Реферат з цивільного права
«Помилки при укладанні договору підряду»
ПОМИЛКИ при укладанні договорів підряду
Одним з найбільш детально врегульованих цивільним законодавством видів договорів є договір підряду. Йому присвячено в цілому 67 статей глави 37 ЦК РФ, що включає в себе 5 параграфів. Така увага законодавця до договору підряду викликане не тільки тим, що цей договір є досить часто зустрічається на практиці, але й тим, що регульовані їм відносини надзвичайно різноманітні і вимагають у зв'язку з цим найбільш повного обліку всіх особливостей, властивих різним різновидам договору підряду.
Незважаючи на настільки детальну законодавчу регламентацію підрядних відносин, при укладанні договорів підряду сторони нерідко допускають помилки, серед яких найбільш типовими є:
а) неправильна кваліфікація відносин сторін як підрядних, у той час як в дійсності укладається договір може ставитися до договору поставки або до трудового договору;
б) невірне уявлення про тих нормах, якими регулюються відносини сторін;
в) недостатнє приділення уваги особливостям суб'єктного складу створених відносин;
г) невиконання вимог до форми договору і неправильне визначення моменту укладення договору;
д) відсутність або неправильне визначення в договорі його істотних умов, без яких договір не може вважатися укладеним;
е) відсутність або неповнота умов договору про ціну, якість та порядок приймання результату робіт, розподіл ризиків між сторонами;
ж) відсутність у договорі умов про забезпечення виконання договірних зобов'язань і про відповідальність за їх порушення.
Хоча не всі з зазначених помилок призводять до непоправних наслідків, тим не менш, щоб уникнути непорозумінь при укладенні та виконанні договорів підряду бажано їх не допускати.
Перша група помилок (неправильна кваліфікація відносин сторін як підрядних) пов'язана з тим, що на практиці іноді буває досить складно відрізнити договір підряду від таких договорів, як договір поставки, купівлі-продажу і трудовий договір. Відповідно до п. 1 ст. 702 ЦК РФ за договором підряду підрядчик зобов'язується виконати за завданням замовника певну роботу і здати її результат замовникові, а замовник зобов'язується прийняти результат роботи і сплатити його. При цьому робота може складатися у виготовленні або переробці (обробці) речі або у виконанні іншої роботи з переданням її результату замовникові. У тому випадку, якщо договір підряду укладається на виготовлення речі, підрядник передає права на неї замовнику (п.п. 1 і 2 ст. 703 ЦК РФ). У той же час відповідно до ст. 506 ГК РФ, за договором поставки продавець зобов'язується передати вироблені чи купуються їм товари покупцю. У п. 2 ст. 455 ГК РФ вказується, що договір купівлі продажу може бути укладений як у відношенні товару, наявного у продавця в момент укладення договору, так і у відношенні товару, який буде створений або придбаний продавцем у майбутньому. Таким чином, і в договорі поставки (купівлі-продажу), і в договорі підряду можлива наявність таких умов, відповідно до яких покупець (замовник) набуває у власність певні речі (товари), виготовлені продавцем (підрядчиком). Для розмежування цих договорів зазвичай застосовують два критерії.
По-перше, договори підряду та купівлі-продажу (поставки) розрізняють залежно від того, з чийого матеріалу підлягає виготовленню річ (товар). Вважається, що річ, що відчужується за договором купівлі-продажу (поставки), завжди виготовлена з матеріалів продавця, в той час як у договорі підряду підрядник може виготовити річ як зі свого матеріалу, так і з матеріалу замовника. Однак на практиці нерідкі випадки, коли частина матеріалів надається замовником (покупцем), а інша їх частина належить підрядчику (продавцю). Чи слід, керуючись зазначеним критерієм, всі договори, за якими хоча б незначна частина матеріалів надається замовником (покупцем), відносити до договорів підряду? При відповіді на це питання певним орієнтиром може бути п. 1 ст. 3 Віденської конвенції про договори міжнародної купівлі-продажу товарів, відповідно до яких договори на поставку товарів, що підлягають виготовленню або виробництву, вважаються договорами купівлі-продажу, якщо сторона, яка замовляє товари, не бере на себе зобов'язання поставити істотну частину матеріалів, необхідних для виготовлення або виробництва таких товарів. Таким чином, якщо за майбутнього договору основна частина матеріалів надається покупцем (замовником), такий договір можна відносити до договорів підряду. Якщо ж покупець (замовник) поставляє продавцю (підряднику) незначну частину матеріалів, то цей договір можна вважати договором купівлі-продажу.
Однак навіть якщо за умовами договору всі матеріали, з яких виготовляється товар, належать підряднику (продавцю), це ще не є безумовною підставою для віднесення договору до договору підряду. Другим критерієм, що дозволяє розмежувати договори підряду та купівлі-продажу, є спрямованість договору підряду в першу чергу на виконання певних робіт, у той час як для договору купівлі-продажу саме виконання робіт не має істотного значення, а сам договір спрямований в першу чергу на передачу речі у власність покупця. Тому для договору підряду велике значення має сам процес виконання робіт. Якщо цей процес отримує відображення в умовах договору, то можна вести мову про відносини підряду. В іншому випадку є всі підстави вважати укладається договір договором купівлі-продажу. Характерно, що у зв'язку з цим у п. 2 ст. 3 Віденської конвенції про договори купівлі-продажу вказується, що конвенція не застосовується до договорів, у яких зобов'язання сторони, яка поставляє товари, полягають переважно у виконанні роботи.
Якщо договір на виконання робіт укладається з підрядником-фізичною особою, з'являється проблема розмежування договору підряду і трудового договору. І в договорі підряду, і в трудовому договорі процес виконання робіт (процес праці) підлягає певній регламентації. Різниця між цими договорами полягає у відображенні в їхніх умовах відносини сторін до результату роботи. У трудовому договорі основна увага приділяється не результату праці, а процесу праці. Роботодавець перш за все зацікавлений у виконанні працівником певної трудової функції, що характеризується фахом, кваліфікацією або посадою. У договорі підряду важливим є насамперед досягнення підрядником певного результату і передача цього результату замовникові. У зв'язку з цим за договором підряду оплата проводиться за результатом роботи, в той час як за трудовим договором заробітна плата виплачується незалежно від результату. Працівник за трудовим договором підкоряється правилам внутрішнього трудового розпорядку роботодавця, в той час як підрядник незалежний від замовника і за загальним правилом самостійно визначає способи виконання завдання замовника (п. 3 ст. 703 ЦК РФ).
Зазначені вище критерії розмежування договору підряду і договорів купівлі-продажу і трудового договору важливо мати на увазі на практиці при виробленні умов укладених договорів. Нерідко сторони, укладаючи договір (особливо, коли в назві договору не вказується його правова природа), мають на увазі встановлення абсолютно різних відносин. При виникненні спору в зв'язку з цим може виявитися, що одна сторона укладала договір підряду, а інша посилається на норми про договір поставки. Природно, що в такій ситуації суд буде визначати правову природу договору виходячи зі змісту його умов, що, на жаль, не завжди вдається зробити. При невизначеність правової природи договору можуть настати наслідки, на які сторони не розраховували при укладанні договору. Наприклад, за позовами про неналежну якість роботи, виконаної за договором підряду, застосовується скорочений строк позовної давності, що становить один рік. На відміну від цього, за якістю товарів, що поставляються за договором купівлі-продажу, застосовується загальний строк позовної давності (три роки). Є й інші, не менш істотні відмінності в правовому регулюванні договорів підряду, купівлі-продажу і трудового договору. Тому при укладанні договорів необхідно не тільки вказувати в назві договору на його правову природу (це само по собі мало що дасть, тому що суд у разі спору буде керуватися не назвою договору, а його змістом), але і приділяти належну увагу самому змісту договору, піклуючись про включення до його умови положень, однозначно дозволяють віднести договір саме до договору підряду, якщо сторона бажає встановити зобов'язання, що випливають з цього договору.
Не менш часто зустрічається ситуація, коли сторони, правильно визначивши свої відносини як відносини за договором підряду, все ж таки невірно уявляють собі те коло норм, якими регулюються ці відносини. Це пов'язано з тим, що в главі 37 ЦК РФ, присвяченій підряду, міститься п'ять параграфів, перший з яких ("Загальні положення про підряд") має визначальне значення для всіх видів договорів підряду, а чотири інших відносяться до окремих видів аналізованого договору (побутовий поспіль, будівельний підряд, підряд на виконання проектних та вишукувальних робіт, підряд для державних потреб). Найбільш типовими помилками тут є, з одного боку, застосування до спеціально врегульованого законом виду договору підряду виключно загальних положень про підряді без урахування спеціальних норм, що містяться в наступних параграфах глави 37 ЦК, а з іншого боку, навпаки, ігнорування загальних положень про підряді при укладанні спеціального виду договору (наприклад, договору побутового підряду). У зв'язку з цим слід мати на увазі, що загальні положення про підряд (параграф 1 гл. 37 ЦК РФ) застосовуються до всіх видів договору підряду в тій частині, яка не суперечить спеціальним правилам, встановленим у параграфі, присвяченому відповідним видом договору підряду (п . 2 ст. 702 ГК РФ). Не слід забувати і про спеціальні норми, що містяться в інших законах і підзаконних правових актах, що регулюють відносини сторін за окремими видами договору підряду. Так, до договору побутового підряду будуть застосовуватися норми законодавства РФ про захист прав споживачів, а до договору будівельного підряду - велике законодавство про будівництво (у частині, що стосується ходу робіт і вимог до якості їх результату).
Важливість вміти правильно застосовувати норми про відповідне вигляді договору підряду наочно видно при укладанні договору на здійснення капітального ремонту будівель і споруд. У п. 1 ст. 95 раніше діяли Основ цивільного законодавства Союзу РСР та республік від 31 травня 1991 року такі договори були віднесені до договорів підряду на капітальне будівництво. Тому і до цього дня на практиці багато підприємств, укладаючи договори на капітальний ремонт будівель і споруд (витрати по яких включаються до собівартості продукції), керуються положеннями ЦК РФ, присвяченими договором будівельного підряду, дотримуючись підвищені вимоги, що пред'являються законодавством до висновку цих договорів. Тим часом відповідно до п. 2 ст. 740 ГК РФ, правила про договір будівельного підряду застосовуються до робіт з капітального ремонту будівель і споруд лише в тому випадку, якщо інше не передбачено договором. Тому сьогодні в договорі можна виключити застосування до відносин сторін з капітального ремонту правил про будівельний підряд, і керуватися загальними положеннями про підряд, що містять менш жорсткі вимоги до укладання цих договорів.
Іноді на практиці недостатньо уваги приділяється особливостям суб'єктного складу створених відносин. В основному це пов'язано з тим, що виконання багатьох робіт вимагає наявності у підрядника спеціального дозволу (ліцензії) на виконання відповідних робіт в якості підприємницької діяльності. Наочним прикладом ліцензованої діяльності є роботи в галузі будівництва. У разі, якщо замовник укладає договір будівельного підряду з організацією, яка не має ліцензії на заняття відповідною діяльністю, такий договір на підставі ст. 173 ГК РФ може бути визнаний судом недійсним за позовом цієї організації, її засновника (учасника) або державного органу, що здійснює контроль і нагляд за діяльністю цієї організації, якщо буде доведено, що замовник знав або свідомо повинен був знати про незаконність договору. Тому що при відсутності на цей рахунок усталеної судової практики підряднику може не скласти праці довести, що замовник повинен був знати про відсутність у нього ліцензії, замовникам слід перед укладенням договорів упевнитися в наявності у підрядника відповідної ліцензії. Слід також пам'ятати про те, що існують організації, правоздатність яких носить спеціальний характер (некомерційні організації, державні та муніципальні унітарні підприємства). У разі, якщо така організація-підрядник укладає договір підряду, що виходить за межі її правоздатності, цей договір буде недійсним незалежно від визнання його таким судом на підставі ст. 168 ГК РФ (нікчемний правочин - п. 1 ст. 166 ЦК РФ).
При аналізі суб'єктного складу договору, що укладається підряду важливо також усвідомити саму структуру створених відносин. У випадку, якщо передбачається, що підрядні роботи будуть виконуватися кількома особами, можлива побудова відносин за такими основними схемами:
а) коли договірні відносини будуються за системою генерального підряду, відповідно до якої замовник укладає договір підряду з генеральним підрядником, а той у свою чергу залучає до виконання окремих ділянок робіт субпідрядників. При цьому важливо мати на увазі, що в цьому випадку генеральний підрядник буде відповідати перед замовником за виконання зобов'язань субпідрядниками, а перед субпідрядниками - за виконання зобов'язань замовником. Самі ж замовник і субпідрядники не має права пред'являти один одному вимоги, пов'язані з порушенням договорів, укладених кожним з них з генеральним підрядником (п. 3 ст. 706 ДК РФ), хоча в договорі можливість пред'явлення таких вимог може бути передбачена;
б) коли інші особи притягаються замовником на підставі окремих договорів, що укладаються з ними замовником. У цьому разі зазначені особи несуть відповідальність за невиконання або неналежне виконання роботи безпосередньо перед замовником;
в) коли на стороні підрядника виступають одночасно два або більше осіб (множинність осіб у зобов'язанні) (ст. 707 ГК РФ). У цьому випадку за виконання робіт ці особи будуть нести відповідальність безпосередньо перед замовником в солідарному або пайовому порядку, в залежності від подільності предмета зобов'язання.
Правильне з'ясування особливостей суб'єктної структури відносин ще на стадії укладання договору сприяє найбільш успішному захисті прав та інтересів сторін при виникненні конфліктів.
Не завжди при укладанні договорів підряду боку правильно розуміють норми про дотримання форми договору. За загальним правилом угоди юридичних осіб між собою і з громадянами повинні відбуватися в простій письмовій формі (п. 1 ст. 161 ГК РФ). Однак договір у письмовій формі може бути укладений не тільки шляхом складання одного документа, підписаного сторонами, а й шляхом обміну документами за допомогою поштового, телеграфного, телетайпного, телефонного, електронного або іншого зв'язку, що дозволяє достовірно встановити, що документ виходить від сторони за договором (п . 2 ст. 434 ГК РФ). Більше того, відповідно до п. 3 ст. 434 і п. 3 ст. 438 ГК РФ, письмова форма договору вважається дотриманою, якщо письмова пропозиція укласти договір (оферта) прийнято шляхом вчинення особою, яка одержала оферту, у термін, встановлений для її акцепту, дій по виконанню зазначених у ній умов договору (виконання робіт, сплата відповідної суми тощо). Так, якщо підрядник у письмовій формі запропонує замовнику укласти договір підряду на певних умовах і сплатити певну суму авансу у визначений термін, замовник, який сплатив цей аванс, буде визнаний уклали договір на умовах, запропонованих підрядником, навіть якщо, сплачуючи аванс, він зовсім не мав на увазі повністю погодитися з умовами підрядника, маючи на увазі, наприклад, за ціну договору виконання набагато більшого обсягу робіт у порівнянні з тим, що містився в письмовому пропозиції підрядника. У цьому випадку надіям замовника на подальше узгодження обсягів робіт не судилося збутися, тому що договір буде визнаний укладеним на умовах, що містяться в письмовому пропозиції підрядника. Точно так само і підрядник, який отримав письмову пропозицію замовника про укладення договору підряду, буде визнаний уклали договір підряду на умовах, запропонованих замовником, якщо він приступить до фактичного виконання робіт, незважаючи на те, що пропонована замовником ціна його не влаштовує і він сподівається при підписанні договору обумовити виконання робіт сплатою більшої ціни. Для всіх цих випадків для укладання договору буде достатнім наявності письмового пропозиції укласти договір, що виходить від однієї зі сторін і містить всі істотні умови для договорів підряду даного виду, а також - вчинення іншого боку відповідних умов пропозиції певних конклюдентних дій (виконання робіт, сплата відповідної суми і т.п.). Наявність підписаного сторонами договору в таких випадках не є необхідним для того, щоб вважати договірні відносини встановленими.
Дотримання письмової форми договору ще недостатньо для укладання договору підряду. Відповідно до п. 1 ст. 432 ГК РФ для укладення будь-якого договору необхідно, щоб між сторонами в необхідній формі було досягнуто згоди з усіх істотних умов договору. Для всіх договорів підряду істотними є умови про предмет договору та строки виконання робіт.
Відповідно до п. 1 ст. 702 ГК РФ підрядник повинен виконати за завданням замовника певну роботу і здати її результат замовнику. Неважко помітити, що в предмет договору включається як виконання певної роботи, так і результат цієї роботи, який передається замовнику. Тому поширені в юридичній літературі суперечки про те, чи є предметом договору підряду сама робота чи результат роботи, з нашої точки зору, з прийняттям частині другій ДК РФ повинні отримати дозвіл у необхідності визнання предметом договору підряду як самої роботи, так і її результату. Будь-який односторонній підхід при визначенні предмета договору на користь роботи або її результату на практиці неминуче призведе до змішання договору підряду в першому випадку з трудовим договором, а в другому випадку - з договором купівлі-продажу (поставки). У зв'язку з цим при складанні текстів договорів підряду слід бути уважним до того, щоб предмет договору був визначений у повному обсязі. На практиці сторони часто в самій загальній формі визначають предмет договору, що в разі спору може спричинити за собою визнання договору неукладеним. Рекомендується, по можливості, якомога повніше визначати в договорі найменування та види робіт, їх обсяг (кількість) та інші характеристики, що дозволяють говорити про те, що в договорі дійсно вказується не на будь-які взагалі, а на певні роботи. У той же час вимога про визначеність виконуваних робіт було б неправильно абсолютизувати, оскільки специфіка багатьох робіт не дозволяє детально визначити в договорі конкретні види робіт, що виконуються при виконанні договору. Наприклад, при різних видах ремонту побутової техніки на стадії укладання договору найчастіше причина неполадки невідома ні замовнику, ні підрядчику, відповідно невідомі і конкретні види і обсяги підлягають виконанню робіт. Тому при укладенні такого договору увагу сторін спрямоване в першу чергу на результат робіт - справно працює телевізор або радіоприймач, самі ж роботи можуть визначатися в договорі в самій загальній формі. Враховуючи, що модель договору підряду застосовується до різних видів робіт, при визначенні того, наскільки детально повинен бути визначений предмет договору, слід брати до уваги істота встановлюваних відносин, а також вимогами розумності (п. 2 ст. 6 ЦК РФ).
Іншим важливим умовою договору підряду є узгодження сторонами строків виконання роботи. Відповідно до п. 1 ст. 708 ДК РФ у договорі підряду вказуються початковий і кінцевий терміни виконання роботи. Так як ця норма сформульована імперативно, то за відсутності будь-якого із зазначених термінів договір слід вважати неукладеним. Хоча деякі юристи з цього приводу дотримуються протилежної точки зору, вважаючи, що термін виконання роботи вважається істотним умовою лише для договорів будівельного підряду (п. 1 ст. 740 ГК РФ), на наш погляд формулювання п. 1 ст. 708 ДК РФ дає достатні підстави вважати умови про початковий і кінцевий термін виконання робіт як умови, визнані законом необхідними для усіх договорів підряду, що відповідно до п. 1 ст. 432 ЦК РФ дозволяє віднести їх до істотних умов договору (виключення можуть бути встановлені для окремих видів договору підряду. Так, щодо договорів побутового підряду законодавство РФ про захист прав споживачів не розглядає умови про терміни в якості істотного для договорів даного виду). Тому, щоб уникнути непорозумінь, необхідно вказувати в укладених договорах як початковий, так і кінцевий терміни виконання роботи. На відміну від зазначених термінів, проміжні терміни виконання роботи (терміни завершення окремих етапів роботи) не обов'язково повинні бути передбачені договором. Однак в інтересах замовника передбачати в договорі проміжні терміни виконання окремих етапів робіт, так як це завжди дисциплінує підрядника і сприяє належному виконанню ним своїх зобов'язань (особливо, якщо за порушення проміжних строків у договорі встановлені штрафні санкції).
Крім умов про предмет і терміни, для деяких видів договорів встановлені спеціальні правила про істотні умови. Так, відповідно до п. 2 ст. 743 ГК РФ, договором будівельного підряду мають бути визначені склад і зміст технічної документації, а також має бути передбачено, яка із сторін і в який термін повинна надати відповідну документацію. Технічна документація відповідно до п. 1 ст. 743 ГК РФ принаймні повинна визначати обсяг і зміст робіт.
Обов'язковою для договору будівельного підряду є також складання кошторису, що визначає ціну робіт.
Ціна у договорі підряду за загальним правилом не є істотною умовою. Це означає, що за відсутності в договорі умови про ціну до відносин сторін будуть застосовуватися загальні правила про ціну, передбачені в п. 3 ст. 424 ГК РФ (тобто буде вважатися узгодженою ціна, яка при порівнянних обставинах звичайно стягується за аналогічні роботи). Винятком є умова про ціну в договорі будівельного підряду, тому що відповідно до п. 1 ст. 740 ГК РФ і п. 1 ст. 743 ГК РФ ціна повинна бути погоджена (обумовлена) у договорі (у кошторисі). Проте, щоб уникнути суперечок щодо розміру ціни у всіх договорах підряду бажано все-таки визначати ціну виконуваних робіт або порядок визначення цієї ціни. Ціна виконуваних за договором робіт включає в себе компенсацію витрат підрядника (вартість придбаних підрядником матеріалів, оплата послуг третіх осіб), а також належне йому винагороду (п. 2 ст. 709 ЦК України). Певні зручності представляє визначення ціни роботи в составляемой сторонами кошторисом (для договорів будівельного підряду складання кошторису є обов'язковим). При цьому відповідно до п. 3 ст. 709 ЦК України у разі, коли робота виконується відповідно до кошторису, який складається підрядником, кошторис набуває чинності та стає частиною договору підряду з моменту підтвердження її замовником. У законі нічого не сказано про те, в якій формі має бути вироблено це підтвердження. Тому в інтересах замовника при підписанні договору підряду передбачити, що підтвердження кошторису має виходити від замовника у письмовій формі шляхом складання і підписання одного документа. В іншому випадку підрядник може намагатися доводити підтвердження кошторису замовником шляхом вчинення будь-яких дій, що підтверджують, на думку підрядника, згода замовника на прийняття кошторису.
Особливої уваги до себе вимагають правила про зміну ціни роботи, які імперативно сформульовані в п.п. 5 і 6 ст. 709 ЦК України. У випадку, якщо ціна визначена приблизно, то її збільшення може бути зроблено тільки при настанні в сукупності наступних умов:
а) виникла необхідність у проведенні додаткових робіт (збільшення вартості матеріалів, послуг третіх осіб і т.д. до уваги не повинні прийматися);
б) з причини, вказаної в п. а), виникла необхідність у суттєвому перевищенні ціни роботи;
в) підрядник своєчасно попередить замовника про необхідність збільшення ціни.
У разі, якщо замовник не згоден на збільшення ціни, він має право відмовитися від договору, сплативши підрядчикові ціну за виконану частину роботи.
Що ж стосується твердої ціни, то підрядник не має права вимагати збільшення такої ціни, а замовник її зменшення, в тому числі у разі, коли в момент укладення договору підряду виключалася можливість передбачити повний обсяг підлягають виконанню робіт або необхідних для цього витрат.
Єдиним винятком з цих правил є норма, що міститься в абз. 2 п. 6 ст. 709 ЦК України, відповідно до якої підрядник має право вимагати збільшення встановленої ціни або розірвання договору (у разі відмови замовника виконати вимогу) тільки при суттєвому зростанні вартості матеріалів і обладнання, наданих підрядчиком, а також надають йому третіми особами послуг, які не можна було передбачити при укладанні договору. В інших випадках зміна ціни договору можливе лише за досягнення сторонами згоди.
Хоча умову про якість результату роботи не є істотним для договорів підряду, в інтересах замовника є визначення в договорі вимог, яким повинен відповідати результат робіт. Крім того, права замовника можуть бути захищені встановленням у договорі гарантійного строку для результату роботи (ст. 722 ГК РФ). Важливим є також детальна регламентація в договорі умов про порядок і терміни приймання замовником роботи, виконаної підрядником (ст. 720 ЦК РФ), формі документа, що засвідчує приймання результату роботи замовником. Так як за загальним правилом виконується за договором робота виконується утриманням підрядчика - з його матеріалів, його силами і засобами, - підрядник відповідає за неналежну якість наданих ним матеріалів і устаткування. У разі, якщо матеріали і (або) обладнання надає замовник, він також несе відповідальність за недоліки матеріалу (п. 2 ст. 713 ГК РФ). Відповідним чином розподіляються і ризики випадкової загибелі або пошкодження майна. Ризики, які стосуються матеріалів, обладнання несе надала їх сторона. Ризик, що відноситься до результату роботи, покладається на підрядника до моменту передачі відповідно до договору цього результату замовникові. Інша розподіл ризиків сторони вільні передбачити в договорі.
Недостатньо уваги при укладанні договорів підряду сторони приділяють виробленню в договорі умов про забезпечення виконання договірних зобов'язань, а також про відповідальність сторони-порушника за невиконання або неналежне виконання цих зобов'язань. В якості забезпечувальних умов можуть застосовуватися будь-які передбачені законом способи забезпечення виконання зобов'язань (див. гл 23 ГК РФ). Приділення їм належної уваги в договорі дозволить більшою мірою захистити інтереси замовника і підрядника. З боку підрядника також можливе встановлення у договорі по відношенню до замовника підвищеної ставки відсотків за користування чужими грошовими коштами в порівнянні зі ставкою, встановленою в ст. 395 ГК РФ, за неналежне виконання зобов'язань з оплати виконуваних робіт. З боку замовника ефективним може бути встановлення в договорі широких повноважень замовника в галузі контролю за ходом робіт, а також встановлення неустойок за порушення підрядником початкового, кінцевого і проміжних строків виконання робіт. При порушенні підрядником своїх зобов'язань слід розрізняти ситуації, коли підрядник зовсім не виконав свої зобов'язання, і коли він виконав їх неналежним чином. Так, при повному невиконанні підрядчиком зобов'язань у відповідності зі ст. 397 ЦК РФ замовник має право в розумний строк доручити виконання зобов'язання третім особам за розумну ціну, і вимагати від підрядника відшкодування понесених необхідних витрат та інших збитків. У випадку ж, коли підрядник приступив до виконання роботи, але результат виявився неналежної якості, право вимагати відшкодування витрат на усунення недоліків у замовника є тільки в тому випадку, якщо таке право прямо передбачено у договорі підряду (п. 1 ст. 723 ЦК РФ) . В інших випадках за загальним правилом при неналежну якість роботи замовник має право вимагати від підрядника безоплатного усунення недоліків у розумний строк або відповідного зменшення встановленої за роботу ціни.
Звичайно, викладене вище не є вичерпним переліком всіх обставин, які необхідно враховувати при укладанні кожного договору підряду. Проте звернення уваги бухгалтерів і керівників підприємств хоча б на ці основні положення може істотно знизити ризик несприятливих наслідків, викликаних неправильною оцінкою планованих відносин і недотриманням елементарних правил укладення договору.
«Помилки при укладанні договору підряду»
ПОМИЛКИ при укладанні договорів підряду
Одним з найбільш детально врегульованих цивільним законодавством видів договорів є договір підряду. Йому присвячено в цілому 67 статей глави 37 ЦК РФ, що включає в себе 5 параграфів. Така увага законодавця до договору підряду викликане не тільки тим, що цей договір є досить часто зустрічається на практиці, але й тим, що регульовані їм відносини надзвичайно різноманітні і вимагають у зв'язку з цим найбільш повного обліку всіх особливостей, властивих різним різновидам договору підряду.
Незважаючи на настільки детальну законодавчу регламентацію підрядних відносин, при укладанні договорів підряду сторони нерідко допускають помилки, серед яких найбільш типовими є:
а) неправильна кваліфікація відносин сторін як підрядних, у той час як в дійсності укладається договір може ставитися до договору поставки або до трудового договору;
б) невірне уявлення про тих нормах, якими регулюються відносини сторін;
в) недостатнє приділення уваги особливостям суб'єктного складу створених відносин;
г) невиконання вимог до форми договору і неправильне визначення моменту укладення договору;
д) відсутність або неправильне визначення в договорі його істотних умов, без яких договір не може вважатися укладеним;
е) відсутність або неповнота умов договору про ціну, якість та порядок приймання результату робіт, розподіл ризиків між сторонами;
ж) відсутність у договорі умов про забезпечення виконання договірних зобов'язань і про відповідальність за їх порушення.
Хоча не всі з зазначених помилок призводять до непоправних наслідків, тим не менш, щоб уникнути непорозумінь при укладенні та виконанні договорів підряду бажано їх не допускати.
Перша група помилок (неправильна кваліфікація відносин сторін як підрядних) пов'язана з тим, що на практиці іноді буває досить складно відрізнити договір підряду від таких договорів, як договір поставки, купівлі-продажу і трудовий договір. Відповідно до п. 1 ст. 702 ЦК РФ за договором підряду підрядчик зобов'язується виконати за завданням замовника певну роботу і здати її результат замовникові, а замовник зобов'язується прийняти результат роботи і сплатити його. При цьому робота може складатися у виготовленні або переробці (обробці) речі або у виконанні іншої роботи з переданням її результату замовникові. У тому випадку, якщо договір підряду укладається на виготовлення речі, підрядник передає права на неї замовнику (п.п. 1 і 2 ст. 703 ЦК РФ). У той же час відповідно до ст. 506 ГК РФ, за договором поставки продавець зобов'язується передати вироблені чи купуються їм товари покупцю. У п. 2 ст. 455 ГК РФ вказується, що договір купівлі продажу може бути укладений як у відношенні товару, наявного у продавця в момент укладення договору, так і у відношенні товару, який буде створений або придбаний продавцем у майбутньому. Таким чином, і в договорі поставки (купівлі-продажу), і в договорі підряду можлива наявність таких умов, відповідно до яких покупець (замовник) набуває у власність певні речі (товари), виготовлені продавцем (підрядчиком). Для розмежування цих договорів зазвичай застосовують два критерії.
По-перше, договори підряду та купівлі-продажу (поставки) розрізняють залежно від того, з чийого матеріалу підлягає виготовленню річ (товар). Вважається, що річ, що відчужується за договором купівлі-продажу (поставки), завжди виготовлена з матеріалів продавця, в той час як у договорі підряду підрядник може виготовити річ як зі свого матеріалу, так і з матеріалу замовника. Однак на практиці нерідкі випадки, коли частина матеріалів надається замовником (покупцем), а інша їх частина належить підрядчику (продавцю). Чи слід, керуючись зазначеним критерієм, всі договори, за якими хоча б незначна частина матеріалів надається замовником (покупцем), відносити до договорів підряду? При відповіді на це питання певним орієнтиром може бути п. 1 ст. 3 Віденської конвенції про договори міжнародної купівлі-продажу товарів, відповідно до яких договори на поставку товарів, що підлягають виготовленню або виробництву, вважаються договорами купівлі-продажу, якщо сторона, яка замовляє товари, не бере на себе зобов'язання поставити істотну частину матеріалів, необхідних для виготовлення або виробництва таких товарів. Таким чином, якщо за майбутнього договору основна частина матеріалів надається покупцем (замовником), такий договір можна відносити до договорів підряду. Якщо ж покупець (замовник) поставляє продавцю (підряднику) незначну частину матеріалів, то цей договір можна вважати договором купівлі-продажу.
Однак навіть якщо за умовами договору всі матеріали, з яких виготовляється товар, належать підряднику (продавцю), це ще не є безумовною підставою для віднесення договору до договору підряду. Другим критерієм, що дозволяє розмежувати договори підряду та купівлі-продажу, є спрямованість договору підряду в першу чергу на виконання певних робіт, у той час як для договору купівлі-продажу саме виконання робіт не має істотного значення, а сам договір спрямований в першу чергу на передачу речі у власність покупця. Тому для договору підряду велике значення має сам процес виконання робіт. Якщо цей процес отримує відображення в умовах договору, то можна вести мову про відносини підряду. В іншому випадку є всі підстави вважати укладається договір договором купівлі-продажу. Характерно, що у зв'язку з цим у п. 2 ст. 3 Віденської конвенції про договори купівлі-продажу вказується, що конвенція не застосовується до договорів, у яких зобов'язання сторони, яка поставляє товари, полягають переважно у виконанні роботи.
Якщо договір на виконання робіт укладається з підрядником-фізичною особою, з'являється проблема розмежування договору підряду і трудового договору. І в договорі підряду, і в трудовому договорі процес виконання робіт (процес праці) підлягає певній регламентації. Різниця між цими договорами полягає у відображенні в їхніх умовах відносини сторін до результату роботи. У трудовому договорі основна увага приділяється не результату праці, а процесу праці. Роботодавець перш за все зацікавлений у виконанні працівником певної трудової функції, що характеризується фахом, кваліфікацією або посадою. У договорі підряду важливим є насамперед досягнення підрядником певного результату і передача цього результату замовникові. У зв'язку з цим за договором підряду оплата проводиться за результатом роботи, в той час як за трудовим договором заробітна плата виплачується незалежно від результату. Працівник за трудовим договором підкоряється правилам внутрішнього трудового розпорядку роботодавця, в той час як підрядник незалежний від замовника і за загальним правилом самостійно визначає способи виконання завдання замовника (п. 3 ст. 703 ЦК РФ).
Зазначені вище критерії розмежування договору підряду і договорів купівлі-продажу і трудового договору важливо мати на увазі на практиці при виробленні умов укладених договорів. Нерідко сторони, укладаючи договір (особливо, коли в назві договору не вказується його правова природа), мають на увазі встановлення абсолютно різних відносин. При виникненні спору в зв'язку з цим може виявитися, що одна сторона укладала договір підряду, а інша посилається на норми про договір поставки. Природно, що в такій ситуації суд буде визначати правову природу договору виходячи зі змісту його умов, що, на жаль, не завжди вдається зробити. При невизначеність правової природи договору можуть настати наслідки, на які сторони не розраховували при укладанні договору. Наприклад, за позовами про неналежну якість роботи, виконаної за договором підряду, застосовується скорочений строк позовної давності, що становить один рік. На відміну від цього, за якістю товарів, що поставляються за договором купівлі-продажу, застосовується загальний строк позовної давності (три роки). Є й інші, не менш істотні відмінності в правовому регулюванні договорів підряду, купівлі-продажу і трудового договору. Тому при укладанні договорів необхідно не тільки вказувати в назві договору на його правову природу (це само по собі мало що дасть, тому що суд у разі спору буде керуватися не назвою договору, а його змістом), але і приділяти належну увагу самому змісту договору, піклуючись про включення до його умови положень, однозначно дозволяють віднести договір саме до договору підряду, якщо сторона бажає встановити зобов'язання, що випливають з цього договору.
Не менш часто зустрічається ситуація, коли сторони, правильно визначивши свої відносини як відносини за договором підряду, все ж таки невірно уявляють собі те коло норм, якими регулюються ці відносини. Це пов'язано з тим, що в главі 37 ЦК РФ, присвяченій підряду, міститься п'ять параграфів, перший з яких ("Загальні положення про підряд") має визначальне значення для всіх видів договорів підряду, а чотири інших відносяться до окремих видів аналізованого договору (побутовий поспіль, будівельний підряд, підряд на виконання проектних та вишукувальних робіт, підряд для державних потреб). Найбільш типовими помилками тут є, з одного боку, застосування до спеціально врегульованого законом виду договору підряду виключно загальних положень про підряді без урахування спеціальних норм, що містяться в наступних параграфах глави 37 ЦК, а з іншого боку, навпаки, ігнорування загальних положень про підряді при укладанні спеціального виду договору (наприклад, договору побутового підряду). У зв'язку з цим слід мати на увазі, що загальні положення про підряд (параграф 1 гл. 37 ЦК РФ) застосовуються до всіх видів договору підряду в тій частині, яка не суперечить спеціальним правилам, встановленим у параграфі, присвяченому відповідним видом договору підряду (п . 2 ст. 702 ГК РФ). Не слід забувати і про спеціальні норми, що містяться в інших законах і підзаконних правових актах, що регулюють відносини сторін за окремими видами договору підряду. Так, до договору побутового підряду будуть застосовуватися норми законодавства РФ про захист прав споживачів, а до договору будівельного підряду - велике законодавство про будівництво (у частині, що стосується ходу робіт і вимог до якості їх результату).
Важливість вміти правильно застосовувати норми про відповідне вигляді договору підряду наочно видно при укладанні договору на здійснення капітального ремонту будівель і споруд. У п. 1 ст. 95 раніше діяли Основ цивільного законодавства Союзу РСР та республік від 31 травня 1991 року такі договори були віднесені до договорів підряду на капітальне будівництво. Тому і до цього дня на практиці багато підприємств, укладаючи договори на капітальний ремонт будівель і споруд (витрати по яких включаються до собівартості продукції), керуються положеннями ЦК РФ, присвяченими договором будівельного підряду, дотримуючись підвищені вимоги, що пред'являються законодавством до висновку цих договорів. Тим часом відповідно до п. 2 ст. 740 ГК РФ, правила про договір будівельного підряду застосовуються до робіт з капітального ремонту будівель і споруд лише в тому випадку, якщо інше не передбачено договором. Тому сьогодні в договорі можна виключити застосування до відносин сторін з капітального ремонту правил про будівельний підряд, і керуватися загальними положеннями про підряд, що містять менш жорсткі вимоги до укладання цих договорів.
Іноді на практиці недостатньо уваги приділяється особливостям суб'єктного складу створених відносин. В основному це пов'язано з тим, що виконання багатьох робіт вимагає наявності у підрядника спеціального дозволу (ліцензії) на виконання відповідних робіт в якості підприємницької діяльності. Наочним прикладом ліцензованої діяльності є роботи в галузі будівництва. У разі, якщо замовник укладає договір будівельного підряду з організацією, яка не має ліцензії на заняття відповідною діяльністю, такий договір на підставі ст. 173 ГК РФ може бути визнаний судом недійсним за позовом цієї організації, її засновника (учасника) або державного органу, що здійснює контроль і нагляд за діяльністю цієї організації, якщо буде доведено, що замовник знав або свідомо повинен був знати про незаконність договору. Тому що при відсутності на цей рахунок усталеної судової практики підряднику може не скласти праці довести, що замовник повинен був знати про відсутність у нього ліцензії, замовникам слід перед укладенням договорів упевнитися в наявності у підрядника відповідної ліцензії. Слід також пам'ятати про те, що існують організації, правоздатність яких носить спеціальний характер (некомерційні організації, державні та муніципальні унітарні підприємства). У разі, якщо така організація-підрядник укладає договір підряду, що виходить за межі її правоздатності, цей договір буде недійсним незалежно від визнання його таким судом на підставі ст. 168 ГК РФ (нікчемний правочин - п. 1 ст. 166 ЦК РФ).
При аналізі суб'єктного складу договору, що укладається підряду важливо також усвідомити саму структуру створених відносин. У випадку, якщо передбачається, що підрядні роботи будуть виконуватися кількома особами, можлива побудова відносин за такими основними схемами:
а) коли договірні відносини будуються за системою генерального підряду, відповідно до якої замовник укладає договір підряду з генеральним підрядником, а той у свою чергу залучає до виконання окремих ділянок робіт субпідрядників. При цьому важливо мати на увазі, що в цьому випадку генеральний підрядник буде відповідати перед замовником за виконання зобов'язань субпідрядниками, а перед субпідрядниками - за виконання зобов'язань замовником. Самі ж замовник і субпідрядники не має права пред'являти один одному вимоги, пов'язані з порушенням договорів, укладених кожним з них з генеральним підрядником (п. 3 ст. 706 ДК РФ), хоча в договорі можливість пред'явлення таких вимог може бути передбачена;
б) коли інші особи притягаються замовником на підставі окремих договорів, що укладаються з ними замовником. У цьому разі зазначені особи несуть відповідальність за невиконання або неналежне виконання роботи безпосередньо перед замовником;
в) коли на стороні підрядника виступають одночасно два або більше осіб (множинність осіб у зобов'язанні) (ст. 707 ГК РФ). У цьому випадку за виконання робіт ці особи будуть нести відповідальність безпосередньо перед замовником в солідарному або пайовому порядку, в залежності від подільності предмета зобов'язання.
Правильне з'ясування особливостей суб'єктної структури відносин ще на стадії укладання договору сприяє найбільш успішному захисті прав та інтересів сторін при виникненні конфліктів.
Не завжди при укладанні договорів підряду боку правильно розуміють норми про дотримання форми договору. За загальним правилом угоди юридичних осіб між собою і з громадянами повинні відбуватися в простій письмовій формі (п. 1 ст. 161 ГК РФ). Однак договір у письмовій формі може бути укладений не тільки шляхом складання одного документа, підписаного сторонами, а й шляхом обміну документами за допомогою поштового, телеграфного, телетайпного, телефонного, електронного або іншого зв'язку, що дозволяє достовірно встановити, що документ виходить від сторони за договором (п . 2 ст. 434 ГК РФ). Більше того, відповідно до п. 3 ст. 434 і п. 3 ст. 438 ГК РФ, письмова форма договору вважається дотриманою, якщо письмова пропозиція укласти договір (оферта) прийнято шляхом вчинення особою, яка одержала оферту, у термін, встановлений для її акцепту, дій по виконанню зазначених у ній умов договору (виконання робіт, сплата відповідної суми тощо). Так, якщо підрядник у письмовій формі запропонує замовнику укласти договір підряду на певних умовах і сплатити певну суму авансу у визначений термін, замовник, який сплатив цей аванс, буде визнаний уклали договір на умовах, запропонованих підрядником, навіть якщо, сплачуючи аванс, він зовсім не мав на увазі повністю погодитися з умовами підрядника, маючи на увазі, наприклад, за ціну договору виконання набагато більшого обсягу робіт у порівнянні з тим, що містився в письмовому пропозиції підрядника. У цьому випадку надіям замовника на подальше узгодження обсягів робіт не судилося збутися, тому що договір буде визнаний укладеним на умовах, що містяться в письмовому пропозиції підрядника. Точно так само і підрядник, який отримав письмову пропозицію замовника про укладення договору підряду, буде визнаний уклали договір підряду на умовах, запропонованих замовником, якщо він приступить до фактичного виконання робіт, незважаючи на те, що пропонована замовником ціна його не влаштовує і він сподівається при підписанні договору обумовити виконання робіт сплатою більшої ціни. Для всіх цих випадків для укладання договору буде достатнім наявності письмового пропозиції укласти договір, що виходить від однієї зі сторін і містить всі істотні умови для договорів підряду даного виду, а також - вчинення іншого боку відповідних умов пропозиції певних конклюдентних дій (виконання робіт, сплата відповідної суми і т.п.). Наявність підписаного сторонами договору в таких випадках не є необхідним для того, щоб вважати договірні відносини встановленими.
Дотримання письмової форми договору ще недостатньо для укладання договору підряду. Відповідно до п. 1 ст. 432 ГК РФ для укладення будь-якого договору необхідно, щоб між сторонами в необхідній формі було досягнуто згоди з усіх істотних умов договору. Для всіх договорів підряду істотними є умови про предмет договору та строки виконання робіт.
Відповідно до п. 1 ст. 702 ГК РФ підрядник повинен виконати за завданням замовника певну роботу і здати її результат замовнику. Неважко помітити, що в предмет договору включається як виконання певної роботи, так і результат цієї роботи, який передається замовнику. Тому поширені в юридичній літературі суперечки про те, чи є предметом договору підряду сама робота чи результат роботи, з нашої точки зору, з прийняттям частині другій ДК РФ повинні отримати дозвіл у необхідності визнання предметом договору підряду як самої роботи, так і її результату. Будь-який односторонній підхід при визначенні предмета договору на користь роботи або її результату на практиці неминуче призведе до змішання договору підряду в першому випадку з трудовим договором, а в другому випадку - з договором купівлі-продажу (поставки). У зв'язку з цим при складанні текстів договорів підряду слід бути уважним до того, щоб предмет договору був визначений у повному обсязі. На практиці сторони часто в самій загальній формі визначають предмет договору, що в разі спору може спричинити за собою визнання договору неукладеним. Рекомендується, по можливості, якомога повніше визначати в договорі найменування та види робіт, їх обсяг (кількість) та інші характеристики, що дозволяють говорити про те, що в договорі дійсно вказується не на будь-які взагалі, а на певні роботи. У той же час вимога про визначеність виконуваних робіт було б неправильно абсолютизувати, оскільки специфіка багатьох робіт не дозволяє детально визначити в договорі конкретні види робіт, що виконуються при виконанні договору. Наприклад, при різних видах ремонту побутової техніки на стадії укладання договору найчастіше причина неполадки невідома ні замовнику, ні підрядчику, відповідно невідомі і конкретні види і обсяги підлягають виконанню робіт. Тому при укладенні такого договору увагу сторін спрямоване в першу чергу на результат робіт - справно працює телевізор або радіоприймач, самі ж роботи можуть визначатися в договорі в самій загальній формі. Враховуючи, що модель договору підряду застосовується до різних видів робіт, при визначенні того, наскільки детально повинен бути визначений предмет договору, слід брати до уваги істота встановлюваних відносин, а також вимогами розумності (п. 2 ст. 6 ЦК РФ).
Іншим важливим умовою договору підряду є узгодження сторонами строків виконання роботи. Відповідно до п. 1 ст. 708 ДК РФ у договорі підряду вказуються початковий і кінцевий терміни виконання роботи. Так як ця норма сформульована імперативно, то за відсутності будь-якого із зазначених термінів договір слід вважати неукладеним. Хоча деякі юристи з цього приводу дотримуються протилежної точки зору, вважаючи, що термін виконання роботи вважається істотним умовою лише для договорів будівельного підряду (п. 1 ст. 740 ГК РФ), на наш погляд формулювання п. 1 ст. 708 ДК РФ дає достатні підстави вважати умови про початковий і кінцевий термін виконання робіт як умови, визнані законом необхідними для усіх договорів підряду, що відповідно до п. 1 ст. 432 ЦК РФ дозволяє віднести їх до істотних умов договору (виключення можуть бути встановлені для окремих видів договору підряду. Так, щодо договорів побутового підряду законодавство РФ про захист прав споживачів не розглядає умови про терміни в якості істотного для договорів даного виду). Тому, щоб уникнути непорозумінь, необхідно вказувати в укладених договорах як початковий, так і кінцевий терміни виконання роботи. На відміну від зазначених термінів, проміжні терміни виконання роботи (терміни завершення окремих етапів роботи) не обов'язково повинні бути передбачені договором. Однак в інтересах замовника передбачати в договорі проміжні терміни виконання окремих етапів робіт, так як це завжди дисциплінує підрядника і сприяє належному виконанню ним своїх зобов'язань (особливо, якщо за порушення проміжних строків у договорі встановлені штрафні санкції).
Крім умов про предмет і терміни, для деяких видів договорів встановлені спеціальні правила про істотні умови. Так, відповідно до п. 2 ст. 743 ГК РФ, договором будівельного підряду мають бути визначені склад і зміст технічної документації, а також має бути передбачено, яка із сторін і в який термін повинна надати відповідну документацію. Технічна документація відповідно до п. 1 ст. 743 ГК РФ принаймні повинна визначати обсяг і зміст робіт.
Обов'язковою для договору будівельного підряду є також складання кошторису, що визначає ціну робіт.
Ціна у договорі підряду за загальним правилом не є істотною умовою. Це означає, що за відсутності в договорі умови про ціну до відносин сторін будуть застосовуватися загальні правила про ціну, передбачені в п. 3 ст. 424 ГК РФ (тобто буде вважатися узгодженою ціна, яка при порівнянних обставинах звичайно стягується за аналогічні роботи). Винятком є умова про ціну в договорі будівельного підряду, тому що відповідно до п. 1 ст. 740 ГК РФ і п. 1 ст. 743 ГК РФ ціна повинна бути погоджена (обумовлена) у договорі (у кошторисі). Проте, щоб уникнути суперечок щодо розміру ціни у всіх договорах підряду бажано все-таки визначати ціну виконуваних робіт або порядок визначення цієї ціни. Ціна виконуваних за договором робіт включає в себе компенсацію витрат підрядника (вартість придбаних підрядником матеріалів, оплата послуг третіх осіб), а також належне йому винагороду (п. 2 ст. 709 ЦК України). Певні зручності представляє визначення ціни роботи в составляемой сторонами кошторисом (для договорів будівельного підряду складання кошторису є обов'язковим). При цьому відповідно до п. 3 ст. 709 ЦК України у разі, коли робота виконується відповідно до кошторису, який складається підрядником, кошторис набуває чинності та стає частиною договору підряду з моменту підтвердження її замовником. У законі нічого не сказано про те, в якій формі має бути вироблено це підтвердження. Тому в інтересах замовника при підписанні договору підряду передбачити, що підтвердження кошторису має виходити від замовника у письмовій формі шляхом складання і підписання одного документа. В іншому випадку підрядник може намагатися доводити підтвердження кошторису замовником шляхом вчинення будь-яких дій, що підтверджують, на думку підрядника, згода замовника на прийняття кошторису.
Особливої уваги до себе вимагають правила про зміну ціни роботи, які імперативно сформульовані в п.п. 5 і 6 ст. 709 ЦК України. У випадку, якщо ціна визначена приблизно, то її збільшення може бути зроблено тільки при настанні в сукупності наступних умов:
а) виникла необхідність у проведенні додаткових робіт (збільшення вартості матеріалів, послуг третіх осіб і т.д. до уваги не повинні прийматися);
б) з причини, вказаної в п. а), виникла необхідність у суттєвому перевищенні ціни роботи;
в) підрядник своєчасно попередить замовника про необхідність збільшення ціни.
У разі, якщо замовник не згоден на збільшення ціни, він має право відмовитися від договору, сплативши підрядчикові ціну за виконану частину роботи.
Що ж стосується твердої ціни, то підрядник не має права вимагати збільшення такої ціни, а замовник її зменшення, в тому числі у разі, коли в момент укладення договору підряду виключалася можливість передбачити повний обсяг підлягають виконанню робіт або необхідних для цього витрат.
Єдиним винятком з цих правил є норма, що міститься в абз. 2 п. 6 ст. 709 ЦК України, відповідно до якої підрядник має право вимагати збільшення встановленої ціни або розірвання договору (у разі відмови замовника виконати вимогу) тільки при суттєвому зростанні вартості матеріалів і обладнання, наданих підрядчиком, а також надають йому третіми особами послуг, які не можна було передбачити при укладанні договору. В інших випадках зміна ціни договору можливе лише за досягнення сторонами згоди.
Хоча умову про якість результату роботи не є істотним для договорів підряду, в інтересах замовника є визначення в договорі вимог, яким повинен відповідати результат робіт. Крім того, права замовника можуть бути захищені встановленням у договорі гарантійного строку для результату роботи (ст. 722 ГК РФ). Важливим є також детальна регламентація в договорі умов про порядок і терміни приймання замовником роботи, виконаної підрядником (ст. 720 ЦК РФ), формі документа, що засвідчує приймання результату роботи замовником. Так як за загальним правилом виконується за договором робота виконується утриманням підрядчика - з його матеріалів, його силами і засобами, - підрядник відповідає за неналежну якість наданих ним матеріалів і устаткування. У разі, якщо матеріали і (або) обладнання надає замовник, він також несе відповідальність за недоліки матеріалу (п. 2 ст. 713 ГК РФ). Відповідним чином розподіляються і ризики випадкової загибелі або пошкодження майна. Ризики, які стосуються матеріалів, обладнання несе надала їх сторона. Ризик, що відноситься до результату роботи, покладається на підрядника до моменту передачі відповідно до договору цього результату замовникові. Інша розподіл ризиків сторони вільні передбачити в договорі.
Недостатньо уваги при укладанні договорів підряду сторони приділяють виробленню в договорі умов про забезпечення виконання договірних зобов'язань, а також про відповідальність сторони-порушника за невиконання або неналежне виконання цих зобов'язань. В якості забезпечувальних умов можуть застосовуватися будь-які передбачені законом способи забезпечення виконання зобов'язань (див. гл 23 ГК РФ). Приділення їм належної уваги в договорі дозволить більшою мірою захистити інтереси замовника і підрядника. З боку підрядника також можливе встановлення у договорі по відношенню до замовника підвищеної ставки відсотків за користування чужими грошовими коштами в порівнянні зі ставкою, встановленою в ст. 395 ГК РФ, за неналежне виконання зобов'язань з оплати виконуваних робіт. З боку замовника ефективним може бути встановлення в договорі широких повноважень замовника в галузі контролю за ходом робіт, а також встановлення неустойок за порушення підрядником початкового, кінцевого і проміжних строків виконання робіт. При порушенні підрядником своїх зобов'язань слід розрізняти ситуації, коли підрядник зовсім не виконав свої зобов'язання, і коли він виконав їх неналежним чином. Так, при повному невиконанні підрядчиком зобов'язань у відповідності зі ст. 397 ЦК РФ замовник має право в розумний строк доручити виконання зобов'язання третім особам за розумну ціну, і вимагати від підрядника відшкодування понесених необхідних витрат та інших збитків. У випадку ж, коли підрядник приступив до виконання роботи, але результат виявився неналежної якості, право вимагати відшкодування витрат на усунення недоліків у замовника є тільки в тому випадку, якщо таке право прямо передбачено у договорі підряду (п. 1 ст. 723 ЦК РФ) . В інших випадках за загальним правилом при неналежну якість роботи замовник має право вимагати від підрядника безоплатного усунення недоліків у розумний строк або відповідного зменшення встановленої за роботу ціни.
Звичайно, викладене вище не є вичерпним переліком всіх обставин, які необхідно враховувати при укладанні кожного договору підряду. Проте звернення уваги бухгалтерів і керівників підприємств хоча б на ці основні положення може істотно знизити ризик несприятливих наслідків, викликаних неправильною оцінкою планованих відносин і недотриманням елементарних правил укладення договору.