З дисципліни: Господарське право
На тему: «Загальна характеристика господарського (торгового) законодавства зарубіжних країн»
ЗМІСТ
ВСТУП
РОЗДІЛ 1 ГОСПОДАРСЬКЕ ПРАВО НІМЕЧЧИНИ
Правовий статус підприємців у Німеччині
1.2 Правове регулювання діяльності комерційних організацій
РОЗДІЛ 2 ГОСПОДАРСЬКЕ ПРАВО ФРАНЦІЇ
Правове регулювання підприємницької діяльності
2.2 Правове регулювання діяльності комерційних організацій
РОЗДІЛ 3. Основні інститути торгового права Англії
3.1 Правовий статус підприємців
3.2 Правове регулювання економічної неспроможності (банкрутства)
СПИСОК ВИКОРИСТАНИХ ДЖЕРЕЛ
ВСТУП
Торговельне право, у ряді держав (у Франції, Японії та ін) самостійна частина цивільного права, спеціально регулююча відносини торгового обороту. Історично склалося в середньовічній Італії.
Перш ніж розглядати і знайомитися з основними положеннями господарського (торгового) права ряду зарубіжних країн, необхідно зазначити, що при здійсненні торгівлі між країнами історично склалися певні правила, які засновані на звичаях. Існування таких правил-звичаїв доводить все різноманіття і складність торгових відносин.
Враховуючи значну роль звичаю і труднощі встановлення його змісту і застосування, публікуються склепіння звичаїв, серед яких найбільшу популярність здобули публікації Міжнародної торговельної палати в Парижі.
Необхідно звернути увагу і на існування так званих торговельних палат. Торгова палата - громадська організація, яка сприяє розвитку економічних, особливо зовнішньоторговельних, відносин між різними країнами.
РОЗДІЛ 1. ГОСПОДАРСЬКЕ ПРАВО НІМЕЧЧИНИ
1.1 Правовий статус підприємців у Німеччині
У Німеччині до числа підприємців відносяться ті особи, які займаються торговельним промислом. Ці особи включаються до Торговий реєстр як підприємців.
Види підприємців:
1. Перш за все це той, хто вважається підприємцем у силу прямої вказівки закону і тому повинен бути зареєстрований в Торговому реєстрі. Це так звані «обов'язкові» комерсанти. До їх числа віднесені особи, які зайняті в якості промислу (в сенсі постійної діяльності, що приносить дохід) наступними видами діяльності: здійснюють придбання та подальше відчуження рухомих речей (товарів) і цінних паперів; обробляють або переробляють товари для інших; займаються страхуванням, банківською справою ; здійснюють перевезення вантажів або пасажирів, а також буксирування суден; здійснюють експедиторську або складську діяльність; виступають у ролі комісіонерів, торгових представників або торгових маклерів; займаються книговиданням та торгівлею книгами або предметами мистецтва, а також поліграфією (крім ремісничих технологій).
2. Комерсантами «за потребою» є ті особи, чия діяльність хоча і не вважається торговим промислом згідно вищезазначеного переліку, але чиє підприємство за видом та обсягом вимагає ділового обзаведення, налагодженого комерційним чином, і чия фірма (фірмове найменування) зареєстрована в Торговому реєстрі.
3. Наступна група комерсантів - комерсанти за бажанням. До них відносяться підприємці, які ведуть промисел в невеликому обсязі, що не вимагає підприємства, влаштованого особливим чином. Це так звані дрібні комерсанти, тобто власники невеликих підприємств - ті, чиє підприємство «по вигляду і обсягом не вимагає ділового обзаведення, налагодженого комерційним чином». Такі комерсанти не повинні керуватися приписами закону про оригінальні найменуваннях, торговельних книгах. До комерсантам за бажанням відносяться і ті, хто здійснює діяльність у сфері сільського і лісового господарства.
4. Комерсанти в силу правової форми. До числа таких комерсантів відносяться всі торгові товариства і товариства (господарські спілки), наприклад, акціонерні товариства, товариства з обмеженою відповідальністю та кооперативи.
Всі комерсанти підлягають внесенню в обов'язковому порядку або за бажанням до Торговельного реєстру. Під Торговим реєстром розуміється публікується у спеціальних виданнях перелік суб'єктів торгового права, а також інших юридичних фактів, пов'язаних із суб'єктами торговельного права (повідомлення про процедуру банкрутства, про процедуру припинення, про збільшення або зменшення статутного капіталу та ін.)
Торговий реєстр в Німеччині ведуть загальногромадянські суди першої інстанції, а порядок ведення та обсяг даних у реєстрі визначаються урядом землі або Міністерством юстиції.
Важливим принципом є правило про те, що згідно зі ст. 9 Німецького Торгового уложення (далі - ГТУ) ознайомлення з Торговим реєстром, а також з поданими до реєстру документами - це право кожного. Таким чином, будь-яка особа має право ознайомитися з відомостями, що містяться в Торговому реєстрі, і не зобов'язана приводити докази своєї зацікавленості в отриманні таких відомостей.
Основні дані реєстрації в Торговому реєстрі публікуються в спеціальному офіційному виданні «Федеральному віснику» і ще принаймні в одному щоденному виданні, визначеному судом. Як правило, в місцевому виданні.
Подібні норми - одна з гарантій «прозорості», а значить - і легальності бізнесу. Вони дозволяють всім зацікавленим особам, перш за все, самим підприємцям, а також акціонерам АТ та учасникам ТОВ бути в курсі такого важливого процесу як створення, реорганізація та ліквідація учасників комерційного обороту.
1.2 Правове регулювання діяльності комерційних організацій
Особливістю класифікації юридичних осіб по приватному праву Німеччини є те, що серед юридичних осіб розрізняють спілки або товариства і установи.
Товариства набувають правосуб'єктність з моменту їх внесення до реєстру.
У ГТУ передбачено, що всі суспільства повинні мати Правління, а структура суспільства підлягає відображенню в його статуті.
Товариства можуть бути створені з метою ведення господарського, комерційного підприємства або без такої. Якщо підприємництво є метою створення та діяльності суспільства, воно є господарським, торговим товариством (або господарським союзом - в залежності від термінології конкретної перекладу).
До числа торгових товариств або господарських спілок відносяться торгові товариства, товариства з обмеженою відповідальністю. Заява про реєстрацію в Торговому реєстрі і зразки підписів керівників юридичних осіб та їх засновників, а також індивідуальних підприємців, які повинні зберігатися в суді, провідному Торговий реєстр, подаються нотаріально засвідченими.
Підприємцями можуть бути як юридичні особи, так і особи фізичні. Останні діють як комерсанти або індивідуально, або як учасники повних товариств, які по німецькому праву, на відміну від права Франції та Росії, не є юридичними особами.
Важливо мати на увазі, що повні товариства розглядаються як, хоча і не мають своєї самостійної правосуб'єктності, але все ж суспільства і вважаються самостійними господарськими одиницями. Тому вони мають право мати своє фірмове найменування, можуть бути кредиторами та дебіторами, можуть набувати власність і інші права, а також можуть бути позивачем і відповідачем у суді.
Повне товариство з цивільного права. Німецьке право розрізняє повні громадянські і повні торговельні (комерційні) товариства. І перші, й другі не володіють правосуб'єктністю юридичних осіб.
Повні цивільні товариства створюються для спільного здійснення такої діяльності, яка сама по собі не є підприємницькою (торгівлею чи іншим бізнесом). Так, таке товариство може бути створене для спільного будівництва якогось об'єкту для загальних потреб учасників товариства.
Існування такого товариства оформляється, як правило, письмовим документом - договором, в якому визначаються основні умови та цілі спільної діяльності партнерів.
Торговельні, господарські товариства виникають у нормативно-явочному порядку.
Товариство з обмеженою відповідальністю. Правове становище товариств з обмеженою відповідальністю по німецькому праву визначається присвяченим їм спеціальним законодавчим актом - Законом «Про товариства з обмеженою відповідальністю», який має більш ніж вікову історію: він був прийнятий в 1892 р. і діє в даний час, зазнавши деяких змін і доповнений незначним числом нових норм.
Важливою особливістю ТОВ по німецькому праву є те, що ця правова форма може застосовуватися не тільки для ведення підприємницької діяльності, але і для будь-якої іншої діяльності - з обмеженою відповідальністю.
Місцезнаходження товариства має містити точну адресу того приміщення, де знаходяться органи управління товариства.
Для реєстрації товариства в Торговому реєстрі воно повинно зробити заяву в той суд, на території округу якого збирається функціонувати суспільство.
До заяви на реєстрацію повинні бути додані такі документи:
договір про заснування товариства і довіреності представників, якщо вони підписували договір про заснування товариства;
документи, що підтверджують повноваження керуючих;
підписаний заявниками список учасників, де повинні бути вказані прізвище, ім'я, стан і місце проживання учасників, а також сума статутного внеску кожного;
документи, що підтверджують розмір внесених учасниками речових (не грошових) внесків;
нарешті, якщо діяльність суспільства вимагає дозволу від держави, - такий дозвіл (наприклад, органів, що здійснюють ліцензування або санітарний контроль).
У заяві керуючі вказують, що вони не мають перешкод бути керуючими і мати свої повноваження з управління. Крім того, вони докладають свої підписи для зберігання цих зразків у суді.
При реєстрації в Торговому реєстрі вказуються фірма та місцезнаходження товариства, предмет його діяльності, розміри статутного капіталу, дата укладення договору про суспільство, вказуються керуючі, а також повноваження керуючих з представництва.
Всі ці відомості є доступними для будь-якої особи, яка має право звернутися до суду для отримання відомостей про дані, внесених до Торговельного реєстру.
Паї учасників можуть відчужуватися ними і переходити в спадщину. В установчому договорі може бути передбачено обов'язкове отримання попередньої згоди суспільства на передачу паю учасником іншій особі. Якщо такого правила в договорі немає, то достатньою підставою для переходу паю є договір учасника з набувачем паю.
Договір про відчуження паю вимагає обов'язкової нотаріальної форми.
Органи управління ТОВ. Органами управління в суспільстві є збори учасників і керуючі, наглядова рада.
Керуючі товариства повинні бути зазначені в установчому документі. Це можуть бути як учасники товариства, так й інші особи.
У ролі керуючого може бути тільки фізична особа, щодо якої немає діючих адміністративних або кримінальних санкцій, що забороняють йому займатися тією діяльністю, яку веде суспільство, або бути управителем.
Якщо керуючі порушують свої обов'язки, вони несуть солідарну відповідальність перед суспільством за заподіяний збиток.
При цьому діє принцип повного відшкодування шкоди. Відповідають керуючі всім своїм майном.
Такі правила дозволяють в найбільшій мірі забезпечити інтереси учасників, які довіряють керуючим розпорядження належним їм підприємством.
Акціонерне товариство. Акціонерне товариство визначається як товариство з власної правосуб'єктністю, тобто є юридичною особою.
За зобов'язаннями перед своїми кредиторами суспільство відповідає тільки своїм майном. Таким чином, акціонери ризикують лише коштами, вкладеними в придбані ними акції.
На відміну від ТОВ, яке може бути засноване однією особою, акціонерне товариство (надалі - АТ) повинно мати не менше п'яти засновників.
АТ відноситься до торгових товариствам, хоча предметом його діяльності може бути не тільки бізнес, але і некомерційні сфери.
Установчим документом є статут, де слід вказати традиційні відомості, які повинні бути в установчих документах будь-якого іншого господарського товариства.
Статут акціонерного товариства затверджується акціонерами, які є засновниками товариства.
Статут підлягає нотаріальному посвідченню. Якщо він затверджувався представниками засновників, то доручення також повинні бути нотаріально посвідчені.
У статуті зазначаються такі відомості:
засновники;
номінальна сума емісії та сума акцій кожного роду (виду), прийнятих на себе засновниками;
сплачена сума статутного капіталу;
фірмове найменування та місце знаходження товариства;
предмет діяльності, зокрема, в промислових і торговельних підприємствах повинні бути зазначені види продукції і товарів, які будуть вироблятися або стануть предметом торгівлі;
розмір статутного капіталу;
номінал акцій кожного роду та виду і їх число;
вказівку на іменні і пред'явницькі акції;
число членів правління або правила визначення цього числа;
визначення форми публікацій відомостей про суспільство, його звітності та інших відомостей, що підлягають обов'язковому опублікуванню.
Мінімальний розмір статутного капіталу для акціонерних товариств по німецькому праву передбачений у сумі 100 000 євро. Під статутним капіталом, званим основним, розуміється номінальна грошова сума, яка підлягає внесенню акціонерами як винагорода за придбання членства в акціонерному товаристві.
Освіта товариства здійснюється шляхом розповсюдження акцій між засновниками, без звернення до публіки. При створенні товариства його акціонерний капітал повинен бути повністю розміщений, тобто покритий підпискою, а певна його частина, встановлена законом, оплачена. При внесках готівковими коштами необхідна сума повинна складати не менше 25% номінальної суми. Речові вклади повинні здійснюватись повністю. Якщо ж речовий внесок полягає в зобов'язанні передати громаді майновий об'єкт, то це повинно бути зроблено в межах 5 років після реєстрації товариства в Торговому реєстрі.
РОЗДІЛ 2. ГОСПОДАРСЬКЕ ПРАВО ФРАНЦІЇ
Правове регулювання підприємницької діяльності
Підприємницька діяльність може здійснюватися як юридичними особами, так і індивідуальними комерсантами, в тому числі не тільки громадянами Франції, а й іноземцями, та особами без громадянства. Дві останні категорії фізичних осіб можуть набути статусу підприємця з дотриманням спеціальних правил, отримавши, перш за все, в поліції за місцем свого проживання у Франції документ, що підтверджує статус іноземного комерсанта.
Підприємницька діяльність може бути почата тільки після внесення відомостей про підприємця до Торговельного реєстру.
Індивідуальні підприємці становлять значну частину учасників комерційної діяльності.
На них припадає помітна частка того сектору економіки, який відноситься до малого і середнього бізнесу, а це, у свою чергу, - близько 90% учасників ринку.
У вузькому сенсі, комерсанти - це громадяни, особи, які займаються такою діяльністю, а в широкому, під комерсантами розуміються всі юридичні особи, створені з метою отримання прибутку.
Поняття «комерсант» дано в Торговому кодексі (далі - ТК) Франції, де вказано, що ця особа, яка вчиняє торгові угоди від свого імені. У літературі виділяють ознаки, характерні для комерсанта. Ця особа, яка вчиняє, по-перше, торговельну угоду або торговельну операцію, по-друге, робить цю діяльність своєю професією, і, по-третє, діє за свій рахунок. Принаймні три ці критерію характеризують комерсанта з точки зору закону.
Поняття торгової угоди є основним для поділу цивільного і торгового права. Всі відносини, що виникають у зв'язку з укладенням та виконанням торгової угоди, є предметом регулювання торгового права.
Діяльність комерсанта розглядається в якості професійної діяльності. Це означає, що така діяльність не тільки здійснюється професійно, з урахуванням необхідних знань і кваліфікації, але і є основним джерелом доходу.
Громадянин, який бажає займатися підприємницькою діяльністю, повинен зареєструватися в Торговому реєстрі.
Основний масив джерел торгового права утворюють спеціальні закони та інші нормативні акти (ордонанси й декрети, лунаючи урядом), що визначають правове становище учасників комерційного обороту.
2.2 Правове регулювання діяльності комерційних організацій
Як комерсанта розглядається особа, яка професійно займається підприємництвом.
Всі комерсанти повинні бути членами Торгово-промислової палати (ТПП), тому вся інформація про зареєстрованих комерсанта, в тому числі і організаціях, доводиться до ТПП, і знайомитися з такою інформацією можна не тільки в суді, але і в ТПП.
Публікація здійснюється в спеціальному виданні - «Офіційний бюлетень цивільних та комерційних оголошень».
Всі комерсанти, в тому числі індивідуальні підприємці, зобов'язані вести бухгалтерський облік і торгові книги. Норми про порядок ведення торгових книг були передбачені в ТК Франції, а потім в 80-х рр.. були прийняті спеціальні закони, що регулюють порядок ведення торгових книг і порядок ведення бухобліку.
Ведення торгових книг є юридичним обов'язком кожного комерсанта - будь то індивідуальний підприємець або господарське товариство.
До числа торгових книг ставляться наступні три групи документів:
журнальні книги; вони повинні заповнюватися щомісяця. При цьому всі документи поточного місяця, зміст яких має бути відображено в цих книгах, слід зберігати в них же.
інвентаризаційні книги; в цих документах повинні бути відображені результати інвентаризації майна підприємства. Інвентаризація повинна проводитися кожні 12 місяців. У інвентаризаційних книгах повинні бути акти інвентаризації майна підприємства, баланси та рахунки прибутків і збитків.
ділова документація включає рахунки, листи, телеграми і всі інші одержувані і (у копіях) відправляються документи. Ця документація повинна зберігатися протягом 10 років.
З веденням торгових книг пов'язано два аспекти. По-перше, заповнені книги є доказом ведення комерційної діяльності і здійснення комерційних операцій. По-друге, відомості в торгових книгах дозволяють державним органам здійснювати контроль за комерційними операціями і, в тому числі, перевірки податковою службою.
Журнальна і інвентарна книги перевіряються судом. Ці книги зберігаються протягом 10 років. Зміст таких торгових книг є комерційною таємницею. Ознайомитися з ними можна лише на підставі судового рішення.
Комерсант (індивідуальний підприємець) зобов'язаний мати рахунок в банку.
Остання обов'язок, що визначає його статус, - обов'язок оприлюднювати свій сімейний стан. Якщо складається шлюбний контракт, то нотаріус сам відправляє до суду декларацію про сімейний стан. Це зроблено для того, щоб майбутні кредитори могли знати, яким майном даний комерсант може відповідати, здійснюючи діяльність за свій рахунок.
Що стосується загальних обов'язків, то всі комерсанти зобов'язані платити податки, здійснювати діяльність в рамках законних правил на ринку, законної конкуренції, дотримуватися законодавства щодо прав споживачів. Комерсанти як роботодавці виконують соціальні обов'язки, передбачені для них нормами трудового законодавства.
У торговому обороті комерсант виступає під своєю фірмою, може мати товарний знак (торгову марку).
Основна частина суб'єктів комерційного обороту - це юридичні особи, створювані в передбачених законодавством організаційно-правових формах.
Юридичні особи класифікуються на юридичні особи публічного права та юридичні особи приватного права. Юридичні особи приватного права є суб'єктами відносин, регульованих нормами торгового права.
На відміну від цивільних компаній, які не здійснюють торговельні операції і статус яких визначено цивільним законодавством, торговельне законодавство визначає правове становище торгових компаній.
Юридичні особи, що виступають суб'єктами торгових відносин (торгові компанії), мають спеціальну правоздатність, яка визначається в статуті при установі даної юридичної особи.
Законодавство визначає правовий статус таких торгівельних компаній: компаній на паях і акціонерних компаній. До компаній на паях відносяться повне і просте командитне товариства.
Відчужувати пай учасник може лише за згодою інших учасників. За порушення цієї вимоги встановлена кримінальна відповідальність у вигляді позбавлення волі або у вигляді штрафу в розмірі 5 млн євро.
Учасник має право вийти з товариства в тому випадку, якщо товариство створювалося без зазначення строку, попередньо повідомивши про це інших учасників.
Прибуток і збитки в повному товаристві розподіляються пропорційно до внесків учасників.
Ведення справ товариства може бути покладено на будь-якого учасника, якщо договором не передбачається спільне ведення справ.
Установчий документ може містити вказівки на обмежену компетенцію будь-кого з учасників в галузі ведення справ товариства. Проте, якщо такого обмеження немає, то права всіх учасників з ведення справ товариства однакові.
Управління товариством здійснюють один чи кілька управляючих, які можуть і не бути учасниками товариства. У цьому випадку вони не набувають статусу комерсанта. Повноваження керуючих (управителя) визначаються в установчому договорі.
Для третіх осіб повноваження керуючих справами товариства охоплюють сферу, яка визначається предметом його діяльності, за межами цього предмета, обумовленого в статуті, керівник діє тільки від свого імені, але не від імені товариства.
Раз на рік учасники товариства проводять загальні збори. У товариствах з кількістю найманих працівників більше 50 обов'язково обрання ревізора. В інших випадках самі учасники здійснюють контроль діяльності товариства, маючи право отримувати всю інформацію про справи товариства.
Просте командитне товариство - це компанія на паях, до якої входять два типи учасників: один або кілька неповних учасників, що відповідають за борги компанії пропорційно розмірам своїх вкладів; один або кілька повних учасників, що мають статус членів з повною відповідальністю, тобто є комерсантами з необмеженою й солідарною відповідальністю.
Компанії, що створюються за участю державного капіталу або муніципальних утворень, називаються змішаними компаніями, статус яких визначено спеціальними законами. Точно так само спеціальне законодавство визначає правове становище компаній, що повністю належать державі (так звані націоналізовані підприємства).
Повне товариство визначається ТК Франції як компанія, члени якої виступають як комерсанти і несуть за зобов'язаннями товариства необмежену і солідарну відповідальність, в тому числі, і щодо боргів компанії. Це об'єднання і фізичних, і юридичних осіб.
По праву Франції повне товариство є юридичною особою. Його учасники мають статус комерсанта. Вони солідарно відповідають за боргами товариства і несуть при цьому повну (необмежену) відповідальність за такими боргами. При цьому важливо врахувати, що правило про відповідальність учасників повного товариства за його боргами діє не тільки в період існування цієї юридичної особи, але і продовжується ще протягом п'яти років після його ліквідації.
Установчим документом повного товариства є установчий договір, в якому визначаються назва товариства, його місцезнаходження, мета і предмет діяльності, термін, на який товариство створюється, розмір складеного капіталу, відомості про учасників. Повне товариство реєструється в Торговому реєстрі, про що робиться публікація в «Офіційному бюлетені цивільних та комерційних оголошень».
Товариство з обмеженою відповідальністю - широко поширена форма підприємницької діяльності, заснована у всіх країнах континентальної Європи на принципі обмеженої відповідальності учасників за боргами створеного ними юридичної особи та на їхній участі в прибутках і збитках цього товариства пропорційно до внесків, внесених до статутного капіталу, а потім - їх часток у майні товариства.
Максимальна кількість учасників товариства з обмеженою відповідальністю - 50. Якщо число учасників перевищує цю цифру, то протягом двох років така юридична особа повинна бути перетворено в акціонерне товариство або зобов'язана зменшити кількість учасників.
Ця організаційно-правова форма підприємництва застосовується, насамперед, у сфері малого і середнього бізнесу.
Суспільство (товариство) з обмеженою відповідальністю - це компанія, учасники якої несуть відповідальність за збитки в межах своїх вкладів. Таке суспільство розглядається як проміжна форма між акціонерним товариством і суспільством на паях.
Статутний капітал товариства з обмеженою відповідальністю поділений на частки участі. Його мінімальний розмір складає 50 000 євро.
При створенні товариства всі частки участі повинні бути рівні, повністю розподілені між засновниками і оплачені, якщо вони робляться в натурі або готівкою. Засновник може оплатити частку участі «інтелектуальним внеском» тільки тоді, коли він зробив інший внесок (в натурі або грошовий). Оцінка кожного внеску, зробленого в натурі, затверджується ревізором по внесках, якого обирають засновники або призначає суд.
Вищим органом товариства виступає збори учасників, причому якщо учасників більше 20, то обов'язково проведення щорічних зборів і створення колегіального органу (Наглядової ради) не менше ніж з трьох чоловік. Для товариств з меншим складом такі вимоги не обов'язкові.
Акціонерне товариство. Модель акціонерного суспільства - найбільш складна, з точки зору юридичної і управлінської техніки, організаційно-правова форма підприємницької діяльності. Вона характерна для великих комерційних організацій, в яких сконцентровані значні капітали і які ведуть комерційну діяльність при значних обсягах обороту.
При утворенні АТ, що залучає громадські заощадження, проект статуту АТ підписується одним або кількома засновниками і депонується в секретаріаті торгового суду за місцем знаходження товариства.
Засновники публікують оголошення про створення товариства. Після цього починається підписка на акції. Капітал АТ повинен бути сплачений повністю. При цьому грошові акції оплачуються в розмірі не менше чверті їх номінальної вартості. Оплата решти частини проводиться у строк, який не може перевищувати п'яти років з моменту реєстрації товариства. Акції в натурі (оплачувані внесками в натурі) повністю оплачуються при випуску.
Акціонери мають такі права:
право на участь у прибутку товариства - це право на отримання оголошеного дивіденду;
право контролю за діяльністю органів управління товариства, включаючи право на участь у зборах, які обирають органи управління і затверджують їх звіти;
переважне право на придбання нових акцій.
Як акціонерного капіталу виступає вартість всіх акцій плюс відрахування від прибутку.
При цьому акціонерний капітал в його натурально-вартісному виразі належить АТ як юридичній особі, акціонери ж зазвичай розглядаються як власники його вартості.
Подібний погляд відображає швидше економічну, ніж правову природу АТ, і не суперечить вживаному в різних країнах загального для всіх моделей АТ принципом, згідно з яким кожен акціонер може повернути кошти, внесені при придбанні акцій АТ, тільки продавши свої акції на фондовому ринку.
До складу капіталу АТ включається, крім акціонерного, також позиковий капітал. Він утворюється за рахунок короткострокових і середньострокових кредитів банків. Довгострокові ж позики оформляються, як правило, у вигляді випуску та продажу фондових цінних паперів - облігацій.
Якщо підписка відбулася, засновники скликають передплатників на установчі загальні збори. Збори встановлює, що капітал повністю підписаний та акції оплачені в необхідному розмірі. На цих же зборах приймається статут АТ та призначаються перший адміністратори або члени наглядової ради, ревізор (ревізори) по рахунках, а також визначається остаточна оцінка внесків в натурі.
При створенні АТ без звернення до публічної підписці всі акції повинні бути розподілені між засновниками. Внески підтверджуються сертифікатом депозитарію. Статут АТ підписується акціонерами після видачі сертифіката депозитарію. Статут такого АТ містить вказівку на оцінку внесків в натурі, а також відомості про перші адміністраторах або перших членах наглядової ради і перших ревізора по рахунках.
Установчими документами при створенні комерційних організацій є установчий договір або статут.
Статут створеного юридичної особи повинен бути засвідчений нотаріусом.
Важливою умовою створення будь-якої комерційної організації є публікація повідомлення про її створення в спеціальному офіційному виданні.
Одночасно з публікацією повідомлення про створення компанії її засновники повинні скласти і підписати документ, який називається декларація про відповідність. У ній міститься інформація про всі пророблених операціях і заява засновників про відсутність порушень законодавства у цій сфері.
Зазначені документи протягом одного місяця після публікації направляються до реєстраційних служби, що функціонують при Т Т П.
Державна реєстрація здійснюється на підставі заяви, яка повинна бути складено за розробленою стандартною схемою, та доданих до цієї заяви документів.
У заяві про державну реєстрацію повинні міститися такі відомості:
фірмове найменування товариства;
організаційно-правова форма створюваного товариства;
предмет діяльності;
розмір основного капіталу з уточненням способів його оплати;
адреси головного офісу і всіх інших офісів на території Франції та за кордоном;
термін, на який створюється суспільство;
імена та адреси директорів, членів правління та інших представників керівництва товариства. Якщо серед останніх є іноземці - посвідчення іноземного комерсанта, а для директорів з числа іноземців - також і документ про право на проживання;
дата нотаріального завірення статуту і дата публікації повідомлення про створення товариства.
Реєстраційна служба направляє заявнику виписку з Торгового реєстру з підтвердженням факту реєстрації та із зазначенням реєстраційного номера. Якщо ж реєстраційна служба відмовила в реєстрації, то повідомляється причина такої відмови.
Протягом одного місяця після реєстрації в податкове управління повинне бути направлене повідомлення про створення товариства.
РОЗДІЛ 3. Основні інститути торгового права Англії
3.1 Правовий статус підприємців
Основи сучасної англійської комерційного права були закладені в середині XI ст., Коли в 1066 р. Англія була завойована норманами. Вже з того часу почав складатися і до початку XVIII ст. склався розподіл права на загальне та коригуючий його право справедливості, на право прецедентне і статутне. У цей же період починає розвиватися торгове та особливо морське право зі своїми принципами, інститутами та судовими інстанціями. Торговці часто були не знайомі з правом зарубіжних держав, тому вважали за краще керуватися відомими для них і повсюдно визнаними нормами створюваного ними торгового права, виконання яких підтримувалося торговими судами. Створення недержавних спеціальних судів підвищувало довіру іноземних підприємців, у зв'язку з чим, згідно з актом англійського парламенту 1353, комерційний суд повинен застосовувати до всіх справ, які належать до їх промислу, купецьке, а не загальне право. У 1471 р. Парламент ухвалив, що організатори ярмарків, а також їх учасники вправі вимагати створення спеціальних судів.
Період колоніального панування Англії в усьому світі (початок XVI - Середина XX ст.) Характеризується зближенням і взаємопроникненням норм загального, торговельного та канонічного права, створенням єдиної судової системи.
Підприємницька діяльність у Великобританії може здійснюватися індивідуальними підприємцями, товариствами, компаніями, філіями іноземних компаній, а також в інших формах. Крім того, відповідно до норм договірного права допускається об'єднання в консорціуми, синдикати, прості товариства і ін
Для заняття багатьма видами діяльності необхідно отримання спеціальної ліцензії і (або) атестата, а в деяких випадках і статусу члена саморегулівної організації.
Індивідуальний підприємець - це фізична особа, яка здійснює підприємницьку діяльність від власного імені і за свій рахунок. Для того щоб розпочати індивідуальну підприємницьку діяльність, не потрібно проходити спеціальну державну реєстрацію до організації, яка веде Торговий реєстр. Разом з тим облік індивідуальних підприємців здійснюється податковими органами для цілей оподаткування. Фінансові результати діяльності не підлягають обов'язковій аудиторській перевірці і можуть не публікуватися.
Індивідуальний підприємець відповідає за зобов'язаннями, що виникли в результаті здійснення ним підприємницької діяльності, всім своїм майном.
Правосуб'єктність
Найбільш поширеною формою здійснення підприємницької діяльності є компанії. В даний час в Англії зареєстровані компанії мають загальну правосуб'єктність і можуть займатися будь-якими не забороненими публічним порядком видами діяльності. Тим часом компанія має право самостійно обмежити свою діяльність певними видами, однак у відносинах з третіми особами, що діють сумлінно і розумно та не знають про таке обмеження, правосуб'єктність компанії визнається спільною. Це не виключає відповідальності директорів компанії перед її акціонерами за перевищення повноважень, якими вони наділені.
Директор зобов'язаний виконувати свої обов'язки розумно і сумлінно в інтересах компанії. Законодавство, а також прецедентне право містять численні положення, що розкривають зміст цього обов'язку. Зокрема, директор зобов'язаний приділяти достатньо часу для ефективного управління компанією, він не має права здійснювати діяльність, складову конкуренцію діяльності компанії. Особа, яка обирається на посаду директора, зобов'язана мати необхідну кваліфікацію для виконання своїх функцій, а при відсутності її або при сумніві в достатності кваліфікації кандидат зобов'язаний заявити про це акціонерам. Директор відповідає і за організацію такої системи управління та контролю, яка дозволила б компанії не порушувати у своїй діяльності правові приписи. Під інтересами компанії розуміються інтереси трьох груп осіб, від діяльності та вкладів яких залежить процвітання компанії (хоча і різною мірою) - акціонери, кредитори і трудовий колектив компанії.
За порушення своїх обов'язків директор може бути притягнутий до відповідальності у вигляді компенсації збитків самої компанії, її акціонерам, а в деяких випадках і потенційним акціонерам (інвесторам). Ще однією мірою відповідальності директора є його дискваліфікація (відсторонення від посади та (або) позбавлення права обіймати управлінську посаду) на термін, визначений судом.
Щорічно директори складають звіт про свою діяльність, який представляється для затвердження на річних загальних зборах акціонерів разом зі звітом аудитора, а потім прямує до реєструючого органу.
Секретар компанії - посадова особа, що відповідає, як правило, за виконання компанією і її директорами вимог законодавства та установчих документів компанії щодо забезпечення та захисту прав акціонерів, у тому числі щодо організації діяльності органів управління компанії, розкриття інформації і т. п.
Загальні збори акціонерів - це основний орган управління компанією. Зборів акціонерів бувають річними і позачерговими. Залежно від виду зборів, особливостей прийнятих рішень встановлюються різні процедури скликання зборів, вимоги до інформації, наданої акціонерам, та ін У разі, якщо директори не скликають річні збори акціонерів, то в даних випадках повинні надаватися документи про діяльність компанії.
Термін діяльності компаній, за загальним правилом, не обмежений, проте він може бути встановлений за рішенням акціонерів компанії зазначенням або на певний період, або до настання якоїсь події.
Компанії має право випускати акції декількох класів, з наділенням їх власників різними правами (звичайні акції, привілейовані, неголосуючі, конвертовані, які викуповує та ін.) У разі, якщо акція оплачена не повністю, то її власник несе субсидіарну відповідальність за боргами компанії в розмірі неоплаченої частини. За оплаченим акцій компанія має право випускати і розміщувати варранти (опціонні свідоцтва), є оборотними інструментами і надають її власникам право вимагати передачі їм певної кількості акцій.
Випуск акцій на пред'явника в Англії не допускається, всі акції є іменними, а передача прав за ними здійснюється в порядку, встановленому законодавством.
Реєстр акціонерів ведеться самою компанією або за її дорученням професійним учасником ринку цінних паперів. Дані з реєстру повинні надаватися акціонерам безкоштовно, а іншим зацікавленим особам за плату.
Державна реєстрація компаній здійснюється урядовим органом - Реєстратором компаній і підтверджується сертифікатом про реєстрацію.
Для створення приватної компанії не потрібно утворення статутного капіталу (розміщення оголошених акцій) певної величини. Законодавство не встановлює мінімального розміру такого капіталу, хоча він може бути узгоджений засновниками компанії.
При оплаті акцій не грошовими коштами процедура оцінки вартості вкладу значно простіше, ніж для публічних компаній. Більшість приватних компаній звільнені від обов'язку щодо публікації їх фінансових звітів, для них спрощена процедура зовнішнього аудиту. Законом передбачаються і інші відмінності приватної компанії від публічною.
У найменуванні компанії обов'язковим є вказівка на її вид шляхом включення або абревіатури, або слів «приватна компанія з обмеженою відповідальністю».
Компанія з необмеженою відповідальністю її членів може створюватися за одноголосним рішенням акціонерів приватної компанії. Акціонери такої компанії субсидиарно відповідають всім своїм майном за борги компанії.
Філії іноземних компаній повинні бути зареєстровані в Реєстрі компаній відповідно з особливою процедурою. Крім того, при здійсненні своєї діяльності на території Англії вони мають виконувати певні вимоги. Зокрема, компанії, що мають філії в Англії, зобов'язані направляти в реєстратуру компаній річні фінансові звіти.
Публічна компанія може розміщувати свої акції по публічній підпискою серед необмеженого кола осіб, як правило, через фондову біржу. Разом з тим публічна компанія може розміщувати свої акції і по закритій підписці.
Компанія не має права починати свою діяльність до розміщення акцій на суму, меншу суми мінімального оголошеного капіталу, і отримання від акціонерів хоча б однієї четвертої цієї суми.
Законодавство встановлює і численні обов'язки компанії, пов'язані з розкриттям інформації про її діяльність, в тому числі, у вигляді публікацій про необхідність проведення обов'язкового аудиту фінансової звітності, про укладення угод, в яких є зацікавленість, та ін Крім того, встановлюються обмеження щодо надання позик директорам компанії, гарантій щодо їх приватним зобов'язаннями, надання фінансової допомоги і т. п.
Кількість учасників, а також директорів компанії не повинно бути менше двох.
3.2 Правове регулювання економічної неспроможності (банкрутства)
Регулювання неспроможності і відповідальності за протиправні дії, пов'язані з банкрутством, відточувалося в Англії протягом кількох століть. Відносини з неспроможності стали тією сферою торгового права, яку публічна влада визнала соціально значимої ще в 1543 р., коли король Генріх VIII затвердив перший англійський конкурсний закон. Протягом наступних століть конкурсне право отримувало все більшу підтримку з боку парламентаріїв (закони 1572,1706,1813,1825,1849,1861 р. і ін.), Які в 1986 р. прийняли Закон «Про неспроможності».
Адміністрування здійснюється керуючим (адміністратором), що призначається судом із числа уповноважених конкурсних фахівців. Адміністратор, який замінює виконавчі органи управління компанією, наділений найширшим колом повноважень.
За результатами адміністрування суд за поданням адміністратора приймає рішення про необхідність введення наступних процедур. Якщо справи компанії виправилася, то, припиняючи «зовнішнє управління», адміністратор передає керівництво призначається їм директорам.
Ліквідаційні процедури включають в себе добровільну і примусову ліквідацію боржника.
Заява про ліквідацію може бути подано або самою компанією, або її директорами, або кредитором (кредиторами), або інвестором (інвесторами), або службовцям магістратського суду.
Добровільна ліквідація здійснюється на основі рішення її учасників (акціонерів) під контролем ліквідатора. З дня прийняття рішення про добровільну ліквідацію, розрахунку з кредиторами та акціонерами компанія зобов'язана припинити подальшу підприємницьку діяльність, за винятком тієї, яка необхідна для успішного завершення ліквідації.
Примусова ліквідація здійснюється на підставі рішення Канцлерського відділення Високого суду або, якщо сплачений статутний капітал компанії не перевищує 120 000 євро, суду графства за місцем реєстрації компанії.
Примусова ліквідація здійснюється якщо:
акціонери компанії ухвалили рішення про застосування процедури примусової ліквідації;
публічна компанія не здійснила належне розміщення акцій протягом року після її створення;
компанія була створена до 1985 р. на підставі законодавства, який втратив силу, і не привела свій статус у відповідність з новими вимогами;
компанія не здійснювала свою діяльність протягом року після створення або призупинила діяльність на термін більше одного року;
кількість учасників компанії стало менше двох, крім приватних компаній з обмеженою відповідальністю або з додатковою відповідальністю;
компанія не здатна здійснювати платежі за своїми зобов'язаннями;
суд вважає, що ліквідація компанії є справедливою і необхідною за даних умов.
Укладення мирової угоди між боржником і кредиторами про умови погашення боргів, а також виконання такої угоди здійснюється під контролем особи, що призначається зі складу кваліфікованих фахівців з конкурсного управління. Діяльність такої особи, у свою чергу, контролюється судом, і, крім того, за допомогою звернення зі скаргою до суду кредиторами, акціонерами компанії й іншими особами. Мирова угода може укладатися на всіх стадіях конкурсного процесу.
Управління майном боржника здійснюється особою, що призначається кредитором (кредиторами), як правило, власником (власниками) облігацій для задоволення їх вимог, або за клопотанням кредиторів на підставі судового наказу. Право за призначенням виникає у кредитора (кредиторів) в силу угоди з боржником при розміщенні ним облігацій. Керуючий наділений широким колом повноважень щодо розпорядження певним майном боржника на користь кредиторів.
В якості керуючого не може виступати юридична особа. Про введення управління повинні бути повідомлені безпосередньо всі кредитори компанії, реєстратор, а також інші особи шляхом публікації та розміщення інформації про призначення на всіх офіційних документах компанії.
СПИСОК ВИКОРИСТАНИХ ДЖЕРЕЛ
Степанов, В.В. Неспроможність (банкрутство) у Росії, США, Англії, Німеччині / В.В. Степанов. - М.: НОРМА, 1999. - 450 с.
Колініченко, Е.А. Захист інтересів неплатоспроможного боржника при банкрутстві. Порівняльно-правовий аналіз / Е.А. Колініченко. - М.: НОРМА, 2001. - 230 с.
Апарова, Т.В. Суди і судовий процес Великобританії, Англії, Уельсу, Шотландії / Т.В. Апарова. - М.: Юриспруденція, 1996. - 260 с.
Арчер, П. Англійська судова система / П. Арчер. - М.: Юрид. Літ., 1959. - 135 с.
Артюшенко, М.М. Господарське право: навч. посібник / М.М. Артюшенко. - Мн.: ІУП, 2002. - 450 с.
Мамутов, В.К. Господарське право: підручник / В.К. Мамутов. - Київ: Юрінком Інтер, 2002. - 320 с.
Куницька, О.М., Мазур, О.А. Господарське право: навч. посібник / О.М. Куницька, О.М. Мазур. - Барановичі: РІО Барг, 2008. - 200 с.