Імунітет держави його види Розрахунки з використанням чеків

Федеральне агентство з освіти
Державна освітня установа вищої професійної освіти

Контрольна робота

з Міжнародного приватного права
тема: Імунітет держави, його види.
Розрахунки з використанням чеків.

План
1. Імунітет держави, його види.
2. Розрахунки з використанням чеків.
Література

1. Імунітет держави, його види
Імунітет держави грунтується на тому, що воно володіє суверенітетом, що всі держави рівні. Коли двоє знаходяться в рівному становищі, один не може здійснювати суверенітет чи владу над іншим. Це початок міжнародного права виражено у наступному вислові: рівний не має влади над рівним: par in parem non habet imperium.
Імунітет держави у частноправовой сфері є наслідок, прояв, грань суверенітету: рівний не має влади взагалі, в т.ч. і юрисдикції: par in parem non habet jurisdictionem.
Імунітет держави від юрисдикції іноземної держави складається з кількох елементів: 1) судовий імунітет, 2) імунітет від застосування заходів щодо попереднього забезпечення позову; 3) імунітет щодо примусового виконання судового рішення; 4) імунітет власності держави; 5) імунітет від застосування іноземного права.
Судовий імунітет - юрисдикційний імунітет у вузькому сенсі слова як непідсудність держави суду іноземної держави. Згідно з судовим імунітету жоден іноземний суд не вправі примусово здійснити свою юрисдикцію по відношенні до іншої держави, інакше кажучи, не має права залучити іноземну державу в ролі відповідача. У той же час, якщо держава звертається з позовом до іноземного суду для захисту своїх прав, то жоден іноземний суд не вправі відмовити йому в юрисдикції. Така відмова був би порушенням суверенних прав держави. Держава може виступити і відповідачем в іноземному суді, але за добровільної згоди [1].
Заходи щодо попереднього забезпечення позову. Згідно імунітету суд, що розглядає частноправовой спір за участю іноземної держави, не має права застосовувати будь-які заходи щодо попереднього забезпечення позову, так як ці заходи носять примусовий характер. Часто заходи щодо забезпечення позову розглядаються і приймаються судом ще до порушення і слухання справи за участю держави. У будь-якому випадку, якщо такі заходи стосуються держави і його власності (арешт державних рахунків в іноземних банках, опис майна, обмеження права держави користуватися своїм майном тощо), то з погляду імунітету вони неприпустимі.
Заходи щодо примусового виконання іноземного судового рішення щодо держави і його власності не можуть бути прийняті будь-якими органами цього і будь-якого іншого іноземного держави. Навіть якщо держава добровільно прийняло участь в іноземному судовому процесі, рішення може бути виконане ним тільки добровільно. Імунітет включає право держави на незастосування до нього примусових заходів з виконання рішення.
Імунітет власності держави означає правовий режим недоторканності державної власності, що знаходиться на території іноземної держави. Він тісно пов'язаний з імунітетом держави. Зазначені вище елементи змісту імунітету держави, пов'язані із судовим розглядом спірного правовідносини з участю держави, безпосередньо спрямовані на забезпечення недоторканості державної власності.
Імунітет про застосування іноземного права, який часто називають імунітетом угод за участю держави, так як він найчастіше виникає з приводу зобов'язань, що випливають з угод. Оскільки держава в силу імунітету вільна від примусових заходів для здійснення іноземних законів, адміністративних розпоряджень та іншого, то з цього випливає, що приватноправові відносини міжнародного характеру за участю держави, зокрема угоди, які укладаються державою з іноземними фізичними та юридичними особами, повинні регулюватися правом цієї держави, якщо тільки самі сторони не домовляться про застосування іноземного права.
Зазначені вище окремі елементи імунітету взаємозалежні і водночас складають зміст імунітету держави в приватно сфері. Разом з тим імунітет держави - це його право, що випливає з суверенітету, але не обов'язок. Тому держава має право відмовитися від імунітету, як у цілому, так і від будь-якого його елементу.
Виділяють три види імунітету:
ü абсолютний імунітет;
ü функціональний імунітет;
ü обмежений імунітет.
Абсолютний імунітет означає право держави користуватися імунітетом у повному обсязі, усіма його елементами; він поширюється на будь-яку діяльність держави і будь-яку його власність. Спочатку імунітет склався і застосовувався як абсолютний, і єдине обмеження, можливо було тільки за умови прямо вираженої згоди держави.
У міру розширення функцій держави всередині країни і в міжнародних відносинах він стало все ширше виступати в якості суб'єкта частноправовой діяльності, і абсолютний імунітет ставав відчутним перешкодою у розвитку світогосподарських зв'язків, так як контрагенти держави, по суті, позбавлено прав на судовий захист своїх майнових прав. У зв'язку з цим у доктрині і в судовій практиці з'являється ідея необхідності обмеження імунітету держави.
Абсолютний імунітет не тільки перешкоджає розвитку комерційних зв'язків з участю держави, а й часто не реалізуємо практично. Держава на території іноземної держави може розраховувати тільки на такий обсяг імунітету, на який приймає держава готова відмовитися від своєї юрисдикції. Зрозуміло, що очікування й реальність можуть серйозно розходитися. Тому держави, які виходять із абсолютного імунітету, захищають додатково свої права небудь умовою взаємності, або можливістю застосування реторсий.
Функціональний імунітет - це вид імунітету, заснований на принциповому розмежуванні функцій держави на публічно-правових та приватноправових. Якщо держава діє як суверен, здійснює акт влади, тобто виступає як носій суверенної влади, то воно завжди користується імунітетом, у тому числі і в частноправовой сфері. Якщо держава виступає в якості приватної особи, займається комерційною діяльністю, то тоді воно імунітетом не володіє. Залежно від здійснюваних функцій держава може виступати або як суверена, носія публічної влади, або як приватної особи.
Функціональний імунітет у тому вигляді, в якому він сформульований в судовій практиці, у міжнародно-правовій доктрині, а потім і у ряді національних законів, має цілу низку істотних недоліків, які не дозволили йому стати загальновизнаною альтернативою абсолютного імунітету.
Перш за все, не встановлено будь-яких об'єктивні критерії, за допомогою яких можна було б визначено або хоча б з істотною часткою визначеності розмежувати діяльність держави як суверена або як приватної особи. Найчастіше називається характер операції або її мета.
Другий серйозний дефект функціонального імунітету: держава a priori підпорядковується юрисдикції іноземного суду. Навіть якщо суд визнає некомерційний характер діяльності держави і відповідно його імунітет, то юрисдикція іноземного суду вже відбулася, рішення, обов'язкове для держави, вже винесено, і тим самим порушений імунітет держави.
Ще один серйозний недолік функціонального імунітету, полягає в тому, що суверенітет держави - це іманентно властивий їй якість. Держава та суверенітет, невіддільні одне від одного так само, як і неподільний державний суверенітет. Яку б діяльність не здійснювало держава, вона завжди виступає як носій державної влади. Беручи участь у приватноправових відносинах, держава не втрачає властиве йому якість владності і суверенності [2]. Функціональний імунітет виходить з того, що є якась сфера відносин, яку не вдалося об'єктивно відмежувати, в якій держава виступає як приватна особа і відповідно не володіє ні суверенітетом, ні імунітетом. Він знаходиться в явному протиріччі з принципами суверенності та незалежності держав, які є основоположним початком міжнародного права і які поки ще ніхто не відміняв.
Обмежений імунітет - вид імунітету, який виходить з необхідності обмеження імунітету. На відміну від функціонального, який обмежує імунітет на основі загального принципу - розподіл діяльності держави на суверенно-владну і приватну, обмежений імунітет не використовує формальних критеріїв, а формулює перелік конкретних випадків, коли держава не користується імунітетом. Ці випадки можуть бути сформульовані самими державами як на основі двосторонньої, так і на багатосторонній основі, в тому числі універсальною. Ідея і основа обмеженого імунітету полягає в тому, що імунітет - це право держави, що випливає з його суверенітету, на незастосування до нього іноземній юрисдикції, від якого держава може відмовитися як цілком, так і в будь-якій його частині. Завдання полягає лише в створенні найбільш точних формулювань випадків і обставин, за наявності яких держава не буде користуватися імунітетом. Незважаючи на всю складність, як і всяка правотворча завдання, вона вирішується.
Якщо держави зацікавлені у розвитку нормальних торговельних та інших економічних зв'язків, ніщо не заважає їм при укладанні торгового договору сформулювати ті випадки, при яких держава, вступаючи в торгово-економічні відносини з приватними особами, не буде претендувати на імунітет. Те ж можна зробити і для більш вузької сфери економічних відносин, наприклад при підписанні договорів про взаємний захист іноземних капіталовкладень і т.д.
Вдалим досвідом створення правових основ обмеженого імунітету на багатосторонній основі можна вважати Європейську конвенцію 1972 р., укладену країнами - учасницями Ради Європи. Конвенція закріплює загальний принцип імунітету держави від іноземної юрисдикції і формулює деталізовані винятки з цього принципу. Європейська конвенція є найбільш вдалим досвідом, але і вона не набула великого поширення навіть у Європі.
Національне право в принципі не здатне вирішити комплекс проблем, пов'язаних з імунітетом держави. Імунітет представляє собою дві взаємозалежні сторони: з одного боку, це право держави на незастосування до нього іноземній юрисдикції, а з іншого - це відмова держави від своєї юрисдикції щодо іноземної держави. Проблема імунітету може бути вирішена тоді, коли очікування однієї держави співпадуть з реальністю на території іншої держави. Досягнення цього можливе як мінімум на двосторонньому рівні, тобто на основі міждержавної угоди. Національні закони, що передбачають обмеження імунітету іноземної держави, прямо порушують його суверенітет і міжнародно-правовий принцип суверенної рівності. З точки зору міжнародного права національним законом держава має право лише обмежити свій власний імунітет, але не може робити замах на імунітет іноземної держави.
2. Розрахунки з використанням чеків
Однією з цінних паперів, що набули поширення в міжнародних розрахунках, є чек. Чек відноситься до грошових документів строго встановленої форми і містить наказ власника банківського рахунку (чекодавця) банку про виплату власнику чека зазначеної в ньому суми грошей за пред'явленням чека або протягом терміну, встановленого законодавством. Правові норми, що регулюють використання чеків при міжнародних розрахунках, були уніфіковані в 1931 р. коли були підписані Женевська конвенція про єдиний Закон про чеки (Уніфікований закон про чеки) і Женевська конвенція, що має на меті вирішення деяких колізій законів про чеки 1931 р. (Женевська конвенція про колізії). СРСР і потім Росія до зазначених конвенцій не приєдналися.
На чеку повинні бути необхідні реквізити, відсутність яких може призвести до визнання чека недійсним і не підлягає оплаті. Відповідно до Женевської конвенції до основних обов'язкових його реквізитами відносяться: найменування «чек» (на тій мові, на якому складено документ), просте і нічим не обумовлене пропозицію сплатити певну суму, найменування платника, найменування місця (банку), в якому повинен бути здійснений платіж, зазначення дати і місця складання чека, підпис чекодавця.
Чек не служить предметом кредитування, і всяке вказівку про відсотки в чеку вважається ненаписаною. Чек оплачується за пред'явленням. Термін його звернення обмежений: чек, який оплачується в країні її виставлення, повинен бути пред'явлений до платежу протягом восьми днів; якщо виставлення чека і його оплата, відбувається у різних країнах, то чек повинен бути пред'явлений до оплати протягом двадцяти днів. При цьому якщо місце виставляння чека і місце платежу знаходяться в різних частинах світу, то строк пред'явлення чека до оплати не повинен перевищувати сімдесяти днів.
Остання умова не поширюється на чековий обіг між країнами Європи і середземноморськими країнами, тобто в даному випадку термін пред'явлення чека до оплати не повинен перевищувати двадцяти днів.
Якщо чек виписаний у валюті, яка не має обігу в місці платежу, його сума може бути сплачена в межах строку для пред'явлення чека в місцевій валюті за курсом на день настання терміну платежу. Якщо платіж не був здійснений за пред'явленням, то власник чека може на свій розсуд вимагати, щоб сума чека була виплачена в місцевій валюті за курсом, або на день настання строку платежу, або на день платежу. Чекодавець може обумовити, що підлягає платежу сума буде нарахована за курсом, зазначеним у чеку. Згідно єдиний Закон про чеки, це правило не застосовується у випадках, коли чекодавець обумовив, що платіж повинен бути здійснений у певній зазначеної в чеку валюті (застереження ефективного платежу в будь-якій валюті).
Чек відноситься до категорії оборотних документів, для передачі прав по чеку іншій особі немає необхідності вдаватися до цесії, вони можуть бути передані за допомогою передавального напису - індосаменту, проставляється на зворотному боці чека.
Платіж за чеком може бути гарантований-якою іншою особою, крім платника за чеком. Гарантія виражається словами «аваль», «гарантований» і супроводжується підписом аваліста - особи, що прийняла на себе відповідальність за платіж. За російським праву аваль регулюється тими ж положеннями, що і поручительство, тобто мова йде про чековому поручительство.
Для вибору застосовуваного правопорядку про чекових правовідносинах з іноземним елементом була прийнята конвенція, що має на меті вирішення деяких колізій законів про чеки. Здатність особи зобов'язуватися за чеком визначається її національним законом. Однак особа, що підписала чек на території іноземної держави і визнане здатним зобов'язуватися за законодавством цієї держави, несе відповідальність незалежно від положень його національного закону. Закон країни, де чек оплачується, визначає осіб, на яких чек може бути виставлений. Форма, в якій прийняті зобов'язання по чеку, визначається законом тієї країни, в якій ці зобов'язання були підписані. Закон країни, на території якої були прийняті зобов'язання, що випливають із чека, визначають дію таких зобов'язань.
Закон країни, де повинен бути оплачений чек, визначає:
ü чи підлягає чек оплаті за пред'явленням;
ü термін для подання;
ü чи може чек бути акцептовано;
ü чи може власник вимагати частковий платіж;
ü чи може чекодавець відкликати чек;
ü заходи, які повинні бути прийняті у випадку втрати або крадіжки чека.
Форма і терміни протесту та інших дій, необхідних для здійснення або збереження прав за чеком, визначаються законами тієї країни, на території якої повинен бути здійснений протест і відповідна дія.

Література
Богуславський М. М. Міжнародне приватне право: Підручник .- 2-е вид., Перераб. і доп. - М.: Міжнародні відносини, 1994.
Міжнародне приватне право: підручник / Л.П. Ануфрієва, К.А. Бекяшев, Г.К. Дмитрієва та ін; відп. ред. Г.К. Дмитрієва. - 2-е вид., Перераб. і доп. - М.: ТК Велбі, Вид-во Проспект, 2006.
Ушаков Н.А. Юрисдикційні імунітети держав і їх власності. - М.: Наука, 1993.