Договір підряду 4

[ виправити ] текст може містити помилки, будь ласка перевіряйте перш ніж використовувати.

скачати

Міністерство внутрішніх справ Російської Федерації
Бєлгородський юридичний інститут
Кафедра цивільно-правових дисциплін

Дисципліна «Цивільне право»

Реферат

на тему: «Договір підряду»
Підготував:
Слухач 345 групи
Конєв П.Л.
Перевірив:
Преподаватеть кафедри
Стеклов І.А.
Білгород 2008

§ 1. Загальні положення про підряд
1. Відповідно до ЦК за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов'язується виконати за завданням другої сторони (замовника) певну роботу і здати її результат замовникові, а замовник - прийняти результат робіт і виплатити підрядчикові винагороду (п. 1 ст. 702 ЦК).
В економіці будь-якого суспільства відносини щодо створення матеріальних цінностей займають головне місце, висловлюючи зміст суспільного виробництва. Право, надавши їм юридичну форму, виконує функцію одного з основних регуляторів процесу створення матеріальних благ, згодом потрапляють у сферу майнового обороту, який регулюється іншими інститутами права (купівля-продаж, міна, дарування, розрахунки та ін.)
Історично поспіль тісно взаємодіяв з двома видами зобов'язань - купівлею-продажем і особистим наймом. М.І. Брагінський зазначає, що витоки сучасних уявлень про підряд та індивідуалізації відповідного договору зародилися ще в римському праві. У системі договорів, відомих римським правом, виділявся договір найму "locatio conduction", а в його рамках - три самостійні види найму "locatio conduction rei (наймання речей), locatio conduction operis (підряд), locatio conduction operarum (наймання послуг)". Наймання послуг (locatio conduction operarum) і підряд (locatio conduction operis) об'єднувало те, що в обох випадках мова йшла про роботу. При всьому цьому існували два, по крайней мере, відмінності між зазначеними договорами, одне з яких було пов'язане з метою роботи (праці), а інше - з її організацією. У договорі послуг метою служило надання праці, як правило, протягом певного часу. Мета договору підряду (locatio conduction operas), якій служив економічний результат - opus, могла співпадати з результатом майновим (матеріальним).
Консультант Плюс: примітка.
Монографія М.І. Брагінського, В.В. Витрянского "Договірне право. Договори про виконання робіт і надання послуг" (Книга 3) включена до інформаційного банку відповідно до публікації - М.: Видавництво "Статут", 2002 (видання доповнене, виправлене).
Брагінський М.І., Витрянский В.В. Договірне право. Книга третя: Договори про виконання робіт і надання послуг. М., 2003. С. 20.
Консультант Плюс: примітка.
Монографія М.І. Брагінського, В.В. Витрянского "Договірне право. Договори про виконання робіт і надання послуг" (Книга 3) включена до інформаційного банку відповідно до публікації - М.: Видавництво "Статут", 2002 (видання доповнене, виправлене).
Там же. С. 21.
Сучасному розумінню підряду в законодавстві середньовічної Русі відповідала конструкція, за якою ремісник виконував роботи по створенню рухомих речей з матеріалів замовника. Соборне укладення 1649 р. містить тільки одну статтю, присвячену підряду (ст. 193 гл. X). Розглянуто випадок, коли підрядник заперечує отримання ним замовлення, очевидно, з метою привласнити отриманий матеріал <**>. Акцент в Уложенні робився не на матеріальній, а на процесуальної стороні відносин. Завдання повне класифікації зобов'язань перед російським законодавцем того часу не стояла, їх формалізація проводилася, як правило, у випадках, коли мова йшла про захист фіскальних інтересів чи встановлення чітких судових процедур. Роботи з матеріалів підрядника в якості підряду в цей період, швидше за все, не розцінювалися. Про них можна говорити радше як про специфічного різновиду купівлі-продажу або купівлі-продажу з елементами позики, якщо замовник попередньо авансував придбання матеріалу. Незважаючи на замовлення з боку конкретної особи, продаж результату праці ремісника на бік була цілком допустимою за умови відшкодування замовнику (позикодавцю) самої позики та плати за нього.
"А які всяких чинів люди учнут усякої свої справи віддавати робити майстровим людем, а майстрові люди тільки в тих справах учнут запіратіся, і в тому на них будуть чолобитники, і на тих майстрових людей чолобитників давати суду і з суду указ чинити до чого доведеться" / / Законодавчі пам'ятники російської централізованої держави XV - XVII століть. Соборне укладення 1649 року. Текст, коментарі. Л., 1987. С. 52 - 53.
Законодавчі пам'ятники російської централізованої держави XV - XVII століть. Соборне укладення 1649 року. Текст, коментарі. С. 211.
Поза дрібнотоварного виробництва панував особистий найм. Створення великих об'єктів, у тому числі нерухомості (будинки, храми, мости, дзвони), здійснювалося в рамках відносин, за яких працівник здобувався господарем на певний час або для виконання певної роботи. Платою за працю було не тільки грошову винагороду (воно часом було відсутнє взагалі), але й інший зміст (часто більш значуще для працівника, ніж гроші, - одяг, стіл, кров). Особистий найм, в порівнянні з підрядом, регулювався більш чітко і детально, тому що в ряді випадків переходив у відносини, де придбання працівника вабило його особисту фортечну (кабальну) залежність, через що держава втрачала суб'єкта оподаткування, в чому не був зацікавлений.
Звід законів Російської імперії виділяв поспіль в окрему юридичну категорію, хоча давав єдине визначення для підряду і постачання (т. X ч. I ст. 1737). "Підряд і постачання, - зазначено у Зводі, - є договір, за силою яких одна з вступають в нім сторін приймає на себе зобов'язання виконати своїм утриманням підприємство, або поставити відомого роду речі, а інша, на користь якої це проводиться, вчинити за те грошовий платіж ". Незважаючи на об'єднання поставки і підряду в єдиному визначенні, відмінність між ними, тим не менш, проводилося. Постачання кваліфікувалася як надання відомих матеріалів, а поспіль як вчинення праці.
Консультант Плюс: примітка.
Монографія М.І. Брагінського, В.В. Витрянского "Договірне право. Договори про виконання робіт і надання послуг" (Книга 3) включена до інформаційного банку відповідно до публікації - М.: Видавництво "Статут", 2002 (видання доповнене, виправлене).
Див: Брагінський М.І., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 26.
Велика питома вага особистого найму і зростаюче значення підряду в економіці зумовили пильну увагу до проблеми їх співвідношення в російської дореволюційної цивілістиці. Суттєвою ознакою підряду, що відрізняє підряд від особистого найму, Д.І. Мейер називав те, що підрядник виконує роботи не власними силами, а силами залучених третіх осіб. "Наймають, підрядник, не зобов'язується сам робити роботу, а має на увазі, що робота буде зроблена через посередництво інших осіб, так що робота самого підрядника звичайно не та, що вимовляється за договором підряду, а становить лише посередництво між особою, яка уклала поспіль , і робітниками, які виробляють роботу.
Мейєр Д.І. Російське громадянське право. М., 2000. С. 654.
Іншою відмітною ознакою підряду Д.І. Мейер називав особливу форму розрахунків - після закінчення робіт. "... Ціна підряду, плата за послуги визначається інакше, ніж наймана плата: не періодично, як це всього частіше буває при особистому наймі, а за виконання всього підприємства". При цьому, як вказував Д.І. Мейєр, поспіль у викладеному розумінні зустрічався досить рідко. "Принаймні особа, що потребує будь-яких роботах, обходиться без підряду, а укладає договір особистого найму або ряд таких договорів і досягає тієї ж мети, яка досягається шляхом підряду, тому, що суть цих договорів абсолютно однаково".
Див: Мейер Д.І. Указ. соч. С. 655.
Там же. С. 656.
Після революції в радянському законодавстві поспіль був остаточно виділений в самостійний договірний тип. За ДК 1922 р. за договором підряду одна сторона (підрядник) зобов'язується на свій ризик виконати певну роботу за завданням другої сторони (замовника), остання ж зобов'язується дати винагороду за виконання завдання.
Цивільний кодекс 1964 р. визначав поспіль як договір, за яким підрядник зобов'язується виконати на свій ризик певну роботу за завданням замовника з його або своїх матеріалів, а замовник - прийняти та оплатити виконану роботу (ст. 350). Окремих видів договору підряду ЦК 1964 р. не містив, передбачаючи можливість встановлення правил про види підряду між організаціями, а також правил про договори підряду по обслуговуванню побутових потреб громадян (побутового замовлення) у законодавстві Союзу РСР і РРФСР (ст. 367).
Норми, присвячені підряду і будівельному підряду, були згруповані в різних розділах ЦК 1964 р. (гл. 30 і 31 відповідно). Будівельний підряд розглядався в якості самостійного договірного типу з-за великого значення для нього особливих планових передумов і норм імперативного характеру.
2. Предметом договору підряду є виконання підрядником певної роботи і передача її результату замовникові. Як виконання роботи, так і передача її результату істотні для природи підрядних відносин. Робота названа на ГК одним з видів цивільних прав (ст. 128). Відповідно до ГК робота виступає об'єктом тільки двох типів зобов'язань: договору підряду (гл. 37) та договору на виконання науково-дослідних і дослідно-конструкторських робіт (гл. 38).
Під роботами розуміються дії або діяльність, спрямовані на отримання конкретного матеріального результату. Матеріальний результат виражається в створенні майнових цінностей, до яких належать речі. Законодавець особливо відзначає, що предметом договору підряду є саме роботи з виготовлення, обробки, переробки речей (ст. 703 ЦК). Робота з виготовлення призводить до виникнення речі як нового об'єкта цивільного права. Обробка речі тягне за собою зміну її властивостей при збереженні речі як об'єкта права. Переробка спрямована на знищення одних речей з одночасною появою інших. Знищення речей як таких також може бути предметом договору підряду (наприклад, утилізація озброєнь). Виняток із загального правила про матеріальне (матеріальному) характер результату - проектні та вишукувальні роботи. Їх результат виражається в документі (технічна документація, звіт про результати досліджень та ін.)
Робота як предмет підряду охоплюється загальної, родової категорією "діяльність", до якої включаються й інші види діяльності - "послуги" і "праця". Тому, характеризуючи поспіль, його традиційно порівнюють з купівлею-продажем, оплатним наданням послуг, трудовим договором.
Називаючи, але не розкриваючи поняття "роботи" і "послуги", ГК тим самим не вказує і на легальні підстави для їх відмінностей, надаючи рішення цього питання судам і вченим при тлумаченні. Традиційно роботи і послуги розрізняють у залежності від того, виникає чи ні за їх завершенні матеріальний результат, який може існувати після того, як діяльність припинена. М.І. Брагінський особливо підкреслює, що предмет договору підряду - не те, що "робилося", а те, що слід було "зробити"
Консультант Плюс: примітка.
Монографія М.І. Брагінського, В.В. Витрянского "Договірне право. Договори про виконання робіт і надання послуг" (Книга 3) включена до інформаційного банку відповідно до публікації - М.: Видавництво "Статут", 2002 (видання доповнене, виправлене).
Див: Брагінський М.І., Витрянский В.В. Указ. соч. С. 31.
"Зроблена" і здатне до передачі від підрядника до замовника після завершення робіт відрізняє підряд від договору надання послуг, де цінність діяльності полягає не в результаті, здатну до самостійного існування після завершення робіт, а у діяльності як такої. Коли матеріал результат все-таки є, але передача його неможлива, може йтися тільки про послуги, але не про роботу. Те ж саме слід сказати і про результат, вираженим у формі нематеріального блага - лікування замовника, підтримання його здоров'я. Незважаючи на наявність у такого результату суто матеріальних ознак (поставлена ​​пломба і ін), такі дії слід відносити не до робіт, а до послуг, оскільки передачі результату у змісті правовідносини немає.
Об'єктивна близькість робіт і послуг як різновидів діяльності, відсутність легального критерію для їх відмежування один від одного створюють труднощі у класифікації окремих видів відносин у разі, коли необхідно оцінити, чи належать вони до підряду або возмездному надання послуг. Наприклад, виготовлення і встановлення зубного протеза, незважаючи на матеріальний характер результату (протез), буде охоплюватися поняттям "медичні послуги". У той же час, якщо протез виготовляється одним фахівцем медичного закладу за окремою квитанції, а встановлюється іншим фахівцем з іншої квитанції, виникає питання: чи піде мова в даному випадку про двох різних видах правовідносин, перше з яких - підряд, а друге - надання послуг , чи ні. Інший приклад - афінаж (діяльність спеціалізованих підприємств по виділенню золота і дорогоцінних металів з брухту і відходів, очищення та доведення сировини дорогоцінних металів до якості, відповідного стандартам). Сировина, що надходить на афінаж, - особливий об'єкт цивільного права, режим використання та обігу якого підпорядкований вимогам спеціального законодавства. Отримані в результаті афінажу метали - інший об'єкт цивільного права з іншими фізичними і хімічними характеристиками, ніж вихідна сировина. При афінаж сировина піддається фізичним і хімічній обробці, істотно змінюються його властивості, по суті афінаж - виробництво дорогоцінних металів, включаючи виготовлення зливків з подальшою передачею замовнику (ст. 1 Закону від 26 березня 1998 р. "Про дорогоцінних металах і дорогоцінному камінні") . Разом з тим діяльність афінажних підприємств кваліфікована законодавцем як надання послуг (ст. 20 Закону).
СЗ РФ. 1998. N 13. Ст. 1463.
Складність у кваліфікації того чи іншого виду діяльності в якості підряду або послуг не завжди спричиняє негативні наслідки. Це пов'язано з тим, що до відносин з надання послуг застосовуються норми про договір підряду, якщо інше не передбачено законом і не випливає із суті послуг (ст. 783 ЦК). Однак між цими зобов'язаннями існують і серйозні відмінності, вкрай істотні для практики, наприклад, у наслідках одностороннього розірвання договору за ініціативою замовника. При возмездном наданні послуг замовник, розриваючи договір, відшкодовує виконавцю лише фактично понесені ним витрати (п. 1 ст. 782 ЦК), при договорі підряду замовник відшкодовує підрядчику фактичні витрати, вартість фактично виконаних робіт, а також частина збитків, викликаних відмовою від виконання зобов'язань (ст. 717 ЦК).
Договір підряду на виготовлення нової речі є підставою виникнення на неї права власності замовника. Як підстава виникнення права власності на річ, підряд порівнюють з договором купівлі-продажу. Відмінності підряду від купівлі-продажу великі. При підряді правове регулювання поширюється не тільки на передачу прав на річ, але і на процес її створення. Підрядник має право контролювати хід робіт, зобов'язаний сприяти замовнику у виконанні його зобов'язань. Для купівлі-продажу, навпаки, регулювання відносин щодо створення або зміни речей, що передують передачу прав на них, зовсім не характерно. Не характерні для купівлі-продажу (так само як і для більшості інших типів договорів) принципи контролю та сприяння. З цієї причини не будуть договором підряду виготовлення і продаж "під замовлення" нової речі, якщо у її набувача відсутні права, які він може реалізувати в процесі її виробництва.
Виготовлення речей "під замовлення" останнім часом набуло великого поширення в рамках так званих зобов'язань по виготовленню продукції з давальницької сировини. Їх суть полягає в тому, що одна сторона передає іншій сировину, а інша переробляє його, виробляє певну продукцію і повертає її першій стороні. Такі відносини широко поширені в сфері виробництва металів, зокрема алюмінію, нафтопродуктів, хімічних добрив, засобів захисту рослин (отрутохімікатів). На перший погляд, кваліфікація їх як відносин за договором підряду очевидна. Про це свідчать такі елементи змісту підряду, як передача матеріалів від замовника підрядчику, виготовлення підрядником з матеріалів продукції, передача виготовленої продукції, - все це ознаки підряду. Однак при більш глибокому розгляді відповідь не такий однозначний.
СЗ РФ. 2002. N 52 (ч. I). Ст. 5140.
2. Сторонами договору є замовник і підрядник (дослідник).
На стороні замовника може виступати будь-яка особа; будь-яких обмежень законодавство тут не містить. Спеціальні вимоги до правосуб'єктності підрядника встановлюються в законодавстві про ліцензування. Федеральний закон "Про ліцензування окремих видів діяльності" (п. 1 ст. 17) передбачив необхідність ліцензування діяльності з інженерних вишукувань для будівництва та з проектування будинків і споруд I-го і II-го рівня відповідальності. Право проведення вишукувань, пов'язаних з геологічним вивченням надр, може належати лише власнику ліцензії на користування надрами (ч. 4 ст. 11 Закону РФ "Про надра").
Обов'язки підрядника, як правило, покладаються на спеціалізовану організацію, яка виконує проектні та вишукувальні роботи, або на підрядника за договором будівельного підряду, якщо це передбачено в договорі (п. 2 ст. 743 ЦК). Враховуючи складність, капіталомісткість будівельних робіт, в цій сфері все більшого поширення набуває схема взаємодії, в рамках якої обов'язок щодо проведення проектно-вишукувальних робіт спочатку покладається на підрядника за договором будівельного підряду, і вже він, у свою чергу, привертає проектні та дослідницькі організації, укладаючи з ними окремі договори.
Залучення субпідрядників, вирішення питань, пов'язаних з множинністю осіб у зобов'язанні, відбуваються за загальними правилами договору підряду. Ніяких винятків або особливостей у порівнянні із загальними положеннями про підряд тут немає.
3. Форма договору, як правило, письмова. Окремих правил для даного різновиду договору ЦК не встановлює. При його висновку слід керуватися загальними положеннями про форму угод. Спеціальні закони можуть передбачати обов'язковість письмової форми договору.
4. Предмет договору - проектні та вишукувальні роботи, за підсумками яких підрядник зобов'язаний підготувати і передати замовнику технічну документацію, надати дані за отриманими результатами вишукувальних робіт.
Поняття проектної документації стосовно будівництва, реконструкції та капітального ремонту будівель і споруд дано у п. 1 ст. 61 Містобудівного кодексу РФ. Вона розуміється як сукупність графічних та текстових матеріалів, що визначають об'ємно-планувальні, конструктивні та технічні рішення для будівництва, реконструкції та капітального ремонту вказаних об'єктів, а також впорядкування їх земельних ділянок. Проектна документація розробляється відповідно до містобудівної документації, будівельними нормами і правилами, узгоджується з відповідними органами архітектури і містобудування, органами державного контролю та нагляду у відповідності з федеральним законодавством суб'єктів Федерації.
Додаткові вимоги до проектної документації для реалізації інвестиційного проекту встановлені в ст. 1 Закону "Про інвестиційну діяльність в Російській Федерації, здійснюваної у вигляді капітальних вкладень". Крім планувальних, конструкторських і технічних рішень вона повинна відповідати вимогам обгрунтування економічної доцільності, обсягу, терміну капітальних вкладень.
До складу проектної (технічної) документації можуть входити креслення, графіки, техніко-економічні обгрунтування, розрахунки цін (кошторису) робіт та інші документи. Конкретні вимоги до їх складу і змісту необхідно уточнювати додатково у кожному конкретному випадку, керуючись як законами, так і підзаконними нормативними актами, в першу чергу будівельними нормами і правилами. Використовувана раніше в сфері будівництва Інструкція про порядок розробки, узгодження, затвердження і склад проектної документації на будівництво будівель і споруд, введена в дію Постановою Мінбуду України від 30 червня 1995 р. N 18-64 (СНиП 11-01-95), в даний час не діє.
Категорія "вишукувальні роботи" в законі не розкривається. У загальному вигляді вишукувальні роботи можна охарактеризувати як підготовчі для будівельної чи іншої промислової діяльності. Мета вишукувальних робіт - встановити можливість такої діяльності взагалі, а якщо це можливо, то визначити, при дотриманні яких умов і вимог припустимо проводити роботи, використовувати їх результат (виходячи з фізичних, хімічних, біологічних властивостей явищ зовнішнього світу).
Примірний перелік вишукувальних робіт (за групами) дається в затверджених Держстандартом класифікаторах видів економічної діяльності. Відповідно до Постанови Уряду РФ від 17 лютого 2003 р. N 108 <*> 2003 - 2004 рр.. є перехідним періодом для введення Загальноросійського класифікатора видів економічної діяльності замість Загальносоюзного класифікатора галузей народного господарства.
СЗ РФ. 2003. N 8. Ст. 762.
З точки зору питомої ваги в розвитку російської промисловості двома основними групами є вишукування, пов'язані з будівництвом (включаючи інженерно-геологічні та екологічні), і розвідувально-пошукові роботи (включаючи геолого-розвідувальні, геофізичні та геохімічні) в області вивчення надр і гідрографічних досліджень.
Предмет договору на виконання проектних та вишукувальних робіт виділяється серед предмета інших підрядних договорів в першу чергу тим, що діяльність підрядника не спрямована на створення, знищення або зміна властивостей об'єктів матеріального світу - речей. Роботи по перевазі носять інтелектуальний характер, у ряді випадків пов'язані зі створенням або використанням об'єктів інтелектуальної власності, що найбільш характерно для архітектурних проектів.
Характеризуючи договір на виконання проектних робіт, законодавець робить чіткий акцент на технічному характері проектної документації, тим самим підкреслюючи відмінність його предмета від предмету договорів на виконання науково-дослідних і дослідно-конструкторських робіт та інших договорів на створення об'єктів інтелектуальної власності. Однак із практичної точки зору завжди важливо мати на увазі можливість отримання такого результату, який буде підпадати під дію норм законодавства про авторське право, що потрібно враховувати при формулюванні умов договору.
У вишукувальних робіт є інша особливість. Результат досліджень, тобто ті дані, які отримає підрядник з виконання договору, визначити заздалегідь при його висновку не можна; вказується лише, з яких питань повинні бути ці дані отримані (для інших договорів підряду опис підсумкового результату з більшою або меншою мірою подробиці дається в завданні замовника при укладанні договору) . Для замовника і його планів дані і висновки матеріалів вишукувань можуть виявитися як позитивними, так і негативними, наприклад, коли з'ясовується відсутність можливості капітального будівництва на приналежному замовнику земельній ділянці.
Ціна роботи до істотних умов договору не віднесена. За відсутності договору про ціну вона визначається за правилами п. 3 ст. 424 ГК, як та, що при порівнянних обставинах звичайно стягується за аналогічні товари, роботи або послуги. Держава вживає заходів до регулювання цін на проектно-вишукувальні роботи, встановлюючи в будівельних нормах і правилах ціни, які можна віднести до числа рекомендованих. Вони застосовуються, якщо ціна робіт прямо не встановлена ​​у договорі або договором передбачена можливість застосування порядку ціноутворення (або його окремих елементів), встановлених у Снипах. Регульована ціна розраховується виходячи з обсягу та складності робіт, включає в себе компенсацію витрат підрядника та вартість робіт як таких. Для розрахунку рекомендованої ціни використовується базова ставка, умножаемая на різні коефіцієнти.
Термін договору на виконання проектно-вишукувальних робіт належить до його істотних умов. Це випливає зі змісту загальних положень про підряді - ст. 708 і п. 2 ст. 702 ЦК. За відсутності договору про термін договір вважається неукладеним.
До обов'язків підрядника входять: виконання роботи відповідно до завдання та іншими витратними даними на проектування; узгодження готової технічної документації із замовником, а при необхідності разом із замовником - з компетентними державними органами та органами місцевого самоврядування; передача замовнику готової технічної документації та результатів дослідницьких робіт .
Передача завдання та вихідних даних віднесена в п. 1 ст. 759 ГК до обов'язків замовника, однак за дорученням замовника завдання може бути підготовлено і самим підрядником, що все більше поширюється на практиці. В останньому разі завдання стає обов'язковим для сторін з моменту його затвердження замовником. Таким чином, виникнення прав та обов'язків за договором підряду часто передує особливу правовідносини по розробці завдання та збору вихідних даних, а проектування здійснюється у два етапи. Перший полягає у підготовці та узгодженні сторонами завдання, другий - у підготовці проекту і (або) вишукувальних роботах. Виходячи зі змісту ст. 758 ГК обов'язки підрядчика перед замовником виникають, лише коли завдання отримано підрядником або затверджено замовником. Будь-які відхилення від завдання на проектування, вихідної документації та умов договору підрядник допускає лише за угодою з замовником.
Законом "Про архітектурну діяльність в Російській Федерації" передбачено, що у випадках, коли для будівництва потрібен дозвіл органу архітектури і містобудування, цей орган видає замовнику архітектурно-планувальне завдання (п. 3 ст. 3). Даний документ не можна ототожнювати із завданням замовника. Його роль і призначення - визначити для конкретного архітектурного проекту вимоги містобудівної документації, обов'язкові екологічні, санітарно-гігієнічні, протипожежні вимоги, вимоги з охорони пам'яток історії та культури, вказівки на будівництво в особливих умовах (сейсмозоне, зона вічної мерзлоти і ін), вимоги щодо дотримання правил громадян та юридичних осіб, інтереси яких зачіпаються в ході будівництва. Таке завдання може розглядатися в якості додаткових вихідних даних до завдання замовника підряднику.
Права замовника давати підряднику обов'язкові вказівки або коригувати роботи на стадії їх виконання ЦК не передбачає. Будь-які пропозиції замовника, уточнення за завданням на проектування або винайдення приймаються підрядником за його розсуд, по суті вимагають угоди сторін. Умови завдання на проектування повинні бути сформульовані до початку робіт (ст. 758 ЦК), проте відносно інших даних, що надаються замовником крім завдання, такого правила не передбачено. Формально замовник має право надавати їх і після початку роботи. Додаткові вихідні дані (наприклад, результати останніх геологічних чи сейсмічних досліджень) повинні бути прийняті підрядником і враховані в роботі. Однак якщо це спричинить збільшення обсягу робіт або витрат підрядника, ціна договору повинна бути змінена з дотриманням порядку, передбаченого загальними положеннями про підряд.
Відсутність у замовника прав давати підряднику обов'язкові вказівки, коригувати умови вихідного завдання роблять формальної стадію узгодження проекту між підрядником і замовником. На цій стадії замовник лише перевіряє якість створеного проекту, його відповідність вимогам завдання, договору та нормативних актів, тобто виконує дії, що передують стадію приймання-передавання роботи. Що відбувається, якщо замовник відмовляється погоджувати технічну документацію, робить відмітку "не узгоджено", ДК про це не говорить.
Це один з болючих питань взаємовідносин підрядника і замовника, оскільки, незважаючи на наявність самого докладного завдання, проект (технічна документація) може бути виконаний по-різному. Вибір конкретного варіанту планувального, конструктивного і технічного рішення в рамках поставленої задачі надається підряднику, і не завжди рішення є найбільш оптимальним з точки зору інтересів замовника. Тому в договорах на виконання проектних робіт дуже важливо дуже чітко і докладно вказувати стадії проектування, їх проміжні етапи, після закінчення яких замовник розглядає проміжні результати і вносить корективи і пропозиції до подальшої роботи над документами.
Крім узгодження технічної документації із замовником, нормативними правовими актами може встановлюватися її обов'язкове узгодження з компетентними організаціями, які проводять експертизу (абз. 2 п. 1 ст. 760 ЦК). Таке узгодження проводиться спільно замовником і підрядником. У договорі на виконання проектних робіт слід обумовити порядок дій сторін при узгодженні технічної документації, розподілити між сторонами права і обов'язки.
Технічна документація може підлягати державній експертизі як сама по собі, так і в рамках експертизи інвестиційних проектів, входячи складовою частиною в документацію по інвестиційному проекту. Порядок проведення державної експертизи інвестиційних проектів визначається Урядом РФ (п. 2 ст. 14 Федерального закону "Про інвестиційну діяльність в Російській Федерації, здійснюваної у вигляді капітальних вкладень").
Як правило, експертиза проводиться за галузевим принципом. Експертиза в галузі промислової безпеки здійснюється у відповідності з Федеральним законом від 21 липня 1997 р. "Про промислову безпеку небезпечних виробничих об'єктів" *. Екологічна експертиза здійснюється у відповідності з Федеральним законом від 23 листопада 1995 р. "Про екологічну експертизу" <**>. Експертиза безпеки гідротехнічних споруд (для проектів будівництва гідравлічних електростанцій) передбачена Федеральним законом від 21 липня 1997 р. "Про безпеку гідротехнічних споруд" <***>. Експертиза безпеки ядерних установок здійснюється відповідно до законодавства РФ про використання атомної енергії. Експертиза містобудівної та проектної документації передбачена Містобудівною кодексом РФ, що виділяють спеціальні органи державної експертизи містобудівної та проектної документації.
СЗ РФ. 1997. N 30. Ст. 3588; 2000. N 33. Ст. 3348; 2003. N 2. Ст. 167.
СЗ РФ. 1995. N 48. Ст. 4556; 1998. N 16. Ст. 1800.
СЗ РФ. 1997. N 30. Ст. 3589; 2001. N 1 (ч. I). Ст. 2; N 53 (ч. I). Ст. 5030; 2002. N 52 (ч. I). Ст. 5132.
Експертиза архітектурного проекту, як правило, включає в себе дві стадії - експертизу відомчу, тобто коли документація перевіряється на відповідність конкретним галузевим вимогам (екологічним, протипожежним, санітарно-гігієнічним), і міжвідомчу, яка розглядає документацію комплексно, на відповідність всім пропонованим в неї вимогам, включаючи відомчі.
За підсумками державної експертизи замовнику видається дозвіл (погодження) на використання документації (реалізацію проекту) або робляться зауваження, які необхідно усунути.
Зауваження усуваються підрядником, причому витрати на додаткові роботи слід віднести на бік, що відповідає за те, що такі недоліки виникли (замовник - якщо це викликано недоліками вихідного завдання, підрядник - якщо це викликано неналежним виконанням робіт).
За підсумками узгодження технічна документація або матеріали з результатами досліджень передаються підрядником замовнику. З передачею технічних документів або матеріалів досліджень від підрядника до замовника обов'язки підрядника з виконання робіт вважаються виконаними. Проте ряд інших, специфічних обов'язків у підрядника залишається.
Підрядник не має права передавати технічну документацію третім особам без згоди замовника (ч. 2 п. 1 ст. 760 ЦК). Підрядник гарантує замовнику, що у третіх осіб відсутні будь-які права перешкодити виконанню робіт або обмежити їх виконання на підставі підготовленої підрядником технічної документації (п. 2 ст. 760 ЦК). На підряднику лежать обов'язки, пов'язані з відповідальністю за неналежне виконання підрядних та вишукувальних робіт (ст. 761 ЦК).
Цінність результатів проектних та вишукувальних робіт залежить від цінності інформації або об'єкта інтелектуальної власності, зафіксованих на матеріальному носієві - документі. Фізичні властивості документа дозволяють його легко відтворювати, виготовляти екземпляри і передавати їх. Вільне розпорядження ними з боку підрядника може, з одного боку, порушувати інтереси замовника, з іншого - бути просто несправедливим: замовник замовляв і оплачував створення документації для себе і права на результат робіт повинні належати саме йому. Тому права використовувати результати роботи для себе, а також передавати їх третім особам підрядник не має. Зауважимо, що назване обмеження встановлено лише стосовно технічної документації; на результати пошукових робіт в силу буквального змісту ч. 2 п. 1 ст. 760 ГК воно не поширюється.
Гарантії підрядника, що стосуються відсутності у третіх осіб будь-яких прав перешкодити виконанню робіт або обмежити їх виконання на підставі підготовленої підрядником технічної документації, виявляється у обов'язки підрядчика відшкодувати збитки замовника, якщо треті особи пред'явили відповідні вимоги і вони були визнані правомірними. Перешкодити виконанню робіт або обмежити їх треті особи можуть з різних підстав. Наприклад, в силу наявності виняткових прав на архітектурний проект, використаний підрядником для підготовки технічної документації (це можливо, коли підрядник використовував чужий проект або його суттєві частини без згоди правовласника; договір між підрядником і автором проекту про передачу підряднику прав на його використання визнаний недійсним і т.д.), або в силу того, що технічна документація була підготовлена ​​раніше для іншого замовника і передана йому. Часто при розробці архітектурного проекту порушуються права третіх осіб (наприклад, при плануванні одного з приміщень у багатоквартирному житловому будинку передбачено використання приміщень, що перебувають у спільній частковій власності мешканців, а їх згоди на це не отримано). Тут, незважаючи на те що проект узгоджується сторонами спільно, відповідальність за можливість його реалізації буде нести перед замовником підрядник.
Обов'язків підрядника кореспондують обов'язки замовника, зазначені у ст. 762 ДК. Правила ст. 762 диспозитивні і можуть бути змінені за угодою сторін.
За виконану роботу замовник зобов'язаний сплатити підрядникові встановлену ціну. Ціна виплачується повністю після завершення робіт, а якщо робота виконується етапами - то частинами після виконання кожного з них. Такий принцип розрахунків відповідає загальним положенням про підряд.
Технічну документацію, одержану від підрядника, замовник має право використовувати тільки на цілі, передбачені договором. При цьому замовник без згоди підрядника не може передавати технічну документацію і розголошувати містяться в ній дані. З цього можна зробити висновок, що інформація, яка міститься в технічній документації, захищається не тільки як комерційна таємниця замовника, але і як комерційна таємниця підрядника. Зауважимо також, що з точки зору буквального змісту норми мова йде про технічну документацію і що міститься в ній інформації, а не про матеріали і даних результатів вишукувальних робіт.
Обов'язок замовника сприяти підрядникові у виконанні вишукувальних робіт, на нашу думку, покладається на нього не завжди, оскільки пов'язана з необхідністю відобразити обсяг і умови такого сприяння в договорі. При відсутності в договорі відповідних положень підрядник виконує роботу повністю самостійно і не має права вимагати будь-якої допомоги від замовника, за винятком надання необхідних вихідних даних.
Раніше вже відзначалася можливість зміни замовником вихідних даних для виконання робіт. Стаття 762 ЦК передбачає необхідність оплати відшкодування підряднику додаткових витрат, викликаних такою зміною, за умови, що ці дані змінюються внаслідок обставин, не залежних від підрядчика (обставиною, що залежать від підрядника, може бути прострочення з його боку). Цей обов'язок спрямована на компенсацію тільки додаткових витрат. Оскільки ціна договору підряду складається з двох складових - компенсації витрат (витрат) підрядника і суми плати за роботу, - додатковий обсяг робіт, викликаний зміною вихідних даних, буде оплачуватися виходячи з правил, встановлених в загальних положеннях про підряд.
Якщо гарантії підрядника, передбачені в п. 2 ст. 760 ЦК, виявилися не відповідними дійсності, і треті особи у зв'язку з недоліками технічної документації або виконаних пошукових робіт пред'явили замовнику позови, замовник зобов'язаний залучити підрядника до участі у справі. Які наслідки настають, якщо цього не відбувається, тобто замовник не сповіщає підрядника про пред'явлені до нього вимоги, або підрядник, отримавши відповідне повідомлення, сам ухиляється від участі в процесі, - норми, присвячені підряду, не говорять. Найбільш вірним у даному випадку буде звернутися до аналогії закону та застосувати правило, встановлене у ст. 462 ЦК для обов'язків продавця та покупця у разі пред'явлення позову про вилучення товару. Відповідно до цього непритягнення замовником підрядника до справи звільнить підрядника від відповідальності, якщо він доведе, що, беручи участь у справі, міг би надати задоволення вимог приватних осіб. Підрядник, залучений замовником до участі у справі, але не взяв у ньому участь, позбудеться права доводити неправильність ведення справ замовником.
5. Відповідальність сторін договору. Відповідальність підрядника за неналежну складання технічної документації та виконання вишукувальних робіт врегульовано ст. 761 ЦК. Підрядник несе відповідальність за будь-які недоліки незалежно від часу їх виявлення - в момент приймання-передачі документації та матеріалів, у ході будівництва або в процесі експлуатації об'єкта, створеного на основі технічної документації або матеріалів вишукувань.
Терміни для виявлення недоліків і пред'явлення замовником підряднику пов'язаних з цим вимог у § 3 гл. 37 ЦК не встановлені. Підрядник, який виконував роботи неналежним чином, зобов'язаний на вимогу замовника безоплатно переробити технічну документацію або провести додаткові пошукові роботи, а також відшкодувати замовнику заподіяні збитки. Правило це диспозитивное і може бути змінено за угодою сторін. Інші умови і форми відповідальності можуть бути передбачені в законі. Відповідальність за невідповідність гарантій, зазначених у п. 2 ст. 760, у ч. 2 п. 1 ст. 760 ГК, полягає, як уже говорилося, у відшкодуванні збитків, заподіяних замовником підряднику.
Замовник відшкодовує підрядчику збитки, викликані неналежним виконанням своїх зобов'язань, за загальними правилами ЦК. За прострочення у виплаті ціни договору замовник сплачує підряднику відсотки за користування чужими грошовими коштами відповідно до ст. 395 ГК.

§ 5. Підрядні роботи для державних потреб
1. За державним контрактом на виконання підрядних робіт для державних потреб підрядник зобов'язується виконати будівельні, проектні та інші пов'язані з будівництвом і ремонтом об'єктів виробничого та невиробничого характеру роботи і передати їх державному замовнику, а державний замовник - прийняти виконані роботи та оплатити їх у повному обсязі (п . 2 ст. 763 ЦК).
Підряду для державних потреб посвячені в ГК шість статей (ст. 763 - 768 ЦК). У них розкриваються лише найзагальніші особливості будівельних та проектно-вишукувальних робіт, в яких на стороні замовника виступає держава. Лаконічність ГК має об'єктивні підстави. З одного боку, норми § 5 гл. 37 ЦК поширюються тільки на будівельні та проектно-вишукувальні роботи, проведення яких вже врегульовано нормами гл. 37 ЦК. З іншого боку, відносини за участю держави складні і мають специфікою. З юридичної, а тим більше з практичної точки зору велике значення в них мають моменти публічно-правового характеру (особливості бюджетного фінансування, порядок підготовки до укладення та укладання договорів тощо). Потребою у встановленні чітких правил поведінки суб'єктів, а також у створенні механізмів, що перешкоджають зловживанням з боку державних чиновників і посадових осіб, обумовлена ​​потреба в порівняно більшій кількості імперативних норм, ніж для інших різновидів зобов'язань. Тому конкретні правила, що стосуються відносин за участю держави, доцільніше формулювати на рівні спеціальних нормативних актів, прийнятих відповідно до ГК, але носять, в тому числі, комплексний характер і включають норми публічно-правового характеру або відсилання до таких норм. Не випадково для підряду для державних потреб ГК передбачив прийняття спеціального закону (ст. 768).
Основними особливостями підрядних робіт для державних потреб, через які це правовідношення було виділено в окремий параграф гол. 37, є: спеціальний суб'єкт на стороні замовника, цілі, для яких здійснюються роботи, - державні потреби, особливі бюджетні джерела фінансування, а також спеціальні підстави і порядок укладення державного контракту, підстави для зміни умов договору, правила про гарантії і компенсації збитків підрядника.
До підрядів для державних потреб в частині, що не суперечить § 5 гл. 37 ЦК, застосовуються норми § 3 (будівельний підряд) і § 4 гл. 37 ЦК (підряд на виконання проектних та вишукувальних робіт), що випливає зі змісту п. 1 ст. 763 ЦК, що містить відсилання до ст. 740 ЦК (будівельний підряд) і ст. 758 ГК (підряд на виконання проектних та вишукувальних робіт).
Федеральним законом від 13 грудня 1994 р. "Про поставки продукції для федеральних державних потреб" <*> передбачено, що його норми поширюються на відносини з надання послуг для державних потреб. Назване часто розглядається як вказівка ​​на можливість його застосування і для державних підрядів. Однак різниця робіт і послуг як самостійних об'єктів цивільного права не дає формальної підстави використовувати цей Закон безпосередньо. Найбільш справедливий висновок про те, що норми про постачання якщо і застосовуються по відношенню до підряду для державних потреб, то тільки за аналогією закону (п. 1 ст. 6 ЦК).
СЗ РФ. 1994. N 34. Ст. 3540.
КонсультантПлюс: примітка.
Коментар до Цивільного кодексу Російської Федерації, частині другій (за ред. Т. Є. Абова, А. Ю. Кабалкіна) включений до інформаційного банку відповідно до публікації - Видавництво "Юрайт", 2004.
Див: Коментар до цивільного кодексу Російської Федерації, частини другий / Под ред. Т.Є. Абова і А.Ю. Кабалкіна. С. 435.
Серед спеціальних законів слід згадати: Федеральні закони від 6 травня 1999 р. "Про конкурси на розміщення замовлень на поставки товарів, виконання робіт, надання послуг для державних потреб"; від 27 грудня 1995 р. "Про державне оборонне замовлення">, що встановлює загальні правові та економічні принципи, порядок формування, розміщення, фінансування та виконання державного оборонного замовлення; від 17 липня 1999 р. "Про фінансування державного оборонного замовлення для стратегічних ядерних сил Російської Федерації">, в якому відображені окремі особливості фінансування державного замовника.
СЗ РФ. 1999. N 19. Ст. 2302.
СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 6; 1997. N 9. Ст. 1012; 1999. N 19. Ст. 2302.
СЗ РФ. 1999. N 29. Ст. 3695; 2002. N 52 (ч. I). Ст. 5132.
БК визначає суму (2000 мінімальних розмірів оплати праці), понад яку замовлення робіт бюджетними установами здійснюється виключно на основі державних або муніципальних контрактів (ст. 71); крім того, дає визначення державного замовлення, контракту, умов, що підлягають обов'язковому включенню до контракту (ст . 72).
Найбільш повно спеціальні правила, пов'язані з підрядних робіт для державних потреб, сформульовані в Основних положеннях порядку укладання та виконання державних контрактів (договорів підряду) на будівництво об'єктів для федеральних державних потреб в Російській Федерації (далі - Основні положення). Питання, пов'язані з визначенням напрямків і пріоритетів у новому будівництві та реконструкції, його фінансування, відображені в Положенні про формування переліку будов і об'єктів для федеральних державних потреб та їх фінансування за рахунок коштів федерального бюджету. Порядок розміщення замовлень і укладання державних контрактів встановлено, зокрема, в Положенні про організацію закупівлі товарів, робіт і послуг для державних потреб (далі - Положення про організацію закупівлі товарів), а також у листі Міністерства економіки РФ від 8 квітня 1999 р. N АС -353/2-301 "Про розміщення замовлень на поставки товарів, виконання робіт, надання послуг для державних потреб шляхом запиту котирувань і з єдиного джерела".
Затверджено Постановою Ради Міністрів - Уряди РФ від 14 серпня 1993 р. N 812 / / САПП РФ. 1993. N 34. Ст. 3189.
Затверджено Постановою Уряду РФ від 11 жовтня 2001 р. N 714 / / Відомості Верховної. 2001. N 43. Ст. 4097.
Затверджено Указом Президента РФ від 8 квітня 1997 р. N 305 / / Відомості Верховної. 1997. N 15. Ст. 1756.
2. Підстави, порядок і форма укладання державного контракту. Договір, який сторони укладають на виконання робіт для державних потреб, названий на ГК "державний контракт". Відповідно до ст. 765 ГК підстави і порядок укладення державного контракту визначаються за правилами ст. 527 і 528 ДК.
Державний контракт укладається на підставі замовлення державного замовника, прийнятого підрядником. У цьому сенсі державне замовлення є офертою. Коли мова йде про державне оборонне замовлення, таке замовлення визнається правовим актом. У більшості випадків формування замовлення можливо, лише коли така можливість передбачена безпосередньо в бюджеті або у спеціальних програмах, перелік яких затверджується органами державної влади і забезпечується необхідним фінансуванням.
Дія за напрямом замовлення-оферти названо в ст. 527 ГК розміщенням замовлення. Замовлення розміщується як в індивідуальному порядку, тобто направляється тільки одному підрядчику, так і за конкурсом. В останньому випадку розміщення проводиться у формі оголошення про проведення конкурсу і є односторонньою угодою, що породжує обов'язок замовника укласти договір з особою, що запропонував найкращі умови (ст. 447 - 449 ЦК).
Для замовника, який розмістив замовлення, прийняте підрядником, висновок державного контракту обов'язково. Підрядник, навпаки, вільний у своєму виборі, може відмовитися від прийняття замовлення, прийняти замовлення без застережень або прийняти його з розбіжностями, тобто здійснити акцепт на інших умовах, представивши протокол розбіжностей замовнику. Погоджувальні процедури, а також порядок вирішення переддоговірних спорів описані в ст. 445 ГК. Участь замовника в узгодженні розбіжностей обов'язково. При відхиленні протоколу розбіжностей або неотримання відповіді від замовника підрядник має право передати розбіжності на розгляд суду. В окремих випадках висновок державного контракту обов'язково і для підрядника, наприклад для державних унітарних підприємств, організацій, що займають домінуюче становище на товарному ринку або володіють монополією на проведення робіт з оборонним замовленням, якщо раніше це замовлення не вдалося розмістити за конкурсом (у разі відсутності претендентів або якщо жоден з претендентів не був визнаний переможцем; п. 4 ст. 3 Закону "Про державне оборонне замовлення").
Конкурси на даний момент є головною підставою для укладення державних контрактів. Відповідно до преамбули Федерального закону "Про конкурси на розміщення замовлень на поставки товарів, виконання робіт, надання послуг для державних потреб" державний замовник розміщує замовлення на виконання робіт шляхом проведення конкурсів, якщо інше не передбачено законодавством РФ.
Постанова Уряду РФ від 26 вересня 1997 р. N 1222 "Про продукцію, що закуповується для державних потреб без проведення торгів (конкурсів)" встановило вичерпний перелік робіт, контракти на проведення яких можуть укладатися без проведення конкурсу. Принципи проведення конкурсів (торгів) закладені в ст. 448 ЦК і конкретизуються в названому Законі та інших спеціальних нормативних актах. Виходячи зі змісту ст. 764 ЦК та п. 1 ст. 161 ГК державні контракти мають укладатися у письмовій формі. Протокол, який підписується організатором і переможцем конкурсу (якщо замовлення розміщується за конкурсом), має силу договору. Недотримання простої письмової форми державного контракту не тягне його недійсності.
СЗ РФ. 1997. N 40. Ст. 4591.
3. Сторонами державного контракту є державний замовник і постачальник.
Державним замовником за державним контрактом виступає державний орган, який володіє необхідними інвестиційними ресурсами, або організація, наділена правом розпоряджатися такими ресурсами (ст. 764 ЦК).
Говорячи про органи державної влади в якості сторони державного контракту, треба мати на увазі, що відповідно до п. 1 ст. 125 ДК в особі органів державної влади в цивільному обороті беруть участь Російська Федерація і суб'єкти Федерації. Державні органи при цьому діють від імені держави і представляють його в майнових відносинах. На жаль, ст. 764 ЦК назвала стороною контракту саме державний орган, не згадавши про те, в якій якості він діє - від власного імені або як представник держави. З цієї причини ст. 764 ЦК допускає розширене тлумачення, припускаючи можливість участі на стороні замовника державного органу, який представляє інтереси держави; державного органу, що діє від власного імені, якщо державний орган відповідно до актом, що визначає його статус, є юридичною особою (хоча ця позиція вельми спірна), а також організації, наділені державним органом правом розпоряджатися відповідними інвестиційними ресурсами.
Фінансування організації із строго певних джерел (бюджету, позабюджетних фондів та ін) є необхідною умовою для того, щоб вона могла виступити на стороні замовника у державному контракті, тобто грошові кошти мають надійти до неї не за цивільно-правовими підставами (у тому числі як виручка, отримана від реалізації за договорами, укладеними з державою), а по публічно-правових підстав. Саме тому організація, отримавши аванс за державним контрактом на будівництво підприємства оборонного значення, в подальшому сама укладає договір підряду на виконання проектних та вишукувальних робіт із стороннім підрядником. Такий договір не повинен розглядатися як державного контракту і буде регулюватися тільки нормами § 4 гл. 37 ЦК без урахування спеціальних правил, встановлених для підрядів для державних потреб. Винятком може бути випадок, коли державний орган укладає з організацією договір на виконання нею функції замовника (тобто договір на надання послуг агентського характеру). Не повинні, на наш погляд, поширюватися правила § 5 гл. 37 ЦК і на відносини між субпідрядниками та генеральним підрядником, виконуючим державне замовлення за державним контрактом.
Обмежень для суб'єктів, які можуть бути підрядниками за державним контрактом, ЦК не містить. Підрядниками має право виступити юридичні особи та громадяни, що володіють відповідною правоздатністю (громадяни, зареєстровані як індивідуального підприємця). У випадках, передбачених законом, підрядник повинен мати ліцензію. Іноземні підрядники можуть брати участь у конкурсах, якщо відповідні роботи не виконуються російськими юридичними особами або індивідуальними підприємцями або виконання ними робіт економічно недоцільно (ст. 6 Федерального закону "Про конкурси на розміщення замовлень на поставки товарів, виконання робіт, надання послуг для державних потреб") .
Не є стороною контракту, але бере участь у виникаючих у зв'язку з укладенням державного контракту правовідносинах організатор конкурсу. Організатор конкурсу - юридична особа, якій державний замовник на підставі договору передає частину своїх функцій з проведення конкурсу (ст. 2 Федерального закону "Про конкурси на розміщення замовлень на поставки товарів, виконання робіт, надання послуг для державних потреб").
4. Предмет державного контракту - виконання будівельних, проектних та вишукувальних робіт для державних потреб. Під державними потребами розуміються потреби Російської Федерації в товарах (роботах, послугах), що забезпечуються за рахунок коштів федерального бюджету та позабюджетних джерел фінансування (ст. 2 Федерального закону "Про конкурси на розміщення замовлень на поставки товарів, виконання робіт, надання послуг для державних потреб" ). Це визначення повністю відповідає визначенню державних потреб, що наведено в п. 1 ст. 525 ЦК. Потреби держави і, відповідно, державні потреби, як правило, визначаються у бюджетах Російської Федерації і її суб'єктів, переліках будівництв і об'єктів технічного переозброєння, що затверджуються Урядом РФ, цільових програмах.
Істотними умовами державного контракту п. 1 ст. 766 ДК назвав обсяг і вартість підлягають виконанню робіт, терміни їх початку та закінчення, розмір, порядок фінансування та оплати робіт, способи забезпечення виконання зобов'язань сторін.
Обсяг робіт, що має безпосереднє відношення до предмета договору, так само як початок і закінчення строків робіт, визначені в якості істотних умов уже в загальних положеннях про підряд. Термін "обсяг", використовуваний ЦК, не зовсім точний, оскільки відноситься тільки до кількісної характеристиці робіт. Тлумачити його слід розширено, розуміючи під "обсягом" в першу чергу перелік робіт, з можливо більш докладної розбивкою за видами і напрямами і тільки в другу чергу - власне кількісну характеристику.
Роботи по своїй природі важко піддаються вимірюванню в кількісному вираженні, і такий вимір, як правило, умовно, застосовується для встановлення універсальних одиниць, використовуваних для розрахунку ціни договору. Найбільш поширене вимір робіт в одиницях трудовитрат. Трудовитрати можна виміряти в людино-годинах, тобто обсязі типових робіт, які виконує працівник певної кваліфікації за одну годину. Інший одиницею вимірювання є нормо-години. Вони визначають обсяг типових робіт, що звичайно виконується підрядчиком за одиницю часу виходячи з технології та правил роботи, затверджених в нормативних галузевих актах або локальних актах підрядника. Вимірювання обсягу робіт в стандартних одиницях поширене в договорі будівельного підряду і менш характерно для проектних та вишукувальних робіт.
Ціна робіт з будівництва та реконструкції об'єктів для державних потреб повинна фіксуватися в кошторисі (п. 1 ст. 743 і п. 1 ст. 746 ЦК). Для проектних та вишукувальних робіт обов'язкове складання кошторису у ЦК не передбачено, оформлення ціни у формі кошторису залишається на розсуд сторін. За загальним правилом ціна (кошторис) є твердою.
Граничний обсяг фінансування визначається не сторонами, а на рівні бюджету, цільових програм, тобто завідомо до моменту розміщення замовлення і, відповідно, до укладення договору. Тому сторони спочатку пов'язані заздалегідь заданими фінансовими показниками, відступ від яких для них неможливо. При укладенні договору за конкурсом ціна визначається за його підсумками і фіксується у протоколі проведення конкурсу. Дотримуючись змісту законодавства, ціна, як одне з конкурсних умов, не може бути приблизною. Приблизний характер ціни приводив би до порушення прав і законних інтересів учасників конкурсу, створював би невизначеність у критеріях визначення кращого умови за ціною тими особами, які пропонувалися брали участь у конкурсі.
Істотне умова державного контракту - порядок фінансування та оплати робіт підрядника. Загальне правило - оплата робіт авансом. Відповідно до Постанови Уряду РФ від 22 червня 1994 р. N 745 "Про авансування підрядних робіт на об'єктах будівництва для федеральних державних потреб" <*> авансування частини вартості робіт, що фінансуються за рахунок коштів федерального бюджету, становить до 30% встановленого річного ліміту капітальних вкладень на зазначені будови та об'єкти. Пунктом 5 Основних положень також передбачено, що роботи фінансуються на авансової основі. Розмір, строки перерахування авансу, порядок його погашення, а також умови проміжних розрахунків за виконані роботи встановлюються при укладанні контракту в межах 95% вартості робіт.
СЗ РФ. 1994. N 9. Ст. 1026.
На відміну від загальних положень про підряді, а також від змісту § 3, 4 гл. 37 ЦК "Будівельний підряд" і "Підряд на виконання проектних та вишукувальних робіт" до істотних умов державного контракту належить умова про способи забезпечення виконання зобов'язань сторін (п. 1 ст. 766 ДК).
БК (п. 3 ст. 72) вимагає включати в державний контракт умову про виплату неустойки при порушенні сторонами зобов'язань. Основні положення передбачають штрафну пеню в розмірі 1 / 1000 договірної вартості за кожен день прострочення у разі порушення підрядником строків виконання робіт.
Гранично загальне формулювання п. 1 ст. 766 ЦК не дає відповіді на питання про те, якого роду способи забезпечення виконання зобов'язань (крім встановлених у нормативних актах) повинні застосовувати сторони і, що найважливіше, - як застосовувати. Чи повинні вибрані сторонами способи забезпечувати виконання кожної з обов'язків, яка лежить на кожній із сторін, або достатньо, щоб забезпеченню підлягали лише основні з них? Пені, приміром, за своєю природою не є універсальним способом забезпечення і застосовуються лише при простроченнях. Використовувати їх у випадках, коли порушення не пов'язане з простроченням (наприклад, виконання підрядником роботи неналежної якості або надання замовником недостовірних вихідних даних), неможливо. Інше питання - чи існує обов'язок забезпечити виконання зобов'язання в повній сумі, або, передбачивши часткове забезпечення (наприклад, банківська гарантія на суму менше ціни контракту, часткове поручительство, виняткова неустойка), вимога ст. 766 ДК буде дотримано?
Представляється, що забезпечення має бути максимально універсальним та повним, забезпечувати виконання кожного із зобов'язань у повному обсязі. Зворотне давало б можливість однієї або обох сторонах зловживати правом вибору способу забезпечення, забезпечувати виконання зобов'язань в незначній частині, дозволяючи формально дотримуватися вимог п. 1 ст. 766 ДК, але реально відмовлятися від механізму належного забезпечення.
5. Особливі вимоги встановлює п. 1 ст. 767 ГК до підстав і порядку зміни державного контракту. При зменшенні відповідними державними органами в установленому порядку коштів бюджету, виділених на фінансування підрядних робіт, сторони повинні погодити нові терміни, а при необхідності - і інші умови виконання робіт. Підрядник має право вимагати від державного замовника відшкодування збитків, завданих зміною термінів виконання робіт.
Відшкодування збитків, викликаних зміною термінів, - єдина вимога, яку замовник має право пред'явити підряднику. Збитки, пов'язані зі зменшенням фінансування як таким, так само як зі зміною інших умов контракту, відшкодуванню не підлягають.
Зменшення фінансування за логікою припускає зменшення ціни робіт за контрактом. Предмет договору та обсяг робіт, як випливає з буквального змісту ст. 767 ЦК, при цьому не змінюються. Обов'язок підрядника виконати роботи зберігається в повному обсязі, але на інших умовах. Чому зменшення фінансування зв'язується законодавцем в першу чергу зі зміною термінів - зі змісту ЦК не ясно.
Зміна термінів не знаходиться у прямій причинно-наслідкового зв'язку із здешевленням робіт і навряд чи компенсує збитки підрядника, викликані недофінансуванням. Збільшення термінів захистить інтереси підрядника тільки в одному випадку - якщо ціна робіт за контрактом залишиться незмінною, а зменшення коштів відповідного бюджету, виділених для фінансування робіт у самому бюджетному періоді, буде компенсовано додатковим фінансуванням робіт у бюджеті наступного періоду. Тільки в такому випадку правило п. 1 ст. 767 ГК буде дієвим механізмом захисту прав і законних інтересів обох сторін державного контракту.
Зміна державного контракту на зазначених підставах проводиться не в односторонньому порядку, а лише за згодою сторін. Сторони зобов'язані погодити нові терміни та інші умови контракту. З цієї причини угоду про нові умови буде ставитися до договорів, укладення яких для сторін обов'язково (ст. 445 ЦК). При недосягненні згоди спір передається на розгляд суду.
Зміна державного контракту з інших підстав здійснюється тільки за добровільною згодою сторін. Обов'язки укласти таку угоду жодна з сторін не несе.

ЛІТЕРАТУРА
1. Брагінський М.І., Витрянский В.В. Договірне право. Книга третя: Договори про виконання робіт і надання послуг. М., 2002 (гл. 3).
2. Брагінський М.І. Договір підряду та подібні йому договори. М., 1999.
3. Кабалкин А.Ю. Договір побутового підряду / / Відомості Верховної Ради. 1998. N 8.
4. Коваленко Н.І. Законодавство про капітальне будівництво при переході до ринку / / Цивільне право Росії при переході до ринку. М., 1995. С. 178 - 182.
5. Коментар до Цивільного кодексу Російської Федерації, частини другий / Под ред. Т.Є. Абова і А.Ю. Кабалкіна. М., 2002.
6. Мейєр Д.І. Російське громадянське право (в 2 ч.). М., 2000.
Один з істотних ознак підрядних робіт і їх результату - індивідуальна визначеність. Стаття 702 ЦК говорить про те, що предметом підряду є певна робота підрядника і передача її результату замовникові. У рамках підряду для замовника повинні виконуватися саме ці роботи, створюватися (оброблятися) саме ця річ. Підрядник виготовляє, обробляє або переробляє конкретну річ або їх сукупність (в тому числі индивидуализированную сукупність речей, визначених родовими ознаками) спеціально для даного замовника. Притаманні договором підряду елементи змісту, такі, як право замовника контролювати хід робіт по створенню результату, давати підряднику обов'язкові для виконання вказівки, обов'язок замовника сприяти підрядникові, розподіл ризику випадкової загибелі або псування матеріалів (у залежності від того, яка сторона їх надала), можуть бути реалізовані лише у випадку, якщо роботи вдається виділити з числа інших аналогічних робіт, а результат (у тому числі незавершений, на стадії створення) - з числа інших результатів.
Відносини з виробництва продукції з давальницької сировини такими ознаками, як правило, не володіють. Сировина, передане "на переробку", знеособлюється і змішується із сировиною, що належить виробнику, ризик випадкової загибелі такої сировини повинен нести саме він, оскільки з'ясувати, чиє сировину загинуло або зіпсувалося, не представляється можливим. Контролювати процес виконання робіт замовник не в змозі в силу знеособленості матеріалу, що знаходиться в переробці, відсутності можливості зрозуміти, які роботи виконуються для даного замовника, а які - для іншої особи. Конкретна продукція спеціально для замовника не виготовляється. Напрацьовується відоме кількість родових речей (продукції), з яких на основі суб'єктивного вибору виробника виділяється те, що буде передаватися замовнику. Як річ, певна родовими ознаками, така продукція заменима і повинна бути передана замовнику незалежно від настання таких обставин, як загибель або псування усієї продукції або її частини.
Все це дозволяє зробити висновок, що правила договору підряду до більшості відносин з виготовлення продукції з давальницької сировини незастосовні. Виготовлення продукції тут є зустрічні договори купівлі-продажу (поставки), де розрахунки між сторонами здійснюються у формі заліку зустрічних грошових вимог.
Подібність договору підряду з трудовим договором у тому, що і перший, і другий пов'язані з регулюванням певного роду діяльності. Однак трудовий договір регулює процес праці як такої. Зобов'язань по передачі його результатів однією стороною договору іншій він не містить. Принаймні, ніякої формалізованої процедури передачі результату праці від працівника до роботодавця для виникнення у роботодавця прав на цей результат не потрібно. Права на створені працівником речі виникають безпосередньо у роботодавця. Працівник не є ні власником, ні власником оброблюваних (переробляються) матеріалів і, як правило, ні власником, ні власником засобів виробництва.
Характерні для трудового договору і, навпаки, не характерні для договору підряду відносини підпорядкованості працівника роботодавцю, обмеження відповідальності працівника за досягнення передбачених договором результатів. Ризики випадкової загибелі, пошкодження і псування матеріалів і результату праці несе лише роботодавець. У підряді сторони юридично незалежні один від одного, роботи виконуються замовником на свій страх і ризик, підрядник виконує роботу своїм коштом, забезпечуючи процес робіт всім необхідним (інструменти, інвентар, обладнання тощо), несе ризик випадкової загибелі, пошкодження або псування результату робіт до його передачі замовнику. Права на результат робіт виникають у замовника лише за фактом приймання-передачі його від підрядника.
Принципова відмінність підряду від договорів на виконання науково-дослідних, дослідно-конструкторських і технологічних робіт (НДДКР) одне - особливість розподілу між сторонами ризику недосягнення запланованого результату. У договорі підряду досягнення заданого результату - обов'язок підрядника, і саме він несе всі ризики, якщо такий результат не буде досягнутий. Наукові дослідження, так само як і дослідно-конструкторські роботи, орієнтовані на отримання додаткового знання про природні, соціальні явища, виробничо-технічних рішеннях. Зазначені знання, рішення настільки нові, що навіть для фахівця не є очевидними і вимагають підтвердження в результаті досліджень, експериментів, розробок. Вдасться чи ні отримати передбачуваний результат, стає можливо лише після закінчення робіт, незалежно від сумлінності виконавця. Тому ризик недосягнення результату робіт при НДДКР лежить на замовнику.
Глава 37 ЦК об'єднує чотири види договору підряду: побутовий підряд (§ 2), будівельний підряд (§ 3), підряд на виконання проектних та вишукувальних робіт (§ 4) і підряд на виконання робіт для державних потреб (§ 5), а також містить загальні норми (§ 1 "Загальні положення про підряд"), застосовні до всіх видів підрядних відносин, якщо в § 2 - 5 не передбачені спеціальні правила.
Єдиного класифікаційного критерію, за яким законодавець обособил саме ці різновиди підряду, немає. Специфіка побутового підряду в суб'єктному складі і публічному характері договору. Його конструкція, принципи побудови юридичних зв'язків між сторонами багато в чому схожі з іншими видами публічних договорів (роздрібна купівля-продаж, прокат).
Відмінні риси будівельного підряду - сфера застосування, особливий характер предмета, тобто специфіка самих робіт та їх результату. Будівельні та монтажні роботи виконуються щодо будівель і споруд, об'єктів, які охоплюються поняттям "нерухомість". Роботи, схожі за змістом, але інші з точки зору результату, наприклад монтаж обладнання, що не є частиною об'єктів нерухомості, будівництво тимчасових конструкцій і споруд (декорації до кінофільмів, тимчасові сценічні майданчики), будівельним підрядом не визнаються і регулюються загальними положеннями про підряд.
Підряд на виконання проектних та вишукувальних робіт тісно пов'язаний з будівельним підрядом як його необхідна передумова і історично був виділений в окремий вид договору підряду з-за особливостей свого предмета. Результати проектних та вишукувальних робіт виражаються не в речі (створеної або зміненої), а в документі, що містить інформацію, - особливому об'єкті цивільного права. Це накладає специфіку на відносини між його сторонами (не застосовуються правила про випадкової загибелі, пошкодження або псування результату робіт, до приймання-передачі результат підлягає узгодженню з замовником, а при необхідності - з компетентними державними органами та ін.)
Підрядні роботи для державних потреб об'єднують будівельні та проектно-вишукувальні роботи, що виконуються для потреб Російської Федерації і її суб'єктів за рахунок коштів бюджетів і позабюджетних джерел.
Відсутність загального критерію класифікації для окремих видів підряду призводить до того, що деякі відносини можуть мати ознаки, що дозволяють застосувати до них правила декількох параграфів гол. 37 ЦК. Для одних випадків це прямо запрограмоване на рівні закону. Наприклад, підряд для державних потреб, як окремий випадок будівельного підряду і підряду на виконання проектно-вишукувальних робіт, який передбачає для них спеціальні умови. Відповідно до п. 3 ст. 740 ГК правила побутового підряду застосовуються до будівельного підряду, якщо роботи виконуються для задоволення побутових та інших особистих потреб замовника-громадянина. В інших випадках не можна виключати появу спірної ситуації, коли тільки з тлумачення правил можна визначити, яке з них має вважатися загальним, а яке спеціальним для конкретних видів відносин. Приміром, проектно-вишукувальні роботи, що виконуються комерційною організацією, що професійно займається проектуванням дачних будинків для замовника-громадянина. Які правила тут будуть загальними, а які спеціальними: підряду на виконання проектних робіт або побутового підряду? Питання складне. На наш погляд, виходячи з тлумачення п. 1 ст. 737 ЦК, що встановлює особливий гарантійний термін для робіт за договором побутового підряду, пов'язаного з нерухомістю, спеціальні правила будуть міститися в § 2 "Побутовий підряд", але це тлумачення розширено, оскільки доведеться розуміти "роботи, пов'язані з нерухомістю", як проектні та вишукувальні .
Крім ЦК норми, пов'язані з підрядних відносин, містяться в Законі РФ від 7 лютого 1992 р. "Про захист прав споживачів", Федеральних законах від 25 лютого 1999 р. "Про інвестиційну діяльність в Російській Федерації, здійснюваної у вигляді капітальних вкладень", від 17 листопада 1995 "Про архітектурну діяльність в Російській Федерації", інших законах.
СЗ РФ. 1999. N 9. Ст. 1096; 2000. N 2. Ст. 143.
СЗ РФ. 1995. N 47. Ст. 4473; 2002. N 1 (ч. I). Ст. 2.
Укази Президента РФ, постанови Уряду РФ, нормативні акти міністерств і відомств не містять правил, що відносяться до загальних положень про підряді, встановлюючи в межах, що допускаються законом, лише особливості для окремих видів підрядних відносин. Причому особливості можуть мати як зміст, так і порядок укладання договорів. Останнє характерно в першу чергу для підрядів з участю держави на стороні замовника, коли роботи оплачуються за рахунок коштів державного бюджету.
Велике значення для одноманітності правозастосовчої практики мають керівні роз'яснення вищих судових органів. Вони також, як правило, присвячені окремим видам договорів підряду. Див, наприклад: інформаційний лист Президії Вищої Арбітражного Суду РФ від 24 січня 2000 р. N 51 "Огляд практики вирішення спорів за договором будівельного підряду".
3. Сторонами договору є підрядник і замовник. Замовник доручає підряднику виконання робіт і має право вимагати виконання зобов'язання, підрядник - сторона, яка виконує роботи і зобов'язана передати замовнику отриманий результат. Загальні положення про підряд не обмежують коло осіб, які можуть виступати сторонами підряду. Діють загальні правила про право-і дієздатності громадян, правоздатності юридичних осіб та публічних утворень. У передбачених законом випадках окремі види діяльності підрядчика підлягають ліцензуванню.
Як і ряд інших зобов'язань, підряд допускає множинність осіб на одній або обох сторонах договору.
Про безлічі осіб на стороні підрядника згадує ст. 707 ЦК. Наявність декількох підрядників саме по собі не означає множинності осіб у зобов'язанні. Кілька підрядників можуть працювати на досягнення єдиного результату за різними договорами, укладеними із замовником. Наявність декількох осіб на одній стороні одного договору, навпаки, свідчить про множинність осіб у зобов'язанні.
Для складних і капіталомістких робіт множинність осіб на стороні підрядника не характерна. Вона поширена в сфері дачного будівництва, ремонту будинків, квартир, де роботи виконуються бригадами працівників, з якими укладається єдиний договір. При неподільності предмета зобов'язання всі підрядники є солідарними боржниками і відповідно солідарними кредиторами по відношенню до замовника. При подільності предмета зобов'язання вони виступають пайовими боржниками і кредиторами, тобто набувають права і несуть обов'язки в межах своєї частки. Подільність предмета підряду залежить від специфіки самих робіт та їх результату. Предмет зобов'язання може вважатися діленим, якщо дає фактичну можливість не тільки розділити процес виконання робіт (за функціями, часу роботи і т.д.), але і потенційно - здавання-приймання їх результатів.
Не згадуючи про безліч осіб на стороні замовника, гл. 37 ЦК, проте, не містить і заборони на таку силу-силенну. Воно нерідко виникає в рамках інвестиційної діяльності у сфері капітального будівництва, коли ряд інвесторів-замовників спільно замовляють і фінансують роботи з будівництва будівель, споруд, підприємств.
З позиції множинності осіб на стороні замовника вкрай цікава оцінка так званих договорів пайової участі в інвестуванні будівництва житла, що одержують усе більше поширення. Формально множинності осіб на стороні замовника тут немає. У рамках типової моделі таких відносин договір підряду на будівництво житлового будинку укладається між двома суб'єктами - замовником і підрядником. Замовник за окремими договорами залучає кошти від третіх осіб - інвесторів із зобов'язанням передати у їх власність квартири та вбудовані нежитлові приміщення після того, як будівництво буде завершено і право власності оформлено на замовника. Однак оцінка реальних інтересів учасників відносин, а також тих прав і обов'язків, які вони отримають за підсумками завершення будівництва, дозволяє розглядати сукупність договорів інвестиційного проекту і як удаваної угоди, що прикриває договір підряду, де замовниками є всі особи, які фінансували роботи і отримали право на придбання у власність частин готового результату. Первинний замовник, по суті, виконує функції інженерної організації (ст. 749 ЦК), що діє в інтересах інвесторів (при цьому він сам може бути співінвестором) і посередником у взаєминах підрядника та інвесторів-замовників.
Визнання сукупності угод, укладених в рамках інвестиційного проекту, удаваними, прикривають договір підряду з множинністю осіб на стороні замовника, набуває особливої ​​актуальності, коли з вини підрядника і основного замовника (у тому числі з-за зловживань при витрачанні інвестиційних ресурсів) об'єкт побудований з порушеннями або не побудований взагалі, а основний замовник виявляється фінансово неспроможним і не може (не хоче) задовольнити вимоги інвесторів. Застосовуючи наслідки недійсності удаваної угоди (п. 2 ст. 170 ЦК), постраждалі інвестори будуть в змозі звернути позови проти основного замовника і підрядника.
Залучення підрядником до виконання робіт третіх осіб створює особливу конструкцію підрядних відносин - генеральний підряд. Інтерес замовника в договорі полягає в першу чергу в результаті робіт, а вже в другу - в тому, як цей результат був досягнутий. Тому в якості загального правила гл. 37 ЦК передбачає свободу вибору підрядником засобів і способів досягнення цього результату (зрозуміло, в межах, встановлених нормативними актами та договором). Підрядник, несучи відповідальність за результат, визначає оптимальні способи виконання робіт, приймає рішення про притягнення до робіт третіх осіб. Особи, залучені підрядником, називаються субпідрядниками, сам підрядник у цьому випадку стає генеральним підрядником (п. 1 ст. 706 ДК). Залучення субпідрядників можливо, якщо інше прямо не встановлено законом або договором. Відносини між генеральним підрядником і субпідрядниками носять двосторонній характер, будуються на підставі окремих договорів. Суб'єктами договору підряду субпідрядники не є, і повну відповідальність за їх дії перед замовником несе підрядник, а допущені субпідрядниками порушення розглядаються як порушення з боку генерального підрядника.
Юридичні зв'язку між замовником та субпідрядниками, за загальним правилом, не виникають, оскільки учасниками єдиного правовідносини ці особи не є. Проте можливі ситуації, коли виникнення відносин між замовником та субпідрядником обгрунтовано як з організаційної, так і з економічної і юридичної точок зору. Де-юре вибір субпідрядника завжди здійснюється на розсуд генерального підрядника. На практиці замовник може рекомендувати йому укладення договору з певним субпідрядником і навіть не наполягатимемо на такому договорі. Рекомендація звичайно пов'язана з унікальністю робіт, покладених на субпідрядника (художній паркет, що копіює історичні палацові інтер'єри, виготовляється тільки однією організацією або підприємцем), досвідом попереднього співпраці замовника з рекомендованим особою.
Відносини замовника і субпідрядника можуть встановлюватися при дотриманні двох умов (п. 3 ст. 706 ДК). Перше - вони обмежені правом пред'явлення вимог, пов'язаних з порушенням договорів, укладених кожним з них з генеральним підрядником. Без факту порушення договору, укладеного між замовником і генеральним підрядником, субпідрядник не може пред'являти вимоги до замовника, як не може пред'явити вимоги до субпідряднику замовник, якщо не порушений договір субпідряду. Друге - можливість пред'явлення вимог повинна бути прямо передбачена законом або договором.
Згадане право пред'явлення претензій - суб'єктивне право цілком особливого властивості. Вимагати виконання зобов'язань щодо себе особисто ні замовник від субпідрядника, ні субпідрядник від замовника не можуть. Правові зв'язку замовника і генерального підрядника, генерального підрядника та субпідрядника залишаються двосторонніми. Замовник не стає стороною договору субпідряду, субпідрядник не стає стороною основного договору. Зміни осіб у зобов'язанні ні в договорі субпідряду, ні в основному договорі підряду не відбувається.
Право пред'явлення претензій складно розглядати як право вимоги, а замовника або субпідрядника, пред'являє претензії, - як особа з самостійними правами вимоги за договором, в якому вони в якості сторони не беруть участь. Наділяючи субпідрядника і замовника можливістю пред'явлення претензій, ч. 2 п. 3 ст. 706 ДК не говорить про те, що ця вимога повинна виконуватися на адресу пред'явив претензію. Якщо претензія пред'явлена ​​субпідрядником у зв'язку із затримкою платежів замовника за основним договором, суд, погоджуючись з доводами претензії, винесе рішення, яке зобов'язує замовника сплатити грошові кошти генеральному підряднику, а не субпідряднику. Якщо замовник пред'являє субпідряднику претензію, пов'язану з невиконанням субпідрядником робіт, і це вимога задовольняється, результат робіт буде здаватися замовнику безпосередньо генеральним підрядником, так як боржником замовника є саме він.
Коли підрядчик залучає субпідрядників до робіт у порушення умов про особистому виконанні робіт, він буде нести відповідальність перед замовником за невиконання або неналежне виконання робіт субпідрядниками, а перед субпідрядниками - за невиконання або неналежне виконання умов договору замовником (п. 3 ст. 706 ДК).
На жаль, норма п. 3 ст. 706 ДК сформульована не цілком вдало, її юридичний сенс не ясний, оскільки будь-якого спеціального правила і спеціальних наслідків порушення підрядником зобов'язання за особовим виконання робіт ця норма не створює. Генеральний підрядник несе перед замовником повну відповідальність за дії субпідрядників як за власні. Інша справа, що, будучи включеним до договору, умова про особисте виконання робіт є його істотною умовою. При порушенні істотних умов замовник має право вдатися до загальних правил ГК про наслідки порушення зобов'язань: це і відшкодування збитків, і право на примус до виконання зобов'язання в натурі відповідно до його умов, і право на одностороннє розірвання договору.
Крім предмета до істотних умов договору підряду відносяться терміни виконання робіт (ст. 708 ЦК). Виходячи з буквального змісту ст. 708 ДК, необхідність позначити в договорі початковий і кінцевий терміни виконання робіт слід вважати імперативним приписом. За відсутності договору про термін договір підряду вважається неукладеним. Крім початкового і кінцевого сторони можуть встановити проміжні терміни завершення певних етапів роботи.
Терміни вказуються в договорі, графіках виконання робіт, а також інших документах, підписаних сторонами і виражають їх узгоджену волю.
Терміни можуть бути змінені у випадках і в порядку, встановлених договором (п. 2 ст. 708 ДК). Зовні це правило виглядає як імперативне, тому тлумачення п. 2 ст. 708 ДК має певну складність. Якщо терміни змінюються у випадках і порядку, визначених у договорі, чи означає це, що в інших випадках, які в договорі прямо не передбачені, зміна термінів неприпустимо? На наш погляд, таке тлумачення було б невірним. Терміни - це умови договору, і правила про їх зміну підкоряються загальним правилам про зміну умов договору, встановленим в гол. 29 ЦК.
Крім зміни договору за угодою сторін або в односторонньому порядку на підставах, зазначених у договорі, договір змінюється в односторонньому порядку у випадках, передбачених законом, в тому числі при порушенні зобов'язання іншою стороною або у зв'язку з істотною зміною обставин (ст. 450, 451 ЦК ).
Наслідки порушення строків виконання робіт такі ж, як загальні наслідки прострочення боржника (ст. 405 ЦК). Підрядник, по-перше, зобов'язаний відшкодувати замовнику збитки, завдані простроченням, по-друге, на підрядника переходить ризик випадково настала після прострочення неможливості виконання, по-третє, замовник отримує право відмовитися від прийняття результату робіт і зажадати відшкодування збитків. Для окремих видів підряду можуть передбачатися спеціальні наслідки прострочення підрядника.
Ціна роботи до істотних умов договору підряду на стадії його висновки не віднесена. За відсутності договору про ціну вона визначається за правилами п. 3 ст. 424 ГК як середня ціна, яка при порівнянних обставинах звичайно стягується за аналогічні роботи. Ціна визначається у вигляді конкретної суми або може бути визначена на підставі закладеного в договорі принципу обчислення. У передбачених законом випадках для розрахунку цін застосовуються встановлювані чи регульовані державними органами тарифи. Рекомендовані ціни характерні для договору будівельного підряду і підряду на виконання проектних та вишукувальних робіт. Тарифи і поправочні коефіцієнти встановлюються в будівельних нормах і правилах, але використовуються лише у випадку прямих відсилань в договорі до них або при застосуванні п. 3 ст. 424 ГК, коли ціна не встановлена ​​угодою сторін.
У структуру ціни закладено дві складові - винагорода підрядника і сума, що компенсує його витрати (п. 2 ст. 709 ЦК). Це повністю відповідає правилу про виконання робіт коштом підрядника, тобто з його матеріалів, його силами і засобами.
Для обгрунтування ціни робіт на розсуд сторін складається кошторис, тобто документ, що фіксує перелік робіт та етапів їх виконання, використовуваних матеріалів і устаткування з грошовою оцінкою кожної зі складових та підсумкової сумою, рівної ціні договору. Кошторис фіксує угоду щодо розміру та структури ціни. У будівельному підряді кошторис обов'язкове. З моменту затвердження вона стає невід'ємною частиною договору.
Юридичне значення кошторису виражається в кількох моментах. По-перше, кошторис фіксує ціну робіт і є угодою про ціну. По-друге, кожна з позицій кошторису - істотна умова договору, і одностороння зміна підрядником цих умов не допускається, що серйозно обмежує його у виборі способів і форм досягнення підсумкового результату (в частині закупівлі того чи іншого обладнання та матеріалів, характер і способи виконання робіт та ін.) Навіть якщо загальна сума залишається незмінною, перегрупування витрат між різними позиціями кошторису (збільшення вартості одних робіт за рахунок зменшення вартості інших, придбання одних матеріалів за дорожчою ціною за рахунок зниження вартості інших матеріалів) вимагає узгодження з замовником. Внаслідок цього кошторис виконує ще одну важливу функцію - контрольну, дозволяючи замовнику (навіть не володіє спеціальними знаннями у сфері, що проводиться, наприклад, при договорі будівельного підряду) контролювати правильність дій підрядника і давати йому обов'язкові вказівки.
Існують два різновиди цін і, відповідно, кошторисів - тверда і приблизна. Кошторис вважається твердим, якщо в договорі немає вказівки про інше. Доцільність приблизного кошторису виникає лише в тому випадку, коли до моменту укладення договору неможливо об'єктивно визначити весь обсяг робіт.
Відмінність твердого кошторису від приблизної полягає в порядку та підстав її зміни після вступу договору в законну силу. Збільшення, зменшення твердої ціни можливе лише за взаємною згодою сторін, за винятком випадків, прямо зазначених у законі.
При істотній зміні вартості матеріалів і обладнання, наданих підрядчиком, а також які надаються третіми особами послуг, які не можна було передбачити при укладенні договору, підрядник має право вимагати збільшення як твердої, так і приблизного кошторису (п. 6 ст. 709 ЦК), а при відмові замовника від цього - розірвати договір.
При необхідності додаткових робіт і викликаного цим істотного перевищення (кошторису) підрядник має право вимагати збільшення ціни договору лише в тому випадку, коли кошторис носить приблизний характер.
При відмові замовника від пропонованих вимог договір розривається підрядником у судовому порядку (п. 3 ст. 451 ЦК). Чи є підстави для задоволення вимог підрядника, яке збільшення вартості матеріалів, обладнання, а також визначеної приблизно кошторису слід вважати істотним - вирішує суд. У ДК категорія "суттєвості" не розкривається, та це й недоцільно, беручи до уваги різноманітність підрядних відносин.
Підрядник, своєчасно не попередив замовника про необхідність перевищити кошторис і продовжив роботу, зберігає право на оплату робіт тільки за початковою ціною. Це правило повторено в нормах, присвячених будівельному підряду (ст. 743 ЦК), але з уточненням процедури направлення повідомлення та отримання на нього відповіді. Роботи оплачуються за спочатку встановленою ціною і в тому випадку, коли по завершенні роботи в приймально документах (акти, протоколи) замовник і підрядник фіксують збільшення вартості робіт.
Підписання приймально акту зі збільшеною вартістю не є угодою, спрямованої на зміну умови про ціну. Юридичне значення акту обмежується посвідченням факту приймання результату (етапу робіт) замовником, описом виявлених при прийманні недоліків, визначенням термінів та умов для їх усунення. Таким чином, тільки своєчасне і попереднє повідомлення підрядником замовника про необхідність виконати додаткові роботи і збільшити ціну договору може бути підставою для збільшення ціни договору.
Авансовий принцип оплати характерний лише для окремих видів підряду. На рівні закону він закріплений для підрядних робіт для державних потреб. Якщо інше не погоджено сторонами, розрахунки проводяться після остаточної здачі результатів робіт. Виконання замовником цього обов'язку ставиться в залежність від умови, що роботи виконані у відповідності з договором (належної якості, в строк і т.д.) (п. 1 ст. 710 ЦК). Чи зберігається обов'язок по оплаті, якщо роботи здані неналежної якості або з простроченням?
Усунення підрядником недоліків свідчить про належне виконання умов про якість, отже, ціна повинна бути сплачена після приймання результатів з виправленими недоліками. Таке порушення, як прострочення, принципово непереборні. Чи означає це, що при простроченні підрядника обов'язок оплатити роботу (або що залишилася) у замовника не виникає взагалі? Чи вправі замовник, який прийняв результат робіт з порушенням термінів, відмовити підрядчику в оплаті, посилаючись на недотримання строків договору (п. 1 ст. 711 ДК), що часто зустрічається на практиці? Відповідь на це негативний.
Обов'язок сплатити роботи виникає у замовника при укладанні договору і тільки виповнюється за належної приймання-передачі результату праці. Припинення цього обов'язку можливе лише у випадках, прямо зазначених у ЦК, законах, правових актах і договорі (ст. 407 ЦК). Прострочення підрядника до таких випадків не віднесена. Якщо внаслідок прострочення підрядника виконання втратило інтерес для замовника, він може відмовитися від виконання і вимагати відшкодування збитків (п. 2 ст. 405 ГК). Але факт приймання робіт свідчить про те, що інтерес замовника у виконанні не втрачений. Одностороння відмова від виконання зобов'язання допускається лише у випадках, прямо передбачених законом та договором (ст. 310 ЦК). Прострочення підрядника такою підставою не є. Таким чином, прострочення підрядника в здачі-приймання результату робіт не позбавляє його права вимагати оплати за договором, але створює невизначеність в моменті виконання цього обов'язку замовником. Відмова або ухилення замовника від оплати через прострочення підрядника можуть бути оскаржені в судовому порядку. У свою чергу замовник може пред'явити зустрічні вимоги, пов'язані з відшкодуванням збитків, викликаних простроченням (п. 1 ст. 405 ГК).
Належне виконання замовником зобов'язань з оплати забезпечується правом підрядника затримати здачу результату робіт, а також належні замовнику устаткування, залишки матеріалів, інше майно до повного завершення розрахунків (ст. 712 ЦК). У договорі підрядник може відмовитися від цього права, і зазначений спосіб забезпечення виконання зобов'язання застосовуватися не буде.
При економії підрядника і зменшенні його витрат на виконання роботи (економія на матеріалах і обладнанні, на роботах (послугах) третіх осіб) тверда і приблизна ціни (кошторису) залишаються незмінними, навіть якщо витрати були враховані в ціні договору. Головне, щоб економія не впливала на якість роботи, а результат відповідав передбаченому договором. Зекономлені кошти належать підряднику (ст. 710 ЦК). Сторони вправі відійти від цього принципу і передбачити в договорі розподіл між ними економії, отриманої підрядником.
Роботи, як правило, виконуються коштом підрядника, тобто з його матеріалів, на його обладнанні, і відповідні витрати апріорі включаються до ціни договору. Однак матеріали можуть бути надані і замовником. У цьому випадку відносини сторін підпорядковуються спеціальними правилами (ст. 713 ЦК). Питання, пов'язані із забезпеченням робіт матеріалами, обладнанням та іншим майном, врегульовані в ЦК у трьох аспектах. По-перше, закріплюється принцип розподілу між сторонами ризиків випадкової втрати, пошкодження, псування майна. По-друге, встановлюються умови використання матеріалів та обладнання підрядником. По-третє, передбачаються наслідки використання матеріалів з вадами, що вплинули на якість результату робіт.
Ризики випадкової загибелі або випадкового пошкодження матеріалів та обладнання відносяться на надала їх сторону (п. 1 ст. 705), тобто на власника. На підрядника покладається обов'язок використовувати матеріали замовника обачно і економно, нести відповідальність за їх збереження і правильне використання, після закінчення робіт замовнику невикористаний матеріал або за угодою сторін - зменшити вартість робіт на вартість матеріалу, що залишився у підрядника. За підсумками виконання робіт підрядник складає звіт про використання матеріалів замовника. Замовник, який надав матеріали чи обладнання з недоліками, позбавляється права відмовити підрядчику в оплаті його роботи, якщо її результат не відповідає встановленим вимогам (п. 2 ст. 713 ЦК).
Контроль і вказівки замовника - одна з форм захисту його інтересів у своєчасному отриманню належного результату. Враховуючи виконання підрядником роботи на свій страх і ризик і покладання на нього відповідальності за її результат, право замовника на контроль і вказівки має певні обмеження (п. 1 ст. 715, п. 1 ст. 716 ЦК). Замовник має право в будь який час перевіряти хід і якість робіт, але втручатися в діяльність підрядника не має права. Вказівки замовника про спосіб виконання робіт обов'язкові для підрядника лише у випадку, якщо вони не приведуть до несприятливих наслідків для замовника.
Коли за будь-якими обставинами, не залежних від підрядчика, виникає загроза невиконання, неналежного виконання договору, підрядник сам зобов'язаний попередити замовника і запросити у нього вказівки щодо своїх дій (ст. 716 ЦК). На час, поки такі вказівки не отримані, підрядник повинен призупинити роботу. До числа таких обставин відносяться недоліки устаткування, матеріалів, технічної документації, переданих замовником, недоліки оброблюваної речі, а також неправильні вказівки замовника про способи виконання робіт.
Приймання замовником роботи підрядника. Термін і порядок приймання, за змістом ст. 720 ЦК, повинні бути зазначені в договорі. Це правило сформульоване як імперативне, а термін і порядок приймання - як істотні умови договору.
Обов'язок оглянути і прийняти виконану роботу у строки і в порядку, встановлені договором, лежить на замовнику. Підрядник лише зобов'язаний брати участь у прийманні (п. 1 ст. 720 ЦК), тобто ініціатива проведення приймання виходить від замовника. Згідно з договором будівельного підряду підрядник зобов'язаний сповістити замовника про завершення робіт (п. 1 ст. 753 ДК), і тільки після одержання повідомлення замовник приступає до прийняття. У загальних положеннях про підряд такої вимоги немає. З цієї причини замовник, не приступив до приймання в установлений у договорі термін (незалежно від одержання повідомлення від підрядника), буде вважатися таким, що прострочив і підрядник має право застосувати наслідки прострочення, передбачені ст. 738 ЦК.
При настанні узгодженого терміну приймання проводиться замовником в будь-якому випадку, навіть якщо замовнику явно відомо про наявність у роботі недоліків. Результати приймання, в тому числі допущені відступи від умов договору, фіксуються в акті або іншому рівнозначному документі. Прострочення в прийнятті роботи, а також у підписанні акта належить на замовника, за винятком випадків, коли підрядник ухиляється від участі в ній і підписанні акту. Обов'язки замовника оглянути і прийняти результат робіт відповідає його ж обов'язок зафіксувати виявлені недоліки в акті і негайно повідомити про це підрядника.
Невиконання замовником обов'язків по фіксації відступів, що погіршують результат робіт, або інших недоліків, а також негайного повідомлення про них підрядника, тягне для замовника несприятливі наслідки. Він не має права посилатися на такі недоліки в подальшому при пред'явленні вимог, пов'язаних з неналежним виконанням підрядником умов договору, або заперечуючи на вимоги підрядчика оплатити роботу (п. 2 ст. 720 ЦК).
З урахуванням цього правила необхідно розглядати і п. 12 інформаційного листа Президії Вищого Арбітражного Суду РФ від 24 січня 2000 р. "Огляд практики вирішення спорів за договором будівельного підряду", відповідно до якого наявність акта приймання робіт, підписаного замовником, не позбавляє замовника права представити суду заперечення за обсягом і вартості робіт. Заперечення можуть бути представлені підряднику замовником, що підписали акт без застережень, якщо це не суперечить правилам ст. 720 ЦК. Замовник буде мати право на заперечення, коли акт оформляв приймання проміжних етапів, або замовник оскаржує підсумкову ціну робіт, яка за умовами договору визначається на момент приймання виходячи з їх фактичного обсягу (наприклад, з фактичного числа пофарбованих автомобілів або витрачених підрядником на ремонт обладнання людино- годин, не збігаються з зафіксованими в акті, і т.д.).
Якщо замовник підписав документ про приймання без огляду результату робіт, він не має права в подальшому посилатися на явні недоліки, які можна було виявити при звичайному способі приймання. Право посилатися на приховані недоліки, у тому числі навмисно приховані підрядником, він зберігає.
Конструкція "не має право посилатися", на жаль, не отримала достатньо чіткого трактування в юридичній теорії і правозастосовчій практиці. З одного боку, тут може матися на увазі процесуальне обмеження, тобто при розгляді спору суд не повинен враховувати вимоги або заперечення замовника, якщо вони засновані на фактах наявності таких недоліків, а докази, що підтверджують ці недоліки, не можуть братися до уваги судом при винесенні рішень. Такий висновок, проте, не знаходить підтвердження в цивільному процесуальному та арбітражному процесуальному законодавстві, оскільки відсутність права посилатися на недоліки не можна пов'язати ні з принципом відносності, ні з принципом допустимості доказів. З іншого боку, тут може матися на увазі, що підрядник звільняється від відповідальності за недоліки роботи, а замовник втрачає право на отримання результату роботи належної якості, якщо замовник прийняв роботу, не обговоривши недоліки. Цей висновок також не може вважатися безумовно вірним, оскільки буквального підтвердження в законі не знаходить. Найбільш правильно в даному випадку говорити про встановлення межі в здійсненні прав замовника, оскільки закон може поставити захист цивільних прав в залежність від того, чи здійснювалися ці права розумно і сумлінно (п. 3 ст. 10 ЦК). Нерозумне і недобросовісне здійснення права замовника по огляду і належної приймання робіт позбавляє його можливості вимагати примусової захисту своїх прав на отримання належного результату, але не позбавляє його цього права взагалі.
Про явні недоліки замовник зобов'язаний сповістити підрядника негайно після їх виявлення під час приймання. Про приховані недоліки замовник зобов'язаний сповістити підрядника у розумний строк після їх виявлення. Про те, що розуміється під звичайним способом приймання, ЦК не каже. Вживання терміну "звичайний" дозволяє віднести такий спосіб до числа звичаїв ділового обороту, поширених у підприємницькій сфері (ст. 5 ЦК). Якщо правила приймання встановлені на рівні закону чи іншого правового акту, то прихованими будуть вважатися недоліки, які не могли бути виявлені в результаті встановлених цими актами процедур. Форма повідомлення у законі не визначено, з чого випливає, що вона може бути як письмовою, так і усною. При цьому замовник зацікавлений в напрямку саме письмового повідомлення, що підтверджує виконання ним своїх зобов'язань щодо інформування підрядника.
При виникненні спору щодо недоліків за вимогою кожної зі сторін призначається експертиза. Витрати з проведення експертизи несе підрядник. Однак якщо експертизою встановлено відсутність недоліків або причинно-наслідковий зв'язок між діями підрядника та недоліками робіт не виявлена, витрати з експертизи несе сторона - ініціатор її проведення, а якщо експертиза призначалася за угодою сторін - обидві сторони порівну.
На замовника, який ухиляється від прийняття результату робіт у встановлені терміни, переходить ризик випадкової загибелі виготовленої, обробленої або переробленої підрядчиком речі (п. 7 ст. 720 ЦК). Момент переходу ризиків визначений як момент закінчення термінів для приймання робіт. Крім того, при ухиленні замовника від приймання підрядник має право, якщо інше не встановлено договором, після закінчення місяця з дня, коли роботи повинні бути прийняті замовником, продати їх результат, а виручену суму внести на ім'я замовника в депозит нотаріуса або суду в порядку ст. 327 ЦК (п. 6 ст. 720 ЦК). Про намір реалізувати результат робіт підрядник зобов'язаний попередити замовника не менше двох разів не раніше, ніж через місяць з моменту початку прострочення.
Складнощі з реалізацією результату робіт виникають в тому випадку, коли результат не представляє собою окремого об'єкта цивільного права, а виражений в поліпшеннях або зміни (обробці) речі, належить замовнику. Оброблена річ, невіддільні поліпшення, виходячи з буквального тлумачення п. 6 ст. 720 ЦК, продані бути не можуть. Якщо результат робіт висловився у створенні нової речі з матеріалів замовника, перешкод для її продажу відповідно до п. 6 ст. 720 ЦК немає.
Якщо результат робіт повинен прийматися за участю представників держави (наприклад, приймання житлового будинку держкомісією), часто виникає питання, чи є таке приймання прийманням за договором підряду, чи може акт державної комісії розглядатися як документ, що засвідчує приймання результату замовником? З точки зору буквального змісту п. 2 ст. 720 ЦК акт держкомісії можна розглядати і як документ про приймання робіт замовником, проте лише коли при прийманні присутні представники замовника і підрядника, а перевірка результату проводиться за всіма позиціями, визначеним у договорі підряду, нормативних актах як необхідні характеристики результату робіт. Стаття 720 (п. 2) ЦК, так само як і інші норми загальних положень про підряді, не містить формальних вимог до документа, що оформляє приймання. Будь-який документ, в якому виражена воля замовника прийняти і обов'язок підрядника передати закінчений результат робіт, може розглядатися як документ про приймання.
4. Відповідальність за договором підряду. Умови настання відповідальності за порушення договору підряду аналогічні загальним умовам відповідальності за невиконання, неналежне виконання зобов'язань. За загальним правилом, сторона, яка порушила зобов'язання, несе відповідальність лише за наявності вини. На суб'єкта підприємницької діяльності відповідальність покладається незалежно від вини, звільняють його від відповідальності тільки обставини непереборної сили.
Основні обов'язки підрядника - виконання роботи належної якості та в строк. Отже, порушення з боку підрядника, як правило, полягають у невиконанні роботи взагалі, неналежному (неякісному) виконанні, простроченні у виконанні роботи і в здачі її результату замовникові.
Якість роботи виражається у відповідності її результату цілям договору. Воно має відповідати умовам самого договору, а якщо в договорі вимоги до якості не обумовлюються або відображаються не повністю, - вимогам, що звичайно ставляться до робіт такого ж роду, а також вимогам законів та інших нормативних актів. Необхідними характеристиками результат роботи повинен мати до моменту передачі його замовникові та, крім того, бути придатним для використання за призначенням у межах розумного строку.
Придатність для використання визначається вимогами, зазначеними в договорі, а якщо договір їх не містить, то відповідно до звичайними вимогами для використання результатів роботи подібного роду. Законом, правовими актами чи встановленому ними порядку можуть встановлюватися обов'язкові вимоги до результатів робіт.
Наслідки порушень строків договору настають у разі порушення початкового, остаточного чи проміжного термінів.
Зобов'язання сторін носять зустрічний характер. При простроченні у виконанні зобов'язань з боку замовника щодо початкового або проміжного термінів у підрядника може не виявитися фактичної можливості розпочати роботи або продовжити їх виконання. Для цих випадків у п. 1 ст. 719 ЦК встановлено особливе правило, за яким при невиконанні зобов'язань замовником, перешкоджає початку або продовження робіт (у тому числі при простроченні у наданні речі, яка повинна оброблятися (перероблятися), обладнання та матеріалів (якщо за умовами договору вони надаються замовником), технічної документації ), підрядник має право не приступати до роботи, а розпочату роботу призупинити. Таке ж право є у підрядника, коли при фактичній відсутності прострочення тим не менш є обставини, очевидно свідчать про те, що замовник не виконає обов'язки в строк. Крім того, підрядник має право відмовитися від виконання договору і вимагати відшкодування збитків, якщо інше не встановлено договором.
Прострочення у прийманні замовником результату робіт, як вже говорилося, може бути підставою для продажу підрядником результатів робіт з відшкодуванням своїх збитків з вирученої суми.
Якщо у простроченні приймання винен підрядник, він зобов'язаний відшкодувати замовнику викликані цим збитки. Крім того, підрядник буде нести відповідальність за наслідки випадково настала після прострочення неможливості виконання (п. 1 ст. 405 ГК). Якщо внаслідок прострочення підрядника договір втратив інтерес для замовника, замовник має право відмовитися від виконання і вимагати відшкодування збитків (п. 2 ст. 405 ГК).
Для пред'явлення претензій до підрядника щодо прихованих недоліків необхідно дотриматися умови про період, протягом якого ці недоліки мають бути виявлені. Законодавець визначає його як "розумний термін, але в межах двох років, з дня прийняття результату робіт". Інші строки можуть встановлюватися законом або випливати із звичаїв ділового обороту. Терміном для виявлення недоліків є і гарантійний термін.
Гарантійний термін - період часу, протягом якого результат повинен відповідати встановленим вимогам щодо якості. Гарантійний строк може бути передбачений законом, іншим правовим актом, самим договором і навіть випливати зі звичаїв ділового обороту.
При гарантійному терміні, тривалість якого менше двох років, претензії можуть пред'являтися замовником, якщо недоліки були виявлені після закінчення гарантійного терміну, але в межах двох років з моменту прийняття.
Одне із значень гарантійного терміну полягає в тому, що замовник до його закінчення звільняється від необхідності доводити, що виявлені ним недоліки виникли з вини підрядника. Навпаки, підрядник, не згодний із застосуванням до нього заходів відповідальності, має довести власну невинність і провину замовника у виявлених недоліках. Після закінчення гарантійного терміну вже на замовнику буде лежати обов'язок доводити, що недоліки виникли або до моменту передачі йому результату робіт, або з причин, які існували до цього моменту.
Після виявлення замовником недоліків прийнятої роботи починається перебіг строку позовної давності. Термін є скороченим і становить один рік. Для будівельного підряду діє трирічний термін позовної давності. Позовна давність починає текти з моменту виявлення недоліків. Стаття 725 (п. 2) ЦК передбачає особливе правило, за яким у разі прийняття замовником робіт по частинах протягом терміну позовної давності починається з моменту, коли робота була прийнята в цілому. Якщо заява замовника про виявлені недоліки було зроблено підряднику протягом гарантійного терміну, позовна давність починає текти з моменту такої заяви.
Вимоги, які замовник має право пред'явити підрядникові у зв'язку з недоліками роботи, визначені у ст. 723 ЦК.
Якщо інше не встановлено в законі або договорі, замовник у разі виконання роботи неналежної якості має право за своїм вибором вимагати безоплатного усунення недоліків у розумний строк, пропорційно зменшенню встановленої за роботу ціни, відшкодування своїх витрат на усунення недоліків, якщо право замовника на їх усунення передбачено договором .
Отримавши вимога, підрядник на свій розсуд може виконати роботу заново. Замовникові при цьому відшкодовуються збитки, викликані простроченням, а замовник зобов'язаний повернути підряднику результат роботи, якщо це можливо з її характеру (тобто результат являє собою новостворену річ або віддільні поліпшення існуючої речі).
За наявності суттєвих недоліків, а також якщо недоліки підрядником не були усунені, замовник має право відмовитися від договору і вимагати відшкодування завданих збитків.
У договорі може бути передбачено, що підрядник звільняється від відповідальності за недоліки, якщо вони виникли не з його вини. Ввести в договір положення, що звільняє підрядника від відповідальності за винне неналежне виконання роботи, не можна. Воно буде вважатися нікчемним (п. 4 ст. 723 ЦК).
Припинення договору. Договір підряду припиняється з загальних підставах припинення зобов'язань. Існують і особливі підстави для його припинення.
Розірвання з ініціативи підрядника допускається, якщо замовник відмовляється збільшити ціну договору при істотному зростанні вартості матеріалів і обладнання, наданих підрядчиком, а також надають йому третіми особами послуг (п. 6 ст. 709 ЦК). Підрядник має право розірвати договір, коли замовник, незважаючи на своєчасне і обгрунтоване попередження, у розумний строк не замінить непридатні або недоброякісні матеріал, обладнання, технічну документацію або передану для переробки (обробки) річ, не змінить вказівок про спосіб виконання роботи або не прийме інших необхідних заходів для усунення обставин, що загрожують придатності речі.
Замовник має право розірвати договір, якщо: не згоден на перевищення приблизного кошторису, при необхідності додаткових робіт; підрядчик не приступає своєчасно до виконання договору підряду або виконує роботу настільки повільно, що закінчення її до строку стає явно неможливим (п. 2 ст. 715); в роботі є відступи від умов договору або інші недоліки, які або істотні і непереборні, або, в разі фізичної усунути, не усуваються підрядником в розумний строк (п. 3 ст. 723 ЦК).
Особливим підставою розірвання договору з ініціативи замовника є відмова від договору (ст. 717 ЦК). Замовник має право відмовитися від договору незалежно від наявності будь-яких поважних причин. Досить його простого бажання, але необхідне дотримання кількох умов. По-перше, відмова допускається тільки до моменту здачі замовнику результату робіт. По-друге, замовник повинен направити підряднику повідомлення про відмову від договору. По-третє, замовник зобов'язаний оплатити підряднику ціну робіт, фактично виконаних до моменту розірвання. По-четверте, на замовника покладається обов'язок відшкодувати підрядникові збитки (збиток і упущену вигоду), але лише в межах різниці між ціною всіх робіт за договором і ціною, сплаченої за їх частина, фактично виконану до моменту розірвання договору.

§ 2. Побутовий підряд
1. За договором побутового підряду одна сторона - підрядник, який здійснює підприємницьку діяльність, зобов'язується виконати за завданням замовника-громадянина певну роботу, покликану задовольняти побутові та інші особисті потреби громадянина, а замовник - прийняти роботу та оплатити її (п. 1 ст. 730 ЦК).
У визначенні договору підряду відбиваються його основні особливості. Вони проявляються, по-перше, в специфіці суб'єктного складу, по-друге, у специфіці роботи, що виконується за цим договором.
Підрядником завжди виступає комерційна організація або індивідуальний підприємець, що професійно займається виконанням відповідних робіт. Замовником може бути тільки громадянин, який замовляє виконання роботи для цілей, не пов'язаних з підприємницькою діяльністю. Договір відноситься до числа публічних. Підрядник зобов'язаний за наявності у нього фактичної можливості укладати договір на виконання роботи з кожним звернулися до нього громадянином на однакових для всіх умовах.
Основним нормативним актом, що регулює відносини побутового підряду, є ГК (ст. 730 - 739). У частині, не врегульованій ГК, до побутового підряду застосовуються Закон РФ "Про захист прав споживачів", а також інші правові акти, прийняті відповідно до ЦК.
Постановою Уряду РФ від 15 серпня 1997 р. N 1025 затверджено Правила побутового обслуговування населення в Російській Федерації. Важливе значення мають нормативні акти колишнього Міністерства з антимонопольної політики і підтримки підприємництва, зокрема Наказ МАП Росії від 20 травня 1998 р. N 160 "Про деякі питання, пов'язані із застосуванням Закону Російської Федерації" Про захист прав споживачів ". Роз'яснення практики застосування судами справ про захист прав споживачів дано у Постанові Пленуму Верховного Суду РФ від 29 вересня 1994 р. N 7 "Про практику розгляду судами справ про захист прав споживачів".
СЗ РФ. 1997. N 34. Ст. 3979; 1999. N 41. Ст. 4923; 2000. N 41. Ст. 4083.
БНА РФ. 1999. N 2; N 18-19.
БВС РФ. 1995. N 1; 1997. N 1, 3; 2001. N 2, 11.
2. Форма договору. ЦК не передбачає спеціальних правил про форму договору побутового підряду. Отже, потрібно керуватися загальними положеннями про форму угод, за якими договір між громадянином і юридичною особою укладається в простій письмовій формі. Це положення повторено в Правилах побутового обслуговування населення в Російській Федерації (п. 4). Різновидом письмової форми договору, як випливає із зазначених Правил, є квитанція, а також інший документ, який повинен містити такі відомості, як: фірмове найменування і місцезнаходження організації-виконавця (для індивідуального підприємця - прізвище, ім'я, по батькові, відомості про державну реєстрацію) ; вид роботи; ціна роботи; точне найменування, опис і ціна матеріалів (речі), якщо робота виконується з матеріалів виконавця або з матеріалів (з річчю) споживача; відмітка про оплату споживачем повної ціни послуги (роботи) або про внесеному аванс, дати прийому і виконання замовлення; гарантійні терміни на результати роботи, якщо вони встановлені; інші необхідні дані, пов'язані зі специфікою виконуваних робіт; посаду особи, яка прийняла замовлення, і його підпис, а також підпис споживача, яка здала замовлення.
Відповідно до Правил договір про виконання роботи, що виконується в присутності споживача, може оформлятися також шляхом видачі касового чека, квитка і т.п., тобто укладатися в усній формі.
3. Предметом договору є виконання робіт, призначених для задоволення побутових та інших особистих потреб замовника. Оскільки договір побутового підряду це, як правило, договір приєднання, у ЦК передбачено, що підрядник не має права нав'язувати замовникові включення до договору додаткової роботи або послуги. Схоже правило встановлено в п. 3 ст. 16 Закону "Про захист прав споживачів", за яким споживач має право вимагати від виконавця повернення сум, сплачених за надання без його згоди додаткових послуг.
Важливо зазначити, що правові відносини між замовником і підрядником виникають ще до укладення між ними договору. Це так звані інформаційні відносини, підставою для виникнення яких служить звернення замовника до підрядчика за наданням інформації про суть роботи й умови договору. Закон "Про захист прав споживачів", розкриваючи в преамбулі правовий статус споживача, прямо говорить про те, що споживач - громадянин, не тільки замовляє, а й має намір замовити роботи або послуги. Таким чином, суб'єктивним правам споживача, що є у нього до моменту укладення договору, відповідає характеристика його правового статусу. Мінімальний обсяг відомостей, який підрядник повинен довести до відома замовника, - сама робота, її види і особливості, ціна і форма оплати. Інші відомості повідомляються замовнику на його прохання (ст. 732 ЦК).
Невиконання підрядником обов'язків з надання інформації дає замовнику право вимагати відшкодування збитків, спричинених необгрунтованим ухиленням підрядника від укладення договору за правилами ст. 445 ГК (укладення договору в обов'язковому порядку). Якщо договір вже укладений, замовник має право розірвати його в односторонньому порядку без оплати виконаної роботи, проте тільки коли з-за неповноти або недостовірності інформації робота не має властивості, які мав на увазі замовник (ч. 2 п. 2 ст. 732 ЦК). Тягар доказування того, що властивості роботи, передбачувані замовником, відрізняються від фактично досягнутих, буде лежати на самому замовника. Тут, на жаль, замовник зіткнеться з відомими труднощами, оскільки довести, які властивості роботи він дійсно мав на увазі при укладанні договору, не просто, тому що мова йде про внутрішнє і суб'єктивному ставленні замовника до передбачуваного результату робіт.
Обов'язки інформаційного характеру лежать на підряднику не тільки до, а й після укладення договору. При здачі роботи підрядник зобов'язаний проінформувати замовника про вимоги, яких необхідно дотримуватися для ефективного і безпечного використання результату, і наслідки їх недотримання.
Крім предмета до істотних умов договору ГК відносить ціну робіт. Відповідно до ст. 735 ДК ціна визначається тільки за згодою сторін. Ціни на окремі види робіт можуть встановлюватися або регулюватися державою, проте сторони можуть відступити від них, але лише у бік зменшення.
За загальним правилом, розрахунки проводяться після остаточної здачі замовнику результатів робіт, однак це правило диспозитивно, і за згодою замовника допускається оплата ціни робіт авансом.
Крім ціни замовник зобов'язаний оплатити вартість матеріалів, якщо роботи виконуються коштом підрядника і матеріали закуповуються ним самостійно. Презумпція про те, що роботи виконуються коштом підрядника, в нормах, присвячених побутовому підряду, немає. З одного боку, тут буде діяти загальне правило ст. 704 ЦК, з іншого - ст. 34 Закону "Про захист прав споживачів", за якою підрядник зобов'язаний виконати роботу зі свого матеріалу, якщо замовник не вимагає виконання роботи з матеріалу, наданого їм.
Вартість матеріалу підрядника оплачується замовником при укладанні договору. Оплата здійснюється повністю або в частині у залежності від угоди сторін, проте при частковій оплаті розрахунки мають бути завершені до моменту приймання-передачі результатів робіт. Допускається надання матеріалів замовнику в кредит, у тому числі на умовах розстрочки платежу. У цьому випадку до відносин сторін будуть застосовуватися правила ст. 823 ГК "Комерційний кредит". Ціна матеріалів, певна при укладенні договору, надалі перегляду не підлягає, і її перерахунок не проводиться.
Матеріал, наданий замовником, вказується у квитанції або іншому документі, що засвідчує укладення договору підряду. Як мінімум відбивається точне найменування, опис і ціна матеріалу, яка визначається за згодою сторін. В опис матеріалу слід включати його якісні та кількісні характеристики, а також, якщо матеріал має будь-які індивідуальні особливості, - ці особливості. У силу того, що договір підряду, як правило, є договором приєднання і підрядник виступає в ньому як більш сильна і професійно підготовлена ​​сторона, замовник має право згодом оскаржувати зафіксовану в квитанції ціну матеріалу в судовому порядку.
Відповідно до загальних положень про підряді підрядчик несе відповідальність за збереження наданого замовником матеріалу (ст. 714 ЦК), зобов'язаний використовувати його економно і ощадливо, після закінчення робіт надати замовнику звіт про використання матеріалу, повернути його залишок або за згодою замовника зменшити ціну робіт на вартість залишається невикористаного матеріалу (п. 1 ст. 713 ЦК).
Після закінчення робіт сторони здійснюють приймання-передачу їх результату. Підрядник зобов'язаний передати, а замовник прийняти результати робіт. Неявка замовника за результатом може спричинити для підрядника несприятливі наслідки, що виражаються, по-перше, в необхідності зберігати результат робіт і нести для цього відповідні витрати, по-друге, саме з моментом отримання замовником результату пов'язаний, за загальним правилом, момент розрахунків за договором. Якщо замовник в обумовлений термін не є за результатом роботи, підрядник має право, письмово попередивши замовника, зі спливом двомісячного строку з моменту попередження, продати результат робіт за розумну ціну, з вирученої суми утримати всі належні підряднику платежі, а залишок внести на депозит нотаріуса або суду в порядку, передбаченому ст. 327 ЦК.
4. При виявленні недоліків робіт замовник має право пред'явити підряднику вимоги, встановлені ЦК, а також застосувати заходи цивільно-правової відповідальності, що випливають із закону або договору.
Категорії "недоліки" і "істотні недоліки" розкриваються в преамбулі Закону "Про захист прав споживачів". До недоліків відносяться будь-які невідповідності роботи обов'язковим вимогам, визначеним у Законі або в установленому Законом порядку, або умовам договору, або цілям, для яких роботи такого роду звичайно використовуються, або цілям, про які підрядник був поставлений до відома при укладенні договору. До істотних належать такі недоліки, усунення яких неможливе взагалі, тягне несумірні витрати часу та грошових коштів; недоліки, що виявляються неодноразово чи з'являються знову після їх усунення, інші подібні недоліки.
Вимоги про усунення будь-яких недоліків можуть бути пред'явлені, якщо вони були виявлені під час приймання результатів роботи чи після її прийняття в протягом гарантійного терміну. Коли гарантійні терміни не встановлено, замовник може пред'явити вимоги, якщо недоліки виявлено у межах розумного строку, але не більше двох років, а якщо роботи велися щодо нерухомого майна (будівництво, ремонт, реконструкція) - протягом п'яти років. Відповідно до п. 1 ст. 737 ЦК, виявивши недоліки, замовник має право пред'явити одну з вимог, зазначених у ст. 723 ЦК (див. загальні положення про договір підряду), або зажадати повторного безоплатного виконання роботи або відшкодування понесених ним витрат на усунення недоліків своїми силами чи силами третьої особи.
При виявленні істотних недоліків замовник у відповідності до п. 2 ст. 737 ГК зобов'язаний довести, що недоліки виникли до прийняття результату робіт або з причин, які існували до цього. Вимога про безоплатне усунення істотних недоліків, на відміну від вимог, пов'язаних з іншими недоліками, може бути пред'явлено не тільки, коли вони були виявлені в межах дворічного терміну, але і після його закінчення в межах терміну служби створеної (відремонтованої) підрядником речі. Якщо термін служби не встановлено - протягом 10 років. При відмові або ухиленні підрядника від задоволення вимоги про безоплатне усунення недоліків замовник може за своїм вибором вимагати повернення частини ціни, сплаченої за роботу; відшкодування витрат, понесених у зв'язку з усуненням недоліків своїми силами; відмовитися від договору і вимагати відшкодування понесених збитків.
При тлумаченні ст. 737 ГК виникають певні складнощі. Завжди або не завжди на замовнику при виявленні істотних недоліків лежить тягар доведення того, що вони виникли до моменту приймання-передачі, або виникли з причин, що були до цього моменту? Висновок про те, що тягар доказування завжди лежить на замовнику, зустрічається в юридичній літературі <*>. На наш погляд, більш правильно інше тлумачення ст. 737 ЦК. Пункт 1 ст. 737 є загальним правилом, застосовуваним при виявленні будь-яких недоліків протягом гарантійного терміну або розумного строку в межах двох років з моменту прийняття результату робіт. Стаття 737 (п. 2 і 3) ЦК встановлює особливості для пред'явлення вимог, пов'язаних з істотними недоліками (у тому числі особливе правило щодо покладення на замовника тягаря доказування), але поширюються вони лише на випадки, коли недоліки виявлені за межами строків, визначених у п. 1 ст. 737 ЦК. Тому доводити причину виникнення недоліків замовник зобов'язаний, якщо виявив їх після закінчення дворічного терміну.
КонсультантПлюс: примітка.
Коментар до Цивільного кодексу Російської Федерації, частини другий (постатейний) (під ред. Т. Є. Абова, А. Ю. Кабалкіна) включений до інформаційного банку відповідно до публікації - Видавництво "Юрайт", 2004.
Див, наприклад: Коментар до цивільного кодексу Російської Федерації, частини другий / Под ред. Т.Є. Абова і А.Ю. Кабалкіна. М., 2002. С. 406.
Особливість побутового підряду в тому, що крім вимог, визначених у ст. 737 і 723 ЦК, замовник на підставі ст. 739 ДК має право ставити вимоги, аналогічні вимогам покупця, пов'язаних з придбанням товару неналежної якості (ст. 503 - 505 ЦК).
Договір побутового підряду припиняється з загальних підставах припинення підрядних відносин, за одним винятком. Наслідки відмови замовника від договору (п. 2 ст. 731 ЦК) інші, ніж передбачені в загальних положеннях про підряд (ст. 717 ЦК). Замовник, що відмовився від договору, оплачує підряднику частину ціни пропорційно фактично виконану роботу і відшкодовує витрати, зроблені підрядником з метою виконання договору, якщо вони не увійшли в ціну вже виконаної роботи. За загальним положенням, крім виплати пропорційної частини ціни робіт замовник в межах різниці між ціною всього і фактичного обсягу робіт відшкодовує підрядчику збитки, що включають як прямі збитки, так і упущену вигоду. При відмові від договору побутового підряду стягнення упущеної вигоди підрядника виключено.

§ 3. Договір будівельного підряду
1. Поняття договору будівельного підряду. Основною сферою застосування договору будівельного підряду є діяльність зі створення, реконструкції, модернізації основних виробничих і невиробничих фондів. Разом з тим досить поширені і договори, укладені для задоволення побутових або інших потреб громадян (при будівництві гаражів, дачних будинків, котеджів та ін.). Роботи, що виконуються на його підставі, ведуть до створення або оновлення об'єктів нерухомості: забудові міських і сільських поселень, розвитку інженерної, транспортної та соціальної інфраструктур, збереженню об'єктів історико-культурного призначення і т.п.
Узгодження державних, громадських і приватних інтересів у галузі будівництва забезпечується органами державної влади та місцевого самоврядування. Воно здійснюється як шляхом державної підтримки інвестиційних будівельних проектів та спрямування фінансових ресурсів на державні (муніципальні) потреби, надання пільгових умов користування природними ресурсами, так і шляхом становлення державного технічного регулювання, містобудівних нормативів, визначення основних принципів ціноутворення і кошторисного нормування в будівництві і т. п.
Діяльність з будівництва включає виконання загальнобудівельних, оздоблювальних, санітарно-технічних, спеціальних і монтажних робіт і т.п. Вона може здійснюватися за рахунок фінансових коштів замовника робіт (замовник при цьому є і інвестором) або за рахунок коштів інших осіб, які вкладають у будівництво кошти або інші інвестиції і не є замовниками робіт. В останньому випадку інвесторами можуть виступати, зокрема, органи, уповноважені управляти державним і муніципальним майном, а також майбутні користувачі об'єктів - фізичні та юридичні особи, як російські, так і іноземні.
Роботи на підставі договору будівельного підряду виконуються зазвичай спеціалізованими будівельними, монтажними, пусконалагоджувальними та іншими організаціями.
Будівельні та інші роботи за участю спеціалізованих будівельно-монтажних організацій, однак, виконуються не тільки на підставі договору будівельного підряду. Зокрема, у ряді великих міст житлове та гаражне будівництво ведеться на підставі так званих інвестиційних контрактів, складених за типом договору простого товариства (спільної діяльності). Їх учасниками виступають інвестори - майбутні власники нерухомості. У число інвесторів можуть входити і будівельно-монтажні організації, що здійснюють внесок у загальну справу у вигляді матеріалів, обладнання та будівельно-монтажних робіт. Така схема договірних зв'язків дозволяє інвесторам будувати об'єкти власними силами, не укладаючи між собою договори будівельного підряду. Див: Узагальнення практики розгляду судами Російської Федерації справ у спорах між громадянами та організаціями, що залучають грошові кошти громадян для будівництва багатоквартирних житлових будинків / / БВС РФ. 2003. N 2.
Стаття 740 ЦК визначає договір будівельного підряду наступним чином: за договором будівельного підряду підрядник зобов'язується у встановлений договором термін побудувати за завданням замовника певний об'єкт або виконати інші будівельні роботи, а замовник - створити підряднику необхідні умови для виконання робіт, прийняти їх результат і сплатити обумовлену ціну .
Договір будівельного підряду відшкодувальний, взаємний (сіналлагматіческій) і консенсусний. Він не є публічним договором. Однак у випадках, встановлених законом (ст. 445, 448 ЦК), його висновок може бути для сторін обов'язковим.
Основною відмітною ознакою договору будівельного підряду як різновиду договору підряду служить особлива область його використання. Договір будівельного підряду укладається на будівництво або реконструкцію підприємства, будівлі (в тому числі житлового будинку), споруди чи іншого об'єкта, а також на виконання монтажних, пусконалагоджувальних та інших нерозривно пов'язаних зі споруджуваним об'єктом робіт. Якщо ж зазначені спеціальні роботи не пов'язані з будівництвом, то вони становлять предмет звичайного договору підряду. Приміром, монтаж підрядником ліфтів на функціонуючому підприємстві регулюється загальними нормами про підряд. Іншими словами, стосовно одних і тих самих за характером робіт може застосовуватися різний правовий режим. За правилами про договір будівельного підряду можуть виконуватися роботи з капітального (але не поточному) ремонту будівель і споруд. Капітальний ремонт будівель і споруд на відміну від їх будівництва не створює нових об'єктів. Він проводиться з метою відновлення окремих елементів будівель і споруд.
Поняття будівництва включає як нове будівництво, так і роботи з розширення об'єкта.
ЦК (п. 2 ст. 740) допускає включення в договір будівельного підряду умови, згідно з яким підрядник бере на себе обов'язок протягом певного строку забезпечити експлуатацію об'єкта після його прийняття замовником.
Специфічний договір будівельного підряду - договір про будівництво "під ключ": підрядник приймає на себе всі обов'язки своїми силами і засобами, з своїх матеріалів побудувати за завданням замовника об'єкт, який передається замовнику в готовому вигляді, в стані, придатному до негайної експлуатації. При будівництві "під ключ" об'єктами будівництва найчастіше виступають житлові будинки, дачні споруди та ін.
Правове регулювання. Оскільки договір будівельного підряду - вид договору підряду, то до нього, якщо інше не передбачено спеціальними правилами про будівельний підряд, застосовуються загальні положення ЦК про підряд (п. 2 ст. 702). Так, загальними положеннями про підряд регулюються структура договірних зв'язків, умови про порядок оплати робіт, якості робіт, терміни, способи захисту, ціною та ін (ст. 706 - 709, 711, 712, 715, 724 ЦК та ін.)
Правила про договори підряду на капітальне будівництво, затверджені Постановою Ради Міністрів СРСР від 26 грудня 1986 р. N 1550, на території Російської Федерації не діють. Див. п. 6 Постанови Ради Міністрів - Уряди РФ від 14 серпня 1993 р. N 812 "Про затвердження Основних положень порядку укладання та виконання державних контрактів (договорів підряду) на будівництво об'єктів для федеральних державних потреб в Російській Федерації" / / САПП РФ. 1993. N 34. Ст. 3189.
До робіт з капітального ремонту будівель і споруд правила про договір будівельного підряду застосовуються, якщо інше не передбачено договором (п. 2 ст. 740 ЦК). Якщо ж у договорі на виконання робіт з капітального ремонту передбачено, що норми договору про будівельний підряд до нього не застосовуються, то буде діяти правовий режим, встановлений гол. 39 ЦК ("Оплатне надання послуг"). Не виключається і таке правове регулювання, коли відносини сторін будуть визначатися лише окремими правилами договору про будівельний підряд за умови, що це не торкнеться імперативних приписів гол. 39 ЦК. Таким чином, правило, в силу якого до виконання робіт з капітального ремонту застосовуються норми про будівельний підряд, представляє лише легальну презумпцію, відступ від якої можливо за згодою сторін.
Якщо ж замовником за договором будівельного підряду виступає громадянин, а роботи виконуються для задоволення його побутових або інших потреб (при будівництві гаража, дачного будиночка, житлового будинку та ін.), До такого договору відповідно застосовуються правила ЦК про побутовому підряді, але лише в частині , що стосується прав замовника (п. 3 ст. 740). Такий громадянин також користується правами, наданими споживачу Законом "Про захист прав споживачів".
Важливе місце в правовому регулюванні будівельного підряду займають нормативні акти публічного порядку, що регулюють умови і порядок вкладення інвестицій, що визначають вимоги в області містобудівного планування, використання земельних ділянок під будівництво, що регламентують технічні вимоги до виконання робіт, архітектурний і містобудівний нагляд, забезпечення дотримання вимог екологічної безпеки і т.п. До подібних актів відносяться, зокрема: Федеральні закони від 27 грудня 2002 р. "Про технічне регулювання" <1>, від 25 лютого 1999 р. "Про інвестиційну діяльність в Російській Федерації, здійснюваної у вигляді капітальних вкладень" <2>, від 9 липня 1999 "Про іноземні інвестиції в Російській Федерації" <3>, від 17 листопада 1995 р. "Про архітектурну діяльність в Російській Федерації" <4>, Містобудівний кодекс Російської Федерації <5> та ін <6>.
<1> СЗ РФ. 2002. N 52 (ч. I). Ст. 5140.
<2> СЗ РФ. 1999. N 9. Ст. 1096.
<3> СЗ РФ. 1999. N 28. Ст. 3493.
<4> СЗ РФ. 1995. N 47. Ст. 4473; 2003. N 2. Ст. 167.
<5> СЗ РФ. 1998. N 19. Ст. 2069; 2003. N 2. Ст. 167.
<6> Важлива роль у правовому регулюванні будівельного підряду належить також Постановою Уряду РФ від 27 грудня 2000 р. N 1008 "Про порядок проведення державної експертизи та затвердження містобудівної, передпроектної та проектної документації" / / Відомості Верховної. 2001. N 1 (ч. II). Ст. 135; Постановою Уряду РФ від 11 жовтня 2001 р. N 714 "Про затвердження Положення про формування переліку будов і об'єктів для федеральних державних потреб та їх фінансування за рахунок коштів федерального бюджету" / / Відомості Верховної. 2001. N 43. Ст. 4097; і ін
Іншою особливістю правового регулювання відносин з даного договору є наявність системи нормативно-технічних актів, тобто нормативних актів, що регламентують технічні процеси проектування об'єктів будівництва, будівельно-монтажних, пусконалагоджувальних робіт, а також визначають технічні вимоги до застосовуваних у будівництві матеріалам, конструкцій і виробів. Перш за все це СНиП - будівельні норми і правила. Широко поширені також державні та галузеві стандарти (ГОСТ, ОСТ) і технічні умови (ТУ) на будівельні матеріали, деталі й конструкції, технічні регламенти щодо будівель, будов, споруд.
Зазначені документи містять як обов'язкові, так і рекомендовані положення за відповідним кола питань. Так, обов'язкові положення СНіП, що визначають надійність будівель і споруд, міцність і стійкість будівельних конструкцій, безпека людей при аварійних ситуаціях. Як обов'язковими, так і рекомендаційними можуть бути положення державних стандартів щодо вимог до проектної, технологічної та іншої документації небудь вимог по розмірної та функціональної сумісності та взаємозамінності матеріалів та ін.
2. Структура договірних зв'язків за договором будівельного підряду визначається відповідно до загальних положень про структуру договірних зв'язків при підряді. Прийнято розрізняти просту і складну структури договірних зв'язків. Проста структура виникає, коли підрядник зобов'язується за завданням замовника виконати певні роботи самостійно, за допомогою укладення прямих договорів. Складна структура передбачає участь у будівництві декількох виконавців.
Для будівельного підряду в якості типу складної структури договірних зв'язків характерна система генерального підряду. Наприклад, генеральний підрядник за договором будівельного підряду на будівництво житлового комплексу бере на себе виконання основних будівельних робіт. До виконання окремих комплексів спеціальних робіт (опоряджувальних, робіт по монтажу ліфтів, благоустрою території тощо) можливе залучення декількох субпідрядників.
При великих обсягах робіт замовник може залучити до їх виконання декількох генеральних підрядників (по окремих дільницях або комплексам робіт).
За договором генерального підряду замовник має право передати не всі роботи, що входять в загальний комплекс робіт на об'єкті. Решта (непередані) роботи замовник може виконувати сам або за згодою генерального підрядника передати їх виконання ним відібраним виконавцям, з якими укладає безпосередні прямі договори, які входять у систему генерального підряду (п. 4 ст. 706 ДК). Система генерального підряду в поєднанні з прямими договорами широко розвинена при зведенні великих і складних промислових об'єктів. У цьому випадку, наприклад, договір на виконання загальнобудівельних робіт може бути укладений з організацією загальнобудівельного профілю, договір на монтаж технологічного або енергетичного обладнання - зі спеціалізованою монтажною організацією, договір на пусконалагоджувальні роботи - з організацією, що спеціалізується на налагодженні подібного обладнання, тощо д. Деякі з названих договорів цілком можуть бути договорами генерального підряду, а решта - прямими.
3. Сторони договору будівельного підряду. У ролі замовника вправі виступати фізичні та юридичні особи, включаючи іноземні. Замовники, як зазначалося раніше, не завжди є інвесторами. Нерідко на практиці функції замовника передаються інвестором майбутньому користувачеві об'єкта або спеціалізованої організації в силу того, що виконання функцій замовника вимагає спеціальних знань. При цьому між інвестором і замовником укладається договір. Найчастіше це договір доручення або агентський договір, згідно з якими посередницька організація зобов'язується укласти договір з підрядником від свого імені або від імені інвестора і бере на себе виконання юридичних та інших дій, пов'язаних із здійсненням функцій замовника.
Можливі й інші шляхи участі осіб, що володіють спеціальними знаннями в галузі будівництва, у відносинах, що виникають з договору будівельного підряду. Якщо замовник не володіє спеціальними знаннями або з інших причин не бажає в повному обсязі виконувати функції замовника, то контроль і нагляд за будівництвом об'єкта і прийняття від його імені рішень у взаєминах з підрядником він має право довірити третій особі - професіонала, інженеру або інженерної організації. При цьому замовник самостійно, без згоди підрядника, вибирає такого інженера (інженерну організацію) і укладає з ним договір про надання послуг, пов'язаних з контролем і наглядом за будівництвом (ст. 779 - 783 ЦК). Функції такого інженера (інженерної організації) повинні бути відображені і в підрядному договорі (ст. 749 ЦК).
Інженер (інженерна організація) діє від імені, в інтересах і за рахунок замовника. Відповідальність за його дії несе замовник, але за умови, що вони вчинені в рамках даних інженеру (інженерної організації) повноважень.
В якості підрядників у договорі будівельного підряду виступають підприємці: будівельні, будівельно-монтажні, пусконалагоджувальні та інші організації, створені в різних організаційно-правових формах а також індивідуальні підприємці. Окремі види діяльності, що становлять предмет аналізованого договору, підлягають ліцензуванню.
Нерідко у складі таких юридичних осіб створюються відокремлені підрозділи - філії у вигляді будівельних управлінь (СУ), монтажні управління (МУ) та ін, керівники яких від імені юридичної особи укладають договори будівельного підряду, що дозволяють філії безпосередньо виконувати функції підрядника.
В даний час перелік видів будівельної діяльності, що підлягають ліцензуванню, значно скорочений. Так, ліцензуванню підлягають: будівництво будівель і споруд I-го і II-го рівнів відповідальності за державними стандартами; роботи з монтажу, ремонту та обслуговування засобів забезпечення пожежної безпеки будівель і споруд. Див: ст. 17 Федерального закону від 8 серпня 2001 р. "Про ліцензування окремих видів діяльності" / / Відомості Верховної. 2001. N 33 (частина I). Ст. 3430; 2003. N 13. Ст. 1178; див. також: Положення про ліцензування діяльності з будівництва будівель та споруд I і II рівнів відповідальності відповідно до державного стандарту, затверджене Постановою Уряду РФ від 21 березня 2002 р. N 174 "Про ліцензування діяльності в галузі проектування та будівництва" / / СЗ РФ. 2002. N 12. Ст. 1149.
4. Форма договору будівельного підряду. Порядок його укладення. У § 3 гл. 37 ЦК не міститься вказівок щодо форми аналізованого договору. Виходячи зі ст. 161 ГК форма договору будівельного підряду повинна бути, як правило, письмова. Якщо ж його сторонами виступають два громадянина-підприємця, а сума угоди не перевищує 10 мінімальних розмірів оплати праці, договір може бути здійснений усно.
Порядок укладення договору будівельного підряду регулюється загальними положеннями ЦК для договорів, що укладаються за вільним розсуд сторін, згідно з якими вибір контрагента, визначення умов договору здійснюються сторонами самостійно або шляхом торгів. Широке поширення практики підрядних торгів становить важливу особливість укладення договору будівельного підряду. Порядок організації та проведення торгів визначається Положенням про підрядні торгах у Російській Федерації <*>.
Затверджено розпорядженням Держкоммайна Росії та Державного комітету РФ з питань архітектури та будівництва від 13 квітня 1993 р. N 660-р/18-7 / / БНА РФ. 1993. N 8; 1995. N 1.
У будівельному підряді важливо правильно визначити момент укладання договору. Він повинен вибиратися сторонами з урахуванням тієї обставини, що підрядник зобов'язаний виконати роботи відповідно до технічної документації, яка визначає обсяг, зміст робіт та інші вимоги до них, а також з кошторисом, що визначає вартість робіт (п. 1 ст. 743 ЦК). При цьому нерідко частиною технічної документації замовник повинен мати ще до початку робіт. Так, при будівництві (капітальному ремонті) об'єктів, експлуатація яких зачіпає публічні інтереси, до початку виконання робіт замовник у встановленому порядку зобов'язаний отримати дозвіл на їх проведення: отримати "право на будівництво (реконструкцію)" або "право на проведення капітального, планово-попереджувального ремонту, перепланування приміщень та ін " <*>. Передчасно було б укладати договір до отримання названих документів. Тому договори на виконання подібних робіт, як правило, полягають в той момент, коли майбутній замовник вже має частина технічної документації, необхідну і достатню для початку виконання робіт.
Підставою для отримання права на будівництво є розпорядчий акт державних органів або органів місцевого самоврядування, оформлений на підставі комплексу початково-дозвільної документації (ІРД). До складу ІРД входять: містобудівний висновок, що включає висновок із земельних відносин; висновок щодо інженерного забезпечення об'єкта; висновок екологічної експертизи (за необхідності) і ін
5. Ризик у договорі будівельного підряду. Відносини сторін з питання про розподіл ризиків регулюються правилами, що містяться в загальних положеннях про підряд (ст. 705 ДК і ін), і нормами § 3 гл. 37 ЦК.
Зауважимо також, що норми про розподіл ризиків між сторонами договору будівельного підряду значною мірою збігаються з містяться в загальних положеннях про підряд (ст. 705 ЦК). Перш за все це правило про те, що робота виконується на ризик підрядника. Ризик підрядчика зводиться до того, що він бере на себе, якщо інше не передбачено законом або угодою сторін, всі несприятливі наслідки, що виникають в силу випадкових обставин, не залежних від волі і поведінки сторін.
У той же час, в правилах про будівельному підряді, беручи до уваги його тривалі терміни і залежність багатьох умов будівництва від замовника, ряд ризиків переносяться з підрядчика на замовника. Тим самим у подібних ситуаціях знижується ризик підрядника.
Так, у п. 1 ст. 741 ЦК передбачено, що ризик випадкового пошкодження або випадкової загибелі об'єкта будівництва до моменту його приймання несе підрядник. Отже, при випадковій загибелі (пошкодженні) об'єкта будівництва до здачі його замовнику підрядник (як і при звичайному підряді) позбавлений права вимагати винагороди за виконані роботи.
Особливими є лише наступні положення. По-перше, п. 1 ст. 741 ГК на відміну від ст. 705 ЦК містить імперативні приписи і виключає прийняття сторонами іншого рішення про розподіл ризиків у подібних випадках.
По-друге, при загибелі (пошкодженні) не з вини підрядника результату окремого етапу робіт, яка настала до приймання робіт у цілому, але після прийняття замовником окремого етапу робіт, застосовується спеціальний порядок розподілу ризиків. З моменту приймання результату окремого етапу виконаних робіт ризик його випадкової загибелі (ушкодження) переноситься на замовника (п. 3 ст. 753 ДК). Прикладом може служити наступний випадок. Підрядник здійснював будівництво будівлі річкового пароплавства. У договорі виділялися етапи робіт: зведення фундаменту, будівництво надземної частини будівлі, опоряджувальні роботи. Зведення фундаменту було завершено і в установленому порядку прийнято замовником. Весняним розливом річки, що супроводжується підйомом води вище граничних позначок, фундамент змило. Роботи з його спорудження підрядник змушений був виконати вдруге. За таких обставин фундамент повинен бути відновлений за рахунок коштів замовника.
По-третє, спеціальне правило про перенесення ризику на замовника передбачено і для випадків загибелі або пошкодження об'єкта будівництва (до його приймання) внаслідок недоброякісності наданого замовником матеріалу (деталей, конструкцій) або устаткування або виконання помилкових вказівок замовника (п. 2 ст. 741 ГК ). У подібній ситуації ризик переноситься на замовника лише за умови, що підрядник попередив замовника про обставини, які загрожують міцності або придатності результату робіт (п. 1 ст. 716 ЦК). При дотриманні цих умов підрядник має право вимагати оплати всієї передбаченої кошторисом вартості робіт.
Зниження ризику підрядника у будівельному підряді допускається і при перевищенні підрядником визначеної твердо ціни. За загальним правилом, ризики перевищення твердої ціни несе підрядник (п. 6 ст. 709, п. 1 ст. 743 ЦК). Виняток становлять передбачені нормами про будівельному підряді випадки перенесення зазначеного ризику з підрядчика на замовника. Так, при виявленні підрядником необхідності виконання додаткових робіт або при перевищенні ним кошторису не менш ніж на 10% внаслідок подорожчання робіт закон зобов'язує замовника відшкодувати підрядникові додаткові витрати (п. 3, 4 ст. 743 і п. 3 ст. 744 ЦК) (докладніше про це див далі про ціну робіт).
Ризик випадкової загибелі (ушкодження) матеріалів, обладнання, переданих для переробки (обробки) речі, розподіляється в договорі будівельного підряду відповідно до загальних правил п. 1 ст. 705 ЦК, згідно з яким передбачається, що ризик падає на бік, яка надала матеріали (речі).
Також згідно із загальними положеннями про договір підряду покладаються ризики при простроченні передачі або приймання результату роботи. Відповідні ризики несе сторона, що прострочила (п. 2 ст. 705 ДК).
Страхування на період будівництва. У відношенні боку, на якій лежить ризик випадкової загибелі або випадкового пошкодження об'єкта будівництва, матеріалів, обладнання та іншого майна, яку відповідальність за заподіяння при будівництві шкоди іншим особам, договором може бути передбачено обов'язок застрахувати відповідні ризики. Умови такого страхування повинні бути повідомлені контрагенту за договором будівельного підряду (п. 1 ст. 742 ЦК). Подібне страхування має часові межі. Воно припиняється разом з припиненням підрядного зобов'язання.
6. Предмет договору будівельного підряду та інші умови. До числа істотних умов розглянутого договору (в силу прямої вказівки ч. 1 ст. 740 ЦК) відносяться: предмет договору, строк виконання робіт та їх ціна.
Згідно з п. 2 ст. 740 ГК предметом договору підряду є виконання робіт і їх особливий результат у вигляді побудованого або реконструйованого підприємства, будівлі, споруди чи іншого об'єкта нерухомості, а також закінченого комплексу монтажних, пусконалагоджувальних та інших нерозривно пов'язаних зі споруджуваним об'єктом робіт або робіт з капітального ремонту будівель і споруд .
У випадках, передбачених договором, в предмет договору можуть включатися не лише будівництво (реконструкція) об'єкта або виконання комплексу певних робіт, але й забезпечення експлуатації об'єкта протягом зазначеного в договорі терміну (використання будівель, споруд, технічних пристроїв за призначенням, їх технічне обслуговування) . Можливо поетапне виконання робіт і досягнення результату. Етапи в цьому випадку повинні бути чітко визначені і названі в договорі.
Детально предмет договору характеризує завдання замовника, відповідно до якого повинен виконувати роботи підрядник. Завдання для замовника зазвичай готує підрядник. Подібне завдання, схвалене (прийняте) замовником, передається підряднику для виконання.
У договорі будівельного підряду завдання замовника міститься не тільки в звичайних пропозиціях і роз'ясненнях, що містяться в тексті договору, але головним чином у технічній документації до договору, в якій зазначаються вид, обсяг, зміст робіт та інші вимоги до них.
Разом з тим предмет договору може бути встановлений і іншим чином (наприклад, шляхом ознайомлення з типовим зразком). Тому відсутність технічної документації не служить безумовною підставою для твердження про те, що угода щодо предмету договору не досягнуто і договір визнається незакінченим.
Див: п. 5 інформаційного листа Президії Вищого Арбітражного Суду РФ від 24 січня 2000 р. N 51 "Огляд практики вирішення спорів за договором будівельного підряду" / / ВВАС РФ. 2000. N 3. Далі - Огляд Президії від 24 січня 2000 р. N 51.
Технічна документація включає початково-дозвільну документацію (ІРД), містобудівну <1>, передпроектну <2> і проектну документацію (проекти на будівництво) <3> та ін Склад і зміст технічної документації залежать від виду об'єкта будівництва. Вона розробляється відповідно до вимог нормативно-технічної документації. У ряді випадків технічна документація підлягає державній експертизі <4>, а також затвердженню компетентними органами <5>.
<1> Містобудівна документація - документація про містобудівну плануванні розвитку територій і поселень і про їх забудови (ст. 1 Містобудівного кодексу РФ). Вона включає територіальні схеми містобудівного планування розвитку територій, генеральні плани міських і сільських поселень і т.п.
<2> До передпроектної документації належать, зокрема, завдання на проектування, що включає підставу для проектування, основні техніко-економічні показники об'єкта, відомості про соціально-економічних та екологічних умов району будівництва і ін.
<3> Основним проектним документом на будівництво об'єктів є, як правило, техніко-економічне обгрунтування будівництва - ТЕО. На підставі затвердженого в установленому порядку ТЕО розробляється робоча документація: робочі креслення, креслення типових конструкцій, виробів та вузлів і ін.
<4> Так, в ході розробки технічної документації на об'єкти капітального будівництва, незалежно від того, хто (замовник або підрядник) її готує, від джерел фінансування будівництва, організаційно-правової форми організації-замовника містобудівна документація і проекти на будівництво підлягають державній експертизі в спеціально уповноважених на те державних органах (ст. 14 Федерального закону "Про інвестиційну діяльність в Російській Федерації, здійснюваної у вигляді капітальних вкладень").
<5> Наприклад, склад, порядок розроблення і затвердження такого виду технічної документації, як містобудівна, визначається відповідно до вимог СНиП 11-04-2003 "Інструкція про порядок розробки, узгодження, експертизи та затвердження містобудівної документації" (затв. Постановою Держбуду Росії від 29 жовтня 2002 р. N 150). Див також лист Держбуду України від 20 березня 2003 р. N СК-тисячі шістсот дев'яносто дві / 3 "Про порядок розробки, узгодження, затвердження та складі передпроектної та проектної документації на будівництво підприємств, будівель і споруд".
Питання про те, яка із сторін і в який термін повинна надати відповідну документацію (проекти, робочі креслення, розрахунки, таблиці, роз'яснення та інш.), Визначається договором будівельного підряду (п. 2 ст. 743 ЦК). З врахуванням існуючої в країні нової економічної кон'юнктури при будівництві непромислових будівель, житлових будинків, готелів і т.п. обов'язок з розробки проектно-кошторисної документації найчастіше покладається на підрядника. Незалежно від того, хто - замовник чи підрядник - готує технічну документацію, вона підлягає узгодженню сторонами.
Підрядчик при виконанні будівельних робіт не вправі відступати від технічної документації. Передбачається, що технічною документацією охоплюється весь комплекс робіт з будівництва. Разом з тим обов'язок здійснювати будівництво згідно з технічною документацією не виключає ситуації, при якій в період дії договору сторони визнають за необхідне внести зміни в технічну документацію (і тим самим змінити предмет договору).
Замовник має право зробити це у будь-який час до здачі йому результату робіт і без пояснення причин, в силу будь-яких обставин. Приміром, у зв'язку зі зміною потреб замовника, удосконаленням окремих проектних рішень або застосуванням нових технологій та ін. Однак рішення замовника про перегляд технічної документації може торкнутися інтересів підрядника.
Захищаючи інтереси підрядника, закон (п. 1 ст. 744 ЦК) передбачив два обмеження у праві замовника змінити технічну документацію. По-перше, обмеження, яке стосується обсягу пов'язаних з цим додаткових робіт. Подібні роботи за вартістю не повинні перевищувати 10% зазначеної в кошторисі загальної вартості будівництва, тобто бути відносно невеликі за обсягом. По-друге, обмеження, яке стосується істоти зміни технічної документації. Зміна не повинно змінювати характеру передбачених у договорі будівельного підряду робіт. Наприклад, зміна технічної документації не повинно привести до заміни робіт з капітального ремонту на роботи з будівництва нового об'єкта. Якщо обидва зазначених умови замовником дотримані, то підрядник не має права відмовитися від додаткових робіт, викликаних зміною технічної документації (відповідно за умови їх оплати).
У разі коли пропоновані замовником зміни технічної документації вимагають виконання додаткових робіт, що перевищують за вартістю зазначений вище межа в 10%, або змінюють характер робіт, зміна технічної документації можливе лише за згодою підрядника і вимагає узгодження додаткового кошторису (п. 2 ст. 744 ЦК) .
Зміна технічної документації може послідувати за певних названих у законі умовах і на вимогу підрядника.
Так може бути у випадках, коли підрядник виявив у ході будівництва не враховані в технічній документації роботи й у зв'язку з цим необхідність додаткових робіт (п. 3 ст. 743 ЦК) (про порядок повідомлення підрядником замовнику про необхідність додаткових робіт і збільшення в зв'язку з цим кошторису див. далі про ціну робіт). Зміни в технічну документацію на вимогу підрядника вносяться у разі виявлення їм дефектів в ній. Якщо дефекти в технічній документації усунені силами і засобами підрядника, він має право вимагати відшкодування понесених при цьому розумних витрат (п. 4 ст. 744 ЦК).
Термін виконання робіт за договором будівельного підряду регулюється загальними правилами про терміни виконання робіт за договором підряду, передбаченими ст. 708 ЦК, згідно з яким у договорі вказуються початковий і кінцевий терміни виконання робіт. Крім цього сторони можуть передбачити терміни завершення окремих етапів робіт (проміжні терміни). Не виключено встановлення сторонами ще більш конкретних термінів, наприклад термінів усунення недоліків, виявлених у ході робіт або при їх прийманні. Зрозуміло, тільки до кінцевого строку може застосовуватися правило про термін як істотному умови аналізованого договору, названому таким в законі (див. п. 4 Огляду Президії від 24 січня 2000 р. N 51).
Роботи повинні виконуватися в узгоджені терміни. Порушенням умови про термін, безумовно, визнається порушення кінцевого терміну, а якщо на цей рахунок у законі, іншому правовому акті або договорі не передбачено іншого, то також початкового та проміжного термінів (ст. 708 ЦК). Зокрема, п. 2 ст. 715 ДК дає замовнику право відмовитися від договору і вимагати від підрядника відшкодування збитків, якщо він своєчасно не приступає до виконання договору або виконує роботу повільно.
Дострокове виконання робіт також може служити порушенням вимоги про термін, оскільки допускається лише за згодою замовника (ст. 315, 711 ЦК). Стосовно до дострокового виконання робіт діє загальна для зобов'язань, пов'язаних з підприємницькою діяльністю, презумпція про неприпустимість виконання робіт до терміну, передбаченого договором.
Терміни в договорі будівельного підряду можуть встановлюватися не тільки для підрядника, але і для замовника. Наприклад, терміни передачі замовником матеріалів, устаткування, проектно-кошторисної документації та ін.
Ціна підлягає виконанню за договором будівельного підряду роботи є істотною умовою. Вона встановлюється вільно, на розсуд сторін, і може визначатися: безпосереднім угодою сторін; кошторисом. Якщо ж попередньої домовленості не було і кошторис не складалася, то у разі спору між сторонами ціна роботи встановлюється відповідно до п. 3 ст. 424 ГК (ст. 709 ЦК). Ціни можуть узгоджуватися з урахуванням результатів виконання робіт. За дострокове виконання робіт та їх висока якість можуть бути передбачені доплати, за несвоєчасне виконання робіт та їх неналежну якість - знижки.
При великому обсязі і складності будівельних робіт їхня ціна зазвичай визначається шляхом складання кошторису. Кошторис <*> може складатися замовником або підрядником, але набуває юридичну силу тільки після її узгодження обома сторонами. Кошторисна документація може складатися з локальних кошторисів, об'єктних кошторисів, кошторисних розрахунків на окремі види витрат, зведених кошторисних розрахунків вартості будівництва і ін Підставою для встановлення кошторисної вартості будівництва є проект і робоча документація.
Кошторис в будівельному підряді являє собою документ, що визначає вартість окремих видів робіт і їх загальну вартість, вартість устаткування, що монтується, будівельних матеріалів і конструкцій, наданих підрядчиком, витрати по експлуатації машин і механізмів, вартість які надаються третіми особами послуг і т.п.
Див, наприклад: Звід правил щодо визначення вартості будівництва у складі передпроектної і проектно-кошторисної документації. СНиП 81-01-94; прийнятий і введений в дію листом Мінбуду України від 29 грудня 1994 р. N СБ-12-276.
Підрядник зобов'язаний виконувати роботи відповідно до кошторису. Перевищення без згоди замовника витрат у порівнянні з тими, які враховувалися при визначенні ціни роботи (кошторису), компенсується підрядником за рахунок його власних коштів (п. 1, 4 ст. 743 ЦК).
У будівельному підряді, як і при звичайному підряді, кошторис може бути приблизною (тобто в ході будівництва уточнюється згідно з умовами договору) <*> або твердої (остаточної). При відсутності в договорі підряду інших вказівок кошторис (а значить, і ціна роботи) буде вважатися твердої (п. 4 ст. 709 ЦК). Передбачається, що в узгодженій сторонами кошторисом враховані витрати на всі необхідні роботи. Для усунення несприятливих наслідків подорожчання виконуваних робіт в кошторисі прийнято передбачати резерв для покриття непередбачених і додаткових робіт.
Так, найчастіше в договорі будівельного підряду вказується, що ціна будівельно-монтажних робіт складається з двох частин: базисної і змінної. Базисна частина визначається шляхом складання кошторису виходячи з цін, відомих на конкретну дату, і виражається точної сумою. Змінна частина відображає зміну цін і виражається певним індексом. Згідно з матеріалами одного з арбітражних справ як такої змінної величини виступали поточні індекси вартісних показників, що визначаються обласним центром з ціноутворення (див. п. 6 Огляду Вищого Арбітражного Суду РФ від 24 січня 2000 р. N 51). Подібна практика обумовлена ​​тим, що в даний час, як правило, відсутні єдині норми і розцінки на роботи, обчислені на основі діючих цін. Тому, наприклад, в практиці будівельно-монтажних організацій м. Москви при складанні кошторисів застосовується наступний порядок визначення ціни роботи. Базисна частина кошторису складається на підставі затверджених раніше Держбудом СРСР та іншими союзними відомствами єдиних норм і розцінок на будівельні, монтажні та ремонтно-будівельні роботи (ЕНіР). Так, на зварювальні роботи такі ЕНіР були затверджені Держбудом СРСР у 1986 р. До цих базових цін застосовуються коефіцієнти перерахунку кошторисної вартості будівельно-монтажних робіт. Для Москви такі коефіцієнти щорічно розробляє ВАТ "Моспроект".
Приблизний кошторис намічає лише орієнтовну вартість майбутніх робіт, і, якщо в процесі їх виконання з'ясується, що не всі вони були враховані або що їх вартість виявилася вище передбачуваної, підрядник має право вимагати відповідного підвищення оплати. Такі кошториси доцільні, коли при укладенні договору виключається можливість передбачати більш-менш точний обсяг робіт або необхідних для цього витрат і врахувати їх у ціні договору. Неможливість передбачення залежить від багатьох обставин: строку договору, характеру робіт (підземні, днопоглиблювальні і т.п.), складності робіт, їх новизни, природних умов місця виконання робіт та ін.
Зміна приблизного кошторису у бік зниження її підсумкової суми за рахунок виправданою економії не дає право замовнику на відповідне зменшення оплати праці, оскільки ст. 710 ЦК передбачає, що вся економія, досягнута в процесі виконання договору, залишається у підрядника. Виняток становлять випадки, коли сторони прийняли інше рішення про розподіл економії або коли економія досягнута за рахунок зниження якості робіт.
Перевищення твердої ціни не відноситься на рахунок замовника, оскільки входить у поняття ризику підрядника, про яку говорилося раніше. Але з тексту п. 3 ст. 743 ЦК, п. 3 ст. 744 ГК випливає можливість перегляду на вимогу підрядника також і твердого кошторису. По-перше, при виявленні в ході будівництва не врахованих у технічній документації робіт і у зв'язку з цим необхідності додаткових робіт. По-друге, у випадках коли з незалежних від підрядника причин відбулося подорожчання будівництва, і вартість робіт перевищила кошторис не менш ніж на 10%. Слід підкреслити, що закон не ставить наслідки настання названих обставин в залежність від того, твердої або приблизної вважається ціна роботи (кошторис) <*>. У цьому, на наш погляд, виявляється більш високий рівень захисту інтересів підрядника в договорах будівельного підряду.
На відміну від загальних положень про підряді, згідно з якими правила п. 5 ст. 709 ЦК про збільшення кошторису в результаті додаткових робіт поширюються на випадки перевищення лише приблизного кошторису.
Коли підрядчик виявляє в ході будівництва не враховані в технічній документації роботи й у зв'язку з цим виявляється необхідність додаткових робіт і збільшення кошторисної вартості будівництва, закон вимагає, щоб підрядник повідомив замовнику про це нам.
Замовник, у свою чергу, протягом 10 днів або в інший строк, встановлений законом або договором, повинен повідомити підряднику про прийняте рішення: про згоду або, навпаки, про незгоду з проведенням додаткових робіт. При неотриманні у встановлений строк відповіді на своє повідомлення підрядник зобов'язаний зупинити відповідні роботи. Замовник при цьому наділяється правом довести відсутність необхідності проведення зазначених у повідомленні підрядника додаткових робіт. Якщо замовник не доведе відсутність необхідності в подібних роботах, він зобов'язаний оплатити їх, тобто відповідно збільшити кошторис (приблизну або тверду). Крім цього на рахунок замовника відносяться збитки, викликані простоєм (п. 3 ст. 743 ЦК).
При порушенні підрядником обов'язків, зазначених у п. 3 ст. 743 ЦК, тобто замовчуванням про додаткових роботах або продовження їх виконання при неотриманні відповіді на своє повідомлення про них, замовник не зобов'язаний оплачувати додаткові роботи (тобто не зобов'язаний збільшувати кошторис) і відшкодовувати викликані цим збитки. Якщо, проте, підрядник зможе довести необхідність негайних дій в інтересах замовника, зокрема у зв'язку з тим, що призупинення робіт могло призвести до загибелі або пошкодження об'єкта будівництва, замовник не має права відмовитися від оплати виконаних додаткових робіт (п. 4 ст. 743 ГК ).
І, нарешті, як уже зазначалося, підрядник має право вимагати перегляду кошторису (приблизного або твердого) і відповідно - додаткової оплати у випадках подорожчання будівництва, коли "з не залежних від нього причин вартість робіт перевищила кошторис не менш ніж на десять відсотків" (п. 3 ст. 744 ЦК). Назване спеціальна підстава для перегляду кошторису є особливістю будівельного підряду і носить характер розшифровки абстрактного поняття "істотне зростання вартості матеріалів і обладнання, наданих підрядчиком, а також надають йому третіми особами послуг, які не можна було передбачити при укладенні договору" (п. 6 ст. 709 ЦК), щодо відносин за будівельним підряду. Тим самим положення про мінімальний десятипроцентному обсязі перевищення кошторису представляє собою встановлену законом презумпцію того, якого роду перевищення вартості робіт вважається істотним. Довести таке перевищення зобов'язаний підрядник.
Причому мова йде не про подорожчання будівництва за рахунок підвищення цін постачальником або іншим контрагентом підрядника, а про подорожчання за рахунок загального підвищення ринкової ціни на матеріали, ресурси, послуги і т.п. (Наприклад, в результаті централізованого підвищення цін на енергоносії, збільшення митних зборів та ін.).
І, навпаки, якщо по тим же самим обставинам вартість робіт зросла менше ніж на 10% (наприклад на 5%), то кошторис не переглядається і її перевищення компенсується за рахунок коштів підрядника.
Підвищення цін на матеріали, обладнання, що надаються для робіт замовником, не може вести до зміни кошторису.
Порядок оплати робіт визначається договором. З формулювання ст. 711 ДК випливає, що якщо договором не передбачена попередня оплата, то розрахунки здійснюються після прийняття замовником результатів роботи.
При будівництві великих дорогих об'єктів, для зведення яких необхідно заздалегідь купувати устаткування, матеріали тощо, застосовні різні варіанти оплати. По-перше, авансові платежі замовника. Вони можуть застосовуватися і до початку робіт, і в ході їх виробництва <*>. По-друге, планові платежі з встановленої черговості: щомісячні, щоквартальні і т.п. Зазвичай періодичність зв'язується сторонами із загальним терміном і темпами виконання робіт. По-третє, платежі у міру завершення циклів, комплексів робіт або окремих етапів. У подібних випадках оплата проводиться після підписання актів приймання проміжних робіт яких актів приймання окремих етапів робіт. По-четверте, повна оплата робіт після їх повної прийому замовником. При повній оплаті зараховуються всі раніше виконані авансові та проміжні платежі. Повна оплата здійснюється за умови, що всі роботи виконані належним чином і у встановлений термін.
При цьому можливі різні варіанти заліку сум попередньої оплати в рахунок повної оплати. Авансові платежі можуть бути зараховані при повній оплаті, при оплаті виконаних проміжних робіт або окремих етапів робіт. Аванс може зараховуватися в рахунок сум майбутньої оплати не повністю, а в частині (наприклад, 20% від авансу при оплаті кожного з п'яти етапів робіт).
Зауважимо також, що з метою стимулювання належного виконання робіт нерідко застосовується порядок оплати, характерний саме для будівельного підряду, при якому замовником утримується частина призначеної для повної оплати суми. У подібному випадку за згодою сторін частина плати (зазвичай 5 - 15% вартості робіт) не виплачується підряднику до певного моменту. Приміром, до закінчення гарантійного терміну на результат роботи або до досягнення об'єктом будівництва зазначених у технічній документації показників, у тому числі таких, як виробнича потужність підприємства і т.п. Таке право утримання передбачається в договорі звичайно для покриття можливих витрат замовника щодо усунення недоліків роботи.
7. Права та обов'язки сторін. Основним виконавцем робіт за договором будівельного підряду є, звичайно, підрядник, але й замовник - активний учасник виконання. ЦК передбачені різні форми участі замовника у відносинах будівельного підряду, що сприяють або забезпечують виконання робіт.
Перш за все замовник повинен дати завдання підряднику, що міститься головним чином в технічній документації. Без сумніву, важливою є обов'язок замовника з матеріального забезпечення виконання робіт. Форми і обсяг такого забезпечення вельми різноманітні. Незважаючи на те, що загальними положеннями про підряд (п. 1 ст. 704 ЦК) передбачено, що роботи виконуються коштом підрядника, у договорі подібне правило можна змінити (п. 1 ст. 745 ЦК). Замовник має право за договором прийняти на себе обов'язок забезпечити будівництво в цілому або в частині матеріалами, деталями, конструкціями та ін. При спорудженні промислових об'єктів замовник найчастіше забезпечує будівництво обладнанням, яке підлягає монтажу на майбутньому підприємстві.
Замовник зобов'язаний своєчасно надати земельну ділянку у стані, необхідному для його використання в будівництві; передати у користування будівлі та споруди, потрібні для забезпечення робіт або пов'язані з фронту робіт. На окремо розташованих будівництвах замовник приймає на себе ряд додаткових обов'язків: передати в користування складські приміщення, гуртожитки для працівників підрядника, забезпечити тимчасову підведення мереж енергопостачання, водопостачання, паропроводу, надання транспортних та інших послуг (п. 1, 2 ст. 747 ЦК).
Головні обов'язки замовника на стадії завершення будівництва: прийняття закінченого будівництвом об'єкта та оплата виконаних робіт.
Оскільки від ходу і характеру будівельних робіт залежить результат, який передається замовнику, останній наділений правом контролю і нагляду за виконанням робіт (ст. 748 ЦК). Замовнику надано право спостерігати за ходом і якістю робіт, дотриманням термінів їх виконання (графіка), за якістю наданих підрядником матеріалів, а також за правильністю використання підрядником матеріалів замовника. Проте неприпустимо втручання в оперативно-господарську діяльність підрядчика. Підрядник зобов'язаний виконати вказівки замовника щодо усунення недоліків у роботах, якщо відомості не суперечать умовам договору і не є втручанням в оперативно-господарську діяльність підрядчика.
У той же час нагляд і контроль за виконанням робіт - право, а не обов'язок замовника. Тому підрядник, неналежним чином виконував роботи, не має права посилатися на те, що замовник не здійснював в процесі будівництва належного нагляду чи контролю за їх виконанням. Винятки можливі лише для випадків, коли законом на замовника покладено обов'язок здійснювати такий нагляд і контроль (п. 4 ст. 748 ЦК).
Основний обов'язок підрядника - побудувати у встановлений строк об'єкт або виконати інші роботи. Причому, як уже зазначалося, підрядник зобов'язаний здійснити будівництво та пов'язані з ним роботи відповідно до технічної документації та кошторисом якісно, ​​виконуючи вказівки замовника, не суперечать умовам договору і не представляють собою втручання в оперативно-господарську діяльність підрядника (п. 1 ст. 743 , п. 3 ст. 748, ст. 754, 755 ЦК).
Для будівельного підряду подібно іншим різновидам підряду характерна незалежність підрядника від замовника в організації робіт при виконанні завдання. Замовник, як уже зазначалося, не втручається в оперативно-господарську діяльність підрядчика. Незалежність підрядника виражається в тому, що він самостійно визначає спосіб виконання завдання. Підрядник тому, якщо інше не передбачено угодою з замовником, виконує роботи своїм коштом - зі своїх матеріалів, своїми силами і засобами (п. 1 ст. 704, п. 1 ст. 745 ЦК), самостійно вирішуючи всі питання організації та забезпечення виконання робіт . Найбільш яскраво це проявляється при укладенні договору про будівництво "під ключ". У такому будівельному підряді підрядником виконується повний інвестиційний цикл на підставі завдання замовника: розробка технічної документації і кошторису, забезпечення будівництва матеріалами і устаткуванням, виконання загальнобудівельних і спеціальних робіт, здача об'єкта в експлуатацію.
Підрядник розглядається законом як професійний виконавець робіт на відміну від замовника, який звертається до підряду лише від випадку до випадку. Тому ЦК передбачає обов'язки підрядника попереджати замовника про ступінь придатності пропонованих останнім матеріалів або способів виконання робіт (п. 1 ст. 716, п. 2 ст. 751 ЦК). Невиконання цього обов'язку тягне для підрядника несприятливі наслідки (п. 2, 3 ст. 716 ЦК).
Істотне значення для договору будівельного підряду має обов'язок підрядника з охорони навколишнього середовища і забезпечення безпеки будівельних робіт. У процесі будівництва повинні дотримуватися вимоги природоохоронного законодавства <*>, що попереджають ведення робіт, наслідком яких може бути порушення екологічних норм і правил. Підрядчик при здійсненні робіт також повинен передбачати заходи, що забезпечують їх безпеку, зокрема оснащення будівельного майданчика і окремих видів робіт, а також фахівців засобами безпеки.
Див: Федеральний закон від 10 січня 2002 р. "Про охорону навколишнього середовища", ст. 10 Містобудівного кодексу РФ та ін
Належне виконання підрядником своїх обов'язків найчастіше пов'язано з зустрічним виконанням зобов'язань замовником. Так, з п. 1 ст. 719 ЦК підрядник має право не приступати до роботи, а розпочату роботу призупинити у випадках, коли порушення замовником своїх обов'язків за договором підряду, зокрема неподання матеріалів, обладнання, технічної документації, перешкоджало виконанню договору.
При виконанні робіт на великих і дорогих об'єктах <*> у договір нерідко включається умова, що встановлює обов'язок підрядника надати забезпечення належного виконання його зобов'язань (ст. 329 ЦК). Таким забезпеченням часто виступає банківська гарантія повернення авансу при невиконанні робіт або сплати певної суми при порушенні підрядником обов'язків щодо збереження обладнання, забезпечення експлуатації об'єкта після його прийняття замовником та ін.
Особливо робіт з монтажу дорогого або унікального обладнання на об'єктах, що будуються.
Усувати штучні перешкоди при виконанні зобов'язання покликане правило ст. 750 ГК про співпрацю учасників будівельного підряду. Як невиконання замовником обов'язки зі співробітництва Вищий Арбітражний Суд РФ розцінив, зокрема, такий факт. Замовник - муніципальне підприємство з будівництва житла не брав результат робіт - побудований будинок, оскільки він не підключений до системи водо-і теплопостачання. Підключення ж не було зроблено підрядником з-за того, що адміністрація міста відмовлялася тимчасово відключити подачу тепла і води для виконання врізки комунікацій будинку в загальноміську систему ресурсоснабженія. Замовник міг надати сприяння в отриманні дозволу на зазначені роботи, в тому числі шляхом обговорення з керівництвом міста питання про зміну способу підключення об'єкта, але залишив без відповіді всі звернення до нього. На цій підставі суд прийшов до висновку про неприйняття замовником залежних від нього заходів щодо усунення перешкод до виконання договору і про невиконання ним зобов'язань щодо співпраці і відмовив йому у стягненні з підрядчика неустойки за прострочення здачі об'єкта (див. п. 17 Огляду Вищого Арбітражного Суду РФ від 24 січня 2000 р. N 51).
8. Здача і приймання результату роботи. Згідно зі ст. 740 ГК замовник зобов'язаний прийняти результат робіт. У практиці зустрічаються різні види приймання: проміжна, часткова, приймання окремих етапів робіт, повна; а також приймання замовником і державне приймання. Головне призначення всіх видів приймання - перевірити якість робіт.
Проміжне приймання проводиться звичайно стосовно тих виконуваних проміжних робіт, які ховаються наступними конструкціями або призначаються для великих механічних та інших навантажень. Наприклад, міцність фундаменту будівлі може бути перевірена та приймання здійснена до закриття його плитами і зведення стін. У процесі будівництва можлива регулярна проміжне приймання робіт, зокрема щомісячна, що підтверджує виконання робіт за певний період.
Часткова приймання також є прийняттям в процесі будівництва. Вона застосовується, як правило, коли будується складний будівельний комплекс, що включає окремі будинки і споруди, об'єкти цивільної оборони та ін., Які можуть експлуатуватися замовником самостійно. Припустимо, об'єктом будівництва є адміністративний корпус підприємства, виробничу будівлю і будівля оздоровчого комплексу. При частковій приймання (на відміну від проміжної) замовник не лише перевіряє якість частини виконаних робіт, але також бере у фактичне володіння результат роботи і має право його експлуатувати (наприклад, адміністративний корпус). Так може бути, якщо результат певної частини робіт виділено у договорі в якості окремого етапу. Тому часткова приймання веде до приймання окремого етапу робіт і, відповідно, до переходу ризику випадкової загибелі або пошкодження результату окремого етапу з підрядчика на замовника (п. 3 ст. 753 ДК).
У той же час не слід ототожнювати приймання окремого етапу робіт і часткову прийомку. Прийманням окремого етапу може бути і проміжне приймання за умови, що підлягає прийняттю в процесі будівництва частину робіт виділена в договорі як етап <*>.
Разом з тим і проміжне приймання далеко не завжди є прийманням окремого етапу робіт. На необхідність розмежування різних видів приймання в процесі будівництва вказує і Вищий Арбітражний Суд РФ на прикладі однієї зі справ. Так, у комерційній практиці проміжне приймання окремого етапу робіт і приймання проміжних робіт, що не відносяться до такого, оформляється шляхом підписання одного і того ж акту, іменованого актом форми N 2. При цьому акти приймання проміжних робіт підтверджують фактичне виконання робіт за певний період і, як правило, підписуються щомісяця, що дозволяє отримати підставу для проміжних розрахунків. І якщо фактично виконані проміжні роботи не були виділені в договорі як окремого етапу, то акти форми N 2 не є актами попереднього приймання окремого етапу робіт. Таке розмежування має принципове значення при розподілі ризиків випадкової загибелі або випадкового пошкодження результату робіт. У разі прийняття проміжних робіт, що не відносяться до окремого етапу, діє загальне правило про розподіл ризиків (ст. 741 ЦК) (див. п. 18 Огляду Вищого Арбітражного Суду РФ від 24 січня 2000 р. N 51).
Повна приймання - приймання закінченого будівництвом об'єкта в цілому замовником або комісією, утвореною угодою сторін. До комісії можуть входити незалежні експерти, представники субпідрядників та інші особи, запрошені замовником і підрядником.
У випадках, порядку та з наслідками, передбаченими правовими актами, можливе проведення державного приймання за участю представників державних органів та органів місцевого самоврядування. Зазвичай таке приймання проводиться при будівництві об'єктів нерухомості, експлуатація яких зачіпає серйозні публічні інтереси - основних виробничих і невиробничих фондів (будівель і споруд, житлових комплексів та інших подібних об'єктів). За цих умов об'єкт вважається прийнятим до експлуатації і право на нього підлягає державній реєстрації тільки після належного завершення державного приймання.
Порядок прийняття подібних об'єктів в експлуатацію визначається СНиП 3.10.04.-87 "Прийняття в експлуатацію закінчених будівництвом об'єктів. Основні положення" <*>. Відповідно до нього до пред'явлення об'єктів державної приймальної комісії замовником призначаються робочі комісії, які здійснюють попередню приймання без участі представників державних органів або органів місцевого самоврядування. І лише потім закінчені будівництвом об'єкти повинні пред'являтися до приймання державним приймальним комісіям.
Постановою Держбуду СРСР від 21 лютого 1987 р. N 84.
Замовник, який одержав повідомлення підрядника про готовність до здачі результату виконаних робіт, зобов'язаний негайно приступити до його прийняття. Здача результату робіт підрядником і приймання його замовником оформляються актом здачі або приймання, підписаним обома сторонами. При відмові однієї сторони від підписання акта в ньому робиться відмітка про це і акт підписується іншою стороною (п. 4 ст. 753 ДК). Оформлений таким чином акт має юридичну силу, є доказом виконання підрядником зобов'язання за договором і породжує обов'язок замовника по оплаті виконаних робіт (див. п. 14 Огляду Вищого Арбітражного Суду РФ від 24 січня 2000 р. N 51). Акт може бути оскаржений у суді зацікавленою стороною. Суд має право визнати односторонній акт недійсним, якщо мотиви відмови від підписання акта визнані ним обгрунтованими. Так, замовник має право відмовитися від приймання результату робіт у разі виявлення недоліків, які виключають можливість його використання для зазначеної в договорі будівельного підряду мети та не можуть бути усунені замовником або підрядником (п. 6 ст. 753 ДК).
9. Відповідальність за договором будівельного підряду та інші способи захисту. Цивільно-правова відповідальність за невиконання або неналежне виконання договору будівельного підряду є повною і будується на підставі загальних положень про відповідальність за договором (гл. 25 ЦК). Умови застосування заходів цивільно-правової відповідальності розрізняються залежно від суб'єкта відповідальності. Так, замовники-громадяни або некомерційні організації відповідають за порушення договору будівельного підряду при наявності вини у відповідності до п. 1 ст. 401 ЦК. Замовник або підрядник, порушили договір при здійсненні підприємницької діяльності, несуть відповідно до п. 3 ст. 401 ЦК відповідальність і за випадкове невиконання або неналежне виконання зобов'язання.
Поряд із стягненням збитків відповідальність за порушення умов договору будівельного підряду може виражатися у сплаті неустойки (пені, штраф), як правило, договірної. У відношенні підрядника договірна неустойка встановлюється найчастіше за порушення термінів виконання робіт, по відношенню до замовника - за порушення термінів оплати виконаних робіт. Сфера застосування законної неустойки за невиконання або неналежне виконання договору будівельного підряду вкрай вузькою.
Так, в § 3 гл. 37 ЦК "Будівельний підряд", як і в § 1 гл. 37 ЦК "Загальні положення про підряд" не передбачаються випадки законної неустойки, в тому числі за неналежну якість пред'явленого підрядником до здачі замовнику результату робіт. Разом з тим законна неустойка встановлена ​​за порушення зобов'язань при виконанні підрядних будівельних робіт для державних потреб. Див, наприклад, п. 9 Основних положень порядку укладання та виконання державних контрактів (договорів підряду) на будівництво об'єктів для федеральних державних потреб в Російській Федерації, затверджених Постановою Ради Міністрів - Уряди РФ від 14 серпня 1993 р. N 812 / / САПП РФ . 1993. N 34. Ст. 3189.
При простроченні замовником оплати робіт можливе стягнення з нього відсотків за користування чужими грошовими коштами згідно з правилами ст. 395 ЦК про відповідальність за невиконання грошового зобов'язання.
При порушенні зобов'язань за будівельним підряду застосовуються і інші санкції або способи захисту, не пов'язані з цивільно-правової відповідальності (ст. 12 ЦК). Одні з них здійснюються судом, інші - уповноваженою суб'єктом. Такі заходи можуть застосовуватися як окремо, так і поряд з заходами цивільно-правової відповідальності. Перш за все маються на увазі наслідки, передбачені правилами про будівельний підряд та загальними положеннями про підряд у випадках: неякісного виконання робіт підрядником, невиконання замовником зустрічних обов'язків з надання матеріалів, устаткування, технічної документації або прострочення оплати (або несплати) замовником виконаних робіт і ін
До способів захисту у зазначених випадках відносяться: відмова замовника або підрядника повністю або частково від виконання договору (п. 3 ст. 715, п. 2 ст. 719, п. 3 ст. 723, п. 3 ст. 745 ЦК та ін .); утримання підрядником результату роботи якого устаткування чи іншого опинилося у нього майна замовника у разі невиконання замовником обов'язку про оплату (ст. 712); непріступленіе до роботи або припинення робіт (п. 1 ст. 716, п. 1 ст. 719) ; безоплатне усунення підрядником недоліків або відповідне зменшення встановленої за роботу ціни при неналежну якість робіт (ст. 723, 754) та ін
Крім того, як уже зазначалося, в будівельному підряді широко застосовується такий додатковий спосіб захисту інтересів замовника, як утримання замовником на певний час частини призначеної для повного розрахунку суми оплати.
Слід мати на увазі і можливість покладання на учасників договору адміністративної відповідальності за правопорушення в галузі будівництва, що тягнуть зниження і втрату міцності, стійкості і надійності будинків, будівель та споруд, їх частин або окремих конструктивних елементів.
Див: ст. 9.4 КпАП "Порушення вимог нормативних документів в галузі будівництва", ст. 9.5 "Порушення встановленого порядку будівництва об'єктів, приймання, введення їх в експлуатацію".
10. Зміна, розірвання договору будівельного підряду здійснюються відповідно до норм гл. 37 ЦК про підряд (як правило, виходячи з її загальних положень) та правилами гл. 29 ГК "Зміна та розірвання договору".
Говорячи про це, слід згадати, що одностороння зміна або розірвання договору будівельного підряду може бути здійснено за рішенням суду або без звернення до суду шляхом відмови від виконання договору повністю або частково. При цьому можна вказати на досить велику кількість норм про підряд, що допускають односторонню відмову від виконання без звернення до суду.
Найчастіше така можливість передбачається як реакція на строго певні договірні порушення. Так, підрядник має право відмовитися від договору у випадку виявлену неможливість використання наданих замовником матеріалів або устаткування без погіршення якості робіт (п. 3 ст. 745 ЦК) або коли порушення замовником своїх обов'язків перешкоджає виконанню договору підрядником (п. 2 ст. 719). Одностороння відмова замовника як реакція на договірні порушення можливий у випадку неякісного виконання робіт (п. 3 ст. 723) або виконання їх з недоліками, що дозволяють вважати, що робота не буде виконана належним чином (п. 3 ст. 715), та ін
Важливо зауважити, що з самої суті підряду випливає (якщо інше не передбачено договором) право замовника в будь-який час без пояснення причин розірвати договір шляхом відмови від виконання. Замовник при цьому бере на себе певні наслідки з оплати підряднику винагороди за виконану частину роботи і з відшкодування збитків, спричинених розірванням договору (ст. 717 ЦК).
Достатньою підставою для відмови замовника від договору іноді визнається лише припущення про можливу нездатність боку виконати взяті на себе зобов'язання. Так, відмова від виконання може послідувати, якщо підрядник несвоєчасно приступив до роботи або виявиться, що він виконує роботу повільно і закінчення її до строку стає явно неможливим (п. 2 ст. 715 ДК).
Окремим випадком підстави для зміни або розірвання договору без звернення до суду є правило ст. 752 ГК про консервацію будівництва. Підставою консервації служить будь-яка причина, в тому числі не залежить від сторін (стихійні лиха, відсутність бюджетного фінансування та ін.). За таких обставин роботи припиняються, а об'єкт будівництва консервується. Доля договору вирішується на розсуд сторін, оскільки ЦК не містить норми, яка пов'язувала б консервацію з остаточним припиненням договірних відносин. За угодою сторін можливо як розірвання договору, так і зміна його умов, перш за все про термін договору. В останньому випадку на підрядника покладається обов'язок після скасування консервації відновити роботи на колишніх чи інших умовах.
Правила ст. 752 ГК про наслідки консервації носять імперативний характер. Відповідно до них на замовника покладається обов'язок оплатити підрядникові у повному обсязі виконані до моменту консервації роботи, а також відшкодувати витрати, викликані необхідністю припинення робіт та консервації будівництва <*>, з одночасним зарахуванням вигод, які підрядник одержав або міг одержати внаслідок припинення робіт.
Зокрема, витрати, пов'язані з перекиданням підрядником будівельних матеріалів і механізмів в інше місце.

§ 4. Договір підряду на виконання проектних
та вишукувальних робіт
1. У рамках договору підряду на виконання проектних та вишукувальних робіт підрядник (проектувальник, розвідувач) зобов'язується за завданням замовника розробити технічну документацію та (або) виконати пошукові роботи, а замовник - прийняти та оплатити їх результат (ст. 758 ЦК).
Цей договір тісно пов'язаний з договором будівельного підряду, проектні та вишукувальні роботи передують початку будівництва і є для нього необхідною передумовою. Як самостійний вид договору, він порівняно новий для російського цивільного права. Окремі норми, присвячені проектним і вишукувальних робіт, з'явилися в Основах цивільного законодавства 1991 р., а більш детальне регулювання він отримав лише в чинному ЦК.
Загальні положення про підряд застосовуються до відносин з виконання проектних та вишукувальних робіт, якщо інше не встановлено § 4 гл. 37 ЦК. Крім ЦК серед законів, в тій чи іншій частині регулюють проектні та вишукувальні роботи, слід виділити Федеральні закони від 8 серпня 2001 р. "Про ліцензування окремих видів діяльності", від 25 лютого 1999 р. "Про інвестиційну діяльність в Російській Федерації, здійснюваної в формі капітальних вкладень ", від 17 листопада 1995 р." Про архітектурну діяльність в Російській Федерації ", Містобудівний кодекс РФ. Прийняття спеціального закону, присвяченого проектно-вишукувальних робіт, не передбачено.
Велике значення для регулювання цієї сфери діяльності мають підзаконні акти, важлива роль відводиться будівельним нормам і правилам, державним і галузевим стандартам. З прийняттям Федерального закону від 27 грудня 2002 р. "Про технічне регулювання" * почався процес заміни державних і галузевих стандартів на технічні регламенти.
Додати в блог або на сайт

Цей текст може містити помилки.

Держава і право | Реферат
363.6кб. | скачати


Схожі роботи:
договір підряду 3
Договір підряду 5
Договір підряду 6
Договір підряду 2
Договір підряду
Договір побутового підряду
Договір будівельного підряду 3
Договір будівельного підряду 4
Договір будівельного підряду 2
© Усі права захищені
написати до нас