Визначення факторингу

Факторинг

1 Зміст питань

1. В даний час десятки тисяч підприємств, незалежно від їх приналежності до державного або приватного сектору, організаційної форми, розмірів майна, сфери діяльності, складу власності, отримали можливість брати активну участь у господарській діяльності, в тому числі і в міжнародному економічному співробітництві. Однак відсутність необхідного досвіду, а часом і елементарних знань про умови та особливості діяльності на незвичному для наших підприємств міжнародному ринку стримує залучення підприємства в процес світової торгівлі. Потрібна також чітке уявлення про правові рамки, в яких здійснюється економічна діяльність, а також ясне усвідомлення того, що досить міцним і практично єдиним інструментом регулювання взаємовідносин між учасниками угод, у тому числі і зовнішньоекономічних, є добре відпрацьована правова система в цілому і що стосується фінансування в торгівлі зокрема.

У сучасній торгівлі використовуються різні форми фінансування, в тому числі і додаткові. Однією з таких форм є факторинг (фінансування під відступлення грошової вимоги).

З'ясування вигоди від надаваних факторингових послуг, призвело до того, що факторинг отримав широке поширення в міжнародній торгівлі. Він став досить вигідним в тому плані, що можна, наприклад, до настання терміну розрахунків з покупцями за відправлений товар отримати наперед за нього відповідну плату, тобто на себе такі функції брало третя особа. Оскільки факторингові операції стали займати значне місце у міжнародній торгівлі виникла потреба в механізмі правового регулювання відносин сторін щодо цих угод. В якості такого правового регулятора з'явилася Конвенція про міжнародний факторинг, яка була підписана в Оттаві (Канада) 28 травня 1988 р. і набула чинності в 1995 р. У ній розкривається поняття факторингового договору та його основні функції. Так, із ст. 1 названої Конвенції випливає, що під факторинговим договором розуміється договір, укладений між постачальником і фактором, за яким постачальник доручає або зобов'язується доручити фактору збір дебіторської заборгованості з клієнтів постачальника згідно наявних договорів купівлі-продажу товарів, а фактор покладає на себе обов'язки по фінансуванню постачальника, в тому числі шляхом надання позики чи попередньої оплати, ведення необхідного обліку, пов'язаного з витребуванням дебіторської заборгованості, і її збору. Про те, що отримання дебіторської заборгованості покладено на фактора клієнти (дебітори) постачальника повинні бути сповіщені письмово (отримати письмове повідомлення).

Як свідчать джерела, вперше факторингові послуги були надані промислової компанії американським банком «Ферст Неншл Бенк оф Бостон» у 1947 р. У Західній Європі перші факторингові фірми з'явилися дещо пізніше у Великобританії в кінці 60-х років.

У техніці здійснення факторингу можна виділити кілька найпростіших операцій. Це послуги з ведення дебіторських рахунків і інкасо, фінансування вимог клієнтів, кредитні гарантії.

Факторинг-фірми готові також інформувати клієнтів про платоспроможність покупців, при бажанні можуть брати на себе гарантію за неплатежі в зарубіжних країнах. Вони також готові приймати на себе відповідні ризики у випадку неплатоспроможності боржника.

Це, однак, не означає, що факторинг-фірми (банки) беруть на себе обслуговування всіх без винятку клієнтів. Факторинг-фірма ретельно вивчає фінансові показники клієнта і не бере на обслуговування борги, які не можуть бути практично погашеними.

Вдаючись до послуг факторинг-фірм, можливо перетворити майбутній борг у готівку гроші в потрібний момент часу. Факторинг-фірма, скупивши борги підприємства, тим самим фінансує його до настання строку платежу. Крім того, що касове становище підприємства поліпшується, воно звільняється від ризику можливих неплатежів, які бере на себе факторинг-фірма.

Оскільки факторинг-фірми добре інформовані про фінансове становище більшості підприємств, в тому числі і зарубіжних, то також є можливість отримання достовірної інформації.

Факторинг - це, як випливає з викладеного, купівля факторинговою компанією і продаж клієнтом (постачальником товарів) їй своїх боргів на тривалий термін для поточного фінансування. Факторингова компанія займається веденням справ клієнта за цими боргами. Зокрема, вона стягує гроші з його замовників, посилає клієнту звіти про виплачені боржниками сумах, баланс вкладених в борги грошей, суми ще не сплачених боргів. У договорі факторингова компанія може взяти на себе ризик на той випадок, якщо боржники не виплатять борги. Суть факторингу в тому, що банк купує у своїх клієнтів їх вимоги до своїх контрагентам в обмін на фінансування клієнта шляхом надання йому кредиту. Загальноприйнято, що фактор протягом певного терміну виплачує клієнтові у вигляді надання кредиту 70 - 90 відсотків від загальної суми боргів, а інші 10 - 30 відсотків клієнт отримає після того, як фактор стягне з контрагента клієнта всю суму відступленої грошової вимоги. Однак може мати місце і негайне відшкодування клієнтові всіх боргів, за вирахуванням процентного винагороди та відсотків за кредит або в строго встановлені терміни незалежно від надходження виручки від дебіторів (боржників) постачальника. Скупивши рахунки-фактури за відвантажені постачальником товари факторингова компанія стає кредитором боржників своїх клієнтів і сама стягує належні клієнтам платежі в свою користь.

Для регулювання такого роду відносин і є договір факторингу. У Цивільному кодексі Республіки Білорусь даний договір виділено в окрему главу під назвою «Фінансування під поступку грошової вимоги (факторинг)».

За договором фінансування під відступлення грошової вимоги (факторингу) одна сторона (фактор) зобов'язується другій стороні (кредитору) вступити в грошове зобов'язання між кредитором і боржником на стороні кредитора шляхом виплати кредитору суми грошового зобов'язання боржника з дисконтом (різниця між сумою грошового зобов'язання боржника та сумою , що виплачується чинником кредитору) з переходом прав кредитора на фактора (відкритий факторинг) або без такого переходу (прихований факторинг) (п. 1 ст. 772 ЦК).

Правову основу регулювання відносин з факторингу складають Цивільний кодекс Республіки Білорусь (ст. 772 ЦК) і Банківський кодекс Республіки Білорусь. Відносини, пов'язані з факторингом, регулюються також документом, який називається «Порядок проведення банками і іншими кредитними організаціями факторингу в Республіці Білорусь», затвердженим Протоколом засідання Правління Національного банку Республіки Білорусь від 23 грудня 1997 р. № 28.8 із змінами та доповненнями. Застосування інших норм, що регулюють поступку вимоги, можливо лише у разі відсутності норм про факторинг.

Відповідно до п. 3 ст. 772 ЦК договір факторингу може укладатися з приводу як одного грошового зобов'язання, так і низки грошових зобов'язань, в тому числі і тих, які можуть виникнути в майбутньому, зокрема, однорідних грошових зобов'язань з отримання оплати за поставлений товар.

Викладене вказує на те, що даний договір двосторонній, відшкодувальний, консенсусний.

2. Сторонами у договорі є фактор, за який може бути банк або небанківська кредитно-фінансова організація, тобто комерційна організація, спеціально займається наданням такого роду послуг, і кредитор (постачальник, клієнт) - будь-яка особа, в тому числі й комерційна організація.

Предметом договору є грошова вимога, поступався з метою отримання грошей, які видаються у вигляді кредиту.

Коли мова йде про скупку боргів, то, як було вже зазначено, не всі клієнти можуть бути взяті на факторингове обслуговування. Так, факторингового обслуговування не підлягають суб'єкти господарювання, що працюють збитково та оголошені неплатоспроможними, а також бюджетні організації; суб'єкти господарювання, що реалізують свою продукцію на умовах бартерних угод; укладають зі своїми клієнтами довгострокові договори і виставляють рахунки за завершенні певних етапів робіт чи до здійснювати їх ( авансові платежі).

Факторингові операції також не здійснюються за борговими зобов'язаннями фізичних осіб, які не займаються підприємницькою діяльністю з виробництва продукції, виконання робіт, надання послуг, а також філій і відділень суб'єктів господарювання, що не мають статусу юридичної особи.

Як випливає далі з ст. 722 ГК (ст. 157 банкового кодексу Республіки Білорусь), предметом договору факторингу може бути як грошова вимога, термін платежу за яким настав, так і грошове вимога, яка може виникнути в майбутньому. Так зване майбутнє грошове вимога може бути пов'язано з поставкою товарів, за які оплата буде проводитися після їх отримання та реалізації (наприклад, постачання товарів у кредит).

З викладеного випливає, що сенс факторингу полягає в отриманні кредитором (клієнтом) від банку (небанківської кредитно-фінансової організації) грошових коштів в обмін на передачу йому (банку) прав вимог клієнта (як вже наступили, існуючих в даний час, так і тих, які можуть виникнути в майбутньому) до контрагента (одержувачу, замовнику), що випливають з укладеного договору на постачання товарів, за виконані роботи. Тут мова йде про право вимоги.

Термін договору факторингу встановлюється договірними сторонами.

Ціна договору укладена у вартості уступаемого вимоги клієнта (кредитора) до боржника. При визначенні ціни важливу роль грають стабільність положення кредитора і боржника, час, коли настає грошове вимога щодо платежу (зараз або в майбутньому), яка форма розрахунків визначена.

Розмір винагороди банку може виражатися у відсотках з зазначенням їх конкретних розмірів. Фінансування клієнта може здійснюватися з розстрочкою в платежах, а може бути здійснено негайно.

Форма укладення договору факторингу підкоряється загальним правилам, регулюючим загальногромадянську цессию.

"Про передачу права вимоги кредитором банку повинен бути повідомлений боржник кредитора. Банку (небанківської кредитно-фінансової організації) повинні бути передані правовстановлюючі документи стосовно предмета грошової вимоги до боржника кредитора.

При укладанні договору факторингу вказується, який застосовується вид факторингу: відкритий або прихований, визначаються сторони і предмет факторингової угоди, яке по ній виплачується винагорода, а також можливі документи, спрямовані на її вдосконалення, сума вимоги, що відступається за грошовим зобов'язанням і деякі інші умови.

Якщо вести мову в цілому, то слід також виходити і з факторингових операцій, які класифікуються за такими основними ознаками:

- За формою договору - відкриті (конвенційні), якщо платник повідомляє про участь в угоді фактора, до якого переходять права кредитора; приховані (конфіденційні) - без повідомлення кредитором боржника про укладення договору факторингу, за яким права кредитора не переходять до фактору;

- За умовами платежу - без права регресу, тобто коли чинник оплачує боргові вимоги незалежно від того, чи сплатить свої борги покупець; з правом регресу, тобто коли фактор має право повернути боргові вимоги, не оплачені протягом певного терміну, у разі, коли первісний кредитор прийняв на себе поручительство за боржника перед новим кредитором (фактором);

- За обсягом послуг, які надають чинником, - повне факторингове обслуговування і частковий факторинг, тобто коли фактор купує лише певну частину боргів клієнта;

- За місцем проведення факторингу - внутрішні, якщо сторонами договору факторингу є резиденти Республіки Білорусь, і міжнародні, якщо одна із сторін факторингу є нерезидентом Республіки Білорусь.

Що стосується прав і обов'язків сторін, то фактор зобов'язаний провести виплату кредитору суми грошового зобов'язання, обумовленого в угоді, за вирахуванням процентного винагороди та відсотків за кредит. У свою чергу, він має право вимагати від кредитора (клієнта) документи, що дають право витребувати від боржника кредитора шукану грошову суму.

В обов'язки кредитора входить поступка грошового вимоги, що є предметом договору. Кредитор також зобов'язаний повідомити боржника про відступлення права грошової вимоги на користь фактора.

Боржник при виконанні обов'язку перед новим кредитором (банком) має право вимагати від нього документи, що підтверджують ту страшну поступку вимоги. При цьому, якщо у нього були вимоги по предмету поступки до первісного кредитора, він має право пред'явити їх фактору (новому кредитору).

Кредитор (клієнт) не відповідає перед фактором за неналежне виконання і невиконання боржником вимоги, що є предметом поступки, тобто на фактора лягає ризик невиплати боржником своїх боргів. У той же час фактор несе відповідальність за відмову від передачі кредитору (клієнту) грошових коштів з метою фінансування останнього,

На кредитора (клієнта) покладається відповідальність за неоформлення або неналежне оформлення уступки вимоги. У договорі сторони можуть обумовити відповідальність кредитора (клієнта) за невиконання або неналежне виконання вимоги боржником.

Грошова вимога, що є предметом поступки, вважається дійсним, якщо кредитор має право відступити право цієї вимоги і в цей момент йому нічого не відомо про обставини, в силу яких боржник має право відмовитися від його виконання.

При отриманні фактором грошових коштів за уступленному грошовою вимогою в меншому розмірі, ніж сума боргу кредитора з погашення суми грошового зобов'язання, кредитор залишається відповідальним перед фактором за залишок боргу тільки в тому випадку, якщо він видав поручительство за боржника.

Не сплачене боржником грошової вимоги в строк дає право фактору повернути його кредитору і стягнути з кредитора виплачені йому грошові суми і збиток, заподіяний фактору невиконанням боржником своїх зобов'язань, якщо укладено договір факторингу з правом регресу (ст. 164 Банківського кодексу Республіки Білорусь).

За загальним правилом, відповідальність виражається у відшкодуванні збитків, а при необхідності сторони можуть обумовити і неустойку.

Однією з форм кредиту (відступлення права вимоги) є і форфейтинг. Він являє собою купівлю на певних умовах боргових вимог на повний термін. Оформлення таких вимог проводиться простими або переказними векселями із зазначенням у них передавального напису, тобто переведення права вимоги на форфейтера. На відміну від транзитного обліку векселів, форфейтинг застосовується звичайно при постачаннях устаткування на великі суми з тривалою розстрочкою платежу і, як правило, з гарантією користується репутацією банку, необхідної для переобліку векселів.

Форфейтинг містить вельми важливе відмітна від факторингу (відкритого) правило: боржник не має права пред'являти до форфейтеру (фактору) вимоги, які він може пред'явити до кредитора.

Рекомендована література

Основна література:

Нормативний матеріал, судова практика, інші джерела.

1. Коментар до Цивільного Кодексу Республіки Білорусь. Кн. 2 / Відп. ред. В.Ф. Чигир. - Мн.: Амалфея, 1999. - 624 с.

2. Положення про комітет з авторських і суміжних прав при Міністерстві юстиції Республіки Білорусь: постанову Ради Міністрів Республіки Білорусь від 13.10.1997 № 1349 / / Збори декретів, указів і постанов. - 1997. - № 29. - Ст. 947.

3. Цивільний кодекс Республіки Білорусь з коментарями та оглядом практики господарських судів / Д.П. Александров [и др.]; під заг. ред. В.С. Каменкова. - Мінськ: диктую, 2004. - 1136 с.

4. Цивільне право. Загальна частина: Учеб. посібник / В.А. Вітушко [и др.]: під заг. ред. В.А. Вітушко. - Мінськ: Білорус. держ. екон. ун-т, 1998. - 284   с.

5. Цивільне право: Учеб.: У 2 т. / Є.Ю. Валявіна [и др.]: під   ред.   А.П. Сергєєва, Ю.К. Толстого. - М.: Проспект, 1999. - Т. 1. - 616 с.

6. Цивільне право: Учеб.: У 2 т. / Н.Д. Єгоров [и др.]: під   ред.   А.П. Сергєєва, Ю.К. Толстого. - М.: Проспект, 1999. - Т. 1. - 720 с.

7. Цивільне право: Учеб.: У 2 ч. / В.М. Годунов [и др.]: під   заг.   ред. В.Ф. Чигир. - Мінськ: Амалфея, 2000. - Ч. 1. - 976 с.

8. Колбасін, Д.А. Цивільне право. Загальна частина / Д.А. Колбасін. - Мінськ: Акад. МВС Респ. Білорусь, 2004. - 496 с.

9. Колбасін, Д.А. Цивільне право. Особлива частина / Д.А. Колбасін. - 2 - вид., Перераб. і доп. - Мінськ: Амалфея, 2007. -784 С.

10. Коментар до Цивільного кодексу Республіки Білорусь: У 3   кн. / В.М. Годунов [и др.]: отв. ред. В.Ф. Чигир. - Мінськ: Амалфея, 2004. - Кн. 1. - 544 с.

11. Коментар до Цивільного кодексу Республіки Білорусь: У 3   кн. / В.М. Годунов [и др.]: отв. ред. В.Ф. Чигир. - Мінськ: Амалфея, 2005. - Кн. 2. - 642 с.

12. Коментар до Цивільного кодексу Республіки Білорусь: У 3   кн. / В.М. Годунов [и др.]: отв. ред. В.Ф. Чигир. - Мінськ: Амалфея, 2006. - Кн. 3. - 596 с.

Інші, а також наступні видання.

Додаткова література:

13. Жуков Є.Ф. Трастові та факторингові операції комерційних банків / Є.Ф. Жуков. - М., 1995. - 134 с.

14. Каліми, Д. Факторинг і возмездная поступка вимоги: критерії розмежування / В. Каліми / / Юрист. - 2002. - № 12. - С. 18 - 21.

15. Кравцова Г. Факторингові операції / Г. Кравцова / / Банківський вісник. - 1996. - № 5. - С. 16-22.

Глосарій