ДЖЕРЕЛА ПРАВА
1. ЗАКОНИ
«Джерела права» - цим юридичним терміном позначається вся сукупність нормативних актів у всьому їх розмаїтті. За своєю юридичною силою ці акти вибудувані по ієрархічній драбині зверху вниз. В даний час в Росії вищу юридичну силу мають загальновизнані принципи і норми міжнародного права і ратифіковані, тобто затверджені парламентом, міжнародні договори. Якщо таким договором встановлено інші правила, ніж російським законом, то діє норма договору. Визнання вищої сили за міжнародними нормами у порівнянні з внутрішніми російськими законами не означає приниження або ущемлення російського суверенітету, тому що ці норми складають частину права Російської Федерації і прийняті нею добровільно.
1.1 Основний закон
Серед актів, що діють тільки всередині країни, вищим нормативним актом державної влади є закон. Він приймається органом державної влади, що здійснює законодавчі функції. У демократичних державах таким органом є парламент. Серед законів у більшості держав, і в Росії в тому числі, виділяється Основний закон, або Конституція. Вона має найвищу юридичну силу: жоден закон не може суперечити конституції. Але і сама конституція має пряму дію: суд чи інші органи при вирішенні тих чи інших питань можуть прямо посилатися на статтю конституції. Це дуже важливе положення. Воно було відсутнє в радянських конституціях, і тому, наприклад, стаття Конституції СРСР 1977 року про право громадян оскаржувати рішення чиновників адміністрації до суду залишалася мертвою буквою протягом 12 років, поки в 1989 році не був прийнятий відповідний закон.
І все ж у повну силу конституція може діяти тоді, коли прийняті всі закони, що регулюють порядок і процедуру виконання тих чи інших статей конституції, в яких є посилання на такий закон. Наприклад, в Конституції Росії записано, що громадянин РФ має право володіти подвійним громадянством, але у відповідності з федеральним законом або міжнародним договором РФ. І поки немає цього закону або відповідного договору, громадянин РФ не може отримати друге громадянство з технічних та процедурних причин. Ті ж закони, на які є посилання в Конституції РФ, передбачають різні обмеження і вилучення з правил, встановлених конституцією. Це відноситься, наприклад, до підстав обмеження особистої недоторканності громадян, які можуть бути встановлені тільки федеральним законом. Конституція дає таким законом повноваження на встановлення таких обмежень.
Але ті статті, де немає посилання на доповнює статтю закон, діють прямо і безпосередньо, і ніякий закон не може встановити обмежень і вилучень з правила, встановленого статтею. Наприклад, в Конституції РФ встановлено, що кожен має право самостійно визначати і вказувати свою національність. Ніяких обмежень і вилучень з цього правила стаття не допускає, і їх не може бути.
Як правило, конституційні акти приймаються в особливому порядку: обирається Установчі збори або Конституційні збори для розробки та прийняття конституції - так була прийнята Конституція Італійської Республіки в 1947 році; або конституція приймається всенародним референдумом - так було у Франції в 1958 році. У Японії нова конституція була прийнята парламентом кваліфікованою більшістю голосів, не менше двох третин.
Точно так само встановлюється й особливий порядок зміни конституції. Це зроблено з метою домогтися стабільності Основного закону, тому що без такої стабільності не може бути стабільним і все інше законодавство.
Разом з тим конституція повинна бути відкрита для доповнень і змін, що відображають нові явища у державній та цивільного життя суспільства. Не виключена поява нових прав і нових конституційних заборон, пов'язаних, наприклад, з розвитком генної інженерії, що вторгається у святая святих природи людини.
У різних країнах стабільність конституцій різна. У Франції за 200 років було прийнято 18 конституцій, в США-лише одна. Це не означає, що ця конституція має особливої стабільністю. До неї було прийнято 27 поправок, доповнень, таких як скасування рабства, порядок формування сенату - верхньої палати парламенту, обмеження перебування на посаді президента США двома термінами, порядок набуття громадянства. Фактично мова йде про глибокі зміни конституції, хоча її основа залишається стабільною.
1.2 Закони і законодавча влада
Слідом за Основним законом в ієрархії нормативних актів йдуть
звичайні закони. Вони приймаються вищим законодавчим органом простою більшістю голосів. У всіх демократичних державах, і в Росії в тому числі, встановлено суворий регламент розробки, обговорення, прийняття та введення в дію закону. Цей регламент називається законодавчим процесом. Його відправною точкою є законодавча ініціатива, то є пропозиція парламенту проекту закону. Право законодавчої ініціативи належить по російській конституції депутатам парламенту, комісіям і спільним комітетам палат парламенту, Президенту РФ, Конституційному Суду, Верховному Суду, ряду інших вищих органів. Право законодавчої ініціативи означає, що, якщо проект закону представлений особою або органом, що володіє цим правом, парламент зобов'язаний розглянути цей законопроект.
Згідно з російською конституцією, закони приймає Державна дума («нижня», або «перша», палата парламенту - Федеральних зборів) простою більшістю голосів. Потім закон передається до Ради Федерації («верхню», або «другу», палату парламенту)
Однак обов'язковому розгляду у Раді Федерації підлягають не всі закони, прийняті Державною думою, а лише деякі (про бюджет, податки та ін) - Решта закони вважаються прийнятими, якщо протягом 14 днів з дня надходження їх не було розглянуто Радою Федерації.
Після прийняття закону він подається протягом п'яти днів президентові, який протягом двох тижнів підписує закон і публікує його. Всі закони повинні бути опубліковані. Неопубліковані закони застосуванню не підлягають. Росія покінчила з секретним законодавством радянського періоду. Тепер влада має право вимагати, щоб ніхто не посилався на незнання законів.
1.3 Дія закону в часі і в просторі
Закони діють у часі і в просторі. У часі вони діють тільки в сьогоденні і в майбутньому з моменту вступу в силу. Закон не поширюється на події, які відбулися до цього моменту, у минулому. Це положення виражається формулою закон зворотної сили не має. З цього правила є два винятки. Перше: зворотна сила надається кримінальній закону, що пом'якшує покарання за той чи інший злочин або зовсім скасовує його. Друге: якщо про це сказано в самому законі. Прикладом зворотної сили закону є скасування статті КК, що карає за антирадянську пропаганду і агітацію: після скасування статті були припинені всі кримінальні справи за цією статтею, заведені до її скасування. Закон діє у часі до тих пір, поки не буде скасовано, або замінений іншим законом або не закінчиться термін дії закону, зазначений у самому законі. Зазначення терміну міститься звичайно в законах тимчасової дії, наприклад, у законі про введення надзвичайного стану.
Дія закону в просторі визначається двома принципами: територіальності і громадянства. Російські закони діють на всій території Росії або на частині її, зазначеної в самому законі. Республіки, що входять до Російської Федерації, не можуть скасовувати або припиняти на своїй території дію федеральних законів.
Особи, які вчинили злочин на території Росії, відповідають за кримінальним законом місця скоєння злочину. Екстериторіальних, тобто непідсудність, користуються лише дипломатичні і консульські представники іноземних держав, і список цих представників обмежений. Територією Росії вважаються і судна, що плавають під російським прапором, капітан виконує консульські та нотаріальні функції.
Принцип громадянства означає, що громадяни Росії, де б вони не знаходилися, зобов'язані дотримуватися законів Росії. Якщо громадянин Росії вчинив злочин на території іншої держави, він несе кримінальну відповідальність за законами України, якщо це діяння є злочином в тій країні, де він його зробив.
1.4 Систематизація законів
Для того щоб легше було орієнтуватися в законодавстві, його систематизують. Є два основних способи систематизації законодавства: інкорпорація і кодифікація. Інкорпорація полягає в тому, що закони без змін розташовуються в збірнику в хронологічному порядку. Кодифікація - це створення єдиного законодавчого акту в тій чи іншій галузі права - кодексу. У кодексі законів систематизуються за певною логікою, усуваються застарілі закони, а також протиріччя та неузгодженості між окремими нормами. Кодекси становлять основу російського законодавства. До кодифікованим системам законів - різновидам кодексів - відносяться також Основи законодавства, статути і правила.
Кодифікація законів налічує тисячі років. Найдавнішим досвідом кодифікації можна вважати судебник вавілонського царя Хаммурапі (1792-1750 рр.. До н.е.), виявлений при розкопках акрополя в місті Сус. Він викарбувано на стелі з діориту висотою 8 метрів, яка в даний час зберігається в Луврі. Судебник юридично закріплював нерівність між людьми, поділяючи їх на три класи, останній становили раби. У ньому вже можна розрізнити ознаки кодифікації, поділ на такі розділи, як положення особистості, шлюб і сім'я, власність, договір і зобов'язання. Один з параграфів кодексу вимагає, наприклад, укладення договору при всіх актах купівлі-продажу: якщо покупка здійснена без свідків або контрасту, покупець розглядається як злодій, гідний смерті. У кодексі вже проглядаються облік мотивів поведінки особи. винного в правопорушенні, оцінка його суб'єктивних намірів. Кодекс охороняє також честь людини від помилкових, бездоказових звинувачень. Він завершується нагадуванням, що цар є цар права, прирівняний до сонця, богу справедливості, яке висвітлює країну.
Важливе місце у розвитку кодифікації та її культури зайняв кодекс імператора Східної Римської імперії (Візантії) Юстиніана.
З'явившись в VI столітті нашої ери, він закріпив такі поняття права, як «обличчя», «річ», «операція», які і сьогодні становлять основу приватного права.
Але найглибше вплив на правові системи країн Європейського континенту надали кодекси, прийняті у Франції в період правління імператора Наполеона I. Це були п'ять основних кодексів: цивільний, кримінальний, цивільно-процесуальний, кримінально-процесуальний і торговий. Серед них особливо значний цивільний кодекс, що став класичним юридичним регулятором ринкових відносин.
Вже будучи на засланні на острові Святої Єлени, Наполеон казав: «Моя дійсна слава полягає не в тому, що я виграв сорок битв. Ватерлоо стер у пам'яті всі спогади про ці перемоги. Але що, незважаючи ні на що, не зітреться в пам'яті, що буде жити вічно, так це мій кодекс ». Цивільний кодекс Франції відрізняється не тільки досконалістю викладу юридичних норм, але і витонченістю мови. Французький письменник Стендаль читав цей кодекс для вдосконалення свого літературного стилю.
У Росії до революції 1917 року діяв Звід законів Російської імперії, який перебував в силу частинами в 30-40-х роках XIX ст.
За роки радянської влади були здійснені два кодифікації цивільного та цивільно-процесуального законодавства і три - кримінального та кримінально-процесуального, і ті і інші - в 20-х і 60-х роках.
2. Підзаконні акти
Всі нормативні акти, крім законів, називаються підзаконними актами. Їх зміст має відповідати закону, а у разі суперечності такого підзаконний акт визнається недійсним. До підзаконних актів, насамперед, належать укази Президента РФ. Вони видаються президентом на виконання законів і для здійснення ним своїх повноважень як вищої посадової особи в державі.
2.1 Види підзаконних актів
Наступними за важливістю і юридичною силою нормативними актами є постанови уряду, за допомогою яких він керує повсякденними справами держави. Як приклад можна навести постанову уряду про порядок закупівель сільськогосподарської продукції (зерна) в державний продовольчий фонд. Оскільки уряд працює під керівництвом президента, він має право змінити або зовсім скасувати постанову уряду.
Наступний рівень джерел російського права пов'язаний з федеративним устроєм нашої держави.
Суб'єктами федерації є республіки, що входять до складу Російської Федерації, краю, області, автономні республіки, автономні округу. Республіки мають свої конституції, а інші суб'єкти - статути конституційного характеру. Ці конституції та статути не повинні суперечити Конституції РФ. У них регулюються дві групи повноважень державної влади. Перша група - це повноваження, які є похідними від Конституції і законів РФ, вони належать федеральній владі, що здійснюють свої функції на території суб'єктів федерації. Наприклад, виконання законів про військову службу здійснюють федеральні органи - військові комісаріати, розташовані в кожному районі. Друга група - це повноваження, які належать виключно суб'єкту федерації. Ці повноваження здійснюються за допомогою видання різних нормативних актів - законів, постанов і рішень, наприклад постанови про бюджет області, прийнятого обласною органом представницької влади.
Джерелами права є також нормативні акти органів місцевого самоврядування міст, районів, сіл. Вони не можуть суперечити нормативним актам вищого органу. Але і в органів місцевого самоврядування є свої виключні повноваження, до яких не можуть втручатися вищі органи влади та давати приписи, як варто вирішувати дане питання.
Як бачимо, при федеративному устрої держави має місце не тільки функціональний розподіл влади, а й державно-територіальний, коли кожен рівень влади має свій особливий коло повноважень, особливе коло джерел права.
2.2 Судовий прецедент
У деяких країнах джерелом права є судовий прецедент. Це означає, що рішення суду по якому-небудь справі стає офіційною підставою для аналогічного рішення іншого суду по аналогічній справі. Це джерело права є одним з основних в Англії. При цьому вищою юридичною силою володіють рішення палати лордів - вищої судової інстанції країни. Тільки вона може анулювати той чи інший судовий прецедент по конкретній справі.
У російській системі права судовий прецедент не є джерелом права, і при розгляді кримінальних або цивільних справ суд може посилатися тільки на закон або інший нормативний акт. Але це не означає, що судова практика не робить впливу на суддів. Найбільш типові помилки суддів з тієї чи іншої категорії справ доводяться до відома судових працівників, щоб вони не повторювали ці помилки при розгляді аналогічних справ. Наприклад, була узагальнена практика по судових справах про перевищення меж необхідної оборони. Справа в тому, що при захисті від протиправного нападу людина перебуває у стані стресу, переляку, він не здатний точно визначити який марить йому небезпека (життю, здоров'ю, гаманцю, честі і гідності тощо) і тому часто застосовує заходи захисту, несумірні загрозу нападу. У цих випадках суди беззастережно викосили таким людям обвинувальні вироки за перевищення меж необхідної оборони. Верховний суд, узагальнивши ці помилки, вказав судам на необхідність враховувати психологічний стан особи, яка зазнала нападу і застосував несумірні засоби захисту. Але це не судовий прецедент, тому що мова йде не про створення нової норми права, а про тлумачення старої.
2.3 Звичай і договір
Джерелами права є також звичай і договір. Звичай стає джерелом права, якщо на нього є посилання в законі. Так, Земельний кодекс при вирішенні спорів про поділ колгоспних (селянських) дворів посилався на звичай цього розділу, що існує в даній місцевості. У морському праві порядок навантаження і розвантаження суден у тих чи інших портах здійснюється «за сформованими звичаями».
Договір є джерелом права перш за все в міжнародному праві. Але й у внутрішньому праві країни він теж може бути джерелом права, наприклад Федеративний договір у Росії, договори між державою і профспілками про умови праці на державних підприємствах і ін
2.4 Аналогія закону і аналогія права
Отже, в джерелах права слід шукати рішення спірних юридичних питань. Іноді, однак, зустрічаються такі життєві ситуації, які не врегульовані жодною нормою права. Зазвичай це буває при виникненні будь-яких нових юридичних відносин, до яких ще не «дійшли руки» у законодавця. Такий стан називається прогалиною в праві. Щоб заповнити цей «правовий вакуум», цю прогалину, суд вдається до аналогії закону чи аналогії права. При аналогії закону до юридичного відношення, не вирішеного нормою права, застосовують закон, регулюючий подібне правовідносини. Приміром, у середині 70-х років в нашій країні склалася широка мережа проектних і конструкторських бюро та інститутів, які укладали договори на проектні та конструкторські роботи з різними замовниками. Але якого-небудь нормативного акту, що регулює ці відносини, не було. Тому у разі спору за таким договором суд застосовував статті, пов'язані з договором підряду. Договір підряду передбачає виготовлення речі на замовлення. Проектний інститут теж «виготовляє» і теж на замовлення, але не річ, а лише її проект. Але як раз два елементи подібності дають можливість застосувати за аналогією норми договору підряду.
Аналогія закону категорично заборонена в кримінальному праві. Якщо діяння точно не відповідає ознакам, зазначеним у статті Кримінального кодексу, то воно не є злочином і не підлягає покаранню. Це правило є важливою гарантією проти свавілля влади. Воно не дає можливості органу влади «підганяти під статтю» дії, тільки схожі на злочин, але кримінальним законом не карані.
Коли неможливо застосувати аналогію закону, суди застосовують аналогію права: суд виносить рішення на основі загальних принципів цієї судової системи. Яскравим прикладом вирішення суду за аналогією права було рішення Верховного суду СРСР у справі про відшкодування збитку, понесеного при рятуванні суспільної власності. Даний казус виник в 1946 році після трагічної загибелі громадянина А. при гасінні пожежі. Цей громадянин, проходячи повз складів спортивного товариства «Динамо», зауважив почався там пожежа і взяв активну участь у її гасінні. При цьому він отримав смертельні опіки і помер. Виникло питання: яким чином відшкодувати збиток його неповнолітнім дітям? Адже загиблий діяв добровільно, ніхто не посилав його у вогонь. Значить, нікого не можна звинувачувати в його загибелі: закон не передбачав у цих випадках права на відшкодування збитку. Неможливо було застосувати і аналогію закону, зокрема, про заподіяння шкоди однією особою іншій: наприклад, водій автомобіля збив пішохода. Але уявіть собі, що пішохід сам кинувся під колеса або грубо порушив правила переходу вулиці. Заподіювач шкоди - власник автомобіля буде звільнений в цьому випадку від відповідальності, тому що шкода з вини самого потерпілого. Аналогічна ситуація склалася і в нашому випадку: загиблий зазнав начебто за своєю «вини». Значить, аналогія закону не підходить.
Але дії потерпілого були доцільні, справедливі і правильні з точки зору загальних принципів права, що діяв тоді: воно проголошувало примат (верховенство) суспільної власності і розглядало її захист як юридично заохочуване поведінку. Виходячи з цього, Верховний Суд зобов'язав спортивне товариство «Динамо» виплачувати непрацездатним членам сім'ї загиблого грошове відшкодування збитку, понесеного втратою годувальника. Потім це положення було включено до нового ЦК, стало законом.