накладення на нього штрафу в розмірі 10 відсотків від суми договору.
Деякі фахівці в галузі трудового права, аналізуючи вищевказані новели в законодавстві Республіки Білорусь, роблять висновок про посилилася тенденції «цивілістичної експансії» в законодавстві, що виражається в поступовому стирання відмінностей між цивільно-правовим і праце-правовим регулюванням відносин, пов'язаних із застосуванням праці громадян. Така ситуація, на їхню думку, як небезпечна, тому що розширення використання цивільно-правових договорів зробить громадян навіть менш захищеними, ніж при контрактній формі найму, і значно звузить сферу реального застосування норм Трудового законодавства [18].

Глава 2. Цивільно-правова конструкція договору підряду

2.1. Істотні умови договору підряду. Форми договору підряду.

Суттєвими в цивільному праві є договірні умови, які необхідні і достатні для того, щоб договір вважався укладеним, породжував права і обов'язки сторін. У ст. 402 ЦК Республіки Білорусь до істотних віднесено умови "про предмет договору, умови, які названі в законодавстві як істотні для договорів даного виду, а також всі ті умови, щодо яких за заявою однієї із сторін повинна бути досягнута угода". Визначаються умови договору на розсуд сторін, але в порядку і межах, визначених законодавством (ст. 391 ЦК Республіки Білорусь).
До істотних умов договору підряду відносяться наступні умови:
1. умова про предмет договору;
2. термін виконання робіт за договором;
Предметом договору підряду є оплатне виконання певної роботи і передача її результату. Таким чином, на обличчя подвійність предмета договору підряду, оскільки предмет складається з двох елементів: яка підлягає виконанню, і обумовленого результату, переданого замовнику. Згідно з п. 1 ст. 657 ЦК договір підряду укладається на виготовлення або переробку (обробку) речі або на виконання іншої роботи.
Однак у літературі висловлюються й інші думки щодо того що результат роботи це не завжди річ, тому що законодавець виходить стосовно характеристики діяльності підрядника не тільки з того, що він переробляє (обробляє) речі, хоча, звичайно, не можна не відзначити, що законодавець особливо підкреслює, що робота, виконувана за договором підряду, перш за все полягає у виготовленні або переробці (обробці) речі, але при цьому він зазначає, що робота може полягати й у яку іншу дію, але з обов'язковою передачею результату роботи замовнику (п. 1 ст. 657 ЦК Республіки Білорусь). При цьому і приймання замовником виконаної підрядчиком роботи, полягає не у прийманні речі, а у прийманні результату виконаної роботи (п. 1 ст. 673 ГК Республіки Білорусь).
Вказівка ​​в пункті 1 ст. 657 ЦК Республіки Білорусь на те, що роботу за договором підряду характеризує "передача її результату замовнику", може призвести і до іншого розуміння даного правового явища, тому що при буквальному тлумаченні терміну "передати" його можна охарактеризувати саме як обов'язок передачі певної речі, але в самій дефініції договору підряду (п. 1 ст. 656 ЦК Республіки Білорусь) законодавець використовує не конструкцію "передати результат", а конструкцію "здати результат", а термін "здати", на відміну від терміна "передати", може вказувати і не обов'язково на речовий результат договору підряду.
Однак, на відміну від ЦК Республіки Білорусь, інші акти законодавства Республіки Білорусь більш однозначно підходять до досліджуваних відносин, а саме уточнюють, що результатом виконаної роботи завжди повинен бути об'єкт матеріального світу. Так, наприклад, у відповідності з Податковим кодексом Республіки Білорусь [19] (ст. 30) (набрав чинності з 1 січня 2004 р.) роботою визнається діяльність, результати якої мають матеріальне вираження і можуть бути реалізовані для задоволення потреб організації і (або ) фізичних осіб; послугою визнається діяльність, результати якої не мають матеріального висловлювання, реалізуються і споживаються в процесі здійснення цієї діяльності. Відповідно до Положення про порядок здійснення закупівель товарів, робіт і послуг на тендерній основі, затвердженим постановою Ради Міністрів Республіки Білорусь від 19 травня 2003 р. N 652 [20], робота - це діяльність по створенню, переробці, обробці або знищення речей, а також інша діяльність, продукт якої набуває овеществленную форму; послуга - продукт діяльності, не набув, упредметненої форми і закуповуваний замовниками окремо від товарів і робіт. [21]
Для замовника важливий не тільки результат роботи, але й термін її виконання. При підряді він визначається терміном початку роботи і на термін її закінчення, які повинні бути зазначені в договорі. Сторони можуть передбачити також терміни початку і завершення окремих її етапів (проміжні терміни). Підрядник відповідає за порушення всіх цих термінів, якщо інше не встановлено законодавством або договором. Але тільки при порушенні кінцевого терміну роботи підрядник відповідає за збитки, завдані простроченням, і за наслідки випадково настала після неї неможливості виконання (ст. 662 ЦК). У той же час підрядник не може вважатися таким, що прострочив, поки зобов'язання не може бути виконане внаслідок прострочення замовника. Наприклад, якщо замовник, зобов'язаний за договором поставити матеріали для роботи, своєчасно їх не надав, то підрядник на час прострочення замовника не вважається таким, що прострочив договір.
Слід мати на увазі, що термін, зазначений у договорі підряду, можуть бути змінені у випадках і порядку, передбачених як договором, так і законодавством. Так, у самому ГК Республіки Білорусь міститимуться норми про можливість зміни договору:
1. Кредитор реорганізованих юридичної особи має право вимагати дострокового виконання зобов'язань, боржником за яким є ця юридична особа (ст. 56 ЦК Республіки Білорусь). Стосовно до договору підряду замовник може вимагати від підрядника дострокового виконання робіт, а підрядник від замовника оплати виконаних робіт у разі реорганізації відповідно до підрядника або замовника;
2. При істотному порушенні договору другою стороною - за рішенням суду (ст. 420 ЦК Республіки Білорусь);
3. У зв'язку з істотною зміною обставин, з яких сторони виходили при укладенні договору (ст. 421 ГК Республіки Білорусь).
Слід зазначити, що нерідко істотне значення має технологія виконання робіт, час їх виробництва, що застосовуються матеріали та інші умови, що характеризують вимоги, звернені до предмета договору. Всі ці вимоги, які стосуються предмета договору, повинні бути узгоджені сторонами.
Спеціальні вимоги до форми договору підряду не встановлені, тому вони визначаються загальними положеннями про форму договорів (ст. 404 ГК Республіки Білорусь) та угод (ст. 159 - 162, 164 ЦК Республіки Білорусь). Деяку особливість має оформлення побутових підрядних відносин. За загальним правилом договір побутового підряду вважається укладеним у належній формі з моменту видачі підрядником замовникові квитанції або іншого документа, що підтверджує укладення договору (ст. 685 ГК Республіки Білорусь).
Дефініція договору підряду згідно зі ст. 656 ЦК Республіки Білорусь передбачає обов'язковість наявності завдання, згідно з яким підрядник виконує ту чи іншу роботу. У своєму завданні замовник визначає характер та обсяг роботи, яку належить виконати підрядчику, якісні та інші показники індивідуально-визначеного результату цієї роботи, матеріали для виконання, термін здачі результату роботи. У разі необхідності внесення змін до таке завдання замовник повинен узгодити їх з підрядником. Вид та форма завдання замовника Кодексом не визначено, оскільки воно може бути виконано у формі додатку до договору підряду або викладено в самому договорі. Разом з тим завдання замовника має істотне значення для договору підряду, оскільки замовник не зможе пред'явити претензії підряднику за тими умовами, які не були обумовлені в законодавстві або договорі. [22]

2.2. Сторони договору підряду. Ціна. Права та обов'язки сторін.

Сторонами договору підряду є підрядник, що виконує роботу, і замовник, за завданням якого вона виконується.
Підрядниками та замовниками можуть виступати громадяни та юридичні особи відповідно до їх правоздатністю. Багато видів підрядних робіт підлягають ліцензуванню, тому для їх виконання потрібно відповідна ліцензія
Структура договірних зв'язків при підряді може бути ускладнена участю у виконанні інших осіб. Якщо із законодавства або договору підряду не випливає обов'язок підрядчика виконати передбачену в договорі роботу особисто, підрядник має право залучити до виконання своїх зобов'язань інших осіб (субпідрядників). У цьому випадку підрядник виступає в ролі генерального підрядника (п. 1 ст. 660 ГК Республіки Білорусь) і стає відповідальним за дії третіх осіб. Генеральний підрядник несе перед замовником відповідальність за наслідки невиконання або неналежного виконання зобов'язань субпідрядником, а перед субпідрядником - відповідальність за невиконання або неналежне виконання замовником зобов'язань за договором підряду. За загальним правилом замовник і субпідрядник не мають права пред'являти один одному вимоги, пов'язані з порушенням договорів, укладених кожним з них з генеральним підрядником, але інше може бути передбачено законодавством або договором (п. 3 ст. 660 ГК Республіки Білорусь). Як правило, відносини субпідряду характерні для юридичних осіб при укладенні договорів будівельного підряду, виконання підряду для державних потреб і підряду на виконання проектних та вишукувальних робіт. Важливим є умова про те, що договір субпідряду не може суперечити, а, навпаки, повинен відповідати окремим положенням договору підряду стосуються терміну виконання робіт, використовуваних матеріалів і т.д.
Інші особи можуть брати участь у виконанні, уклавши договір на виконання окремих робіт безпосередньо із замовником. У цьому разі зазначені особи несуть відповідальність за невиконання або неналежне виконання роботи безпосередньо перед замовником. Для укладення такого договору замовник повинен отримати згоду генерального підрядника (п. 4 ст. 660 ГК Республіки Білорусь).
На стороні підрядника можуть виступати одночасно два або більше осіб. Якщо предмет зобов'язання неподільний, ці особи визнаються по відношенні до замовника солідарними боржниками і відповідно солідарними кредиторами. У разі невиконання або неналежного виконання договору соподрядчікамі замовник має право пред'явити солідарні вимоги до всіх соподрядчікам або до будь-якого з них. Якщо замовник порушив умови договору то кожен з соподрядчіков (чи все соподрядчікі) має право пред'явити до нього солідарні вимоги від імені всіх соподрядчіков. При подільності предмета зобов'язання, а також в інших випадках, передбачених законодавством або договором, кожне з них набуває права і несе обов'язки по відношенню до замовника в межах своєї частки (ст. 661 ГК Республіки Білорусь). У межах своєї частки кожного з соподрядчіков має право пред'явити вимоги до замовника у разі не виконання ним своїх зобов'язань за договором.
Ціною в договорі підряду є грошова сума, яку замовник зобов'язується сплатити підряднику за виконання роботи. Ціна визначається угодою сторін шляхом зазначення в договорі конкретної суми або способи її визначення. Якщо ні те, ні інше договором підряду не передбачено, ціна визначається відповідно до правила п. 3 ст. 394 ЦК Республіки Білорусь. Як ціни в договорі підряду може виступати не тільки грошова сума, але й інше зустрічну надання за виконання своїх обов'язків (п. 1 ст. 393 ЦК Республіки Білорусь) за винятком обмежень, передбачених Указом Президента Республіки Білорусь від 15 серпня 2005 р. N 373 «Про деякі питання укладання договорів і виконання зобов'язань на території Республіки Білорусь» [23]. Ціна в договорі підряду складається з винагороди, що сплачується підряднику за виконану роботу, і компенсації витрат підрядника. До витрат підрядника відносяться вартість матеріалу і устаткування, а також вартість послуг, що надаються підряднику третіми особами. Ціна в договорі підряду та ціна речі, виготовленої за договором підряду, не завжди збігаються, оскільки в ціну речі, крім витрат підрядника та його винагороди (ціни договору підряду), включаються витрати замовника: вартість матеріалів, робіт і послуг, виконаних іншими особами.
Якщо для досягнення результату підрядник зобов'язаний виконати комплекс робіт, значних за обсягом та складністю, ціна визначається шляхом складання кошторису. Оскільки ціна є результатом угоди сторін, то не матиме значення кошторис, складений тільки однією стороною. Пункт 3 ст. 663 ГК Республіки Білорусь спеціально підкреслює, що кошторис, складений підрядником, буде мати юридичну силу і стане частиною договору лише з моменту підтвердження її замовником.
На виконання робіт може бути складена тверда або приблизний кошторис. Якщо є всі вихідні дані, визначені всі необхідні види робіт, то складається тверда кошторис, відступи від якої ні в бік збільшення, ні в бік зменшення не допускаються. За загальним правилом, кошторис, передбачена договором підряду, є твердою.
Тверда кошторис, за загальним правилом, не підлягає зміні навіть тоді, коли в момент укладення договору виключалася можливість передбачити повний обсяг підлягають виконанню робіт або необхідних для цього витрат. Підрядник зобов'язаний виконати роботу, не вимагаючи збільшення ціни, твердо визначеної договором. Однак при істотному зростанні вартості матеріалів і обладнання, наданих підрядчиком, а також надають йому третіми особами послуг, які при укладанні договору неможливо було передбачити, жорсткість правила про твердою ціною підривала б принцип свободи договору: підрядник не вступив би в договірні відносини, якщо б міг припускати подібні зміни вартості матеріалів, робіт, послуг. Пункт 6 ст. 663 ГК Республіки Білорусь надає підряднику право в описаній вище ситуації вимагати збільшення встановленої ціни. Якщо замовник відмовиться від збільшення ціни, то відповідно до принципу свободи договору підрядник має право вимагати розірвання договору (ст. 421 ГК Республіки Білорусь).
Виявляючи належну турботу та обачність, майстерність і професіоналізм при проведенні робіт, підрядник може домогтися зниження витрат у порівнянні з тим, як вони визначені в кошторисі. Оскільки зниження витрат не впливає на якість виконаних робіт і досягнуто внаслідок вміння і професіоналізму підрядника, то справедливо, що підрядник збереже за собою зекономлені кошти. Економія підрядника представляє собою зниження фактичних витрат підрядника порівняно з кошторисом. Обов'язок замовника оплатити виконану роботу при цьому не підлягає перегляду. Отже, підрядник має право вимагати сплати ціни в обсязі, передбаченому кошторисом. Разом з тим закон допускає можливість перегляду ціни у бік її зменшення, якщо договором передбачено розподіл отриманої підрядником економії між сторонами (ст. 664 ГК Республіки Білорусь).
Права та обов'язки сторін у договорі підряду носять взаємний характер, тобто прав однієї сторони відповідають обов'язки іншої. Тому розгляд прав і обов'язків сторін може бути зведено до аналізу обов'язків кожної з них. [24] Через досить великого обсягу прав і обов'язків сторін зупинимося лише на деяких з них.
Підрядник зобов'язаний за свій ризик виконати певну роботу за завданням замовника з його або своїх матеріалів. У визначенні договору підряду міститься ряд вимог, що конкретизують основний обов'язок підрядника з виконання роботи.
Робота повинна бути виконана за завданням замовника, тобто у відповідності з тими вимогами, які замовник визначив в договорі, технічному завданні, що додається до договору, або квитанції у договорі побутового підряду.
Поряд із вимогами, які в договорі, робота, виконувана підрядником, має відповідати вимогам ГОСТів, ТУ чи іншого нормативно-технічної документації. Так, наприклад, на ВП «Мінський вагоноремонтний завод ім. А. Ф. Мясникова »роботи за договорами підряду регламентуються відповідно до вимог, вказаних в наступних документах:
для ремонту рухомого складу (див. додаток 1):
· «Інструкція з ремонту і модернізації пасажирських вагонів на вагоноремонтних заводах Білоруської залізниці», затвердженої наказом Начальника Білоруської залізниці № 368 від 29 листопада 2005 р;
· Посібник з деповскому ремонту «Вагони суцільнометалеві» № ЦВ-ЦТВР/4255;
для будівництва нового рухомого складу (див. додаток 2):
· ТУ 3183-022-05744544-2003 «Вагони пасажирські некупейного з установкою кондиціонування повітря. Моделі 61-4194 »;
· Конструкторська документація 4194.00.00.000 СБ
Право замовника перевіряти хід і якість роботи, виконуваної підрядником, означає його право давати обов'язкові для підрядника вказівки по ходу (якості, термінів, що застосовується обладнання тощо) виконуваної роботи, не втручаючись у господарську діяльність підрядника, проте замовник не має права давати такі вказівки субпідрядникам, постачальникам матеріалів і устаткування.
Право контролю, надане законом замовнику, свідчить про його активної ролі і відповідальності при виконанні роботи, що характерно для розвинених ринкових відносин.
У той же час на підрядника покладається обов'язок попередити замовника про можливі не сприятливих наслідків для самого замовника у разі виконання його вказівок. Крім того, підрядник зобов'язаний попередити замовника і про інші обставини передбачених у ст.670 ГК Республіки Білорусь. Ці обставини набагато ширше за обсягом, ніж у ЦК 1964 р. Підрядник зобов'язаний не тільки негайно попередити замовника, а й призупинити роботу до отримання від нього вказівок при:
1. Непридатності або недоброякісності наданих замовником матеріалу, устаткування, технічної документації або переданої для переробки (обробки) речі;
2. Можливих несприятливих для замовника і (або) підрядника наслідків виконання його вказівок про спосіб виконання роботи;
3. Інших не залежать від підрядника обставин, які загрожують придатності або міцності результатів виконуваної роботи або створюють неможливість її завершення в строк.
Дані правила в літературі отримали назву «інформаційна обов'язок підрядника» [25].
Основні обов'язки замовника перебувають у сплаті винагороди підрядчикові і прийняття виконаної роботи. Обидві обов'язки тісно пов'язані, бо, за загальним правилом, замовник зобов'язаний оплатити виконану роботу по здачі всієї роботи підрядником. Законом або договором може бути передбачено й інший порядок виплати винагороди. Інтересам замовника найбільш відповідає оплата роботи з її виконання в цілому. Однак це правило, передбачене п. 1 ст. 665 ГК Республіки Білорусь, є диспозитивним. Замовник може оплатити роботу повністю при укладенні договору або виплатити аванс, провівши остаточно зі здачі всієї роботи в цілому. Підрядник же вправі вимагати виплати винагороди під час укладання договору або авансу лише у випадках і розмірі, передбачених законом або договором підряду (п. 2 ст. 665 ГК Республіки Білорусь).
Інтереси підрядника отриманні передбаченої договором ціни захищаються шляхом надання йому права на утримання, як результату роботи, так і майна, що належить замовнику і переданого підрядчику для виконання робіт, до сплати замовником відповідних сум (ст. 666 ДК Республіки Білорусь).
Чинним законодавством на підрядника покладається додаткова обов'язок щодо передачі замовнику інформації, що стосується експлуатації або іншого використання предмета договору підряду (ст. 679 ГК Республіки Білорусь). Ще одна норма про передачу інформації спрямовано на охорону комерційної таємниці, що стала відомою сторонам при виконанні договору підряду (ст. 680 ГК Республіки Білорусь). Сторонам договору підряду не вимагається тепер спеціально передбачати в договорі умови про захист комерційної таємниці, оскільки це є імперативною вимогою закону. Сторони мають лише передбачити порядок і умови користування отриманою інформацією, якщо вважатимуть це за необхідне.

2.3. Якість виконуваних робіт і відповідальність сторін і за договором підряду.

Виконання договору з боку підрядника буде належним, якщо робота виконана якісно. Новелою в сучасному ГК Республіки Білорусь в порівнянні з ЦК 1964 р. є критерії якості робіт. Якість виконаної підрядником роботи має відповідати перш за все умовами договору підряду. При відсутності або неповноті таких умов якість визначається вимогами, що звичайно ставляться до робіт відповідного роду. Про якість роботи судять за її результату, але оскільки властивості результату роботи з часом не залишаються незмінними, законодавець встановив наступне правило. Якщо інше не передбачено законодавством або договором, результат виконаної роботи повинен:
1. в момент передачі замовнику мати властивості, зазначеними в договорі або певними звичайно ставляться, і
2. в межах розумного строку бути придатним для встановленого договором використання, а якщо таке використання договором не передбачено, - для звичайного використання результату роботи такого роду (п. 1 ст. 674 ГК Республіки Білорусь).
У законодавстві або в договорі підряду може бути встановлено чітко визначений гарантійний термін, протягом якого якість результату роботи має відповідати договірному умові. Гарантійний строк починає текти з того моменту, коли результат роботи був прийнятий замовником або повинен бути прийнятим, якщо сторони не передбачили інше правило в договорі підряду.
Порушення договору підряду, з урахуванням його взаємного характеру, може статися з вини, як замовника, і підрядчика. Невиконання замовником покладених на нього за договором обов'язків тягне, як правило, лише обов'язок виплатити підрядчикові винагороду в повному обсязі. Порушення договору підрядчиком може полягати або у невиконанні дорученої йому роботи або в неналежному її виконанні.
Наслідки невиконання обов'язку виконати певну роботу передбачені загальними нормами про відповідальність за порушення зобов'язань (глава 25 ЦК Республіки Білорусь). У цьому випадку замовник має право виконати роботу за рахунок підрядника або зажадати відшкодування понесених збитків. Законом або договором може бути передбачено, що замовник має право вимагати лише відшкодування збитків, але не виконання роботи за рахунок підрядника. Замовник має право виконати роботу за рахунок підрядника не тільки своїми силами і засобами, а й доручити її виконання іншій підрядчику, віднісши всі витрати на несправного підрядника.
Якщо підрядник неналежним чином виконав роботу, допустивши відступи від умов договору, що погіршили роботу, або інші недоліки в роботі, замовнику надано право вибрати один з наступних варіантів поведінки:
1. вимагати безоплатного виправлення недоліків у роботі в розумний строк;
2. зажадати відповідного зменшення встановленої за роботу ціни;
3. вимагати відшкодування понесених замовником необхідних витрат по виправленню своїми засобами недоліків роботи, за умови, що таке право замовника передбачено договором.
Ці правила застосовуються в тих випадках, коли наявні в роботі недоліки можуть бути виправлені або носять незначний характер. Якщо ж відступи від умов договору та допущені недоліки мають істотний характер, замовник має право розірвати договір і вимагати відшкодування збитків (п. 3 ст. 676 ГК Республіки Білорусь).
Підрядник має право замість усунення недоліків безоплатно виконати роботу заново, відшкодувавши замовнику збитки за прострочення виконання. Замовник у цьому випадку зобов'язаний повернути раніше отриманий результат роботи підрядчику (п. 2 ст. 676 ГК Республіки Білорусь).
Умовами договору може бути передбачено звільнення підрядника від відповідальності за певні недоліки. Наприклад, якщо подібна робота виконується вперше або замовник зажадав виконати роботу за новою технологією, підрядник має право запропонувати укажчик зняти з нього ризик можливих недоліків результату роботи.
Мова йде саме про ризик, оскільки таке застереження в договорі не звільнить підрядника від відповідальності, якщо недоліки виникли внаслідок винних дій чи бездіяльності підрядника (п. 4 ст. 676 ГК Республіки Білорусь).
Особливою формою відповідальності за порушення договору підрядником є ​​право замовника вимагати дострокового розірвання договору та стягнення збитків з підрядчика у разі, коли підрядник своєчасно не приступає до виконання роботи або виконує її настільки повільно, що закінчення її до обумовленого терміну стає явно неможливим. Якщо при виконанні роботи замовник переконається, що робота не буде виконана належним чином, замовник призначає підряднику відповідний строк для усунення виявлених недоліків. При невиконанні підрядчиком цієї вимоги замовник має право розірвати договір та чи вимагати відшкодування збитків, або доручити виправлення роботи іншій особі за рахунок підрядника (п.2 ст. 669 ГК Республіки Білорусь).
Крім того, замовник має право в будь-який час до здачі йому результату роботи відмовитися від договору, виплативши підрядникові частину ціни частину встановленої ціни за роботу, виконану до отримання повідомлення про відмову замовника від договору, та відшкодувавши йому збитки, викликані розірванням договору, в межах різниці між ціною, визначеною за всю роботу, і ціною, виплаченої за виконану її частина (п.4 ст. 669 ГК Республіки Білорусь). Законом реалізація цього правила не поставлена ​​в залежність від поважності причин, що викликали розірвання договору, як це було в раніше діяв законодавстві. Тільки умовами договору можуть бути передбачені випадки, коли замовник не має права відмовитися від виконання договору підряду.
Законом встановлено скорочений строк позовної давності за позовами замовника щодо виявлених недоліків або відступів від договору, що погіршують роботу. Якщо недоліки чи відступу ставляться до явних, то позов може бути заявлено протягом одного року з дня прийняття роботи, оскільки замовник зобов'язаний негайно заявити підряднику про наявність явних недоліків при прийнятті результату роботи (ст. 673 ГК Республіки Білорусь). Однак на позови з приводу недоліків у будинках, будівлях і спорудах поширюється загальний строк позовної давності в три роки (ст. 197 ЦК Республіки Білорусь).
Якщо законом, іншими правовими актами або договором передбачена гарантійний термін, то перебіг строку позовної давності по недоліків, виявлених у виконаній роботі в межах гарантійного терміну, починається з дня заяви про недоліки, а не з дня, коли недолік виявили, за умови, що явище зроблено в межах гарантійного строку (п.2 ст. 678 ГК Республіки Білорусь).
Підрядник зобов'язаний вжити всіх заходів до забезпечення збереження ввіреного йому замовником майна, і несе відповідальність за всяке упущення, що спричинило за собою його втрату або пошкодження (ст. 668 ГК Республіки Білорусь). Підрядник несе відповідальність за збереження не тільки переданого йому замовником матеріалу, а й іншого майна замовника, переданого для ремонту, поліпшення або виконання іншої роботи. Підрядник не відповідає за випадкову загибель майна замовника, оскільки відповідає за недогляди. Не можна також вважати, що підрядник зобов'язаний приймати будь-які особливі запобіжні заходи для охорони майна замовника. За загальним правилом, він зобов'язаний піклуватися про майно замовника, як і про свій власний, дотримуючись звичайні запобіжні заходи. Однак договором може бути передбачено й спеціальна обов'язок підрядника дотримуватися будь-які додаткові вимоги замовника, що стосуються охорони його майна, наприклад, при роботі з дорогоцінними металами або з приладами, можуть бути об'єктами підвищеної небезпеки для оточуючих.
Ризик випадкової загибелі або випадкового пошкодження матеріалу, обладнання, переданої для переробки (обробки) речі або іншого використовуваного для виконання договору майна, несе надала їх сторона (п. 1 ст. 659 ГК Республіки Білорусь). При загибелі або випадкового пошкодження матеріалу внаслідок випадку або непереборної сили, або інших обставин, за які ні замовник, ні підрядник не відповідають, що виникають в результаті загибелі або псування матеріалу збитки відносяться на рахунок власника матеріалу або іншого використовуваного майна.

Глава 3. Види договорів підряду

3.1. Договір побутового підряду

Договір побутового підряду являє собою один із видів договору підряду, в якому одна сторона (підрядник), яка здійснює підприємницьку діяльність у сфері надання побутових послуг, зобов'язується виконати за завданням фізичної особи (замовника) певну роботу, призначену задовольняти побутові, особисті, домашні, сімейні потреби замовника , а замовник зобов'язується прийняти та оплатити цю роботу (п. 1 ст. 683 ГК Республіки Білорусь).
Легальне визначення побутового підряду виділяє особливості суб'єктного складу цього договору: замовник - громадянин, який замовляє виконання робіт для задоволення власних побутових або інших особистих потреб; підрядник - особа, яка здійснює підприємницьку діяльність. У договорі побутового підряду підрядник має бути суб'єктом підприємницької діяльності, тобто або індивідуальним підприємцем, або комерційною організацією, або некомерційною організацією, якщо їй надано право здійснювати підприємницьку діяльність. Крім того, в легальному визначенні підкреслюється, що підрядчик - особа, яка здійснює відповідну підприємницьку діяльність. Отже, підрядник у договорі побутового підряду - юридична особа або індивідуальний підприємець, основним напрямом діяльності якого є виконання робіт на замовлення громадян. Підтвердженням останньої обставини є визнання побутового підряду публічним договором (п. 2 ст. 683 ГК Республіки Білорусь).
Враховуючи публічність договору та вимоги законодавства про захист прав споживачів, на підрядника покладається обов'язок по наданню замовникам до підписання договору інформації про себе, правила виконання робіт, права замовників і т. п.
Закон не містить спеціальних правил про форму договору побутового підряду, що передбачає можливість його укладення і в усній та письмовій формі відповідно до загальних норм цивільного законодавства, проте, і в Правилах побутового обслуговування споживачів, затверджених Постановою Ради Міністрів Республіки Білорусь від 14 грудня 2004 р . № 1590 [26], і в ряді інших документів говориться про те, що замовлення громадянина повинен бути оформлений документом, що підтверджує замовлення і оформляється у двох примірниках, один з яких видається споживачу, а другий залишається у виконавця, або в одному примірнику з видачею споживачеві корінця документа, що підтверджує замовлення.
При цьому допускається ще більш спрощений варіант оформлення договірних відносин - видача жетона, талона чи іншого документа, що дозволяє ідентифікувати замовлення.
Предметом договору побутового підряду є результат роботи, призначеної задовольняти побутові чи інші особисті потреби громадян. Робота може виконуватись з матеріалу, як підрядчика, так і замовника. Поряд із загальними вимогами, передбаченими нормами про підряд, в побутовому підряді особливо встановлюються правила оцінки і розрахунків за матеріали.
У договорі побутового підряду передбачено державне регулювання цін на виконувані роботи. Як і в загальному випадку, ціна визначається угодою сторін, вона не може бути вище встановлюється чи регульованої відповідними державними органами (ст. 690 ГК Республіки Білорусь).
Розрахунки за виконану роботу здійснюються, як правило, після остаточної здачі роботи підрядником. Виплата авансу або оплата роботи повністю при укладенні договору може бути проведена тільки за згодою замовника. Підрядник не має права самостійно вимагати внесення будь-яких сум в рахунок оплати робіт.
За порушення строків у договорі побутового підряду може застосовуватися неустойка, встановлена ​​п. 6 ст. 29 Закону Республіки Білорусь від 09 січня 2002 р. «Про захист прав споживачів» [27] в розмірі одного відсотка від ціни виконання роботи (надання послуги), а якщо ціна виконання роботи (надання послуги) договором про виконання робіт (надання послуг) не визначена, - у розмірі одного відсотка загальної ціни замовлення за кожний день (годину, якщо термін визначено у годинах) прострочення. Договором може бути встановлений більш високий розмір неустойки.

3.2. Договір будівельного підряду

Будівельний підряд - один з найпоширеніших видів підрядних зобов'язань і йому спеціально присвячений параграф 3 гл. 37 ЦК Республіки Білорусь.
Для правового регулювання будівельного підряду завжди було характерне значне число імперативних норм. Чинне законодавство продовжує цю традицію.
Необхідно відзначити, що в останні два роки в Республіці Білорусь було прийнято кілька нормативних правових актів, крім ГК Республіки Білорусь регулюють будівельні відносини. Зокрема, це Закон Республіки Білорусь від 05 липня 2004 р «Про архітектурну, містобудівної та будівельної діяльності в Республіці Білорусь» [28], Указ Президента Республіки Білорусь від 07 лютого 2005 р. № 58 «Про проведення підрядних торгів у будівництві» [29 ]. Крім того, істотні зміни були внесені до Правил укладення та виконання договорів (контрактів) будівельного підряду, затверджені постановою Ради Міністрів Республіки Білорусь від 15 вересня 1998 № 1450 [30].
Крім того, Постановою Пленуму Вищого Господарського Суду Республіки Білорусь від 23 грудня 2005 р. № 33 «Про деякі питання розгляду спорів, що випливають з договорів будівельного підряду» [31] особливо відзначено вимога про те, що судам при розгляді спорів необхідно враховувати положення технічних нормативних правових актів. Так, наприклад, з 1 січня 2006 р. вводиться в дію технічний кодекс усталеної практики «Система технічного нормування та стандартизації Республіка Білорусь. Національний комплекс технічних нормативних правових актів у галузі архітектури та будівництва. Основні положення »(ТКП 45-1.01-4-2005 (02250))». Даний документ визначає цілі, принципи побудови і загальну структуру Національного комплексу технічних нормативних правових актів у галузі технічного нормування та стандартизації у будівництві та встановлює об'єкти технічного нормування і стандартизації в будівництві, види технічних нормативних правових актів, вимоги до їх змісту, а також відповідальність за розробку цих актів та контроль за їх дотриманням [32].
За договором будівельного підряду підрядник зобов'язується у встановлений договором термін побудувати за завданням замовника певний об'єкт або виконати будівельні та інші спеціальні монтажні роботи і здати їх замовникові, а замовник зобов'язується створити підряднику необхідні умови для виконання робіт, прийняти їх результат і сплатити обумовлену ціну (п. 1 ст. 696 ГК Республіки Білорусь).
Предметом договору будівельного підряду є результат діяльності підрядника, має конкретну овеществленную форму (найменування та місцезнаходження об'єкта будівництва, види і обсяги будівельних та інших спеціальних монтажних робіт).
Договір будівельного підряду укладається на будівництво або реконструкцію підприємства, будівлі, споруди чи іншого об'єкта, а також на виконання будівельних, та інших спеціальних монтажних робіт. Правила про договір будівельного підряду застосовуються до робіт з капітального ремонту будівель, споруд та інших об'єктів, якщо інше не передбачено договором. Якщо це передбачено договором, підрядник приймає на себе обов'язок забезпечити експлуатацію об'єкта після прийняття замовником зазначеного в договорі терміну. Договір може охоплювати як увесь комплекс робіт по об'єкту, і лише частина з них.
Поряд з предметом договору істотними умовами договору будівельного підряду є ще й:
1. початковий і кінцевий термін виконання робіт;
2. склад і зміст проектно-кошторисної документації, яка із сторін і в який термін повинна надати відповідну документацію;
3. договірна (контрактна) ціна робіт.
Крім того, особливо виділяється такий обов'язок замовника, як «створення підряднику необхідних умов для виконання робіт».
Договір будівельного підряду носить консенсуальної, відшкодувальний і взаємний характер. Основною сферою його застосування є підприємницька діяльність.
Суб'єктами договору будівельного підряду є замовник і підрядник. У ролі замовників можуть виступати в принципі будь-які фізичні та юридичні особи. У будівельному підряді замовник та інвестор дуже часто не збігаються в одній особі. Інвесторами є особи, які здійснюють вкладення власних, позикових або залучених коштів у формі інвестицій і забезпечуючі їх цільове використання.
Як підрядників виступають різні будівельні та будівельно-монтажні організації, незалежно від форм власності, а також індивідуальні підприємці, що мають ліцензію на будівельну діяльність.
Термін відноситься до істотних умов договору будівельного підряду. Оскільки відносини сторін носять триває характер, точне визначення як кінцевого терміну виконання роботи, так і термінів завершення її окремих етапів, має для сторін першочергового значення. Терміновий характер мають і багато обов'язки, прийняті на себе замовник. З метою узгодження термінів виконання сторонами взаємних зобов'язань, до договору будівельного підряду зазвичай додаються різні календарні плани і графіки, які стають складовими частинами договору.
Через великий обсяг будівельних робіт ціна договору звичайно визначається шляхом складання кошторису, що є постатейний перелік витрат на виконання робіт, придбання обладнання, закупівлю будівельних матеріалів і конструкцій і т. п. Разом з документацією, яка визначає обсяг, зміст робіт та інші вимоги до них вимоги, кошторис утворює проектно-кошторисну документацію, яка є невід'ємним елементом договору будівельного підряду.
Форма договору будівельного підряду в більшості випадків письмова, причому договір складається у вигляді єдиного документа, що підписується сторонами.

3.3. Договір підряду на виконання проектних та вишукувальних робіт

За договором підряду на виконання проектних та вишукувальних робіт підрядник (проектувальник, розвідувач) зобов'язується за завданням замовника розробити проектно-кошторисну документацію та (або) виконати пошукові роботи, а замовник зобов'язується прийняти та оплатити їх результат (ст. 758 ГК Республіки Білорусь).
Предметом договорів на виконання проектних та вишукувальних робіт є розробка технічної документації і сама ця документація, а також виконання вишукувальних робіт. Втім, останні можуть бути предметом самостійного договору, що не припускає розробку технічної документації. В якості технічної документації зазвичай виступають проекти будівель, споруд, обладнання, технологічних ліній, машин і механізмів, землевпорядних робіт, а також технологічна документація.
Правова природа цього договору довгий час залишалася дискусійної в науковій літературі. [33] Переважало думку, що договір на проектування є елементом структури договірних відносин будівельного підряду. Висловлювалася також і інша позиція, яка в подальшому була сприйнята цивільним законодавством: договір на виконання проектних та вишукувальних робіт та договір будівельного підряду є самостійні види підрядних відносин [34]. Істотна відмінність між цими видами полягає в тому, що для кожного з них позначений свій особливий предмет і встановлено особливий порядок виконання зобов'язань, приймання, оплати робіт.
Виділивши у чинному ЦК Республіки Білорусь окремий параграф 4 в главі 37, присвяченій договору підряду, Законодавець тим самим свідомо підкреслив актуальність та важливість даного виду підрядного зобов'язання в умовах становлення нової системи економічного розвитку суспільства. Безумовно, даний пункт не відрізняється великою кількістю містяться там норм, але це зумовлено тим, що до даного виду договорів субсидиарно застосовується значна частина приписів, що стосуються загальних положень підряду та будівельного підряду. Спеціальні статті відображають в основному специфіку предмета, пов'язану, насамперед з наявністю творчого початку в результатах вишукувальних та проектних робіт та необхідністю їх подальшої захисту [35].
Слід відзначити ще один важливий момент - результат договору підряду на виконання проектних та вишукувальних робіт є одночасно і об'єктом авторського права, що прямо випливає з ст.7 Закону Республіки Білорусь «Про авторське право та суміжні права» [36], яка віднесла до об'єктів авторського права твори архітектури, містобудування та садово-паркового мистецтва, а також плани, ескізи, інші твори, пов'язані з архітектурі, географії, топографії, інших наук і техніки.
Крім ГК Республіки Білорусь договірні взаємовідносини сторін у зв'язку з виконанням проектних та вишукувальних робіт регулюються ще й спеціальним нормативним правовим актом - Положенням про договори підряду на виконання проектних та вишукувальних робіт, затверджене Наказом Міністерства архітектури і будівництва Республіка Білорусь від 04 листопада 1999 р. № 339 [37]. Крім того, порядок проведення проектних та вишукувальних робіт на території Республіка Білорусь здійснюється у відповідності з будівельними нормами Республіка Білорусь, затвердженими Міністерством архітектури і будівництва Республіка Білорусь.

3.4. Договір на виконання робіт для державних потреб

Цю групу договорів утворюють зобов'язання з будівництва, ремонту, реконструкції, проектування або вишукувань, тобто всі ті, які включені в коло договорів будівельного підряду і підряду на виконання проектних та вишукувальних робіт, з тією лише відмінністю, що замовником у таких договорах - державних контрактів - виступають державні органи чи інші організації, наділені державними органами правом розпоряджатися інвестиційними ресурсами.