ЗМІСТ
ВСТУП
1. ЗАГАЛЬНІ ПОЛОЖЕННЯ
1.1 Реорганізація як спосіб припинення та утворення юридичних осіб
1.2 Захист прав кредиторів
1.3 Розділовий баланс
1.4 Державна реєстрація
1.5 Типові помилки при реорганізації
2. ФОРМИ РЕОРГАНІЗАЦІЇ
2.1 Перетворення
2.2 Виділення
2.3 Поділ
2.4 Приєднання
2.5 Злиття
ВИСНОВОК
СПИСОК ВИКОРИСТАНИХ ДЖЕРЕЛ
ВСТУП
Нині думка, згідно з яким юридична особа є одним з основних, найважливішим учасником цивільного обороту, не потребує, очевидно, в спеціальному обгрунтуванні. Незважаючи на це, серед практикуючих юристів часто можна виявити дещо зневажливе ставлення до діяльності щодо створення та реорганізації юридичних осіб. Тим часом у науці цивільного права спостерігається зворотна тенденція: стрімко зростає кількість публікацій, присвячених різним аспектам функціонування юридичних осіб.
У сучасному цивільному правопорядок Росії назріла необхідність у критичному аналізі законодавства про юридичних осіб з метою його удосконалення. Тому найбільш корисним, ефективним для юриспруденції є вивчення вітчизняної правової політики в названій сфері. Це передбачає виявлення існуючих тенденцій розвитку корпоративного права, пошук нових магістральних напрямів у регулюванні основних питань діяльності юридичних осіб. Закономірним підсумком подібного підходу в досліджуваній області слід визнати аналіз та розвиток юридичної техніки права юридичних осіб, тобто аналіз прийомів, методів і правових конструкцій, які використовуються в нормативних правових актах.
Дослідження сутності реорганізації необхідно для оцінки ймовірності податкових, юридичних, загальних ризиків в процесі її здійснення, а також для відповіді на питання, чи є реорганізація угодою, оскільки будь-яка форма реорганізації вимагає укладання відповідного договору.
За допомогою реорганізації юридичні особи вирішують досить великий спектр завдань. Це:
- Оптимізація структури господарюючих суб'єктів, оподаткування;
- Виділення працездатною структури з основними активами, борги при цьому залишаються в старому суспільстві;
- Ліквідація малоефективних підприємств з метою створення такої структури, яка могла б успішно працювати на ринку;
- Вирішення питання масштабів підприємства щодо існуючої організаційно-правової форми (Наприклад, ЗАТ підлягає перетворенню на ВАТ при перевищенні чисельності його членів більш 50);
- Розподіл бізнесу між кількома учасниками за допомогою виділення або поділу.
Реорганізація юридичної особи - непроста процедура, що вимагає комплексного підходу і знання багатьох галузей права. Необхідно визначитися з найбільш оптимальним варіантом реорганізації, в залежності від поставлених цілей, а також оформити всі документи і процедури, пов'язані з реорганізацією, відповідно до чинного законодавства. Ціна однієї помилки, допущеної при реорганізації, може бути дуже велика: від порушень податкового характеру до визнання реорганізації в цілому недійсною.
Правовий інститут реорганізації юридичних осіб є відносно новим у системі російського законодавства. Передумови законодавчого оформлення інституту реорганізації виникли на певному етапі розвитку капіталістичних відносин, коли затвердилася «загальна тенденція концентрації капіталів та виробництва, комбінування окремих стадій виробництва і прагнення до монополістичного положення на ринку» 1. Відповідно з відомих сучасному правопорядку способів реорганізації (злиття, приєднання, поділ, виділення, перетворення) в історичному плані перший формується злиття (fusion) і визначається як його різновид приєднання (absorption). Один з перших російських прикладів об'єднання компаній - установа Російсько-Американської компанії в Іркутську на підставі акту, вчиненого компаньйонами 3 серпня 1798 2.
Однак що були нечисленні приклади злиття окремих компаній в дореволюційній практиці не дозволяли говорити про формування інституту реорганізації, так як підприємства в цих випадках «передавалися в порядку сингулярного правонаступництва» 3.
Раннє радянське законодавство прямо не передбачало процедури реорганізації юридичних осіб. Стаття 289 ЦК РРФСР 1922 р. містила перелік підстав для припинення організацій, серед яких такої процедури, як реорганізація, не було. Але в той же час пункт «б» ст. 364 перших Цивільного кодексу Радянської республіки встановлював можливість злиття акціонерних товариств. 4
Перша згадка про можливість реорганізації кооперативних організацій пов'язано з положенням «Про порядок припинення кооперативних організацій при їх ліквідації, з'єднанні і поділі», затвердженим постановою ЦВК і РНК СРСР від 15 червня 1927 р 5. Дана постанова передбачала два варіанти реорганізації кооперативів - злиття і поділ, однак не регламентувало процедуру і механізм такої реорганізації.
У законодавстві СРСР практично було відсутнє диференційоване регулювання окремих видів реорганізації юридичних осіб, не дивлячись на очевидність їх специфіки. Враховуючи, що ідентична регламентація, що виникає при поділі юридичних осіб або у разі перетворення юридичної особи у іншу організаційно-правову форму, неможлива, таке правове регулювання складного і різноманітного процесу реорганізації юридичних за допомогою одиничних норм, які визначають лише загальні, абстрактні правила, продемонструвало в ході правозастосовчої практики свою повну неспроможність.
ГК РРФСР 1964 р. присвятив питань реорганізації лише три короткі статті (37, 38, 39). Причому реорганізація юридичних осіб, поряд з їх ліквідацією, розглядалася виключно як спосіб припинення юридичної особи (ст. 37).
Наступний етап законодавчого розвитку процедури реорганізації юридичної особи історично пов'язаний з періодом становлення правової системи суверенної Росії. Одними з перших в 1990 р. приймаються Закон РРФСР «Про підприємства і підприємницької діяльності» та постанова Ради Міністрів РФ від 25 грудня 1990 р., яке затвердило положення про акціонерні товариства. У цих актах вперше нормативне закріплення отримують такі види реорганізації, як виділення і перетворення, що стали в подальшому правовою основою процесу приватизації державних і муніципальних підприємств.
ГК РФ 1994 р. і ряд спеціальних актів (федеральні закони «Про акціонерні товариства» та «Про товариства з обмеженою відповідальністю») внесли помітний прогрес у розвиток процедури реорганізації. Разом з тим процес формування правового інституту реорганізації юридичних осіб навряд чи можна вважати завершеним.
До теперішнього часу не вироблено єдиного підходу до визначення реорганізації у правовій теорії.
1. ЗАГАЛЬНІ ПОЛОЖЕННЯ
1.1 Реорганізація як спосіб припинення та утворення юридичних осіб
Реорганізація - специфічний спосіб утворення нових і припинення діяльності діючих юридичних осіб. Процес реорганізації заснований на так званому універсальному правонаступництво. Тобто перехід майна, майнових прав і зобов'язань господарюючого суб'єкта до його наступника на підставі передавального акта або розподільчого балансу. Принцип універсального правонаступництва вимагає переходу всіх прав і обов'язків (у тому числі і податкових) до правонаступника або правонаступників.
Реорганізація юридичної особи може бути проведена шляхом злиття, приєднання, поділу, виділення і перетворення (ст.57 ЦК України). Від форми реорганізації залежить порядок її проведення та склад оформлюваної документації. У процесі реорганізації одні компанії припиняють своє існування, інші ж або виникають у вигляді нових фірм, або постають в іншій якості.
Реорганізація юридичної особи може бути добровільною або примусовою. Добровільна реорганізація юридичної особи здійснюється за рішенням його засновників (учасників) або органу юридичної особи, уповноваженої на те установчими документами. У ряді випадків реорганізація юридичних осіб може бути здійснена лише за згодою уповноважених державних органів.
Примусова реорганізація юридичної особи у формі поділу або виділення здійснюється у випадках, встановлених законом, за рішенням уповноважених державних органів або суду.
1.2 Захист прав кредиторів
З метою захистити кредиторів від недобросовісних партнерів, які прагнуть спустошити компанії-боржники шляхом перекачування коштів в нові суспільства, зокрема створювані при реорганізації, законодавець передбачив певні гарантії, що захищають права кредиторів.
У разі прийняття рішення про реорганізацію акціонерне товариство зобов'язане письмово повідомити про це своїх кредиторів. Відмінності товариства з обмеженою відповідальністю полягають у тому, що, по-перше, таке суспільство має письмово повідомити про це всіх відомих йому кредиторів (тим самим внесено уточнення до кола оповіщаються осіб), по-друге, воно також має помістити в органі друку, у якому публікуються дані про державну реєстрацію юридичних осіб, повідомлення про прийняте рішення.
Кредитори реорганізується, має право вимагати припинення або дострокового виконання зобов'язання, боржником за яким є це суспільство, і відшкодування збитків. Строк пред'явлення вимог при реорганізації акціонерного товариства у формі виділення становить 60 днів з дати направлення суспільством кредитору повідомлення. У відношенні товариств з обмеженою відповідальністю законодавець встановив єдиний термін пред'явлення кредиторами можливих вимог, незалежно від форми реорганізації. Цей термін становить 30 днів з дати направлення суспільством повідомлень або з дати опублікування повідомлення.
Законодавство про акціонерні товариства не передбачає наслідки недотримання цієї вимоги, але можливе застосування санкцій за аналогією. Закон «Про товариства з обмеженою відповідальністю» врахував даний аспект і встановив вимогу, згідно з яким державна реєстрація товариств, створених у результаті реорганізації, та внесення записів про припинення діяльності реорганізованих товариств здійснюються тільки при представленні доказів повідомлення кредиторів у встановленому порядку (ст.51. П .5).
Оскільки серед кредиторів може бути й держава, платник податків зобов'язаний повідомити про прийняте рішення податковим органам. Податковий кодекс встановлює не десятиденний термін для повідомлення податкових органів, що діяв раніше відповідно до закону «Про основи податкової системи в Російській Федерації» 6, а триденний 7.
Представляється, що при реорганізації у формі виділення реорганізовуване товариство самостійно розподіляє права та обов'язки між реорганізовується суспільством і виділяється суспільством. Відсутність з боку кредиторів вимог до товариства, що реорганізується про припинення або дострокове виконання зобов'язань може розглядатися як згода на запропонований розподіл майна і на переведення зобов'язань на правонаступника (правонаступників) реорганізується.
Захисту прав кредиторів служить також солідарна відповідальність юридичних осіб, що виникли в результаті реорганізації за зобов'язаннями реорганізованого юридичної особи. Вона передбачена на випадок, якщо розділовий баланс не дає можливості визначити правонаступника реорганізованого юридичної особи. Правильність складання розподільчого балансу має особливе значення.
1.3 Розділовий баланс
При всіх формах реорганізації права та обов'язки реорганізується, переходять до реорганізованій суспільству відповідно до розділовим балансом або передаточним актом, які, відповідно до Цивільного кодексу РФ, повинні містити положення про правонаступництво за всіма зобов'язаннями реорганізованих юридичної особи, включаючи і зобов'язання, оспорювані сторонами. Як вказувалося, при реорганізації у формі виділення передається тільки частину прав і обов'язків реорганізованого суспільства, інші ж права і обов'язки залишаються за реорганізованим товариством.
Неподання розподільчого балансу, а також відсутність у ньому положень про правонаступництво за зобов'язаннями реорганізованого юридичної особи тягнуть відмову в державній реєстрації знову виниклих юридичних осіб.
ГК РФ вимагає, щоб розділовий баланс був затверджений засновниками (учасниками) юридичної особи або органом, який прийняв рішення про реорганізацію. Оскільки рішення про реорганізацію приймається загальними зборами акціонерів (учасників), то розділовий баланс повинен бути затверджений цим ж зборами.
Облік платника податків. У зв'язку з тим, що при виділенні реорганізовуване суспільство не ліквідується, а продовжує існувати, держава може вимагати виконання зобов'язань перед бюджетом безпосередньо у боржника, а не в його правонаступника. Цим обумовлено виняток, за яким при реорганізації у формі виділення не вимагається проведення податковими органами документальної перевірки, яка необхідна при всіх інших формах реорганізації 8. При реорганізації у формі виділення реорганізовуване суспільство також не має зніматися з обліку в податкових органах, однак у цьому випадку необхідно внести відповідні зміни в карту постановки на облік платника податків.
Після внесення відповідних змін до відомостей про платника податків, викликаних виділенням, здійснюється заміна раніше виданої карти постановки на облік платника податків на нову, а також видається інформаційний лист про внесення змін в облікові документи.
Отримання інформаційного листа про внесення змін в облікові документи грає важливу роль. Для виконання обов'язку стати на облік у податкових органах, встановленої законодавством, платник податків (виділилося суспільство) зобов'язаний представити розділовий баланс і згадане інформаційний лист. При відсутності такого листа постановка на облік робиться з письмовим повідомленням про необхідність завершення процедури зняття з обліку і з відповідною позначкою.
Правонаступництво по податках. За загальним правилом, установленим Податковим кодексом, при реорганізації у формі виділення «правонаступництва по відношенню до реорганізованій юридичній особі в частині виконання його обов'язків по сплаті податків не виникає» (ст.50. П.8). Однак існує й виключення із загального правила - якщо в результаті виділення платник податків не має можливості виконати в повному обсязі обов'язок по сплаті податків і така реорганізація була спрямована на невиконання обов'язків по сплаті податків, то за рішенням суду виділилися юридичні особи можуть солідарно виконувати обов'язок по сплаті податків реорганізованого особи.
1.4 Державна реєстрація
Законодавство встановлює загальний обов'язок по реєстрації юридичних осіб. Діяльність незареєстрованого підприємства забороняється, а доходи, отримані від діяльності незареєстрованої підприємства, стягуються в суді 9. Податкові органи вправі пред'являти позови про визнання реєстрації підприємства недійсною.
При зміні організаційно-правової форми підприємства і при внесенні змін або доповнень до установчих документів підприємства засновник зобов'язаний у тижневий термін повідомити відповідні відомості органу, зареєстровано підприємство.
За допомогою тісної взаємодії податкових і реєструючих органів, постійно обмінюються інформацією, держава здійснює контроль за реорганізацією господарських товариств. Основною метою контролю за дотриманням продиктованої процедури є забезпечення прав кредиторів.
Прикладом такої взаємодії може бути необхідність представлення низки документів для реєстрації знову виникає юридичної особи, серед яких, зокрема, повинні бути:
установчі документи знову виникає юридичної особи;
рішення про реорганізацію юридичної особи і про створення нової юридичної особи (осіб);
копії установчих документів (з урахуванням змін) юридичної особи, з якого виділяється інша юридична особа;
розділовий баланс, що містить перелік зобов'язань, що переходять до правонаступника;
комерційним організаціям необхідно представити документ, що підтверджує факт оплати статутного капіталу;
інші документи відповідно до чинного законодавства.
Отримання постійного свідоцтва про реєстрацію виділився суспільства обумовлено поданням довідки про взяття на облік реорганізованого товариства 10, для чого, як зазначалося, потрібно представити інформаційний лист про внесення змін в облікові документи.
Можна відзначити збільшення ролі Федеральної комісії з ринку цінних паперів в процесі державного контролю за дотриманням встановленої процедури реорганізації. Так, у Москві посилили відповідальність за правопорушення у сфері ринку цінних паперів 11, також з'явилася необхідність подання документів про розміщення акцій, зареєстрованих у Московському регіональному відділенні ФКЦБ Росії, при реєстрації змін статуту акціонерного товариства 12.
У відношенні установчих документів товариства, що створюється в результаті виділення, встановлено такі правила. Учасники виділяється товариства з обмеженою відповідальністю підписують установчий договір. Загальні збори учасників виділяється товариства з обмеженою відповідальністю затверджує його статут і обирає органи товариства.
Що стосується акціонерних товариств, то закон «Про акціонерні товариства», врегулювавши ці питання для інших форм реорганізації, не дає прямої відповіді на питання про затвердження статуту виділяється товариства (ст.19). У разі, якщо засновниками виділяється суспільства виступають акціонери товариства, що реорганізується, то можна припустити, що саме вони повинні затвердити статут товариства. Але однозначну відповідь дати знову неможливо. Згідно з положенням ГК РФ, статут акціонерного товариства затверджується засновниками. Закон «Про акціонерні товариства» мовиться: «засновниками товариства є громадяни та (або) юридичні особи, що прийняли рішення про його заснування» (ст.10. П.1.), Рішення ж про виділення приймається, як відомо, на загальних зборах акціонерів товариства, що реорганізується. Відповідно до іншої статті цього закону, «при установі товариства всі його акції повинні бути розміщені серед засновників» (ст.25 п.2). Ймовірно, що якщо акції розміщуються серед засновників, тобто серед тієї частини акціонерів, яка вирішила виділитися, то саме вони і повинні затверджувати статут виділяється суспільства.
Якщо ж засновником та єдиним акціонером виділяється суспільства є саме реорганізовуване суспільство, то, швидше за все, рішення про виділення буде одночасно рішенням про заснування нового суспільства.
Схема «реорганізації шляхом виділення» використовується акціонерами, коли їм вигідно розділити підприємство-боржника на "погано працює» і «добре працює», причому вся процедура цілком укладається в норми двох федеральних законів про акціонерні товариства та про банкрутство. У ході реорганізації відбувається відділення ліквідних активів і пасивів від неліквідних, з-під банкрутства виводяться всі ліквідні активи і переходять під контроль новоствореної компанії (або компаній). На підприємстві-боржнику залишаються всі збитки, трохи дебіторської заборгованості відповідної якості, борги перед бюджетом; на нові підприємства переходять дебіторська заборгованість дочірніх підприємств «хорошої якості» (які можна повернути), ліквідне майно і відповідна частина конкурсних кредиторів.
Наведемо відповідний приклад. Коли Тюменської нафтової компанією (ТНК) передбачався перехід на єдину акцію всього нафтового комплексу (1999 р.), її основне видобувне підприємство «Нижневартовскнефтегаз» (ННД) перебувало у процесі зовнішнього управління і погашати борги не планував. ТНК вивела «методом реорганізації шляхом виділення» з-під банкрутства самі «хороші» активи, утворивши ВАТ «Самотлорнефтегаз» (СНД) і ВАТ «Нижньовартовську нафтогазовидобувне підприємство» (ННП). І залишила під зовнішнім управлінням саму неприємну частину кредиторської заборгованості.
Виділення проводилося таким чином. Кожна акція ННД вартістю в 1 крб. була розділена за номіналом на три частини: номіналом у 80 коп. (ННД), 17 коп. (СНД) і 3 коп. (ННП). Згодом на акції додаткової емісії цих компаній обмінюються активи видобувних "дочок" ННД. Причому в СНД (на нього робиться основна ставка в планах спільної з іноземцями розробки Самотлорского родовища) потрапляють активи всіх чотирьох «дочок», у НПП - двох, не пов'язаних з Самотлор. Структура акціонерного капіталу в нових компаніях в точності повторює структуру акціонерів ННД. У нові підприємства пішли: ліцензії на розробку Самотлорского родовища (у СНД), частина інших активів і кредиторська заборгованість перед юридичними особами (в обидва підприємства). У ННД залишилися «інші активи» (висловлюючись термінологією балансу), кредиторська заборгованість перед бюджетом (більше 70% всієї заборгованості компанії) і збитки минулих років (відповідно до ст.50 Податкового кодексу РФ борги перед бюджетами всіх рівнів не можуть бути передані новоствореним підприємствам).
Незважаючи на заяву ТНК про гарантії повернення бюджетної заборгованості ННД, передумови до цього невеликі. ННД може перебувати під зовнішнім управлінням до 2007 р. (оскільки зовнішнє управління на містоутворюючих підприємствах згідно з законом може бути продовжено до 10 років), причому заборгованість перед бюджетом також буде рости, а в подальшому підприємство може бути продане в рамках конкурсного виробництва. 13
1.5 Типові помилки при реорганізації
Реорганізація підприємств традиційно пов'язана з об'єктивними труднощами юридичного, облікового і податкового характеру, оскільки передбачає практичне втілення в господарській практиці принципу повного правонаступництва. Він означає передачу всього майна і майнових прав та фінансових зобов'язань, без будь-яких вилучень і виключень від реорганізується особи до правонаступника (або правонаступникам) за встановленим статтею 58 ЦК РФ порядку.
Організаційні та технічні складнощі, які вимушено долати підприємство при реорганізації, дають підставу зробити деякі узагальнення.
Розглянемо типові помилки при проведенні реорганізаційних процедур:
- Неправильний вибір форми проведення реорганізації
Реорганізація підприємства (або кількох підприємств) може проводитися у формі:
- Злиття;
- Приєднання;
- Поділу;
- Виділення;
- Перетворення.
Форма реорганізації визначає порядок її проведення та склад оформлюваної при цьому документації (насамперед - установчих документів, передавального акту, розподільчого балансу).
Метою проведення реорганізації існуючих юридичних осіб є оптимізація структури господарюючих суб'єктів, ліквідація малоефективних підприємств з метою створення такої структурної одиниці, яка успішно змогла б функціонувати на ринку і приносити прибуток.
Безумовно, в процесі проведення реорганізації вирішуються й інші завдання, але головне завдання при її проведенні - досягнення надалі максимального економічного ефекту від реорганізаційних процедур.
Поставлена мета може бути досягнута одним з двох шляхів:
- Збільшенням майна і господарських зобов'язань при злитті та приєднанні реорганізованих підприємств або
- Зменшенням їх при поділі чи виділенні в процесі реорганізації.
Реорганізація у формі перетворення пов'язана найчастіше:
- З приведенням установчих документів у відповідність з новими положеннями законодавства (наприклад, ТОО були перетворені в ТОВ) або
- Вирішенням питання відповідності масштабів підприємства існуючої організаційно-правовій формі. Наприклад, ЗАТ підлягає перетворенню на ВАТ при перевищенні чисельності його членів над законодавчо встановленим межею відповідно до пункту 2 статті 97 ЦК РФ.
- Неправильне визначення правонаступника при реорганізації
У процесі реорганізації одні підприємства припиняють своє існування, інші - виникають або у вигляді нових юридичних осіб, або набувають іншу якість.
Принцип універсального правонаступництва вимагає переходу всіх прав і обов'язків (у тому числі і податкових) до правонаступника (правонаступників).
На практиці визначення правонаступника, залежне від форми реорганізації, часто призводить до помилок. Зупинимося на цьому питанні докладніше.
Реорганізація у формі злиття (пункт 1 статті 58 ЦК РФ) передбачає передачу всіх прав і обов'язків новій юридичній особі.
Завершення реорганізації у формі злиття відповідно до статті 16 Федерального Закону РФ від 8 лютого 2001 року N 129-ФЗ «Про державну реєстрацію юридичних осіб» передбачає державну реєстрацію знову виник юридичної особи та припинення діяльності осіб, реорганізованих у формі злиття.
Приклад 1
Підприємства «Альфа» і «Бета» підписали договір про злиття і установі підприємства «Гамма». На момент реорганізації величина майна і зобов'язань у підприємства «Альфа» становила 1 000 000 рублів, у підприємства «Бета» - 3 000 000 рублів.
Після реорганізації у формі злиття підприємств «Альфа» і «Бета» як окремих юридичних осіб не існують. Нове підприємство - «Гамма», як правонаступник, набуває всіх прав і несе обов'язки реорганізованих юридичних осіб - «Альфа» і «Бета», і володіє майном і зобов'язаннями на суму 4 000 000 рублів.
Реорганізація у формі приєднання (пункт 2 статті 58 ЦК РФ) передбачає передачу всіх прав і обов'язків приєднується юридичної особи до існуючого (зазвичай - більш масштабного) підприємству.
Завершення реорганізації у формі приєднання відповідно до статті 16 Федерального закону РФ від 8 лютого 2001 року N 129-ФЗ «Про державну реєстрацію юридичних осіб» передбачає внесення запису до державного реєстру про припинення діяльності приєднаного юридичної особи.
Приклад 2
Торговельне підприємство «Магазин N 1» підписало договір про приєднання до торгової мережі «Лідер». На момент реорганізації величина майна і зобов'язань у підприємства «Магазин N 1» становила 200 000 рублів, у торгової мережі «Лідер» - 25 000 000 рублів.
Після реорганізації у формі приєднання торгового підприємства «Магазин N 1» як окремої юридичної особи не існують. Торгова мережа «Лідер», як правонаступник, придбавши всі права і обов'язки реорганізованого підприємства «Магазин N 1», приєднує до свого майна і обов'язків фінансові активи і пасиви «Магазину N 1» і стає торговою мережею з майном і зобов'язаннями на суму 25200000 рублів.
Реорганізація у формі поділу (пункт 3 статті 58 ЦК РФ) передбачає передачу прав і обов'язків нових юридичних осіб з ліквідацією розділяється юридичної особи.
Завершення реорганізації у формі поділу відповідно до статті 16 Федерального закону РФ від 8 лютого 2001 року N 129-ФЗ «Про державну реєстрацію юридичних осіб» передбачає державну реєстрацію знову виниклих юридичних осіб та припинення діяльності особи, реорганізованого у формі поділу.
Приклад 3
Оптово-роздрібне підприємство «База» прийняло рішення про поділ на дві юридичні особи - підприємство «Роздріб» і підприємство «Оптовик». На момент реорганізації величина майна і зобов'язань у підприємства «База» становила 70 000 рублів, в рішенні про поділ юридичної особи зазначено, що 10 відсотків майна і зобов'язань передаються новостворюваного в процесі реорганізації підприємству «Роздріб», а 90 відсотків - підприємству «Оптовик» .
Після реорганізації у формі поділу оптово-роздрібного підприємства «База» як окремої юридичної особи, не існує.
Права та обов'язки підприємства «База» передаються новоствореним підприємствам «Роздріб» і «Оптовик», які є правонаступниками, у частці, передбаченої рішенням про поділ. Після реорганізації підприємство «Роздріб» отримує майнові права і несе фінансові обов'язки у розмірі 7 000 рублів (70 000 рублів х 10%: 100%), а підприємство «Оптовик - у розмірі 63 000 рублів (70 000 рублів х 90%: 100% ).
Реорганізація у формі виділення (пункт 4 статті 58 ЦК РФ) передбачає створення нової юридичної особи з передачею йому частини прав і обов'язків, але без припинення діяльності колишнього юридичної особи.
Завершення реорганізації у формі виділення відповідно до статті 16 Федерального закону РФ від 8 лютого 2001 року N 129-ФЗ «Про державну реєстрацію юридичних осіб» передбачає внесення запису до державного реєстру про реєстрацію новоутвореної виниклого (виділеного) юридичної особи.
Приклад 4
Машинобудівний завод з величиною майна і зобов'язань у розмірі 100 000 000 рублів, прийняв рішення про виділення в окреме підприємство друкарні, раніше що була структурним підрозділом заводу. При цьому друкарня наділяється майном з боку заводу і несе обов'язки за раніше укладеними договорами в розмірі 10 000 рублів.
Після реорганізації у формі виділення з'являється нова юридична особа - підприємство «Друкарня», з величиною активів і зобов'язань у розмірі 10 000 рублів. Існуючий машинобудівний завод зменшує величину свого майна і зобов'язань до 99990000 рублів у зв'язку з виділенням зі свого складу друкарні.
Реорганізація у формі перетворення (пункт 5 статті 58 ЦК РФ) являє собою зміну статусу юридичної особи з переходом до неї всіх прав та обов'язків.
Завершення реорганізації у формі перетворення відповідно до статті 16 Федерального закону РФ від 8 лютого 2001 року N 129-ФЗ «Про державну реєстрацію юридичних осіб» передбачає державну реєстрацію знову виник юридичної особи та припинення діяльності перетвореного юридичної особи.
Знову виникло юридична особа є правонаступником реорганізованого, до нього повністю переходять усі права та обов'язки раніше існуючого підприємства.
Потрібно зазначити, що процес реорганізації у формі перетворення проходили більшість підприємств (ТОВ, АТЗТ, АТВТ), перетворені в наслідку у ТОВ, ЗАТ і ВАТ.
Приклад 5
ТОВ «Старт» призвело установчі документи у відповідність до чинного законодавства, перетворившись у ТОВ «Старт».
Після реорганізації у формі перетворення ТОВ «Старт» змінило свою організаційно-правову форму. Перетворене в ТОВ «Старт», воно виготовило нову печатку, і, керуючись принципом універсального правонаступництва, переуклало всі господарські договори з контрагентами, вказавши нову організаційно-правову форму - ТОВ.
Розмір фінансових активів і пасивів в результаті перетворення підприємства «Старт» не змінився.
- Невірне складання передавального акта та (або) розподільчого балансу
У результаті роботи інвентаризаційної комісії вищий орган управління юридичної особи повинен сформувати бухгалтерську документацію, облікові дані якої повністю відповідають фактичній наявності майна і зобов'язань на дату реорганізації і приступити до документального оформлення реорганізаційних процедур.
Уніфіковані форми передавального акта та розподільчого балансу, на жаль, законодавством не передбачені.
Для складання розподільчого балансу може використовуватися форма бухгалтерського балансу, доведена наказом Мінфіну РФ від 13 січня 2000 року N 4н «Про форми бухгалтерської звітності організацій».
Розподільчий баланс повинен складатися із загального балансу реорганізованих юридичної особи та балансу нового (нових) юридичної особи (осіб).
Реорганізовуване юридична особа може складати передавальний акт у довільній формі, з урахуванням вимог, що пред'являються до оформлення первинних облікових документів статтею 9 Закону про бухгалтерський облік в частині обов'язкових реквізитів. А саме, в передавальному акті повинні бути зазначені:
а) найменування документа;
б) дата складання;
в) найменування організації, від імені якої складено документ;
г) зміст господарської операції (передача конкретних прав і обов'язків у ході реорганізації);
д) вимірники господарських операцій в натуральному і грошовому виразі (слід вказати кількість переданого в ході реорганізації майна і зобов'язань, дати їх докладний опис і грошову оцінку);
е) найменування посад осіб, відповідальних за реорганізацію і за її документальне оформлення;
ж) особисті підписи зазначених осіб.
- Порушення термінів повідомлення податкового органу про реорганізацію юридичної особи
Платник податків, який прийняв рішення про реорганізацію, зобов'язаний письмово, у термін, не пізніше 3 (трьох днів) з моменту оголошення про реорганізацію, повідомити про це рішення до податкового органу за місцем обліку (пункт 2 статті 23 НК РФ).
Таке просте правило практично повсюдно порушується, що веде до штрафів, що накладаються на посадових осіб, відповідальних за проведення реорганізації, і складнощів при призначенні і проведенні виїзних податкових перевірок, пов'язаних з реорганізацією.
- Порушення принципу безперервності бухгалтерського та податкового обліку при реорганізації
Посадові особи, відповідальні за проведення реорганізації, часто зазнають труднощів при визначенні дати, що розділяє бухгалтерський і податковий облік підприємства, що реорганізується, і його правонаступників.
Для дотримання принципу безперервності обліку слід керуватися положеннями НК РФ. Зокрема, юридична особа (за винятком випадків реорганізації у формі приєднання) вважається реорганізованим і передав на підставі принципу правонаступництва свої права і обов'язки з моменту державної реєстрації знову виниклих юридичних осіб (пункт 4 статті 57 ЦК РФ).
До моменту реєстрації правонаступника, реорганізовуване юридична особа зобов'язана вести бухгалтерський і податковий облік, виконувати обов'язки платника податків і податкового агента відповідно до статей 19 і 24 НК РФ.
Важливим є те, що обов'язок по сплаті податків і зборів при реорганізації юридичної особи покладається на його правонаступника, незалежно від того, чи були відомі йому до завершення реорганізації факти і (або) обставини невиконання або неналежного виконання обов'язку зі сплати податків і зборів (пункти 1 і 2 статті 50 НК РФ).
Тому, відповідно до статті 50 НК РФ, правонаступником (правонаступниками) в частині виконання обов'язку зі сплати податків і зборів є:
- При злитті - знову виникло юридична особа;
- При приєднанні - під'єднайте юридична особа;
- При поділі - нові юридичні особи, що виникли в результаті поділу;
- При виділенні - правонаступник відповідно до розділовим балансом. Особливим випадком виділення є ситуація, коли правонаступництва не виникає, тобто податки продовжує вести і сплачувати підприємство, виділити зі свого складу нова юридична особа, а нова юридична особа починає свою діяльність з «чистого аркуша» - нульового балансу;
- При перетворенні - знову виникло юридична особа.
Крім того, правонаступник повинен сплатити у встановлені терміни:
- Пені, належні за перейшло до нього обов'язків;
- Штрафи, накладені на юридичну особу до реорганізації (пункт 2 статті 50 НК РФ).
Завершуючи розмову про типові помилки, які допускаються при реорганізації, зазначу, що складність її проведення не обмежується реєстрацією нового і ліквідацією існуючого підприємства, а передбачає виконання цілого комплексу юридичних і облікових заходів, здійснюваних з метою досягнення у наслідку максимального економічного і управлінського ефекту. Успішне проведення реорганізації передбачає мінімальний витрата фінансових коштів, часу і сил для проведення необхідних процедур для функціонування підприємства, що реорганізується і його правонаступника (правонаступників) у новій якості.
2. ФОРМИ РЕОРГАНІЗАЦІЇ
2.1 Перетворення
Перетворення поряд зі злиттям, приєднанням, поділом і виділенням є однією з форм реорганізації юридичної особи. Відповідно до п.5 ст.58 Цивільного кодексу РФ при перетворенні юридичної особи одного виду в юридичну особу іншого виду (зміну організаційно-правової форми) до знову виник юридичної особи переходять права та обов'язки реорганізованого юридичної особи згідно з передавальним актом.
Аналіз зазначеної норми ЦК РФ дозволяє виділити наступні відмінні риси перетворення як форми реорганізації юридичної особи. По-перше, у процедурі реорганізації у формі перетворення бере участь одна юридична особа, що припиняє своє існування після її завершення. По-друге, на місці реорганізованих юридичної особи виникає нова юридична особа-правонаступник іншої організаційно-правової форми. Нарешті, по-третє, правонаступництво знову виникає юридичної особи по відношенню до реорганізованій оформляється окремим документом - передавальним актом. Таким чином, перетворення можна вважати найпростішою формою реорганізації, оскільки на відміну від злиття, приєднання, поділу та виділення в ньому бере участь лише одна юридична особа і лише одна юридична особа виникає в ході його проведення. Проте зазначені ознаки перетворення приймаються не всіма вченими. Так, в літературі висловлювалася думка про те, що при проведенні перетворення зберігається реорганізовуване юридична особа, у якого змінюється організаційно-правова форма, і, відповідно, нова юридична особа не виникає 14.
Коло можливих варіантів перетворення обмежується законом, який визначає, у які організаційно-правові форми можуть перетворюватися ті чи інші види юридичних осіб. Стосовно до комерційних організацій подібне правило встановлено п.1 ст.68 ДК РФ, що передбачає, що господарські товариства і товариства одного виду можуть бути змінені на господарські товариства і суспільства іншого виду або у виробничі кооперативи за рішенням загальних зборів учасників у порядку, встановленому Цивільним кодексом РФ . Обмеження для перетворення акціонерних товариств в інші комерційні організації встановлені п.2 ст.104 ГК РФ, що передбачає для юридичних осіб даної організаційно-правової форми лише можливість перетворення в товариство з обмеженою відповідальністю або у виробничий кооператив. Разом з тим положення п.2 ст.104 ГК РФ розширюють формулювання ст.68 ЦК України за рахунок включення до переліку юридичних осіб, у які може бути перетворено акціонерне товариство, некомерційних організацій, при цьому порядок проведення такого перетворення повинен бути встановлений законом.
Порядок проведення перетворення акціонерного товариства регулюється Федеральним законом «Про акціонерні товариства» (далі - Закон про акціонерні товариства). Він конкретизує положення ЦК РФ про перетворення акціонерного товариства, зокрема, встановлює, що суспільство за одностайним рішенням всіх акціонерів вправі перетворитися в некомерційне партнерство (абз.2 п.1 ст.20 Закону).
Закон про акціонерні товариства передбачає й інші особливості процедури перетворення. Відмінною рисою названого Закону є те, що термін «перетворення» у ньому застосовується не тільки для позначення однієї з різновидів реорганізації: під перетворенням розуміється також зміна типу акціонерного товариства - з відкритого на закрите і навпаки. При перевищенні в закритому суспільстві встановленого Законом граничного числа учасників воно зобов'язане провести таке перетворення протягом року, в іншому випадку товариство підлягає ліквідації в судовому порядку.
Порядок проведення перетворення, не пов'язаного з реорганізацією акціонерного товариства, було роз'яснено у Постанові Пленуму Верховного Суду РФ і Пленуму Вищого Арбітражного Суду РФ від 2 квітня 1997 р. N 4 / 8 «Про деякі питання застосування Федерального закону« Про акціонерні товариства »15. Відповідно до п.6 зазначеної Постанови перетворення акціонерного товариства одного типу в акціонерне суспільство іншого типу здійснюється за рішенням загальних зборів акціонерів з внесенням відповідних змін до статуту товариства (затвердженням статуту в новій редакції) і державною реєстрацією їх в установленому порядку, причому в цьому випадку вимоги, передбачені п.5 ст.58 ЦК України, п.6 ст.15 і ст.20 Закону про акціонерні товариства, про складання передавального акта, про повідомлення кредиторів про майбутню зміну типу акціонерного товариства пред'являтися не повинні. Не застосовуються при цьому і інші норми, що стосуються реорганізації товариства, в тому числі надають акціонерам право вимагати викупу належних їм акцій товариства, якщо вони голосували проти перетворення або не брали участь у голосуванні (ст.75 Закону).
Чинним законодавством передбачені випадки, коли зміна типу товариства не може вироблятися або прямо заборонено:
1) відповідно до п.4 ст.7 Закону про акціонерні товариства та п.3 Указу Президента РФ від 18 серпня 1996 р. N 1210 «Про заходи щодо захисту прав акціонерів та забезпечення інтересів держави як власника і акціонера» відкриті акціонерні товариства, акції яких знаходяться в державній (муніципальної) власності, не можуть бути перетворені в закриті суспільства. Не допускається зміна типу акціонерного товариства у випадках, коли відповідно до законодавства вони можуть створюватися тільки у формі відкритих (наприклад, інвестиційні фонди 16) або тільки у формі закритих (аудиторські організації 17);
2) відкрите суспільство не може бути перетворено в закрите, якщо число його акціонерів перевищує 50 - межу, встановлену для закритих товариств (п.3 ст.7 Закону про акціонерні товариства);
3) закрите товариство не підлягає перетворенню у відкрите, якщо розмір статутного капіталу створюваного акціонерного товариства виявиться нижче мінімального рівня, встановленого для відкритих товариств ст.26 Закону про акціонерні товариства. Але органи товариства, до компетенції яких належить збільшення статутного капіталу, вправі прийняти відповідне рішення, після чого тип акціонерного товариства може бути змінений.
Процедура реорганізації акціонерного товариства у формі перетворення складається з кількох етапів і передбачає послідовне здійснення визначених законом дій органами управління реорганізується акціонерного товариства та державними органами, які здійснюють державну реєстрацію юридичних осіб. Слід зазначити, що відповідно до п.3 ст.57 ЦК України у випадках, встановлених законом, реорганізація юридичних осіб у формі злиття, приєднання або перетворення може бути здійснена лише за згодою уповноважених державних органів. Однак на відміну від злиття і приєднання юридичних осіб 18 стосовно реорганізації у формі перетворення чинне законодавство не передбачає подібних вимог. Процедура перетворення акціонерного товариства включає наступні етапи:
1) проведення засідання ради директорів для скликання загальних зборів акціонерів, на якому буде розглянуто питання про реорганізацію товариства;
2) складання списку осіб, які мають право на участь у загальних зборах акціонерів, та списку акціонерів, що мають право вимагати викупу товариством належних їм акцій;
3) повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів акціонерів для розгляду питання про реорганізацію;
4) прийняття рішення про реорганізацію загальними зборами акціонерів, визначення умов її проведення і затвердження документів, що оформляють правонаступництво;
5) повідомлення кредиторів товариства про прийняте рішення про реорганізацію;
6) дострокове виконання обов'язків перед кредиторами та викуп акцій у акціонерів, якщо відповідні вимоги були ними заявлені;
7) затвердження установчих документів створюваного юридичної особи та формування його органів управління;
8) державна реєстрація створюваного при реорганізації юридичної особи.
Ініціює процедуру реорганізації акціонерного товариства у формі перетворення рада директорів суспільства, який призначає дату проведення загальних зборів акціонерів, формує його порядок денний і виносить на рішення загальних зборів питання про перетворення суспільства, порядок і умови здійснення перетворення, про порядок обміну акцій товариства на вклади учасників товариства з обмеженою відповідальністю або паї членів виробничого кооперативу.
Голосування на загальних зборах з питання про реорганізацію може спричинити виникнення права акціонерів вимагати викупу товариством належних їм акцій (п.1 ст.75 Закону про акціонерні товариства). Тому відповідно до п.3 ст.75 Закону рада директорів, приймаючи рішення про скликання загальних зборів акціонерів для розгляду питання про реорганізацію товариства, також повинен встановити ціну, за якою суспільство буде викуповувати акції. Вона не може бути нижче ринкової вартості акцій, яка визначається незалежним оцінювачем без урахування її зміни в результаті реорганізації.
Рада директорів товариства, крім того, визначає дату складання списку осіб, які мають право на участь у загальних зборах акціонерів. Зазначена дата не може бути встановлена раніше дати прийняття рішення про проведення загальних зборів акціонерів і більш ніж за 50 днів до дати проведення загальних зборів акціонерів (п.1 ст.51 Закону). При цьому в голосуванні з питання про реорганізацію в силу ст.31 і 32 Закону має право брати участь всі акціонери товариства - власники звичайних і привілейованих акцій.
Крім списку осіб, які мають право на участь у загальних зборах, для прийняття рішення про реорганізацію товариство повинно скласти список акціонерів, які мають право вимагати викупу товариством належних їм акцій. При цьому кожен акціонер має право в будь-який час, в тому числі після складання списку акціонерів, що мають право вимагати викупу товариством належних їм акцій, і до проведення загальних зборів акціонерів, поступитися свої акції іншій особі. У цьому випадку згідно п.2 ст.57 Закону про акціонерні товариства новий акціонер має право голосувати на загальних зборах на підставі довіреності, виданої колишнім акціонером, або дати останньому відповідні вказівки для вираження своєї волі. Реалізувати своє право вимоги викупу акцій новий акціонер також може тільки при безпосередній участі особи, у якої він придбав акції, оскільки зазначена особа була включена в список акціонерів, які мають право вимагати викупу товариством належних їм акцій. Таким чином, аналогічно реалізації права на участь у загальних зборах особа, яка відмовилася від акції, зобов'язане або видати новому акціонеру довіреність, на підставі якої він має право пред'явити вимоги про викуп акцій, або заявити ці вимоги самостійно, за умови, що зазначена особа не брала участі в голосуванні з питання про реорганізацію або голосувало проти її проведення (п.1 ст.75 Закону).
Відповідно до статті 52 Закону про акціонерні товариства повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів, на якому буде розглядатися питання про реорганізацію, повинно бути зроблено не пізніше ніж за 30 днів до відповідної дати. При цьому суспільство повинно надати акціонерам можливість ознайомитися з документами, що стосуються порядку денного загальних зборів. Перелік інформації, додатково надається акціонерам при підготовці до проведення загальних зборів, порядок денний якого включає питання про реорганізацію товариства, встановлений Положенням про додаткові вимоги до порядку підготовки, скликання і проведення загальних зборів акціонерів, затвердженим Постановою Федеральної комісії з ринку цінних паперів від 31 травня 2002 р. N 17/пс 19.
Відповідно до п.2 ст.20 Закону про акціонерні товариства загальні збори акціонерів преутвореного суспільства приймає рішення про перетворення, порядок і умови його здійснення, про порядок обміну акцій товариства на вклади учасників товариства з обмеженою відповідальністю або паї членів виробничого кооперативу.
Прийняття рішення про проведення реорганізації акціонерного товариства відноситься до виключної компетенції загальних зборів акціонерів і вимагає для затвердження більшості в три чверті голосів акціонерів, які беруть участь у загальних зборах. Згідно з пунктом 1 ст.58 Закону про акціонерні товариства загальні збори акціонерів правочинні, якщо на момент закінчення реєстрації для участі в ньому зареєструвалися акціонери (їх представники), що володіють в сукупності більш ніж половиною голосів розміщених голосуючих акцій товариства. Винятком із загального правила є перетворення акціонерного товариства у некомерційне партнерство, яке відповідно до п.1 ст.20 Закону має проводитися за одностайним рішенням всіх акціонерів, що вимагає присутності на загальних зборах усіх акціонерів або їх представників.
Одним з основних питань, що розглядаються при реорганізації будь-якої юридичної особи, є затвердження документів, що оформляють правонаступництво. Стосовно до реорганізації у формі перетворення таким документом є передавальний акт. Однак на відміну від інших форм реорганізації у відношенні перетворення Закон про акціонерні товариства не визначає орган, уповноважений на затвердження даного документа. Згідно з пунктом 2 ст.59 ЦК України передавальний акт затверджується засновниками (учасниками) юридичної особи або органом, який прийняв рішення про його реорганізацію. Рішення про реорганізацію у формі перетворення приймають загальні збори акціонерів, через яке акціонери реалізують своє право на участь в управлінні суспільством. Беручи до уваги той факт, що відповідно до Закону про акціонерні товариства документи про правонаступництво при злитті, приєднанні, поділі і виділенні затверджуються загальними зборами акціонерів, можна зробити однозначний висновок про те, що аналогічним чином відбувається затвердження передавального акту і при перетворенні.
Необхідним етапом реорганізації акціонерного товариства є повідомлення про неї кредиторів. Відповідно до статті 15 Закону про акціонерні товариства не пізніше 30 днів з дня прийняття рішення про реорганізацію товариство зобов'язане письмово повідомити про це своїх кредиторів і опублікувати в друкованому виданні, призначеному для публікації даних про державну реєстрацію юридичних осіб, повідомлення про прийняте рішення. При цьому кредитори товариства протягом 30 днів з дати направлення їм повідомлень або протягом 30 днів з дати опублікування повідомлення про прийняте рішення має право письмово вимагати від суспільства дострокового припинення або виконання відповідних зобов'язань і відшкодування їм збитків. Також Закон про акціонерні товариства встановлює, що державна реєстрація товариств, створених у результаті реорганізації, та внесення запису про припинення діяльності реорганізованих товариств здійснюються за наявності доказів повідомлення кредиторів 20.
У той же час будь-який з акціонерів, що мають право вимагати викупу товариством належних йому акцій, може заявити зазначену вимогу протягом 45 днів з дати прийняття загальними зборами акціонерів рішення про реорганізацію. У цьому випадку суспільство має здійснити викуп акцій протягом 30 днів з дати подання зазначеної вимоги. Таким чином, реорганізовуване суспільство має право звертатися до реєструючого органу із заявою про реєстрацію буде створена в результаті перетворення організації тільки після закінчення термінів для викупу акцій і пред'явлення вимог про дострокове виконання або припинення зобов'язань.
У літературі зазначалося: надання зазначених прав акціонерам і кредиторам реорганізується, при перетворенні позбавлено практичного сенсу у зв'язку з тим, що в даному випадку не відбувається перерозподіл майнової маси юридичної особи; має місце перехід прав та обов'язків від однієї юридичної особи до іншої, а це виключає поява додаткових зобов'язань або «перекачування» активів товариства 21. Разом з тим, позбавлення акціонерів і кредиторів преутвореного акціонерного товариства зазначених прав недоцільно. При вирішенні питання про вихід з товариства істотне значення для акціонера можуть мати не тільки майнові питання, пов'язані з реорганізацією, а й питання, що стосуються становища учасників створюваного в результаті реорганізації юридичної особи. Зокрема, член виробничого кооперативу на відміну від акціонера повинен брати участь у діяльності кооперативу особистою працею або шляхом внесення додаткового пайового внеску, нести субсидіарну відповідальність за його боргами; за рішенням загальних зборів членів кооперативу допускається його виключення з членів кооперативу 22. Учасник товариства з обмеженою відповідальністю також може бути виключений з товариства в судовому порядку на вимогу його учасників, частки яких у сукупності складають не менше десяти відсотків статутного капіталу товариства 23.
Право кредиторів вимагати дострокового припинення або виконання реорганізовується товариством своїх зобов'язань, у свою чергу, тісно пов'язано з правом акціонерів вимагати примусового викупу акцій, оскільки їх викуп зменшує розмір активів товариства, що переходять до його правонаступників при реорганізації. Але на відміну від процедури ліквідації товариства, коли спочатку задовольняються вимоги кредиторів, а потім залишилося після розрахунків з ними майно ліквідованого товариства розподіляється серед акціонерів, при реорганізації вимоги як акціонерів, так і кредиторів можуть задовольнятися одночасно. При цьому Закон про акціонерні товариства обмежує розмір коштів, що направляються товариством на викуп акцій, десятьма відсотками вартості чистих активів товариства на дату прийняття рішення про реорганізацію (п.5 ст.76) і, таким чином, захищає майнові інтереси кредиторів товариства за рахунок обмеження прав його акціонерів. Разом з тим, навіть беручи до уваги той факт, що при проведенні перетворення права акціонерів і кредиторів реорганізується акціонерного суспільства піддаються найменшим ризикам у порівнянні з іншими формами реорганізації, видається, що обсяг прав зазначених осіб щодо захисту їх майнових інтересів не повинен відрізнятися від того, що їм надано законом при проведенні злиття, приєднання, поділу та виділення.
Слід зазначити, що при перетворенні акціонерного товариства в некомерційне партнерство у суспільства відсутні обов'язки, пов'язані з викупом акцій у акціонерів, оскільки рішення про проведення такої реорганізації приймається всіма акціонерами одноголосно. Позиція законодавця в даному випадку є дуже розумною, оскільки при перетворенні акціонерного товариства в некомерційне партнерство на відміну від перетворення в товариство з обмеженою відповідальністю або у виробничий кооператив акціонери не набувають будь-які майнові права відносно створюваної юридичної особи, за винятком права на отримання при виході та виключення з партнерства, а також у разі його ліквідації - частини майна партнерства або вартості цього майна в межах вартості майна, переданого членами некомерційного партнерства у власність останнього.
Необхідним етапом реорганізації акціонерного товариства є твердження установчих документів його правонаступників і формування їх органів управління. Стосовно до реорганізації у формі перетворення рішення із зазначених питань приймаються відповідним органом створюваної юридичної особи (загальними зборами учасників товариства з обмеженою відповідальністю, загальними зборами членів виробничого кооперативу або некомерційного партнерства).
Процедура проведення зазначених зборів аналогічна прийняття рішення про заснування юридичної особи з урахуванням вимог законодавства, що регулює порядок створення та діяльності відповідних юридичних осіб 24. Для товариств з обмеженою відповідальністю це ст.87-94 ЦК РФ і Федеральний закон «Про товариства з обмеженою відповідальністю», для виробничих кооперативів - ст.107-112 ГК РФ і федеральні закони «Про виробничих кооперативах» і «Про сільськогосподарську кооперацію», для некомерційних партнерств - Федеральний закон «Про некомерційних організаціях».
При перетворенні акціонерного товариства в товариство з обмеженою відповідальністю або виробничий кооператив необхідно враховувати обмеження числа їх учасників, які встановлені законодавством (50 учасників у товаристві з обмеженою відповідальністю, не менше п'яти членів у виробничому кооперативі), а також особливий характер об'єднання осіб у виробничий кооператив, де однією з умов є об'єднання не тільки майнових пайових внесків, але і особисте трудове чи інше участь членів кооперативу в його діяльності 25. Таким чином, у товариство з обмеженою відповідальністю може вільно перетворитися тільки закрите акціонерне товариство; у відкритому суспільстві спочатку потрібно зменшити кількість акціонерів шляхом викупу у деяких з учасників з їх згоди акцій або шляхом проведення в якості попередньої процедури реорганізації у формі поділу або виділення. Товариству з кількістю учасників менше п'яти потрібно залучити необхідну кількість акціонерів для можливості проведення перетворення у виробничий кооператив з урахуванням того, що з кожних п'яти членів кооперативу четверо повинні брати участь у його діяльності особистою працею (п.2 ст.7 ФЗ «Про виробничих кооперативах») .
Заключним етапом реорганізації у формі перетворення є державна реєстрація створюваного в результаті реорганізації юридичної особи. Зазначена процедура проводиться у відповідності з правилами, встановленими гл.V Федерального закону «Про державну реєстрацію юридичних осіб» (далі - Закон про реєстрацію юридичних осіб). Для її здійснення згідно ст.14 Закону про реєстрацію юридичних осіб та п.6 ст.15 Закону про акціонерні товариства в реєструючий орган повинні бути представлені заяву про державну реєстрацію створюваної юридичної особи, його установчі документи, рішення про реорганізацію преутвореного акціонерного товариства, докази повідомлення його кредиторів, передавальний акт і документ про сплату державного мита. Порядок взаємодії реєструючих органів у разі, якщо місце перебування створюваного юридичної особи відрізняється від місця знаходження реорганізується, встановлений Постановою Уряду РФ від 19 червня 2002 р. N 440 «Про затвердження Порядку взаємодії реєструючих органів при державній реєстрації юридичних осіб, що створюються шляхом реорганізації». Відповідно до п.1 ст.16 Закону про реєстрацію юридичних осіб реорганізація юридичної особи у формі перетворення вважається завершеною з моменту державної реєстрації новоутвореної виник юридичної особи, а перетворене юридична особа припиняє свою діяльність.
Разом з тим стосовно реорганізації у формі перетворення Закон про реєстрацію юридичних осіб встановлює дещо суперечливі вимоги, на що вже зверталася увага в літературі 26. Так, пункт 1 ст.5 названого Закону встановлює перелік відомостей і документів про юридичну особу, які містяться в державному реєстрі. До зазначених відомостей відноситься і інформація про організаційно-правовій формі зареєстрованого в реєстрі юридичної особи. При цьому п.4 згаданої статті зобов'язує юридична особа протягом трьох днів інформувати реєструючий орган про зміну відомостей, що фіксуються в державному реєстрі, в тому числі і про зміну організаційно-правової форми. Однак зміна організаційно-правової форми юридичної особи можливе лише при проведенні перетворення, в результаті якого зареєстрована юридична особа припиняє своє існування і, відповідно, не може сповістити про це реєструючий орган. До того ж Законом про реєстрацію юридичних осіб передбачена спеціальна процедура державної реєстрації юридичних осіб, що виникають при реорганізації, в результаті якої до державного реєстру вносяться записи про створення нової юридичної особи та про припинення діяльності реорганізованого суб'єкта. Таким чином, покладання на створюване при реорганізації у формі перетворення юридична особа додаткового обов'язку повідомляти реєструючого органу про що мав місце зміну організаційно-правової форми його правопопередником представляється недоцільним.
Перетворення є найбільш простою формою реорганізації, оскільки не передбачає зміни майнової бази реорганізованих юридичної особи. Разом з тим і при проведенні даної форми реорганізації необхідно забезпечити захист прав кредиторів та учасників преутвореного юридичної особи. Норми законодавства про перетворення акціонерного товариства мають прогалини, які можуть призвести до проблем при реалізації даної форми реорганізації.
Одним з таких прогалин є відсутність у Законі про акціонерні товариства визначення поняття перетворення. Видається, що його доповнення таким визначенням дозволить уточнити межі цієї форми реорганізації і більш чітко відмежувати її від зміни типу суспільства. Не менш важливим є і уточнення змісту норм, які регулюють процедуру перетворення. Зокрема, формулювання п.3 ст.15 Закону про акціонерні товариства необхідно змінити, виключивши можливість для третіх осіб ставати учасниками юридичних осіб, що створюються при перетворенні, у процесі проведення зазначеної процедури. Треба вирішити питання про орган суспільства, уповноваженому стверджувати передавальний акт під час перетворення. Для цього необхідно внести відповідні доповнення в міститься в ст.20 цього Закону перелік питань, що розглядаються загальними зборами акціонерів при вирішенні питання про проведення перетворення. Також потребує уточнення питання про реалізацію права вимагати викупу товариством акцій акціонерами, які придбали їх після складання списку осіб, які мають право на участь у загальних зборах акціонерів. Для цього в Законі про акціонерні товариства необхідно передбачити механізм реалізації зазначеного права, аналогічний механізму реалізації права на участь у загальних зборах акціонерів.
Регламентація всього комплексу питань, пов'язаних з проведенням реорганізації у формі перетворення, вимагає внесення відповідних змін і в інші федеральні закони. Доцільно внести зміни до Закону про реєстрацію юридичних осіб, виключивши з ст.5 названого Закону обов'язок юридичної особи повідомляти реєструючого органу про зміну своєї організаційно-правової форми, оскільки такі відомості можуть бути отримані при проведенні процедури реорганізації.
Представляється, що внесення зазначених змін до чинного законодавства дозволить вирішити виникаючі при проведенні перетворення проблеми і, як наслідок, призведе до більш широкого застосування даної форми реорганізації на практиці.
У практиці застосування норм частини 1 Цивільного кодексу Російської Федерації розглянемо визнання недійсною приватизації, здійсненої шляхом перетворення державного підприємства в закрите акціонерне товариство.
У справі N А32-21378/2001-35/555 (Ф08-1730/02) підприємець звернувся до суду з позовом до державному унітарному підприємству про визнання неправомірним використання товарного знака.
Рішенням суду в задоволенні позовних вимог відмовлено на тій підставі, що ЗАТ, утворене в процесі реорганізації (приватизації) державного підприємства, не могло розпоряджатися належним йому правом на товарний знак і укладати договір комерційної концесії з позивачем, оскільки рішенням суду по іншій справі реорганізація (приватизація ) державного підприємства визнана незначною угодою і застосовані наслідки недійсності нікчемного правочину шляхом повернення майна ЗАТ у державну власність.
Касаційна інстанція скасувала рішення суду і направила справу на новий розгляд, вказавши таке.
Висновок суду про те, що недійсність угоди реорганізації тягне і недійсність укладеного договору комерційної концесії, не відповідає законодавству.
Визнання недійсною приватизації шляхом перетворення державного підприємства в ЗАТ означає відновлення статусу державного підприємства, яке є правонаступником прав і обов'язків ЗАТ. Визнання судом недійсною реєстрації юридичної особи само по собі не є підставою для того, щоб вважати нікчемними угоди цієї юридичної особи, вчинені до визнання його реєстрації недійсною 27
2.2 Виділення
Однією з форм реорганізації, передбаченої російським законодавством, є виділення. Рішення про виділення можуть прийняти або засновники (учасники), або орган, уповноважений на те установчими документами. На це вказує пункт 1 статті 57 Цивільного кодексу РФ.
При виділенні зі складу організації одного або декількох юридичних осіб до кожного з них переходять права та обов'язки реорганізованого підприємства відповідно до розділовим балансом (п.4 ст.58 Цивільного кодексу РФ). При цьому реорганізовуване підприємство продовжує свою діяльність.
У відношенні акціонерних товариств реорганізацією у формі виділення визнається створення одного чи кількох товариств із передачею частини прав та обов'язків товариства, що реорганізується без припинення останнього 28, аналогічне визначення застосовне до товариств з обмеженою відповідальністю 29.
У визначенні терміна «виділення» містяться ключові положення, які характеризують цю форму реорганізації, а саме:
а) створюється одне або кілька нових товариств;
б) новим товариствам передається частина прав і обов'язків товариства, що реорганізується;
в) саме реорганізовуване суспільство продовжує існувати.
Перша з зазначених характеристик є відмінною рисою реорганізації в цілому і може бути застосована до всіх форм реорганізації, за винятком приєднання. Інші характеристики притаманні виключно реорганізації у формі виділення.
Виділення характеризується сингулярним (приватним) правонаступництвом, при якому, на відміну від універсального (загального) правонаступництва, правонаступник займає місце правопредшественника не у всіх, а тільки в деяких правовідносинах. Необхідно мати на увазі, що правонаступництво не допускається у випадках, коли права і обов'язки носять особистий характер (право на ім'я, авторство, обов'язок по відшкодуванню шкоди) або є пряма заборона закону 30.
Виділення відрізняється від інших форм реорганізації також тим, що реорганізовуване суспільство не ліквідується, в той час як при інших формах реорганізації припиняється діяльність принаймні однієї юридичної особи.
Процедура добровільної реорганізації починається з прийняття відповідного рішення. Як в акціонерному суспільстві, так і в товаристві з обмеженою відповідальністю це питання відноситься до компетенції загальних зборів акціонерів. У разі реорганізації акціонерного товариства слід брати до уваги такі важливі формальні вимоги:
а) рішення про реорганізацію приймається лише за пропозицією ради директорів, якщо інше не встановлено статутом товариства;
б) рішення про реорганізацію приймається загальними зборами акціонерів більшістю в три чверті голосів акціонерів власників голосуючих акцій, що приймають участь у загальних зборах акціонерів, причому при вирішенні питання про реорганізацію акціонери власники привілейованих акцій беруть участь у загальних зборах акціонерів з правом голосу.
У суспільстві ж з обмеженою відповідальністю рішення про реорганізацію приймається всіма учасниками товариства одноголосно.
Законодавство не дає прямої відповіді на питання про те, в якій організаційно-правовій формі можуть бути утворені виділяються суспільства. Однак визначення реорганізації у формі виділення відносно акціонерних товариств і товариств з обмеженою відповідальністю вказують на те, що в результаті виділення створюється одне або кілька товариств. Під «господарськими товариствами» ГК РФ передбачає акціонерні товариства, товариства з обмеженою або з додатковою відповідальністю. Отже, при реорганізації акціонерного товариства або товариства з обмеженою відповідальністю у формі виділення можуть бути створені нові юридичні особи у формі, передбаченої виключно для господарських товариств.
Потрібно мати на увазі, що відкриті акціонерні товариства, акції яких знаходяться в державній (муніципальної) власності, не можуть брати участь у реорганізації, що призводить до створення юридичної особи іншої організаційно-правової форми 31.
Не зовсім ясним є питання про склад учасників нового суспільства, що створюється в результаті виділення. Законодавець, на жаль, не визначив своєї позиції у цьому питанні, що в результаті призвело до закріплення в різних нормах суперечливих правил. З одного боку, засновником нового суспільства, утвореного в результаті виділення, може бути саме реорганізовуване суспільство. З іншого засновниками можуть виступати акціонери або учасники товариства, що реорганізується.
Товариство з обмеженою відповідальністю. У товаристві з обмеженою відповідальністю загальні збори учасників товариства, що реорганізується у формі виділення, зокрема, вносить до установчих документів товариства, що реорганізується зміни, пов'язані зі зміною складу учасників товариства та визначенням розмірів їхніх часток. Це означає, що частина учасників товариства, що реорганізується припиняє свою участь у реорганізується, з тим, щоб стати учасниками (акціонерами) товариства, яке буде створено в результаті виділення, а це неминуче спричинить зміну розмірів часток учасників, що залишилися.
Якщо ніхто з учасників товариства з обмеженою відповідальністю не висловить бажання брати участь в виділяється суспільстві, то єдиним учасником виділяється суспільства стане саме реорганізовуване суспільство. У цьому випадку загальні збори товариства, що реорганізується приймає рішення про реорганізацію товариства у формі виділення, про порядок і про умови виділення, а також затверджує статут виділяється суспільства та розподільчий баланс, обирає органи виділяється суспільства.
Таким чином, законодавство про товариства з обмеженою відповідальністю прямо передбачає обидва зазначених варіанти складу учасників виділяється суспільства.
Акціонерне товариство. Аналогічний підхід використаний у відношенні акціонерних товариств, проте він виражений не так однозначно, як у випадку з товариствами з обмеженою відповідальністю.
Рада директорів реорганізується у формі виділення акціонерного товариства крім загальних питань (про реорганізацію товариства у формі виділення, про порядок і про умови здійснення виділення, про створення нового суспільства, про затвердження розподільчого балансу) виносить на рішення загальних зборів акціонерів питання про можливість конвертації акцій товариства в акції та (або) інші цінні папери виділяється товариства та порядок такої конвертації 32.
З тексту цієї статті випливає, що законодавець надає акціонерам можливість конвертації акції товариства, що реорганізується в акції і (або) інші цінні папери товариства, утвореного в результаті виділення, а рішення про реалізацію цієї можливості ухвалюється акціонерами на загальних зборах. Якщо акціонери мають право, а не обов'язком конвертувати приналежні їм акції, можна припустити, що вони можуть не реалізовувати це право і не конвертувати свої акції. У цьому випадку засновником та єдиним акціонером товариства, утвореного в результаті виділення, стане саме реорганізовуване акціонерне товариство.
При реорганізації необхідно брати до уваги таке важливе питання, як можливість кількісних обмежень складу учасників.
У відношенні чисельного складу товариства з обмеженою відповідальністю законодавство встановлює такі обмеження: кількість учасників товариства не повинно бути більше 50, в іншому випадку суспільство протягом року має перетворитися у відкрите акціонерне товариство чи у виробничий кооператив. Санкцією за недотримання даного розпорядження може з'явитися ліквідація товариства в судовому порядку на вимогу органу, що здійснює державну реєстрацію юридичних осіб, або інших уповноважених органів.
Правила про товариства з обмеженою відповідальністю застосовуються до товариств з додатковою відповідальністю остільки, оскільки інше не передбачено законодавством.
Кількість акціонерів відкритого акціонерного товариства не обмежено, число ж акціонерів закритого акціонерного товариства не повинно перевищувати 50.
У відношенні як товариств з обмеженою відповідальністю, так і акціонерних товариств існує важлива вимога: заборонено мати в якості єдиного учасника (акціонера) інше господарське товариство, що складається з однієї особи.
ЦК України передбачає, що у випадках, встановлених законом, реорганізація юридичної особи у формі виділення з його складу одного чи декількох юридичних осіб здійснюється за рішенням уповноважених державних органів або за рішенням суду. Таким органом в даний час є Міністерство РФ з антимонопольної політики і підтримки підприємництва 33.
З метою попередження можливого зловживання комерційними організаціями домінуючим становищем та запобігання обмеження конкуренції даний орган здійснює контроль в тому числі за виділенням з державних і муніципальних унітарних підприємств, розмір активів яких перевищує 50 тис. мінімальних розмірів оплати праці, господарюючого суб'єкта, частка якого на відповідному товарному ринку буде перевищувати 35%, за винятком випадків, коли ліквідація здійснюється за що набрало законної сили рішенням арбітражного суду 34.
Прикладом примусової реорганізації може бути випадок, коли комерційні організації та некомерційні організації, які займаються підприємницькою діяльністю, займають домінуюче положення і зробили два чи більше порушень антимонопольного законодавства. Якщо дана ситуація веде до розвитку конкуренції, федеральний антимонопольний орган має право прийняти рішення про їх примусової реорганізації шляхом виділення з їх складу однієї або декількох організацій на базі структурних підрозділів.
Рішення про примусову реорганізацію у формі виділення з комерційної організації приймається за наявності певних умов:
а) можливості організаційного та територіального відокремлення її структурних підрозділів;
б) відсутності між її структурними підрозділами тісного технологічного взаємозв'язку;
в) можливості юридичних осіб в результаті реорганізації самостійно працювати на ринку певного товару.
Рішення федерального антимонопольного органу про примусове виділення підлягає виконанню власником або органом, уповноваженим ним, з урахуванням вимог, передбачених у вказаному рішенні, і у визначений у ньому строк, який не може бути менше шести місяців.
Якщо засновники (учасники) юридичної особи, уповноважений ними орган чи орган юридичної особи, уповноважений на реорганізацію його установчими документами, не здійснять реорганізацію юридичної особи у строк, визначений у рішенні уповноваженого державного органу, суд за позовом зазначеного державного органу призначає зовнішнього керуючого юридичною особою і доручає йому здійснити реорганізацію цієї юридичної особи. З моменту призначення розпорядника майна до нього переходять повноваження щодо управління справами юридичної особи. Зовнішній керуючий виступає від імені юридичної особи в суді, становить розділовий баланс і передає його на розгляд суду разом з установчими документами виникають у результаті реорганізації юридичних осіб. Затвердження судом зазначених документів є підставою для державної реєстрації знову виникаючих юридичних осіб (ст.57. П.2 ГК РФ).
2.3 Поділ
Така форма реорганізації передбачає припинення існування юридичної особи і створення двох або більше нових. До останніх переходять усі права та обов'язки реорганізованого юридичної особи відповідно до розділовим балансом.
Спочатку засновники організації повинні прийняти рішення про її реорганізації у формі поділу. У цьому рішенні слід прописати, зокрема:
- Строки проведення інвентаризації майна і зобов'язань;
- Спосіб оцінки переданих (прийнятих) у порядку правонаступництва майна і зобов'язань;
- Порядок правонаступництва у зв'язку із змінами в майно і зобов'язання, які можуть виникнути після дати затвердження розподільчого балансу у результаті поточної діяльності реорганізується організації;
- Порядок формування статутного капіталу і його величину для відображення в установчих документах нової та реорганізується організації;
- Напрямок чистого прибутку звітного періоду і минулих років реорганізується організації з урахуванням можливої необхідності її спрямування на викуп у акціонерів акцій, списання умовних зобов'язань та ін
Це встановлено пунктом 3 Методичних вказівок щодо формування бухгалтерської звітності при здійсненні реорганізації організацій (далі - Методичні вказівки).
Згідно з пунктом 1 статті 60 Цивільного кодексу РФ, засновники підприємства, що реорганізується зобов'язані письмово повідомити про своє рішення кредиторів. Це вони повинні зробити протягом 30 днів з дати прийняття рішення про реорганізацію. Повідомити кредиторів можна двома способами: направити кожному лист або опублікувати повідомлення про реорганізацію у друкованому виданні. Слід зазначити, що публікувати дане рішення треба не у всіх виданнях, а тільки в одному з тих, які призначені для публікацій даних про державну реєстрацію юридичних осіб.
Крім того, важливо пам'ятати, що кредитори підприємства, що реорганізується можуть достроково припинити виконувати свої зобов'язання або вимагати, щоб дебітор виконав свої зобов'язання раніше покладеного терміну. Це вони можуть зробити протягом 30 днів з моменту направлення їм листи або публікації в газеті, де повідомляється про реорганізацію підприємства.
Паралельно з повідомленням кредиторів у реорганізується організації потрібно в обов'язковому порядку провести інвентаризацію. Ця вимога закріплена у пункті 2 статті 12 Федерального закону від 21 листопада 1996 р. N 129-ФЗ «Про бухгалтерський облік».
Після того як буде проведена інвентаризація, потрібно скласти розподільчий баланс. Цей баланс мають затвердити засновники юридичної особи.
Відповідно до пункту 4 Методичних вказівок розділовий баланс може включати наступні програми:
- Акти (опису) інвентаризації майна та зобов'язань реорганізується організації, яка проводилась перед складанням розподільного балансу;
- Первинні облікові документи по матеріальних цінностей, переліки (опису) іншого майна, переданого і прийнятого при реорганізації організацій;
- Розшифровки (опису) кредиторської та дебіторської заборгованостей з інформацією про письмовому повідомленні у встановлені терміни кредиторів і дебіторів реорганізованих організацій.
Приблизно в той же час, коли складається розподільчий баланс, організація готує установчі документи нових організацій. Ці папери потрібні для їх державної реєстрації.
Перелік документів, які потрібно скласти для державної реєстрації, встановлений пунктом 1 статті 14 Федерального закону від 8 серпня 2001 р. N 129-ФЗ «Про державну реєстрацію юридичних осіб і індивідуальних підприємців».
У цей перелік увійшли такі документи:
- Заяву про державну реєстрацію кожного знову виникає юридичної особи;
- Установчі документи кожного знову виникає юридичної особи, що створюється шляхом реорганізації (оригінали або засвідчені в нотаріальному порядку копії);
- Рішення про реорганізацію юридичної особи;
- Розподільчий баланс;
- Документ про сплату держмита.
Всі ці документи потрібно здати до реєстраційного органу (зараз це податкова інспекція). Необхідно мати на увазі, що якщо в роздільному балансі не буде прописана правонаступність за зобов'язаннями, то може бути відмовлено у державній реєстрації створених при реорганізації підприємств (п. 2 ст. 59 Цивільного кодексу РФ).
Реорганізація підприємства у формі поділу вважається завершеною з моменту державної реєстрації останнього з новопосталих юридичних осіб. Це випливає з пункту 3 статті 16 Закону про державну реєстрацію. З цієї дати реорганізоване підприємство вважається припинив свою діяльність.
У своїй роботі наведу такий приклад із судової практики з реорганізації у формі поділу:
Матіевскій Олег Борисович, Нігуренко Олег Валентинович, Рахманін Олександр Андрійович звернулися до арбітражного суду з позовом про визнання недійсним рішення загальних зборів акціонерів ВАТ «Фірма« Стальконструкція »від 10 лютого 2000 р. про реорганізацію.
Рішенням від 23 червня 2003 р. Арбітражний суду міста Москви у справі N А40-2853/03-57-30, залишеним без зміни постановою від 17 вересня 2003 р. апеляційний інстанції того ж арбітражного суду, в позові відмовлено у зв'язку з тим, що ВАТ «Стальконструкція-Фаст» є неналежним відповідачем.
Законність судових актів перевіряється в порядку статей 274, 286 Арбітражного процесуального кодексу Російської Федерації за касаційною скаргою позивачів, які з ними не згодні, просять їх скасувати, посилаючись на те, що арбітражний суд необгрунтовано відхилив клопотання позивачів про залучення до участі в справі в якості відповідачів інших організацій - правонаступників ВАТ «Фірма Стальконструкція».
У відгуку на касаційну скаргу відповідач вказує, що оспорюване рішення про реорганізацію прийнято правомірно, голосування позивачів не могло вплинути на прийняття рішення, у зв'язку з чим прийняті судові акти є законними і обгрунтованими.
У засіданні касаційної інстанції представник відповідача заперечував проти доводів касаційної скарги.
Позивачі, належним чином сповіщені про місце і час розгляду касаційної скарги, своїх представників до суду касаційної інстанції не направили.
Вивчивши матеріали справи, обговоривши доводи касаційної скарги та відзиву на неї, заслухавши представника відповідача, перевіривши правильність застосування судом норм матеріального та процесуального права, суд касаційної інстанції не знаходить підстав до скасування оскаржуваних судових актів.
З матеріалів справи видно, що оскаржуваним рішенням ВАТ «Фірма Стальконструкція» у 2000 році реорганізовано шляхом поділу на 14 нових акціонерних товариств.
Позивачами оспорюється рішення про реорганізацію, однак відповідачем залучено ВАТ «Стальконструкція-Фаст» - один з 14 правонаступників ВАТ «Фірма Стальконструкція».
Обома інстанціями арбітражного суду зроблений правильний висновок про те, що відповідачем по даному спору повинно бути ВАТ «Фірма Стальконструкція», а не його правонаступники.
Тому відмова в задоволенні клопотання позивачів про залучення до участі в справі в якості відповідачів інших організацій - правонаступників ВАТ «Фірма Стальконструкція» є вірним.
З матеріалів справи випливає, що реорганізація ВАТ «Фірма Стальконструкція» спричинила його припинення як юридичної особи (т. 1 Л.Д. 34), тому арбітражний суд першої інстанції не міг зробити заміну неналежного відповідача в порядку, передбаченому статтею 47 Арбітражного процесуального кодексу Російської Федерації.
Таким чином, висновки обох інстанцій арбітражного суду про те, що вимога про визнання недійсним рішення загальних зборів акціонерного товариства пред'явлено до неналежного відповідача, у зв'язку з чим у позові має бути відмовлено, є законними і обгрунтованими.
Враховуючи викладене, суд касаційної інстанції не знаходить підстав для скасування рішення від 23 червня 2003 р. і постанови від 17 вересня 2003
Керуючись статтями 176, 284, 286-289 Арбітражного процесуального кодексу Російської Федерації, Федеральний арбітражний суд Московського округу ухвалив:
рішення від 23 червня 2003 р. і постанову від 17 вересня 2003 р. Арбітражний суду міста Москви у справі N А40-2853/03-57-30 залишити без зміни, а касаційну скаргу - без задоволення. 35
2.4 Приєднання
У цьому випадку одне або декілька юридичних осіб припиняють діяльність, а їх права та обов'язки переходять іншій юридичній особі. Згідно з Цивільним кодексом при реорганізації у формі приєднання приєднуються організація вважається реорганізованої з моменту внесення в єдиний державний реєстр юридичних осіб запису про припинення діяльності приєднуваної організації, права та обов'язки якої переходять відповідно з передавальним актом до приєднується організації. При цьому, як встановлено Федеральним законом «Про державну реєстрацію юридичних осіб», державній реєстрації підлягає не знову створена юридична особа, а зміни, що вносяться до його установчі документи.
Російське законодавство не містить заборон на приєднання різних організаційно-правових форм господарських товариств. Для реалізації свого права вони повинні вчинити дії в певному порядку.
Договір про приєднання не є установчим документом, але це той базовий документ, який визначає рух процесу приєднання. У ньому передбачаються порядок і умови приєднання (в тому числі основні етапи зазначеного процесу і терміни їх реалізації), розмір статутного капіталу реорганізованого товариства та порядок конвертації часток (акцій) товариства, що приєднується до частки (акції) товариства, до якого здійснюється приєднання. Крім того, необхідно домовитися про терміни і порядок проведення загальних зборів учасників (акціонерів) товариств, що беруть участь у приєднанні, порядок голосування на таких зборах. Додатково можуть бути визначені питання:
про розподіл між товариствами витрат з приєднання;
про керівництво процесом приєднання з боку присоединяющего суспільства або про створення спільного координаційного органу;
про заборону на вчинення певних категорій угод приєднується суспільством до завершення процесу приєднання;
про узгодження приєднання з МАП Росії.
Договір про приєднання затверджується загальними зборами учасників (акціонерів) кожного суспільства, що бере участь у названій формі реорганізації.
Рішення з питання реорганізації віднесено до виключної компетенції загальних зборів учасників (акціонерів) товариств і повинне прийматися: у товаристві з обмеженою відповідальністю - одноголосно; в акціонерному товаристві - більшістю в три чверті голосів акціонерів - власників голосуючих акцій, що приймають участь у загальних зборах акціонерів і тільки за пропозицією його ради директорів (наглядової ради), якщо інше не встановлено статутом АТ.
Повідомлення податкового органу. Згідно п.2 ст.23 НК РФ кожне суспільство, яка бере участь у приєднанні, зобов'язана письмово повідомити про реорганізацію до податкового органу за місцем обліку у термін не пізніше трьох днів з дня прийняття такого рішення. Форма зазначеного повідомлення наведена в додатку N 5 до Порядку та умов присвоєння, застосування, а також зміни ідентифікаційного номера платника податків, затвердженого наказом МНС Росії від 27 листопада 1998 р. N ГБ-3-12/309 (не плутати повідомлення про реорганізацію із заявою про зняття з обліку - п.5 ст.84 НК РФ).
На підставі п.1.1.4 Методичних вказівок для податкових органів з питань здійснення процедури зняття з обліку платника податків-організації, створеної відповідно до законодавства Російської Федерації (лист МНС Росії від 31 грудня 1998 р. N ВП-6-12/932 @) , податковий орган, поінформоване про приєднання, проводить камеральну та виїзну перевірки на підставі розпорядження керівника податкової інспекції. Виїзна податкова перевірка, що здійснюється в зв'язку з реорганізацією організації, може проводитися незалежно від часу проведення попередньої перевірки (абз.3 ст.89 НК РФ) і навіть повторно по вже перевіреним податках (ст.87 НК РФ).
Повідомлення кредиторів. Дана вимога передбачено п.1 ст.60 ДК РФ, згідно з яким засновники (учасники) юридичної особи або орган, що прийняли рішення про його реорганізацію, зобов'язані письмово повідомити про це кредиторів реорганізованих юридичної особи. Воно деталізовано у п.5 ст.51 Закону «Про товариства з обмеженою відповідальністю» - при реорганізації товариства у формі злиття або приєднання не пізніше 30 днів з дати прийняття відповідного рішення останнім з беруть участь товариств кожне суспільство зобов'язане письмово повідомити про це всіх відомих йому своїх кредиторів та опублікувати в органі друку, у якому публікуються дані про державну реєстрацію юридичних осіб, повідомлення про прийняте рішення. У свою чергу, кредитори протягом 30 днів з дати направлення ним повідомлення або з дати опублікування зазначеного повідомлення має право письмово вимагати дострокового припинення або виконання відповідних зобов'язань товариства та відшкодування їм збитків. Державна реєстрація товариств, створених у результаті реорганізації, та внесення записів про припинення діяльності реорганізованих товариств здійснюються тільки при представленні доказів повідомлення кредиторів у порядку, встановленому цим пунктом. Аналогічні положення містяться у п.6 ст.15 Закону «Про акціонерні товариства».
Таким чином, повідомлені повинні бути кредитори як присоединяющего, так і приєднується.
Названі нормативні акти встановлюють, по суті, наступне правило: при подачі документів на державну реєстрацію має бути доведений факт повідомлення кредиторів (наприклад, поданням копії відповідного друкованого видання).
Інвентаризація майна і зобов'язань. Відповідно до п.2 ст.12 Федерального закону «Про бухгалтерський облік» і п.27 Положення ведення бухгалтерського обліку та бухгалтерської звітності в Російській Федерації, затвердженого наказом Мінфіну Росії від 29 липня 1998 р. N 34 (в ред. Від 24 березня 2000 р.) проведення інвентаризації майна та зобов'язань організації обов'язково при її реорганізації.
Інвентаризація проводиться в кожному з реорганізованих товариств на основі Методичних вказівок по інвентаризації майна і фінансових зобов'язань, затверджених наказом Мінфіну Росії від 13 червня 1995 р. N 49.
Складання передавального акту. Дані про зобов'язання приєднується суспільства, отримані під час інвентаризації, використовуються при складанні передавального акту, який повинен містити положення про правонаступництво за всіма зобов'язаннями цієї юридичної особи у відношенні всіх його кредиторів та боржників, у тому числі за зобов'язаннями, оспорюваним сторонами.
Передавальний акт затверджується в тому ж порядку, що й договір про приєднання, і подається разом з установчими документами для державної реєстрації змін, що вносяться до установчих документів присоединяющего юридичної особи.
Важливо відзначити, що неподання передавального акта або відсутність у ньому положень про правонаступництво за зобов'язаннями реорганізованого юридичної особи тягнуть відмову в державній реєстрації знову виниклого юридичної особи (п.2 ст.59 ГК РФ).
Типова форма передавального акту законодавчо не встановлена, тому такий акт приєднується суспільство може складати у довільній формі з урахуванням вимог до оформлення первинних облікових документів (ст.9 Закону «Про бухгалтерський облік») в частині обов'язкових реквізитів.
Вказівками про бухгалтерський облік окремих операцій, пов'язаних з введенням в дію частини першої Цивільного кодексу Російської Федерації (затв. наказом Мінфіну Росії від 28 липня 1995 р. N 81), реорганізацію юридичних осіб рекомендовано приурочувати до кінця певного звітного періоду (року чи кварталу). У передавальний акт при цьому включається бухгалтерська звітність, що складається у встановленому Мінфіном порядку, в обсязі форм річного бухгалтерського звіту на останню звітну дату (дату реорганізації). До бухгалтерського балансу товариства, що приєднується за бажанням присоединяющего товариства можуть бути включені акти інвентаризації майна та зобов'язань, що підтверджують достовірність окремих статей балансу.
Спільне загальні збори учасників (акціонерів) реорганізованих товариств. По завершенні названих процедур проводиться спільне загальні збори учасників (акціонерів) реорганізованих товариств, терміни і порядок проведення якого визначаються договором про приєднання.
Збори вносить до установчих документи приєднуються організації необхідні зміни (збільшення статутного капіталу, зміна складу учасників товариства, визначення розмірів їх часток тощо). Порядок голосування визначається в договорі (ст.17 Закону «Про акціонерні товариства»).
Узгодження приєднання з МАП Росії. Відповідно до п.3 ст.57 ЦК України реорганізація юридичних осіб у формі приєднання може здійснюватися у випадках, встановлених законом, лише за згодою уповноваженого органу. При приєднанні фінансових організацій у ряді випадків необхідно отримати згоду МАП Росії, оскільки відповідно до Федерального закону від 23 червня 1999 р. N 117-ФЗ «Про захист конкуренції на ринку фінансових послуг» приєднання фінансових організацій визнається концентрацією капіталу на ринку фінансових послуг, за якої здійснюється державний контроль.
У статті 17 Закону закріплений порядок отримання згоди названого міністерства на деякі види угод, відповідно до якого у разі приєднання фінансових організацій юридичні особи зобов'язані отримати попередню згоду МАП Росії, якщо розмір статутного капіталу фінансової організації (знову образуемой або хоча б одного з учасників зазначеного приєднання ) перевищує розмір, встановлений Урядом РФ. На виконання цього припису Уряд у постанові від 7 березня 2000 р. N 194 визначило відповідний розмір для кредитної організації (160 млн руб.), Страхової організації (10 млн руб.) Та іншої фінансової організації (5 млн руб.). Якщо розмір статутного капіталу не перевищує встановленого, необхідно повідомити вказане міністерство про угоду протягом 30 днів після її здійснення (вимоги до повідомлення містяться в ст.19 Закону).
Для отримання попередньої згоди приєднуються організація повинна представити в міністерство крім документів, що подаються нею до податкового органу за місцем реєстрації, додатково наступні документи:
клопотання про отримання попередньої згоди;
відомості про основні види діяльності та обіг за цими видами;
фінансово-економічну звітність, яка подається у Центральний банк, федеральні органи виконавчої влади, що здійснюють регулювання на ринку фінансових послуг;
відомості про володіння на будь-яких підставах акціями (частками у статутному капіталі) комерційних організацій, відомості про членство в некомерційних організаціях та відомості про володіння їхніми активами.
Міністерство повідомляє у письмовій формі учасникам угод про прийняте рішення протягом 30 днів з дня отримання всіх необхідних документів (термін може бути продовжений на 15 днів).
Клопотання може бути відхилено, якщо буде визнано, що його задоволення може призвести до виникнення або посилення домінуючого становища учасників угод та обмеження конкуренції на ринку фінансових послуг (при цьому міністерство може встановити вимоги, при виконанні яких згода може бути отримано).
Клопотання вноситься до МАП Росії після проведення загальних зборів учасників та акціонерів.
Цікаво, що стосовно до Закону РРФСР «Про конкуренції та обмеження монополістичної діяльності на товарних ринках» наказом МАП Росії від 13 серпня 1999 р. N 276 затверджено Положення про порядок подання антимонопольним органам клопотань та повідомлень у відповідності до вимог статей 17 і 18 Закону РРФСР « Про конкуренцію і обмеження монополістичної діяльності на товарних ринках »(далі Положення N 276). При цьому ст.17 визначає порядок здійснення державного контролю за створенням, реорганізацією, ліквідацією комерційних і некомерційних організацій.
Існує також Положення про порядок подання в антимонопольні органи клопотань про погодження проведення операцій на ринку банківських послуг відповідно до ст.32 Закону Російської Федерації «Про банки і банківську діяльність» (затв. наказом МАП Росії від 22 липня 1997 р. N 100), п.4 якого встановлює порядок подачі клопотань про погодження реорганізації кредитних організацій у формі злиття або приєднання. Однак аналогічного положення про порядок надання клопотань про погодження реорганізації фінансових організацій, що не відносяться до кредитних, на даний момент не існує. Положення N 276 також не може бути застосоване до розглянутого випадку, оскільки його дія прямо обмежене сферою застосування зазначеного Закону РРФСР.
Таким чином, питання узгодження приєднання фінансових організацій з МАП Росії залишається неврегульованим, що може викликати значні труднощі практичного характеру.
Державна реєстрація - завершальний етап процесу приєднання. Для реєстрації змін, що вносяться до установчих документів юридичної особи, до реєструючого органу відповідно до п.1 ст.17 Закону «Про державну реєстрацію юридичних осіб» подаються:
- Підписане заявником заяву про державну реєстрацію, форма якого наведена в додатку N 3 до постанови Уряду РФ від 19 червня 2002 р. N 439 «Про затвердження форм документів, що використовуються при державній реєстрації юридичних осіб, та вимог до їх оформлення». У заяві підтверджується, що зміни, що вносяться до установчих документів юридичної особи, відповідають встановленим законодавством вимогам, відомості, що містяться в цих установчих документах і в заяві, достовірні, і дотримано встановлений федеральним законом порядок прийняття рішення про внесення змін до установчих документів юридичної особи;
- Рішення про внесення змін до установчих документів юридичної особи;
- Зміни, що вносяться до установчих документів юридичної особи;
- Документ про сплату державного мита.
Згідно з Порядком взаємодії реєструючих органів при державній реєстрації юридичних осіб, що створюються шляхом реорганізації (затв. постановою Уряду РФ від 19 червня 2002 р. N 440), реєстрації при приєднанні підлягають зміни, що вносяться до установчих документів присоединяющего юридичної особи (за місцем його знаходження), та припинення діяльності приєднаних юридичних осіб.
Згідно з названим Порядком реєструючий орган у разі прийняття рішення про державну реєстрацію зазначених змін повинен повідомити про це до реєструючих органів за місцем знаходження всіх приєднуються юридичних осіб для внесення до державного реєстру запису про припинення їх діяльності, потім після отримання відповідного повідомлення про виробленої записи вносить до державного реєстру запис про внесені до установчих документів зміни і знову повідомляє про це в ті ж органи, що реєструють.
У наведеній послідовності дій з приєднання затвердження передавального акту відбувається не одночасно з прийняттям рішення та затвердження договору про приєднання, і зроблено це виходячи з таких міркувань. Передавальний акт уже на етапі його затвердження загальними зборами учасників (акціонерів) приєднується товариства повинен включати відомості про всі зобов'язання цього товариства. І якщо він буде затверджений одночасно з прийняттям рішення про реорганізацію, то на момент її завершення зміст передавального акту з великою часткою ймовірності може не відповідати складу переданих зобов'язань. По-перше, після повідомлення про реорганізацію у кредиторів реорганізованих товариств виникає право вимагати дострокового припинення або виконання зобов'язань та відшкодування їм збитків і, по-друге, в акті не будуть враховані дані податкових перевірок (податкові зобов'язання). Невідповідність реального обсягу переданих зобов'язань і даних передавального акту, у свою чергу, може викликати певні складнощі при проходженні державної реєстрації. Варто відзначити ще одну обставину. На момент прийняття рішення про приєднання сторони виходять з певного обсягу зобов'язань (числа контрагентів (клієнтів), обігу та прогнозованого прибутку) і саме відповідно до цього показником можуть формувати частки (пакети акцій) у товариства, що приєднується, тоді як після завершення реорганізації реальне співвідношення активів приєднуються організацій може змінитися. Ось чому доцільно стверджувати передавальний акт після з'ясування реального обсягу зобов'язань приєднується.
Але навіть при дотриманні запропонованого умови слід мати на увазі, що існує розрив у часі між моментом прийняття рішення про реорганізацію і моментом її завершення - після затвердження передавального акту необхідно затратити час на проходження декількох розглянутих раніше етапів, крім того, сама реєстрація займе не менше п'яти днів. Протягом цього періоду приєднується організація продовжує вести звичайну господарську діяльність (створювати нові і виконувати колишні зобов'язання), а значить, на дату державної реєстрації зміниться і реальний склад зобов'язань приєднується особи, що має знайти відображення в остаточному варіанті передавального акту. Ця обставина теж треба враховувати, оскільки воно може викликати відомі складності практичного характеру.
Основними тенденціями в світовій економіці в даний час є злиття капіталу і укрупнення бізнесу. Оскільки Росія перестала бути економічно відокремленої, ці процеси не можуть її не торкнутися. Приклади приєднання поки досить рідкісні, тому що ринкова економіка Росії ще молода. Але тенденції розвитку не залишають сумніву в тому, що в самому найближчому майбутньому економічні умови змусять підприємства об'єднатися, щоб не тільки вижити в жорстокій конкурентній боротьбі, а й досягти успіху. Такі об'єднання можуть відбуватися, зокрема, шляхом реорганізації у формі приєднання. Розглянемо, як відбувалася на практиці реорганізація у формі приєднання однієї з найбільших компаній Східної Європи.
30 листопада 2002 зареєстрована міжрегіональна компанія «Центртелеком». Її створення - результат приєднання до ВАТ «Центртелеком» (колишня компанія «Електрозв'язок» Московської області) 16 компаній електрозв'язку, що діють в Центральному федеральному окрузі Російської Федерації.
Головна мета об'єднання - нові перспективи розвитку бізнесу, консолідація регіональних ресурсів та підвищення інвестиційної привабливості об'єднаної компанії.
Політичний аспект - освіта великої телекомунікаційної компанії, порівнянною по обсягу послуг з національними операторами європейських країн, натомість 16 операторів, що діяли в межах суб'єктів Російської Федерації.
Економічний аспект - якісно нові можливості підвищення ефективності бізнесу, концентрації ресурсів на ключових напрямках модернізації і розвитку виробництва, підвищення конкурентоспроможності компанії на регіональних ринках.
Стратегічний аспект - прискорення технічного переозброєння та ліквідації відставання вітчизняних телекомунікацій, формування комунікаційної інфраструктури РФ адекватної вимогам глобалізації, що розвивається економіки, державного будівництва і зростання якості життя росіян.
У результаті проведеної реорганізації у формі приєднання створена найбільша серед традиційних операторів і третя за обсягом послуг після «Мобільних Телесистем» і «Ростелекома» телекомунікаційна компанія, що надає різний спектр послуг зв'язку на території Бєлгородської, Брянської, Воронезької, Орловської, Тульської, Калузької, Іванівської, Костромської, Ярославської, Смоленської, Тверської, Тамбовської, Курської, Липецької, Московської, Рязанської, Володимирської областей. У даних регіонах компанія здійснює свою діяльність через відповідні філії.
У результаті реорганізації відбулося суттєве зростання капіталізації компанії, яка до кінця першого півріччя 2003 р. перевищила 560 млн. дол США. Об'єднавши регіональні ресурси і використовуючи конкурентні переваги, підприємство зміцнило ринкові позиції, що підвищило її інвестиційну привабливість.
У рейтингу 2003 р., опублікованому Financial Times, в списку 100 найбільших компаній Східної Європи ВАТ «Центртелеком» займає 48-у позицію.
Про масштаби діяльності компанії дають уявлення такі цифри.
«Центртелеком» - основний постачальник телекомунікаційних послуг в Центральному федеральному окрузі, на території якого проживає більше 20% населення Росії. Підприємство обслуговує понад 5,6 млн. абонентів, монтована ємність мережі становить більше 6 млн. ліній. У компанії працює більше 70 тис. осіб * (17).
Реорганізація ВАТ «Центртелеком» була здійснена в рамках великомасштабних організаційно-структурних перетворень дочірніх товариств ВАТ «Связьинвест», яке в результаті реорганізації 72 регіональних компаній електрозв'язку створило сім найбільших міжрегіональних компаній зв'язку: ВАТ «Уралсвязьинформ», ВАТ «Північно-Західний Телеком», ВАТ «ВолгаТелеком», ВАТ «Сибирьтелеком», ВАТ «Південна телекомунікаційна компанія» (ЮТК), ВАТ «Центртелеком», ВАТ «Дальсвязь». 36
2.5 Злиття
Злиттям юридичних осіб визнається створення нової юридичної особи з передачею йому всіх прав і обов'язків двох або декількох юридичних осіб та припиненням останніх.
Починати процес реорганізації у формі злиття слід з прийняття рішення про реорганізацію кожним юридичною особою, які беруть участь у реорганізації у формі злиття і укладання ними договору про злиття.
Основні етапи реорганізації шляхом злиття:
- Проведення спільного загальних зборів учасників (акціонерів) всіх юридичних осіб, що беруть участь у реорганізації у формі злиття. На цих зборах затверджуються договір про злиття, статут новостворюваного юридичної особи і передавальний акт, обирається виконавчий орган (керівник) новостворюваного юридичної особи (у разі необхідності обирається рада директорів), присвоюється фірмове найменування, визначається місцезнаходження, формується статутний капітал. Порядок голосування на спільних загальних зборах визначається договором про злиття;
- Письмове повідомлення до податкового органу за місцем обліку про майбутню реорганізацію - у строк не пізніше 3-х днів з дня прийняття такого рішення (п.2 ст.23 Податкового кодексу РФ);
- Реорганізація зачіпає інтереси кредиторів юридичної особи, якщо їх боржник припинить своє існування. Тому обов'язковою умовою є попереднє повідомлення кредиторів про реорганізацію. Кредитори в такому випадку має право вимагати дострокового припинення виконання зобов'язання, боржником за яким є реорганізовуване юридична особа, і відшкодування збитків (п.2 ст.60 Цивільного кодексу РФ). Необхідно опублікувати у «Віснику державної реєстрації» або іншому друкованому виданні, призначеному для публікації даних про державну реєстрацію юридичних осіб повідомлення про реорганізацію протягом 30 днів з дня прийняття такого рішення. (П.5 ст.51 ФЗ «Про товариства з обмеженою відповідальністю»; п.6 ст.15 ФЗ «Про акціонерні товариства»);
- Державна реєстрація юридичної особи, що виник в результаті злиття, реєструючим органом, а також державна реєстрація випуску цінних паперів, що розміщуються при злитті, і звіту про підсумки випуску цінних паперів (для АТ);
- Подача повідомлення у ФКЦБ Росії про реорганізацію та погашення акцій реорганізованих товариств;
- Розкриття інформації акціонерним товариством;
- Закриття рахунків юридичних осіб, що беруть участь у реорганізації у формі злиття.
При злитті ТОВ та ЗАТ необхідно відзначити, що у всіх засобах розміщення цінних паперів при реорганізації шляхом злиття конвертація акцій приєднаного АТ або обмін часток учасників ТОВ може здійснюватися в акції придбані і (або) викуплені, і (або) надійшли в розпорядження і (або) в додаткові акції АТ, з яким відбувається злиття
У випадках, встановлених законом, реорганізація у формі злиття може бути здійснена лише за згодою уповноважених державних органів (п.3 ст.57 Цивільного кодексу РФ). Формування майна товариств, що створюються в результаті реорганізації у формі злиття, здійснюється тільки за рахунок майна реорганізованих товариств (п.3 ст.15 ФЗ «Про акціонерні товариства).
Найбільш важливою особливістю і безперечною перевагою роерганізаціі у формі злиття від реорганізації у формі приєднання є те, що відповідно до ст. 57 ЦК РФ юридична особа вважається реорганізованим (тобто припинив свою діяльність) з моменту державної реєстрації новоутвореної виник юридичної особи.
Звичайно, мінусом є більш тривалий термін проведення процедури реорганізації a формі злиття від термінів інших форм «ліквідації», на порядок дорожче і самі юридичні послуги, а також велика ймовірність призначення документальної перевірки до початку процедури злиття.
Реорганізація у формі злиття цілком прийнятна як варіант гарантованого закриття бізнесу. Наступ гарантованого законом універсального правонаступництва при проведеної державної реєстрації - головна перевага даної форми припинення діяльності підприємства. Застосовувати реорганізацію у формі злиття цілком виправдане при настанні певних обставин на підприємстві. Наприклад, проводиться або нещодавно проведена документальна перевірка, в результаті якої виявлена велика недоїмка зі сплати податків, і підприємство не в змозі наявними активами її погасити, наявність великої кредиторської заборгованості перед третіми особами, яку також не представляється можливим погасити наявними активами і інші подібні випадки, приблизно все характеризуються одним об'єднуючим їх ознакою - настанням серйозних незворотних для підприємства наслідків, які поставили перед керівництвом та засновниками (акціонерами) підприємства завдання припинити діяльність підприємства, таким чином, щоб надалі не виникало проблем, як у засновників (акціонерів), так і у керівництва, за наявності (як доконаного факту) вищезазначених ситуацій.
Як правило, для того щоб скласти з себе повноваження директора, використовують процедуру злиття або приєднання.
Схема виглядає наступним чином. Підприємство приєднують до якої-небудь фірмі, як правило, зареєстрованої в іншому регіоні (щоб було складніше її знайти). «Іногородніми» компанія оформляється на підставну особу і є по суті фірмою-одноденкою. За законом усі зобов'язання переходять до нової структури, що поглинула підприємство. Колишньому власникові юристи видають договір про злиття (або приєднання) і передавальний акт, що доводять, що екс-керівник вже ніякого відношення до кинутої організації не має. Зрозуміло, ризик того, що фіктивність розкриється, угоду визнають нікчемною, а керівника звинуватять в ухиленні від сплати податків, знову-таки існує. Але цей варіант колишні бізнесмени вибирають з розрахунком на те, що правоохоронним органам не захочеться робити запити в інші регіони, щоб розібратися, хто є хто. 37
В якості правозастосовчої практики з реорганізації у формі злиття розглянемо наступний приклад:
Рішенням від 9 вересня 2003 року Арбітражний суду міста Москви по даній справі з ФГУП «Московська залізниця Державної адміністрації залізничного транспорту РФ» стягнуто на користь ТОВ «Алміс-Інвест» 3 600 000 рублів вексельного боргу. Рішення вступило в законну силу.
13 травня 2004 ТОВ «Алміс-Інвест» звернулося до арбітражного суду з клопотанням про процесуальному правонаступництво відповідно до статті 48 Арбітражного процесуального кодексу Російської Федерації. В якості підстави заміни сторони позивач послався на постанову Уряду Російської Федерації від 18 вересня 2003 року N 585 «Про створення відкритого акціонерного товариства« Російські залізниці », відповідно до якого майно ФГУП МЖД внесені в Статутний капітал ВАТ« Російські залізниці, що, на думку позивача, свідчить про реорганізацію юридичної особи - відповідача у формі злиття.
Ухвалою від 9 серпня 2004 року, залишеним без зміни постановою касаційної інстанції від 25 жовтня 2004 року, суд провів заміну боржника (відповідача) на ВАТ «Російські залізниці» у відповідності зі статтею 48 Арбітражного процесуального кодексу Російської Федерації.
У касаційній скарзі відповідача ВАТ «Російські залізниці» в особі Московського локомотиворемонтного заводу просить скасувати ухвалу та постанову і прийняти новий судовий акт про відмову в заміні відповідача, вважає, що судові акти прийняті з порушенням норм Федерального закону «Про державну реєстрацію юридичних осіб та індивідуальних підприємців », статті 48 Цивільного кодексу Російської Федерації і Федерального закону« Про особливості управління майном залізничного транспорту ». На думку заявника скарги, в даному випадку має місце не універсальне правонаступництво, а сингулярне, оскільки в статутний капітал ВАТ «Російські залізниці» увійшло лише те майно і зобов'язання, які вказані в актах прийому-передачі. Відповідач вказав, що спірні по даній справі зобов'язання, засновані на векселях, за актом прийому-передачі не передавалися.
У засіданні суду касаційної інстанції відповідач виклав ті ж доводи, що й у скарзі, звернув увагу суду на факт ліквідації ФГУП «Московська залізниця Державної адміністрації залізничного транспорту РФ». Представник позивача просив залишити визначення та постанову без зміни, як законні та обгрунтовані.
Розглянувши доводи скарги, вивчивши матеріали справи, вислухавши представників сторін, перевіривши у відповідності зі статтями 286, 287 Арбітражного процесуального кодексу Російської Федерації правильність застосування судом норм матеріального та процесуального права при прийнятті ухвали і постанови, касаційна інстанція не знаходить підстав для їх скасування або зміни.
Суд першої та апеляційної інстанції правильно застосував норми матеріального та процесуального права і правомірно справив процесуальну заміну первісного відповідача на ВАТ «Російські залізниці».
Статтею 48 Арбітражного процесуального кодексу Російської Федерації встановлено, що у разі вибуття однієї зі сторін у спірному або встановленому судом правовідношенні арбітражний суд здійснює заміну такої сторони правонаступником і вказує на це в судовому акті. Правонаступництво можливе на будь-якій стадії судового арбітражного процесу.
У даному випадку правонаступництво має місце у зв'язку з реорганізацією відповідача відповідно до частини 2 статті 57 Цивільного кодексу Російської Федерації з вищезгаданим рішенням уповноваженого державного органу. Статтею 58 кодексу передбачено, що при реорганізації у формі приєднання та злиття обов'язки кожного з юридичних осіб переходять до знову виник юридичної особи переходять права та обов'язки юридичної особи реорганізованого юридичної особи на підставі передавального акту.
Статтею 60 Цивільного кодексу Російської Федерації встановлено, що орган, який прийняв рішення про реорганізацію юридичної особи, зобов'язаний гарантувати права кредиторів юридичної особи при реорганізації. Якщо розподільчий баланс або передавальний акт не дають можливості визначити правонаступника по тому чи іншому зобов'язанню, знову виниклі юридичні особи несуть відповідальність за зобов'язаннями реорганізованого юридичної особи перед його кредиторами.
За таких обставин доводи касаційної скарги про відсутність в передавальному акті спірних зобов'язань та ліквідації відповідача не можуть бути покладені в основу постанови касаційної інстанції. Факт реорганізації ніким не заперечується.
Керуючись статтями 284-289 Арбітражного процесуального кодексу Російської Федерації, суд постановив:
ухвалу від 9 серпня 2004 Арбітражного суду міста Москви і постанова від 25 жовтня 2004 року N 09АП-3288-ГК Дев'ятого арбітражного апеляційного суду у справі N А40-4427/03-55-47 залишити без зміни, касаційну скаргу ВАТ «Російські залізниці »(Московський локомотиворемонтний завод) - без задоволення. 38
ВИСНОВОК
Для вітчизняного законодавства, на відміну від багатьох розвинених західних правопорядків, характерний розподіл реорганізаційних процедур з розщеплення компаній на поділ і виділення, а процедур щодо їх об `єднання - на злиття та приєднання. Для з'ясування критерію такого розмежування слід зрозуміти, продовжує існувати розщеплюваних юридична особа чи ні (при поділі, виділенні) або хоча б одна з організацій, що беруть участь в об'єднанні (при злитті, приєднанні).
Зараз такий підхід у побудові системи законодавства про юридичних осіб, що припускає видання спеціального акта за принципом «окрема організаційно-правова форма - особливий федеральний закон», привів до утворення суттєвої по своїй практичній значущості проблеми джерел цивільного права Російської Федерації. Сфера дії спеціального закону визначається конкретної організаційно-правовою формою, якої і присвячується закон. У цьому випадку питання, пов'язані з реорганізацією комерційних організацій, в результаті якої створюється організація в іншій (по відношенню до регульованої цим законом) формі, не знаходять правової бази.
Небагато норми, що містяться в частині першої ДК РФ (ст.57, 68), не вносять великий ясності. Найбільш значущим для юридичної техніки законодавства про юридичних осіб в даному випадку виступає визначення для кожної організаційно-правової форми переліку допустимих реорганізаційних процедур і можливості створення в результаті такої реорганізації юридичної особи в іншій організаційно-правовій формі. Кодексом передбачаються конкретні правила лише реорганізації у формі перетворення господарських товариств і товариств. Федеральний закон «Про некомерційних організаціях» у цьому сенсі пішов далі, передбачивши в ст.17, в які організаційно-правові форми допускається перетворення некомерційних організацій. При цьому, так само, як і ЦК РФ, залишив без уваги інші форми реорганізації.
Таким чином, актуальною проблемою, яка чекає свого якнайшвидшого розв'язання, є закріплення за кожною організаційно-правовій формі конкретних реорганізаційних ланцюжків, які включали б окремі форми реорганізації від однієї організаційно-правової форми до іншої.
Багато питань, що виникають у зв'язку з реорганізацією комерційних організацій, вирішуються поза рамками цивільного законодавства за допомогою нормативних актів ФКЦБ Росії 39, однак сфера їх дії обмежується лише реорганізаційних процедур, в результаті яких створюється акціонерне товариство. Причому юридична сила Стандартів емісії до теперішнього часу залишається суперечливою.
Реальним виходом з такої ситуації могло б служити розширення сфери дії того чи іншого спеціального закону за рахунок включення до нього норм, присвячених реорганізації комерційних організацій, в результаті якої утворюється юридична особа, а також встановлення правил про можливість реорганізації в інших формах, а не тільки перетворення організацій однієї форми в іншу. Причому подібне завдання цілком можна вирішити без внесення змін і доповнень до ЦК РФ. В іншому випадку на практиці доведеться стикатися з ситуацією, при якій з товариства з обмеженою відповідальністю, виробничого кооперативу можна виділити акціонерне товариство, а з акціонерного товариства товариство з обмеженою відповідальністю або кооператив - ні. Товариство з обмеженою відповідальністю можна приєднати до акціонерного товариства, а акціонерне товариство до товариства з обмеженою відповідальністю або кооперативу - ні. Якщо для перших випадків є нормативна база, зазначені стандарти емісії, то у відношенні другий спостерігається правовий вакуум.
Однак, найімовірніше, розвиток вітчизняного права з даного питання піде за іншим напрямком, який передбачає створення інтегрованого законодавчого акту, в який будуть включені норми про реорганізацію різних видів організацій. В даний час Міністерством економічного розвитку і торгівлі РФ підготовлений проект федерального закону «Про реорганізацію та ліквідацію комерційних організацій». Цей проект, якщо на нього не звернуть уваги кваліфіковані юристи, має всі шанси стати федеральним законом, який так само, як і зазначений закон про державну реєстрацію, буде страждати суттєвими недоліками. Не зупиняючись на деталях, вкажу на концептуальні моменти законодавства про реорганізацію, що вимагають свого якнайшвидшого рішення, без чого немислимо прийняття нового закону у цій сфері.
Як видно з названого законопроекту, його розробники пропонують ввести інститут економічного обгрунтування будь реорганізаційні процедури, для чого при проведенні реорганізації повинні розроблятися відповідні обгрунтування (ст.18, 35, 42, 52, 58, 69, 75). При цьому виключення допускається лише у випадках, коли всі учасники реорганізованих юридичних осіб відмовилися від надання такого обгрунтування або в реорганізації беруть участь пов'язані між собою особи або державні (муніципальні) унітарні підприємства.
Таким чином, пропонується ввести порядок реорганізації, при якому будь-яка організація, в тому числі складається з декількох учасників або має незначний майно, буде зобов'язана готувати економічне обгрунтування своєї реорганізації. Вартість його може перевищити не тільки всі інші витрати на реорганізацію, але навіть і вартість майна такої організації, якщо хоча б один з її учасників не побажає відмовитися від проведення економічного обгрунтування. Очевидно, що такий підхід не узгоджується з економічною основою корпоративного права та корпоративних фінансів, а тому, якщо законодавець не побажає відступити від нього, то його можна хоча б скорегувати, передбачивши обов'язковість проведення економічного обгрунтування реорганізації для певної групи організацій. Наприклад, з числом учасників (акціонерів) більше 500, що має намір розміщувати цінні папери серед необмеженого кола осіб, або сумою активів, що перевищує встановлений законом розмір (за сформованою законодавчої традиції це може бути 50 000 МРОТ).
Наступний важливий момент - можливість введення раніше невідомих вітчизняному правопорядку форм реорганізації, що поєднують в собі елементи не тільки перетворення, але й інших форм реорганізації. Це має місце при допущенні реорганізації організацій однієї організаційно-правової форми, в результаті якої без проведення перетворення будуть створюватися організації інших видів. Мова йде про введення в російське право таких форм реорганізацій, як виділення шляхом придбання та поділ шляхом придбання (ст.2 гл.4 проекту), при яких відбувається не тільки відповідно виділення і поділу юридичної особи, а й одночасне (одноактна) приєднання створеного в результаті реорганізації (виділення чи поділу) юридичної особи до іншої юридичної особи. Видається, для введення подібних форм реорганізації відсутні будь-які серйозні політико-правові перешкоди. Однак для подібних форм реорганізації не слід вводити будь-якого спеціального правового регулювання, обмежившись вказівкою, що до таких реорганізацій одночасно застосовуються в сукупності норми про виділення / приєднання та поділі, якщо це не суперечить суті реорганізації. Лише в частині, не врегульованій загальними положеннями про зазначені «базових» формах реорганізації, необхідне введення спеціального правового регулювання.
Найбільш злободенною, з практичної точки зору, проблемою реорганізації є захист реорганізованих юридичної особи від збігу вимог кредиторів, яким у силу п.2 ст.60 ГК РФ надано право у разі реорганізації юридичної особи - боржника вимагати припинення або дострокового виконання зобов'язань та відшкодування збитків. У проекті закону пропонується зовсім інше рішення, що дозволяє юридичній особі уникнути неспроможності, коли при реорганізації починається лавиноподібне пред'явлення вимог кредиторів. Відповідно до п.5 ст.6 законопроекту суд відмовляє в задоволенні вимог кредиторів про припинення або дострокове виконання відповідних зобов'язань реорганізується організації та відшкодування їм пов'язаних з цим збитків та (або) про покладання на створювані в результаті реорганізації юридичні особи солідарної відповідальності за зобов'язаннями реорганізованого юридичної особи (така вимога кредитори можуть заявити протягом 30 днів після останньої публікації про реорганізації), якщо реорганізованих організація доведе, що в результаті реорганізації небезпеки неналежного виконання зобов'язання не виникає. У такому випадку будуть дотримуватися інтереси як кредиторів, так і реорганізується організації. Крім того, слід було б закріпити в законопроекті підстави для визнання недійсною реорганізації, в тому числі тоді, коли після реорганізації юридична особа стає не в змозі виконувати свої зобов'язання (недобросовісна реорганізація).
Закріплення підстав для визнання недійсною реорганізації - наступна група питань, що чекають свого рішення, проте вони не знайшли будь-якого відображення в законопроекті. При цьому варто було б скоротити терміни позовної давності (у проекті закону пропонується встановити цей термін в розмірі одного місяця - п.1 ст.9), а також вказати, що реорганізація може бути визнана недійсною лише в судовому порядку, за винятком випадку, коли таке вимога висувається всіма учасниками (засновниками, членами, акціонерами) організацій, що беруть участь у реорганізації. Також необхідно вирішити питання про співвідношення вимог про визнання недійсними власне реорганізації і рішень та документів щодо реорганізації (розділових балансів, передавальних актів, договорів про злиття і приєднання), вказавши для кожного з них свої підстави і єдині терміни позовної давності. У цьому випадку можна було б керуватися названими вище пропозиціями про співвідношення вимог про визнання недійсними установчих документів та ліквідації юридичної особи. Тобто визнання недійсними документів у зв'язку з їх протиріччям законодавству або включення до них недостовірних відомостей не може бути за загальним правилом підставою для визнання недійсною самої реорганізації, якщо вони не відображають допущені в ході проведення реорганізації непереборні порушення порядку її проведення, встановленого законом.
Отже, цілком очевидно, що чинне законодавство про юридичних осіб потребує суттєвого ревізії, особливо на рівні спеціальних законів. Сьогодні гостро відчувається необхідність у неспішній, вдумливої роботи з залученням великої кількості фахівців, теоретиків і практиків, щоб провести дійсно грунтовний аналіз і узагальнення законодавчого матеріалу, присвяченого юридичним особам.
СПИСОК ВИКОРИСТАНИХ ДЖЕРЕЛ
Нормативно-правові та інші офіційні документи:
Конституція РФ від 12.12.1993года / / ГАРАНТ
Кодекс України про адміністративні правопорушення від 30 грудня 2001 р. N 195-ФЗ / / ГАРАНТ
Цивільний кодекс РФ частина перша від 30.11.1994 року / / ГАРАНТ
Арбітражний процесуальний кодекс РФ від 05.04.1995 року / / ГАРАНТ
Податковий кодекс РФ частина перша від 31.07.1998 року / / ГАРАНТ
Федеральний закон РФ від 30.11.1994 року № 52-ФЗ «Про введення в дію частини першої Цивільного кодексу РФ» / / ГАРАНТ
Федеральний закон РФ від 08.02.1998 року № 14-ФЗ «Про товариство з обмеженою відповідальністю» / / ГАРАНТ
Федеральний закон РФ від 26.12.1995 року № 208-ФЗ «Про акціонерні товариства» / / ГАРАНТ
Федеральний закон РФ від 08.05.1996 року № 41-ФЗ «Про виробничих кооперативах» / / ГАРАНТ
Федеральний закон РФ від 21.11.1996 року № 129-ФЗ «Про бухгалтерський облік» / / ГАРАНТ
Закон РФ від 17 березня 1991 р. № 948-1 «Про конкуренцію і обмеження монополістичної діяльності на товарних ринках» / / ГАРАНТ
Закон РФ від 25.12.1990 року № 445-1 «Про підприємства і підприємницької діяльності» (втратив чинність з 01.01.1995 року, крім статей 34,35) / / ГАРАНТ
Указ Президента РФ № 1210 від 18.08.96г «Про заходи щодо захисту прав акціонерів та забезпечення інтересів держави як власника і акціонера» / / ГАРАНТ
Указ Президента РФ № 1392 (в ред. Від 16 квітня 1998 р.) «Про заходи щодо реалізації промислової політики при приватизації державних підприємств» / / ГАРАНТ
Указ Президента РФ від 2 квітня 1992 р. № 322 (Відомості РФ. 1992. N 15. Ст. 825)
Наказ міністерства фінансів РФ «Про Порядок відображення в бухгалтерському обліку окремих операцій, пов'язаних з введенням в дію першої частини Цивільного кодексу РФ» від 28.07.1995 року № 81 / / ГАРАНТ
Постанова Пленуму Верховного Суду РФ і Пленуму Вищого Арбітражного Суду РФ від 2 квітня 1997 р. N 4 / 8 «Про деякі питання застосування Федерального закону« Про акціонерні товариства »- Збірник постанов Пленумів у цивільних справах. С. 346
Постанова Пленуму Верховного Суду РФ і Пленуму Вищого Арбітражного Суду РФ від 9 грудня 1999 р. N 90/14 «Про деякі питання застосування Федерального закону« Про товариства з обмеженою відповідальністю »- Збірник постанов Пленумів у цивільних справах. С. 402-403
Лист ВАС РФ від 28 серпня 1995 р. No. С1-7/ОП-506 / / ГАРАНТ
Література:
Бойків Про Частина перша Податкового кодексу: нове для арбітражних судів / / Вісник ВАС РФ. - 1998. № 11.
Бондарєв А.К., Троценко С.А. Інтереси кредиторів при правонаступництво юридичних осіб / / Законодавство. - 1998. - № 9.
Витрянский В. Коментар до постанови Пленуму Верховного Суду Російської Федерації і Пленуму Вищого Арбітражного Суду Російської Федерації від 1 липня 1996 Nо. 6 / 8 / / Господарство право. - 1996. - № 9.
Витрянский В. Новий Цивільний кодекс і судова практика / / Господарство право. - 1995. - № 7.
Глушецкій А. Суспільство (товариство) з обмеженою відповідальністю. Підводні камені / / Бізнес-адвокат. - 1997. - № 11.
Цивільне право. Підручник. Частина перша / / під ред. Сергєєва О.П. і Толстого Ю.К., Москва 1998.
Цивільне право. Підручник. Частина перша / / під ред. Цибуленко З.І., Москва 1998.
Егіазарова В. Відповідальність за порушення митних правил: поняття і склад правопорушення / / ГАРАНТ
Івлієва М.Ф. Послідовність здійснення процедури приєднання ЗАТ до ТОВ / / «Фінансові та бухгалтерські консультації». - 2000 - № 10.
Коваленко О.В. Як відкрити, реорганізувати, ліквідувати фірму. Практичний посібник. - Ростов на Дону, «Фенікс» - 2000.
Коментар до Цивільного кодексу РФ частини першої (постатейний) / під ред. Садикова О.Н., Москва 1997 рік.
Коментар до Кодексу Російської Федерації про адміністративні правопорушення / / Под ред. Ю. М. Козлова. - М.: МАУП, 2002.
Коровайко А. Реорганізація юридичних осіб: проблеми правового регулювання / / Економіка і життя. Ростов. - 1999.
Курбаналіева Н. Що реєстрація нам готує (коментар до Федерального закону «Про державну реєстрацію юридичних осіб» від 8 серпня 2001 р. № 129-ФЗ) / / Бізнес-адвокат. - 2001. - № 18.
Ломідзе О. Перехід зобов'язальних прав: загальне правило і виключення / / Відомості Верховної Ради. - 2000. - № 9.
Ломідзе О. Перехід зобов'язальних прав учасників юридичних осіб / / Відомості Верховної Ради. - 1999. - № 10.
Овчаренко М. Злиття акціонерних товариств / / Бізнес-адвокат. - 1998. - № 21.
Пихтін С. Комерційні організації як суб'єкти адміністративної відповідальності / / Законність. - 2001. - № 8.
Розенталь А. Приймаючи справи, отримуєте і права / / Бізнес-адвокат. - 2000. - № 10.
Суханов Є. Закон про товариства з обмеженою відповідальністю / / Господарство право. - 1998. - № 5.
Качка В. Реорганізація комерційних підприємств: питання трудових відносин / / Відомості Верховної Ради. - 1998. - № 9.
Чубаров С.А. Правонаступництво при реорганізації юридичних осіб: Гарант-Парк, 1998.
1 Венедиктов А.В. Злиття акціонерних компаній. Пг., 1914. С. 1.
2 Тіхменев П. Історичний огляд освіти Російсько-Американської компанії і дій її до теперішнього часу. Ч. 1-2. Спб., 1861-1863. С.44.
3 Венедиктов А.В. Указ.соч. С.18.
4 Хрестоматія з історії вітчизняної держави і права. 1917-1991/Под ред. О. І. Чистякова. М., 1997. С.163.
5 ЗЗ СРСР. 1927. № 37. Ст.371.
6 ФЗ від 27 грудня 1991р. № 2118-1 «Про основи податкової системи в Російській Федерації» (зі зм. І доп. Від 16 липня і 22 грудня 1992р., 21 травня 1993р., 1 липня 1994р., 21 липня 1997р., 31 липня, 22 жовтня, 18 листопада 1929 грудня 1998р., 10 лютого 1999р.). Ст.11.
7 Податковий кодекс РФ. Ст.23. п.2.
8 Інструкція «Про порядок обліку платників податків», затверджена наказом ГНС РФ від 13 червня 1996р. № ВА-3-12/49. П.30.
9 Закон РРФСР від 25 грудня 1990р. № 445-1 «Про підприємства і підприємницької діяльності». Ст.34. П.1.
10 Інструкція «Про реєстрацію реорганізованих підприємств, затверджена наказом Московської реєстраційної палати від 22 квітня 1993р. № 25 «Про порядок реєстрації реорганізованих підприємств». П.8 «в».
11 Закон м. Москви від 11 червня 1997р. № 17 «Про адміністративну відповідальність за правопорушення у сфері ринку цінних паперів».
12 Постанова Уряду м. Москви від 11 листопада 1997р. № 791 «Про зміну порядку реєстрації акціонерних товариств у м. Москві».
13 Т. Бурмістрова, О. Карелін. Банкрутства у сучасній Росії: результати та практика застосування. «Право та економіка», № 3, березень 2004р.
14 Долинська В.В. Акціонерне право. М., 1997. С.266.
15 Вісник ВАС РФ. 1997. № 6.
16 Стаття 2 ФЗ від 29 листопада 2001 р. № 156-ФЗ «Про інвестиційні фонди» / / СЗ РФ. 2001. № 49. Ст.4562.
17 Пункт 3 ст.4 ФЗ «Про аудиторську діяльність» / / СЗ РФ. 2001. № 33. Ч.1. Ст.3422.
18 Стаття 17 Закону РРФСР «Про конкуренції та обмеження монополістичної діяльності на товарних ринках» / / Відомості РРФСР. 1991. № 16. Ст.499.
19 Вісник Федеральної комісії з ринку цінних паперів. 2002. № 7.
20 Про необхідність надання податковим органам доказів повідомлення кредиторів при реєстрації реорганізації: Лист Міністерства РФ з податків і зборів від 10 лютого 2003 р. № ММ-6-09/177 / / БНА. 2003. № 14.
21 Жданов Д.В. Реорганізація акціонерних товариств у Російській Федерації. М., 2001. С.74-76.
22 Пункт 2 ст.8 та ст.22 ФЗ «Про виробничих кооперативах» / / СЗ РФ. 1996. № 20. Ст.2321.
23 Стаття 10 ФЗ «Про товариства з обмеженою відповідальністю» / / СЗ РФ. 1998. № 7. Ст.785.
24 Шапкина Г.С. Нове в російському акціонерному законодавстві (зміни і доповнення ФЗ «Про акціонерні товариства») / / Вісник ВАС РФ. 2002. № 2. С.68; Степанов Д.І. Консультація / / Господарство право. 2003. № 4. С.141-142.
25 Шапкина Г.С. АТ змінює образ / / Бізнес-адвокат. 1997. № 6.
26 Амвросій А.І. Закон про державну реєстрацію юридичних осіб: теорія і практика / / Законодавство. 2001. № 12. С. 35.
27 Інформаційний лист ВАС РФ від 09.06.2000 № 54
28 ФЗ «Про акціонерні товариства». Ст. 19 п.1.
29 ФЗ «Про товариства з обмеженою відповідальністю». Ст.55. п.1.
30 Цивільний кодекс РФ ст.383.
31 ФЗ «Про акціонерні товариства». Ст. 7. п.4; Указ Президента РФ від 18 серпня 1996р. № 1210 «Про заходи щодо захисту прав акціонерів та забезпечення інтересів держави як власника і акціонера». П.3
32 ФЗ «Про акціонерні товариства». Ст. 19. п.2
33 Указ Президента РФ № 1127 від 21 вересня 1998р.
34 ФЗ від 22 березня 1991р. № 948-1 «Про конкуренцію і обмеження монополістичної діяльності на товарних ринках» (зі зм. І доп. Від 24 червня 1992р., 25 травня 1995р., 6 травня 1998р.). Ст.17 п.1.
35 Постанова Федерального арбітражного суду Московського округу від 31 грудня 2003 р. № КГ-А 40/10474-03.
36 А.В. Соцкова. Правові аспекти реорганізації акціонерних товариств у формі приєднання як гарантії стабільності бізнесу, Книга «Підприємницьке право в ринковій економіці».
37І. Остагова Ні фірми - немає боргів. Чи треба ліквідувати підприємство? , «Подвійна запис», N 7, липень 2003 р.
38 Постанова Федерального арбітражного суду Московського округу від 27 грудня 2004р. № КГ-А 40/12091-04.
39 Постанова Федеральної комісії з ринку цінних паперів від 11 листопада 1998 року № 48. Вісник Федеральної комісії з ринку цінних паперів. 1998р. № 10.