РЕФЕРАТ
з курсу "Кримінально-процесуальне право"
за темою: "Особливості повноважень учасників кримінального процесу"
Попереднє слідство здійснюють слідчі прокуратури, слідчі органів внутрішніх справ, слідчі Федеральної служби безпеки і слідчі органів Держнаркоконтролю. Процесуальне становище слідчого однаково незалежно від його відомчої приналежності.
Відповідно до статті 38 КПК слідчий уповноважений порушувати, за згодою прокурора, кримінальні справи, брати їх до свого провадження або передавати прокурору для направлення за підслідністю, приймати рішення про провадження слідчих та інших процесуальних дій за винятком випадків, коли відповідно до КПК потрібно отримання судового рішення або санкції прокурора.
У гл.6 КПК слідчий віднесено до учасників процесу з боку звинувачення, проте це не означає, що його діяльність з виявлення обставин справи носить односторонній обвинувальний характер. Він зобов'язаний здійснювати всі слідчі і інші процесуальні дії, спрямовані не тільки на розкриття злочину і кримінальне переслідування особи, яка його вчинила, а й на виявлення всіх інших обставин, що мають значення у справі, слідчий зобов'язаний забезпечити права всіх учасників процесу, в тому числі підозрюваного, обвинуваченого, потерпілого, цивільного позивача та ін Це випливає з ст.6 КПК, в рівній мірі вимагає забезпечення як захисту прав і законних інтересів осіб, потерпілих від злочину, так і захисту особистості від незаконного та необгрунтованого обвинувачення, обмеження її прав і свобод. Такий обов'язок слідчого випливає з вимоги ст.73 КПК, де сказано, що у справі повинні бути доведені не тільки подія злочину, винність особи в його вчиненні, обтяжуючі обставини, але й обставини, що характеризують особу обвинуваченого, характер і розмір шкоди, заподіяної злочином, а також обставини, що виключають злочинність і караність діяння, що пом'якшують покарання, що можуть спричинити за собою звільнення від кримінальної відповідальності і покарання.
Для встановлення всіх цих обставин слідчий має право проводити будь-які слідчі дії, передбачені законом: викликати по перебувають в його виробництві справах будь-яка особа для допиту або дачі висновку в якості експерта, проводити огляд, обшук та огляд, слідчі експерименти тощо; вимагати від установ, підприємств і організацій, посадових осіб та громадян подання предметів та документів, виробництва ревізії; на підставі і в порядку, встановлених законом, визнавати особу потерпілим, цивільним позивачем і відповідачем, здійснювати затримання підозрюваних, застосовувати запобіжні заходи і інші заходи процесуального примусу, залучати осіб як обвинувачених; призупиняти та припиняти кримінальне переслідування або кримінальні справи, а також направляти їх через прокурора до суду.
Обставини справи повинні бути досліджені всебічно і об'єктивно.
Як посадова особа, яка здійснює попереднє слідство, слідчий володіє широкою процесуальної самостійністю і незалежністю. Відповідно до закону (п.3 ч.2 ст.38 КПК) слідчий самостійно направляє хід розслідування, приймає рішення про провадження слідчих та інших процесуальних дій за винятком випадків, коли потрібне отримання судового рішення або санкції прокурора. Усі докази слідчий оцінює за внутрішнім переконанням. З метою забезпечення його процесуальної самостійності і незалежності при вирішенні найважливіших питань слідства, істотно зачіпають права і свободи людини, і подальшої долі справи закон встановлює право слідчого не погодитися з рішеннями і вказівками прокурора з цих питань. Новий КПК розширив перелік питань, по яких слідчий має право не погодитися з рішеннями і вказівками прокурора і, не виконуючи їх, звернутися з письмовим викладом своїх заперечень до вищестоящого прокурора. Крім питань про притягнення особи як обвинуваченого, кваліфікації злочину та обсягу обвинувачення, направлення справи до суду або його припинення (ч.2 ст.127 КПК України), слідчий може не погодитися з вказівками прокурора, безпосередньо наглядає за слідством, і звернутися до вищестоящого прокурору з питань обрання запобіжного заходу або її скасування або зміни, про відмову в дачі згоди на порушення перед судом клопотання про обрання запобіжного заходу або виробництві інших процесуальних дій, здійснюваних за рішенням суду, про відвід слідчого або про відсторонення його від подальшого ведення слідства, про передачу кримінальної справи іншому слідчому (ч.3 ст.38 КПК).
Вищестоящий прокурор не може зобов'язати слідчого виконати ці слідчі дії всупереч його внутрішнім переконанням, тому він скасовує вказівки нижчестоящого прокурора, або доручає провадження у даній справі іншому слідчому.
Встановивши в ході попереднього слідства обставини, що сприяли вчиненню злочину, слідчий має право внести у відповідну організацію або відповідній посадовій особі подання про вжиття заходів до усунення зазначених обставин чи інших порушень закону. Це подання підлягає розгляду з обов'язковим повідомленням про вжиті заходи не пізніше одного місяця з дня його винесення (ч.2 ст.158 КПК).
Начальник слідчого відділу, а також його заступник - посадова особа, яка очолює відповідне слідчий підрозділ (п.18 ст.5 КПК). Начальник слідчого відділу здійснює безпосереднє, оперативне керівництво слідчими, надає допомогу в їх роботі і може безпосередньо вести слідство у справі.
З характеру повноважень, перелічених у ст.39 КПК, випливає, що начальник слідчого відділу здійснює безпосереднє керівництво і контроль за діяльністю слідчих. Він уповноважений доручати ведення попереднього слідства слідчому або декільком слідчим, а також вилучати справу у слідчого і передавати іншому слідчому, скасовувати необгрунтоване постанову про призупинення попереднього слідства і вносити прокурору клопотання про скасування інших незаконних або необгрунтованих постанов слідчого.
Він має право порушити кримінальну справу, прийняти кримінальну справу до свого провадження і зробити попереднє слідство в повному обсязі, володіючи при цьому повноваженнями слідчого або керівника слідчої групи, якщо справа розслідується групою слідчих.
При здійсненні своїх повноважень начальник слідчого відділу має право перевіряти матеріали кримінальної справи, давати слідчому вказівки про направлення розслідування (наприклад, які версії перевірити і які для цього зробити процесуальні дії), про провадження окремих слідчих дій (наприклад, провести слідчий експеримент), про притягнення особи в якості обвинуваченого, про кваліфікацію злочину і обсяг обвинувачення, про обрання запобіжного заходу щодо підозрюваного та обвинуваченого. Вказівки даються в письмовому вигляді і є обов'язковими для виконання. Слідчий може оскаржити їх прокурору, але це не зупиняє виконання вказівок начальника слідчого відділу. З цього переліку випливає, що повноваження начальника слідчого відділу розширені в порівнянні з КПК РРФСР за рахунок права скасовувати постанови слідчого про припинення кримінальної справи, давати вказівки про обрання запобіжного заходу; вносити прокурору клопотання про відміну інших незаконних постанов.
Однак у разі незгоди слідчого з вказівками начальника слідчого відділу з питань залучення в якості обвинуваченого, кваліфікації злочину, обсягу обвинувачення, обрання запобіжного заходу, передачі справи іншому слідчому, а також виробництва слідчих дій, які допускаються тільки за судовим рішенням, слідчий вправі, не виконуючи вказівки начальника слідчого відділу, представити матеріали кримінальної справи прокурору, який або скасовує вказівку начальника слідчого відділу, або передає справу іншому слідчому. На відміну від ст.127.1 КПК РРФСР сюди не включені вказівки начальника слідчого відділу про припинення справи і направлення його до суду. Нагляд за законністю діяльності начальника слідчого відділу здійснює прокурор (ч.1 ст.37 КПК). Однак начальник слідчого відділу не включений до кола осіб, для яких обов'язкові вказівки прокурора (ч.3 ст.37 КПК).
1) органи внутрішніх справ РФ, а також інші органи виконавчої влади, наділені у відповідності з федеральним законом повноваженнями щодо здійснення оперативно-розшукової діяльності. Перелік цих органів дано у Федеральному законі "Про оперативно-розшукову діяльність" від 12 серпня 1995 р. (з наступними змінами та доповненнями);
2) головний судовий пристав РФ, головний військовий судовий пристав, головний судовий пристав суб'єкта РФ, їх заступники, старший судовий пристав, старший військовий судовий пристав, а також старші судові пристави Конституційного Суду України, Верховного Суду РФ і Вищого Арбітражного Суду РФ;
3) командири військових частин, з'єднань, начальники військових установ або гарнізонів;
4) органи державної протипожежної служби;
5) капітани морських і річкових суден, що перебувають у далекому плаванні;
6) керівники геологорозвідувальних партій і зимівлі, віддалених від місця розташування органів дізнання, перелічених у п. п.1-4 ч.1 ст.40;
7) глави дипломатичних представництв та консульських установ РФ;
8) органи Держнаркоконтролю;
9) органи прикордонної служби РФ;
10) митні органи РФ.
Аналіз ст. ст.40, 151 КПК показує, що повноваження органів дізнання неоднакові. Всі перераховані вище органи дізнання, крім капітанів морських і річкових суден, що перебувають у далекому плаванні, керівників геологорозвідувальних партій і зимівлі, а також глав дипломатичних представництв і консульських установ РФ, наділені повноваженнями з виробництва дізнання у справах, в яких попереднє слідство не обов'язково в порядку гл .32 КПК; та виконання невідкладних слідчих дій у кримінальних справах, в яких попереднє слідство обов'язково в порядку, встановленому ст.157 КПК.
Що ж стосується капітанів судів, керівників геологорозвідувальних партій і зимівлі, глав дипломатичних представництв і консульських установ, то ці органи дізнання повноважні лише порушувати кримінальні справи і проводити невідкладні слідчі дії у справах про злочини, вчинені за місцем їх знаходження або в межах їх території. Для них виконання цих дій є епізодичним і наділення їх правами органу дізнання викликано відсутністю в місці їх знаходження іншого органу дізнання.
Повноваження органів дізнання з виробництва дізнання в порядку гл.32 КПК знаходяться в залежності від основних функцій, здійснюваних цим органом. Як правило, державний орган, який наділяється і функціями дізнання, створюється для виконання інших завдань, тому функція дізнання в його діяльності має похідний характер і випливає з основних функцій. Це визначається або тим, що у своїй основній діяльності даний орган стикається зі злочинами, розслідування яких він має можливість забезпечити найбільш оперативно і професійно (наприклад, органи державної протипожежної служби у справах про пожежі, органи прикордонної служби у справах, пов'язаних з порушенням кордону, міліція як основний орган дізнання в системі органів внутрішніх справ). Оскільки основними завданнями міліції є охорона громадського порядку, громадської безпеки і боротьба зі злочинністю, вона перша виявляє більшу частину злочинів, тому закон (ст.40, п.1 ч.3 ст.151 КПК) наділяє її правом провадження дізнання по всіх справах, крім справ, віднесених до компетенції інших органів дізнання (податкової поліції, митних органів тощо), які розслідують злочини в ході їх основної діяльності.
Начальник органу дізнання - посадова особа органу дізнання, уповноважена давати доручення з виробництва дізнання, а також невідкладних слідчих дій та наділена окремими процесуальними повноваженнями (п.17 ст.5, ч.4 ст.225 КПК).
Дізнавач - посадова особа органу дізнання, правомочна або уповноважена начальником органу дізнання здійснювати попереднє розслідування у формі дізнання, а також інші повноваження, передбачені КПК (п.7 ст.5).
Функції дізнавача виконують посадові особи, призначені начальником органу дізнання для провадження дізнання у конкретній справі (наприклад, командири військових частин призначають як дізнавачів найбільш підготовлених офіцерів).
У системі органів внутрішніх справ є спеціальні підрозділи дізнання. Право на здійснення дізнання в міліції мають оперативні уповноважені відділів карного розшуку, боротьби з економічними злочинами, дільничні уповноважені.
Дізнавач, будучи самостійним учасником процесу, виробляє слідчі та інші процесуальні дії з дослідження обставин справи, приймає процесуальні рішення, оцінює докази за внутрішнім переконанням, керуючись законом і совістю (ст.17 КПК).
Закон не допускає покладання повноважень з виробництва дізнання на ту особу, яке виробляло або виробляє по даній справі оперативно-розшукові заходи з тим, щоб виключити вплив даних, що стали їм відомими у ході оперативно-розшукових заходів, на ставлення до проведення слідчих дій та оцінку їх результатів. Дізнавач несе відповідальність за законність і обгрунтованість своїх дій, проте його процесуальна самостійність більш обмежена, ніж у слідчого. Це виявляється у взаєминах з прокурором і начальником органу дізнання. Вказівки прокурора і начальника органу дізнання обов'язкові для дізнавача. Оскарження цих вказівок, на яку має право дізнавач, не зупиняє їх виконання.
Відповідно до п.3 ст.41 КПК дізнавач може самостійно проводити слідчі та інші процесуальні дії і приймати процесуальні рішення за винятком випадків, коли на це потрібна згода начальника органу дізнання, санкція прокурора або судове рішення.
З окремих питань дізнання рішення приймаються від імені органу дізнання (наприклад, затримання - ст.91 КПК) або затверджуються начальником органу дізнання (наприклад, обвинувальний акт - ст.225 КПК).
У Російській Федерації кожному гарантується право на одержання кваліфікованої юридичної допомоги. У випадках, передбачених законом, юридична допомога надається безкоштовно. Кожний затриманий, укладений під варту, обвинувачуваний у скоєнні злочину має право користуватися допомогою адвоката (захисника) з моменту відповідно затримання, взяття під варту або пред'явлення обвинувачення (ст.48 Конституції РФ).
Захисник починає брати участь у кримінальній справі (ч.3 ст.49 КПК):
1) з моменту винесення постанови про притягнення особи як обвинуваченого (ст.172 КПК), за винятком нижченаведених випадків, коли участь захисника починається на більш ранніх етапах виробництва по кримінальній справі;
2) з моменту порушення кримінальної справи щодо конкретної особи (ст. ст.146-147, 223 УПК; ст.318, ч.3 ст.319 КПК);
3) з моменту фактичного затримання (п.15 ст.5 КПК) особи, підозрюваного у скоєнні злочину, у випадках:
а) затримання при наявності однієї з підстав, передбачених ст.91 КПК, органом дізнання, слідчим чи прокурором особи за підозрою у скоєнні злочину, за який може бути призначено покарання у вигляді позбавлення волі (п.11 ст.5 КПК, ст.91 КПК і ст.92 КПК);
б) застосування до цієї особи запобіжного заходу у вигляді взяття під варту на строк до 10 діб у відповідності зі ст.100 КПК;
з курсу "Кримінально-процесуальне право"
за темою: "Особливості повноважень учасників кримінального процесу"
1. Слідчий, керівник слідчого органу: особливості повноважень
Слідчий - посадова особа, уповноважена здійснювати попереднє слідство у кримінальній справі, а також інші повноваження, передбачені КПК (ст.38 КПК).Попереднє слідство здійснюють слідчі прокуратури, слідчі органів внутрішніх справ, слідчі Федеральної служби безпеки і слідчі органів Держнаркоконтролю. Процесуальне становище слідчого однаково незалежно від його відомчої приналежності.
Відповідно до статті 38 КПК слідчий уповноважений порушувати, за згодою прокурора, кримінальні справи, брати їх до свого провадження або передавати прокурору для направлення за підслідністю, приймати рішення про провадження слідчих та інших процесуальних дій за винятком випадків, коли відповідно до КПК потрібно отримання судового рішення або санкції прокурора.
У гл.6 КПК слідчий віднесено до учасників процесу з боку звинувачення, проте це не означає, що його діяльність з виявлення обставин справи носить односторонній обвинувальний характер. Він зобов'язаний здійснювати всі слідчі і інші процесуальні дії, спрямовані не тільки на розкриття злочину і кримінальне переслідування особи, яка його вчинила, а й на виявлення всіх інших обставин, що мають значення у справі, слідчий зобов'язаний забезпечити права всіх учасників процесу, в тому числі підозрюваного, обвинуваченого, потерпілого, цивільного позивача та ін Це випливає з ст.6 КПК, в рівній мірі вимагає забезпечення як захисту прав і законних інтересів осіб, потерпілих від злочину, так і захисту особистості від незаконного та необгрунтованого обвинувачення, обмеження її прав і свобод. Такий обов'язок слідчого випливає з вимоги ст.73 КПК, де сказано, що у справі повинні бути доведені не тільки подія злочину, винність особи в його вчиненні, обтяжуючі обставини, але й обставини, що характеризують особу обвинуваченого, характер і розмір шкоди, заподіяної злочином, а також обставини, що виключають злочинність і караність діяння, що пом'якшують покарання, що можуть спричинити за собою звільнення від кримінальної відповідальності і покарання.
Для встановлення всіх цих обставин слідчий має право проводити будь-які слідчі дії, передбачені законом: викликати по перебувають в його виробництві справах будь-яка особа для допиту або дачі висновку в якості експерта, проводити огляд, обшук та огляд, слідчі експерименти тощо; вимагати від установ, підприємств і організацій, посадових осіб та громадян подання предметів та документів, виробництва ревізії; на підставі і в порядку, встановлених законом, визнавати особу потерпілим, цивільним позивачем і відповідачем, здійснювати затримання підозрюваних, застосовувати запобіжні заходи і інші заходи процесуального примусу, залучати осіб як обвинувачених; призупиняти та припиняти кримінальне переслідування або кримінальні справи, а також направляти їх через прокурора до суду.
Обставини справи повинні бути досліджені всебічно і об'єктивно.
Як посадова особа, яка здійснює попереднє слідство, слідчий володіє широкою процесуальної самостійністю і незалежністю. Відповідно до закону (п.3 ч.2 ст.38 КПК) слідчий самостійно направляє хід розслідування, приймає рішення про провадження слідчих та інших процесуальних дій за винятком випадків, коли потрібне отримання судового рішення або санкції прокурора. Усі докази слідчий оцінює за внутрішнім переконанням. З метою забезпечення його процесуальної самостійності і незалежності при вирішенні найважливіших питань слідства, істотно зачіпають права і свободи людини, і подальшої долі справи закон встановлює право слідчого не погодитися з рішеннями і вказівками прокурора з цих питань. Новий КПК розширив перелік питань, по яких слідчий має право не погодитися з рішеннями і вказівками прокурора і, не виконуючи їх, звернутися з письмовим викладом своїх заперечень до вищестоящого прокурора. Крім питань про притягнення особи як обвинуваченого, кваліфікації злочину та обсягу обвинувачення, направлення справи до суду або його припинення (ч.2 ст.127 КПК України), слідчий може не погодитися з вказівками прокурора, безпосередньо наглядає за слідством, і звернутися до вищестоящого прокурору з питань обрання запобіжного заходу або її скасування або зміни, про відмову в дачі згоди на порушення перед судом клопотання про обрання запобіжного заходу або виробництві інших процесуальних дій, здійснюваних за рішенням суду, про відвід слідчого або про відсторонення його від подальшого ведення слідства, про передачу кримінальної справи іншому слідчому (ч.3 ст.38 КПК).
Вищестоящий прокурор не може зобов'язати слідчого виконати ці слідчі дії всупереч його внутрішнім переконанням, тому він скасовує вказівки нижчестоящого прокурора, або доручає провадження у даній справі іншому слідчому.
Встановивши в ході попереднього слідства обставини, що сприяли вчиненню злочину, слідчий має право внести у відповідну організацію або відповідній посадовій особі подання про вжиття заходів до усунення зазначених обставин чи інших порушень закону. Це подання підлягає розгляду з обов'язковим повідомленням про вжиті заходи не пізніше одного місяця з дня його винесення (ч.2 ст.158 КПК).
Начальник слідчого відділу, а також його заступник - посадова особа, яка очолює відповідне слідчий підрозділ (п.18 ст.5 КПК). Начальник слідчого відділу здійснює безпосереднє, оперативне керівництво слідчими, надає допомогу в їх роботі і може безпосередньо вести слідство у справі.
З характеру повноважень, перелічених у ст.39 КПК, випливає, що начальник слідчого відділу здійснює безпосереднє керівництво і контроль за діяльністю слідчих. Він уповноважений доручати ведення попереднього слідства слідчому або декільком слідчим, а також вилучати справу у слідчого і передавати іншому слідчому, скасовувати необгрунтоване постанову про призупинення попереднього слідства і вносити прокурору клопотання про скасування інших незаконних або необгрунтованих постанов слідчого.
Він має право порушити кримінальну справу, прийняти кримінальну справу до свого провадження і зробити попереднє слідство в повному обсязі, володіючи при цьому повноваженнями слідчого або керівника слідчої групи, якщо справа розслідується групою слідчих.
При здійсненні своїх повноважень начальник слідчого відділу має право перевіряти матеріали кримінальної справи, давати слідчому вказівки про направлення розслідування (наприклад, які версії перевірити і які для цього зробити процесуальні дії), про провадження окремих слідчих дій (наприклад, провести слідчий експеримент), про притягнення особи в якості обвинуваченого, про кваліфікацію злочину і обсяг обвинувачення, про обрання запобіжного заходу щодо підозрюваного та обвинуваченого. Вказівки даються в письмовому вигляді і є обов'язковими для виконання. Слідчий може оскаржити їх прокурору, але це не зупиняє виконання вказівок начальника слідчого відділу. З цього переліку випливає, що повноваження начальника слідчого відділу розширені в порівнянні з КПК РРФСР за рахунок права скасовувати постанови слідчого про припинення кримінальної справи, давати вказівки про обрання запобіжного заходу; вносити прокурору клопотання про відміну інших незаконних постанов.
Однак у разі незгоди слідчого з вказівками начальника слідчого відділу з питань залучення в якості обвинуваченого, кваліфікації злочину, обсягу обвинувачення, обрання запобіжного заходу, передачі справи іншому слідчому, а також виробництва слідчих дій, які допускаються тільки за судовим рішенням, слідчий вправі, не виконуючи вказівки начальника слідчого відділу, представити матеріали кримінальної справи прокурору, який або скасовує вказівку начальника слідчого відділу, або передає справу іншому слідчому. На відміну від ст.127.1 КПК РРФСР сюди не включені вказівки начальника слідчого відділу про припинення справи і направлення його до суду. Нагляд за законністю діяльності начальника слідчого відділу здійснює прокурор (ч.1 ст.37 КПК). Однак начальник слідчого відділу не включений до кола осіб, для яких обов'язкові вказівки прокурора (ч.3 ст.37 КПК).
2. Начальник підрозділу дізнання і дізнавач: характер повноважень
Органи дізнання - це державні органи і посадові особи, уповноважені відповідно до цього Кодексу здійснювати дізнання та інші процесуальні повноваження (п.24 ст.5 КПК). До них відносяться (ст. ст.40, 151 КПК):1) органи внутрішніх справ РФ, а також інші органи виконавчої влади, наділені у відповідності з федеральним законом повноваженнями щодо здійснення оперативно-розшукової діяльності. Перелік цих органів дано у Федеральному законі "Про оперативно-розшукову діяльність" від 12 серпня 1995 р. (з наступними змінами та доповненнями);
2) головний судовий пристав РФ, головний військовий судовий пристав, головний судовий пристав суб'єкта РФ, їх заступники, старший судовий пристав, старший військовий судовий пристав, а також старші судові пристави Конституційного Суду України, Верховного Суду РФ і Вищого Арбітражного Суду РФ;
3) командири військових частин, з'єднань, начальники військових установ або гарнізонів;
4) органи державної протипожежної служби;
5) капітани морських і річкових суден, що перебувають у далекому плаванні;
6) керівники геологорозвідувальних партій і зимівлі, віддалених від місця розташування органів дізнання, перелічених у п. п.1-4 ч.1 ст.40;
7) глави дипломатичних представництв та консульських установ РФ;
8) органи Держнаркоконтролю;
9) органи прикордонної служби РФ;
10) митні органи РФ.
Аналіз ст. ст.40, 151 КПК показує, що повноваження органів дізнання неоднакові. Всі перераховані вище органи дізнання, крім капітанів морських і річкових суден, що перебувають у далекому плаванні, керівників геологорозвідувальних партій і зимівлі, а також глав дипломатичних представництв і консульських установ РФ, наділені повноваженнями з виробництва дізнання у справах, в яких попереднє слідство не обов'язково в порядку гл .32 КПК; та виконання невідкладних слідчих дій у кримінальних справах, в яких попереднє слідство обов'язково в порядку, встановленому ст.157 КПК.
Що ж стосується капітанів судів, керівників геологорозвідувальних партій і зимівлі, глав дипломатичних представництв і консульських установ, то ці органи дізнання повноважні лише порушувати кримінальні справи і проводити невідкладні слідчі дії у справах про злочини, вчинені за місцем їх знаходження або в межах їх території. Для них виконання цих дій є епізодичним і наділення їх правами органу дізнання викликано відсутністю в місці їх знаходження іншого органу дізнання.
Повноваження органів дізнання з виробництва дізнання в порядку гл.32 КПК знаходяться в залежності від основних функцій, здійснюваних цим органом. Як правило, державний орган, який наділяється і функціями дізнання, створюється для виконання інших завдань, тому функція дізнання в його діяльності має похідний характер і випливає з основних функцій. Це визначається або тим, що у своїй основній діяльності даний орган стикається зі злочинами, розслідування яких він має можливість забезпечити найбільш оперативно і професійно (наприклад, органи державної протипожежної служби у справах про пожежі, органи прикордонної служби у справах, пов'язаних з порушенням кордону, міліція як основний орган дізнання в системі органів внутрішніх справ). Оскільки основними завданнями міліції є охорона громадського порядку, громадської безпеки і боротьба зі злочинністю, вона перша виявляє більшу частину злочинів, тому закон (ст.40, п.1 ч.3 ст.151 КПК) наділяє її правом провадження дізнання по всіх справах, крім справ, віднесених до компетенції інших органів дізнання (податкової поліції, митних органів тощо), які розслідують злочини в ході їх основної діяльності.
Начальник органу дізнання - посадова особа органу дізнання, уповноважена давати доручення з виробництва дізнання, а також невідкладних слідчих дій та наділена окремими процесуальними повноваженнями (п.17 ст.5, ч.4 ст.225 КПК).
Дізнавач - посадова особа органу дізнання, правомочна або уповноважена начальником органу дізнання здійснювати попереднє розслідування у формі дізнання, а також інші повноваження, передбачені КПК (п.7 ст.5).
Функції дізнавача виконують посадові особи, призначені начальником органу дізнання для провадження дізнання у конкретній справі (наприклад, командири військових частин призначають як дізнавачів найбільш підготовлених офіцерів).
У системі органів внутрішніх справ є спеціальні підрозділи дізнання. Право на здійснення дізнання в міліції мають оперативні уповноважені відділів карного розшуку, боротьби з економічними злочинами, дільничні уповноважені.
Дізнавач, будучи самостійним учасником процесу, виробляє слідчі та інші процесуальні дії з дослідження обставин справи, приймає процесуальні рішення, оцінює докази за внутрішнім переконанням, керуючись законом і совістю (ст.17 КПК).
Закон не допускає покладання повноважень з виробництва дізнання на ту особу, яке виробляло або виробляє по даній справі оперативно-розшукові заходи з тим, щоб виключити вплив даних, що стали їм відомими у ході оперативно-розшукових заходів, на ставлення до проведення слідчих дій та оцінку їх результатів. Дізнавач несе відповідальність за законність і обгрунтованість своїх дій, проте його процесуальна самостійність більш обмежена, ніж у слідчого. Це виявляється у взаєминах з прокурором і начальником органу дізнання. Вказівки прокурора і начальника органу дізнання обов'язкові для дізнавача. Оскарження цих вказівок, на яку має право дізнавач, не зупиняє їх виконання.
Відповідно до п.3 ст.41 КПК дізнавач може самостійно проводити слідчі та інші процесуальні дії і приймати процесуальні рішення за винятком випадків, коли на це потрібна згода начальника органу дізнання, санкція прокурора або судове рішення.
З окремих питань дізнання рішення приймаються від імені органу дізнання (наприклад, затримання - ст.91 КПК) або затверджуються начальником органу дізнання (наприклад, обвинувальний акт - ст.225 КПК).
3. Захисник і особливості його участі при провадженні у кримінальній справі
Захисник - особа, яка здійснює в установленому КПК України порядку захист прав та інтересів підозрюваних і обвинувачуваних і що надає їм юридичну допомогу при провадженні у кримінальній справі (ч.1 ст.49 КПК).У Російській Федерації кожному гарантується право на одержання кваліфікованої юридичної допомоги. У випадках, передбачених законом, юридична допомога надається безкоштовно. Кожний затриманий, укладений під варту, обвинувачуваний у скоєнні злочину має право користуватися допомогою адвоката (захисника) з моменту відповідно затримання, взяття під варту або пред'явлення обвинувачення (ст.48 Конституції РФ).
Захисник починає брати участь у кримінальній справі (ч.3 ст.49 КПК):
1) з моменту винесення постанови про притягнення особи як обвинуваченого (ст.172 КПК), за винятком нижченаведених випадків, коли участь захисника починається на більш ранніх етапах виробництва по кримінальній справі;
2) з моменту порушення кримінальної справи щодо конкретної особи (ст. ст.146-147, 223 УПК; ст.318, ч.3 ст.319 КПК);
3) з моменту фактичного затримання (п.15 ст.5 КПК) особи, підозрюваного у скоєнні злочину, у випадках:
а) затримання при наявності однієї з підстав, передбачених ст.91 КПК, органом дізнання, слідчим чи прокурором особи за підозрою у скоєнні злочину, за який може бути призначено покарання у вигляді позбавлення волі (п.11 ст.5 КПК, ст.91 КПК і ст.92 КПК);
б) застосування до цієї особи запобіжного заходу у вигляді взяття під варту на строк до 10 діб у відповідності зі ст.100 КПК;
4) з моменту оголошення особі, підозрюваному в скоєнні злочину, постанови про призначення судово-психіатричної експертизи;
5) з моменту початку здійснення інших заходів процесуального примусу чи інших процесуальних дій, які зачіпають права і свободи особи, підозрюваної у вчиненні злочину.
Адвокат допускається до участі в кримінальній справі як захисника при пред'явленні посвідчення адвоката та ордера (ч.4 ст.49 КПК). Ніхто не має права вимагати від адвоката і його довірителя пред'явлення угоди про надання юридичної допомоги для вступу адвоката у справу (ч.2 ст.6 Федерального закону "Про адвокатську діяльність і адвокатуру в Російській Федерації").
Закон не обмежує числа обвинувачених (підозрюваних), яких може захищати на дізнанні, попередньому слідстві або в суді один захисник. Проте це не свідчить про наявність "безмежній можливості захищати в одній справі будь-яке число обвинувачених (підозрюваних)". Укладаючи угоду з клієнтом, адвокат повинен оцінювати обсяг і складність справи, враховувати можливість виникнення протиріч у обвинувачених у майбутньому і т.п.
Крім того, одне й те ж особа не може бути захисником двох підозрюваних або обвинувачених, якщо інтереси одного з них суперечать інтересам іншого (ч.6 ст.49 КПК). Одночасне здійснення однією особою захисту двох і більше обвинувачених, що мають суперечливі інтереси у справі (наприклад, обвинувачені дають суперечливі свідчення щодо ролі та участі кожного в скоєному, перекладаючи провину один на одного; один із співучасників визнає провину, а інший заперечує пред'явлене обвинувачення), визнається порушенням кримінально-процесуального закону (п.4 ч.2 ст.381 КПК), що тягне скасування вироку. Порушенням права на захист визнається також здійснення адвокатом захисту особи, інтереси якої суперечать інтересам іншої особи, якій цей адвокат раніше надавав юридичну допомогу по іншій справі (див. п.3 ч.1 ст.72 КПК).
Захист підозрюваного, обвинуваченого вважається прийнятою адвокатом з моменту укладення ним з довірителем угоди про надання юридичної допомоги самому довірителю або призначеній ним особі.
Адвокат не вправі відмовитися від прийнятого на себе захисту підозрюваного, обвинуваченого (ч.7 ст.49 КПК; п.6 ч.4 ст.6 Федерального закону "Про адвокатську діяльність і адвокатуру в Російській Федерації").
Відмова адвоката від прийнятого на себе захисту не може бути пояснений будь-якої причиною, наприклад, тим, що він вважає вину обвинуваченого доведеною, хоча той провину не визнає. Відмова від продовження прийнятої захисту неприпустимий, оскільки він позбавляє обвинуваченого важливого права - мати обраного ним чи призначеного йому захисника, який, на думку обвинуваченого, досить кваліфікований для здійснення його захисту від пред'явленого обвинувачення. Адвокат, не маючи права відмовитися від прийнятої захисту, має обрати таку лінію захисту, яка б відповідала позиції обвинуваченого і максимально захищала його від необгрунтованого засудження.
Закон надає захиснику широкі можливості для реалізації своїх процесуальних прав у кримінальному судочинстві.
З метою реального забезпечення здійснення судочинства на основі змагальності і рівноправності сторін у законі передбачено, що участь захисника в кримінальному судочинстві обов'язково, якщо (ст.51 КПК):
1) підозрюваний, обвинувачений не відмовилися від захисника у порядку, встановленому ст.52 КПК;
2) підозрюваний, обвинувачений є неповнолітніми;
3) підозрюваний, обвинувачений в силу фізичних чи психічних недоліків не можуть самостійно здійснювати своє право на захист. У виробництві про застосування примусових заходів медичного характеру участь захисника є обов'язковою з моменту винесення щодо особи постанови про призначення судово-психіатричної експертизи, якщо захисник раніше не брав участь у кримінальній справі (ст.438 КПК);
4) підозрюваний, обвинувачений не володіють мовою, якою ведеться провадження у кримінальній справі (див. ст.18 КПК);
5) особа звинувачується у скоєнні злочину, за який може бути призначено покарання у вигляді позбавлення волі на строк понад п'ятнадцять років, довічне позбавлення волі або смертна кара;
6) кримінальна справа підлягає розгляду судом за участю присяжних засідателів (див. п.2 ч.2 ст.30; ч.3 ст.31; ст. Ст.324-353 КПК);
7) обвинувачений заявив клопотання про розгляд кримінальної справи в порядку, встановленому гл.40 КПК (особливий порядок прийняття судового рішення за згодою обвинуваченого з пред'явленим йому обвинуваченням - п.2 ч.5 ст.217, п.4 ч.2 ст.229 , ст. ст.314-317 КПК).
У випадках, коли підозрюваний, обвинувачений не відмовилися від захисника у порядку, встановленому ст.52 КПК, або є неповнолітніми, або в силу фізичних чи психічних недоліків не можуть самостійно здійснювати своє право на захист, або не володіють мовою, якою ведеться провадження по кримінальній справі, а також, коли особа обвинувачується у вчиненні злочину, за який може бути призначено покарання у вигляді позбавлення волі на строк понад п'ятнадцять років, довічне позбавлення волі або смертна кара, участь захисника забезпечується дізнавачем, слідчим, прокурором або судом з відповідних моментів, зазначених у ч.3 ст.49 КПК, а у випадках, якщо кримінальна справа підлягає розгляду судом за участю присяжних засідателів, або в особливому порядку судового розгляду (гл.40 КПК), - з моменту заяви хоча б одним з обвинувачених клопотання про розгляд кримінальної справи судом за участю присяжних засідателів або клопотання про розгляд кримінальної справи в порядку, встановленому гл.40 КПК (див. ч.2 ст.51 КПК).
Якщо по конкретній справі участь захисника стає обов'язковим (див. ч.1 ст.51 та ч.3 ст.49 КПК), а захисник не запрошений самими підозрюваним, обвинуваченим, його законним представником, а також іншими особами за дорученням або за згодою підозрюваного , обвинуваченого, то дізнавач, слідчий, прокурор або суд забезпечують участь захисника в кримінальному судочинстві.
Визначення кола зазначених обставин зумовлена необхідністю виключити випадки можливої орієнтації захисника або представника на першочергове або одночасне задоволення в ході провадження у кримінальній справі інтересів, що розходяться з інтересами підзахисного чи подається.
Участь захисника або представника у провадженні у кримінальній справі виключається незалежно від того, коли ними виявлялася юридична допомога особам, інтереси яких суперечать інтересам захищається чи подається особи, навіть якщо надання допомоги здійснювалося до порушення кримінальної справи.
За наявності обставин, зазначених у статті 72 КПК України, адвокат чи інша особа не має права укладати угоду про здійснення захисту або представництва. Захисник, представник потерпілого, цивільного позивача або цивільного відповідача не вправі брати участь у провадженні у кримінальній справі, якщо він:
1) раніше брав участь у провадженні у даній кримінальній справі в якості судді, прокурора, слідчого, дізнавача, секретаря судового засідання, свідка, експерта, спеціаліста, перекладача або понятого;
2) є близьким родичем або родичем судді, прокурора, слідчого, дізнавача, секретаря судового засідання, що брав або бере участь у провадженні у даній кримінальній справі, або особи, інтереси якої суперечать інтересам учасника кримінального судочинства, що уклав з ним угоду про надання захисту;
3) надає або раніше надавав юридичну допомогу особі, інтереси якої суперечать інтересам захищається ним підозрюваного, обвинуваченого або представленого ним потерпілого, цивільного позивача, цивільного відповідача.
Виявлення підозрюваним, обвинуваченим, а також потерпілим, цивільним позивачем, цивільним відповідачем обставин, що виключають участь адвоката або іншої особи в якості захисника чи представника у кримінальній справі, передбачає їх відмова від надання юридичної допомоги з боку даного адвоката або даної особи. Така відмова може бути заявлений як до, так і після укладення угоди про здійснення захисту або представництва і виключає необхідність прийняття дізнавачем, слідчим, прокурором, судом рішення про відвід.
Відведення захисника чи представника може відбутися, якщо обставини, що виключають їх участь у виробництві по кримінальній справі, виявляються після прийняття на себе адвокатом або іншою особою процесуальних обов'язків по здійсненню захисту чи представництва.
Приймаючи рішення про відведення захисника або представника, посадові особи, провідні провадження у кримінальній справі, зобов'язані враховувати думку відповідно підзахисного чи подається особи. Якщо підстави для відводу в наявності, але всупереч встановленим фактам підозрюваний, обвинувачений чи потерпілий, цивільний позивач, цивільний відповідач наполягають на продовженні виконання їх захисником або представником своїх процесуальних обов'язків, слід керуватися вимогами закону, що зобов'язують дізнавача, слідчого, прокурора, суд здійснити відвід.
У разі прийняття рішення про відведення захисника підозрюваному, обвинуваченому забезпечується право скористатися допомогою іншого захисника, а потерпілому, цивільному позивачеві, цивільному відповідачеві надається можливість залучити до участі в кримінальній справі іншого представника.
Обвинувальний висновок має важливе юридичне значення. Воно визначає межі судового розгляду як щодо осіб, так і щодо предмета обвинувачення. Цей акт дозволяє обвинуваченому своєчасно підготуватися до участі в судовому розгляді. Воно систематизує всі матеріали досудового слідства і визначає межі судового розгляду. Виклад державним обвинувачем на початку судового слідства обвинувачення (ст.273 КПК) або вступне заяву (ст.335 КПК) повинні бути засновані на обвинувальному висновку. Обвинувальний висновок має містити такі реквізити: прізвище, ім'я, по батькові обвинуваченого (обвинувачених), дані про їх особистості, істота звинувачення з викладом місця і часу вчинення злочину, його способів, мотивів, наслідків та інших обставин, що мають значення для справи, юридичне формулювання звинувачення з вказівкою пункту, частини, статті КК, перелік доказів, як підтверджують звинувачення, так і наведених стороною захисту, обставин, що пом'якшують і обтяжують покарання, дані про потерпілого, характер і розмір шкоди. Виклад всіх обставин справи підкріплюється посиланням на томи і листи кримінальної справи.
Обвинувальний висновок має бути складений так, щоб участь у скоєнні злочину кожного обвинуваченого було індивідуалізовано.
Якщо особі пред'явлено звинувачення у скоєнні кількох злочинів, що підпадають під дію різних статей кримінального закону, в обвинувальному висновку повинно бути зазначено, які конкретно дії ставляться це особу по кожній зі статей.
При вчиненні злочину кількома особами обставини справи повинні бути викладені таким чином, щоб було видно, які конкретно дії і за якою статтею кримінального закону ставляться кожному з них.
Формулювання звинувачення в обвинувальному висновку не може істотно відрізнятися від пред'явленого обвинувачення та погіршувати становище обвинуваченого або порушувати його право на захист.
В обвинувальному висновку наводиться короткий зміст докази, представленого стороною обвинувачення і стороною захисту. Формулювання звинувачення за своїм обсягом повинна відповідати тій, яка викладена в постанові про притягнення як обвинуваченого. Якщо в процесі розслідування деякі епізоди злочинної діяльності не підтвердились або до вчиненого може бути застосований кримінальний закон, пом'якшує покарання, такі зміни можуть бути внесені до формулювання обвинувачення.
В обвинувальному висновку необхідні посилання на томи і листи кримінальної справи. Воно повинно бути підписано слідчим із зазначенням місця і дати його складання. До обвинувального висновку додається список осіб, які слід викликати до суду з боку обвинувачення і захисту із зазначенням їх місця проживання чи місця перебування, про терміни слідства, запобіжний захід, у тому числі часу утримання під вартою, домашньому арешті, речових доказах, цивільному позові і заходи його забезпечення, заходи щодо забезпечення прав утриманців (при їх наявності у обвинуваченого або потерпілого). Після підписання слідчим обвинувального висновку справа негайно направляється прокурору. Якщо обвинувачений не володіє або недостатньо володіє мовою, якою ведеться провадження у справі, слідчий зобов'язаний забезпечити переклад обвинувального висновку (ч.6 ст.220 КПК).
Здійснюючи нагляд за виконанням законів у ході всього розслідування, прокурор зобов'язаний після закінчення слідства ще раз перевірити всі матеріали і відповісти на наступні питання: чи зібрані у встановленому законом порядку докази, які підтверджують, що мало місце діяння, осудна обвинуваченому; чи містить воно склад злочину; чи немає обставин, що тягнуть за собою припинення провадження у справі чи проведене слідство з дотриманням вимог всебічності, повноти та об'єктивності; чи обгрунтовано звинувачення зібраними у справі доказами; пред'явлено звинувачення по всіх злочинів; чи притягнуті як обвинувачені всі особи, які викриті у скоєнні злочину ; чи правильно кваліфіковано злочинне діяння; чи правильно обрано запобіжний захід; чи вжито заходів щодо забезпечення цивільного позову і можливої конфіскації майна; чи виявлено причини та умови, що сприяли вчиненню злочину, і чи вжито необхідних заходів до їх усунення; чи дотримані в ході розслідування всі вимоги кримінально-процесуального закону; чи правильно складено саме обвинувальний висновок.
Залежно від відповідей на ці питання прокурор протягом п'яти діб приймає одне з таких рішень.
Визнавши, що при провадженні у справі були дотримані всі передбачені законом правила, обвинувальний висновок відповідає вимогам ст.220 КПК, прокурор стверджує своєю резолюцією обвинувальний висновок.
Прокурор вправі скласти новий обвинувальний висновок, однак тільки в тому випадку, якщо суттєво не змінюється звинувачення і не погіршується становище обвинуваченого і його право на захист.
У тому випадку, якщо стосовно окремих обвинувачених повністю відпали підстави для провадження у справі або кримінального переслідування, - припинити в цій частині кримінальну справу або кримінальне переслідування.
Прокурор приймає рішення про повернення справи слідчому для провадження додаткового слідства або пересоставления обвинувального висновку при необхідності кваліфікації дій обвинуваченого за законом, що передбачає більш тяжкий злочин, розширенні обсягу обвинувачення, для усунення процесуальних порушень.
Прокурор вправі в обвинувальному висновку звузити обсяг обвинувачення або застосувати закон про менш тяжкий злочин, скасувати або змінити раніше обрану міру запобіжного заходу, доповнити або скоротити список осіб, які підлягають виклику до суду. Однак право скорочення списку не поширюється на свідків з боку захисту.
У всіх випадках, крім затвердження обвинувального висновку, прокурором повинна бути винесена відповідна постанова.
До направлення справи до суду копія обвинувального висновку з додатком вручається обвинуваченому. Це дає йому можливість завчасно підготуватися до захисту в суді.
Про направлення справи до суду прокурор повідомляє потерпілого, цивільного позивача, цивільного відповідача або їх представників. Цим особам роз'яснюється їх право заявити клопотання про проведення попереднього слухання. Надійшло клопотання розглядається судом, який вирішує, чи є підстави проведення попереднього слухання (п.6 ст.228 КПК).
У стадії призначення судового засідання суддя одноосібно з'ясовує питання, вирішення яких безпосередньо пов'язане з можливістю призначення судового засідання по справі: дотримання вимог процесуального закону, відсутність його порушень та інших перешкод для розгляду справи в суді (ст.228 КПК). Ці питання повинні бути дозволені у відношенні кожного обвинуваченого.
Суддя перевіряє, чи направлена йому справу за підсудністю (п.1 ст.228 КПК), яка встановлена відповідно до правил, що містяться у ст. ст.31-36 КПК. Якщо буде визнано, що справа не підсудна даному суду, то воно направляється до іншого суду, який і має вирішити всі питання, пов'язані з призначенням судового засідання (ст.34 КПК).
Після позитивного вирішення питання про підсудність справи даному суду суддя зобов'язаний з'ясувати, вручена чи копії обвинувального висновку або обвинувального акта (п.2 ст.228 КПК) обвинуваченому і його захиснику, а також потерпілому. У випадку, якщо обвинуваченому не була вручена копія зазначеного процесуального документа, суддя повертає кримінальну справу прокурору, за винятком тих випадків, коли суд визнає законним і обгрунтованим рішення прокурора, прийняте ним в порядку ч.4 ст.222 або ч.3 ст.226 КПК. В останньому випадку суддя виносить рішення про призначення попереднього слухання (п.2 ч.1 ст.237 КПК).
Суддя зобов'язаний перевірити також, чи підлягає скасуванню або зміні обрана міра запобіжного заходу (п.3 ст.228 КПК). При вирішенні цього питання суддя керується правилами ст. ст.97-110 КПК, за винятком випадків обрання запобіжного заходу у вигляді домашнього арешту або взяття під варту, так як порядок обрання цих запобіжних заходів встановлено ст.108 КПК.
Суддя повинен перевірити, чи підлягають задоволенню заявлені клопотання і подані скарги (п.4 ст.228 КПК). Клопотання та скарги учасників процесу можуть надійти до суду разом зі справою від прокурора або можуть бути спрямовані ними безпосередньо до суду. Суддя зобов'язаний розглянути заявлені клопотання і подані скарги учасників кримінального судочинства, спрямовані на забезпечення прав і законних інтересів цих осіб, зокрема, про допуск до участі у справі; про витребування доказів; про виключення докази, отриманого з порушенням закону, і визнання його неприпустимим; про заходи забезпечення цивільного позову; про виклик додаткових свідків; про розгляд справи за участю присяжних засідателів або про особливий порядок судового розгляду; про проведення попереднього слухання у справі та ін
При вирішенні питання, чи вжито заходів щодо забезпечення відшкодування шкоди, заподіяної злочином, і можливої конфіскації майна (п.5 ст.228 КПК), суддя з'ясовує: роз'яснено чи потерпілому, цивільному позивачеві право на відшкодування шкоди і пред'явлення цивільного позову, пред'явлений чи цивільний позов, чи вжито заходів щодо забезпечення відшкодування шкоди, заподіяної злочином. У разі, якщо такі заходи не були прийняті в ході попереднього розслідування, то суддя при наявності клопотання потерпілого, цивільного позивача або їх представників або прокурора вправі винести постанову про вжиття заходів щодо забезпечення відшкодування шкоди, заподіяної злочином, або можливої конфіскації майна (наприклад, накладення арешту на майно, грошові вклади і т.ін.), виконання якого покладається на судового пристава-виконавця (ст.230 КПК).
2. Кримінально-процесуальний Кодекс РФ.
3. Коментар до КПК України. Під ред.А.Я. Сухарєва. - М. 2006.
4. Коментар до КПК України. Під ред. Д.М. Козака, Е.Б. Мізуліной. - М. 2002.
5. Коментар до КПК України. Під. ред. І.Л. Петрухіна. - М. 2002.
6. Пікалов І.А. Рівноправність сторін на досудових стадіях кримінального процесу / / Закон і право. 2007. № 6.
7. Кримінальний процес: Підручник для студентів вузів, які навчаються за спеціальністю "Юриспруденція" / За ред. В.П. Божьев. - М.: Спарк, 2006. С. 384.
5) з моменту початку здійснення інших заходів процесуального примусу чи інших процесуальних дій, які зачіпають права і свободи особи, підозрюваної у вчиненні злочину.
Адвокат допускається до участі в кримінальній справі як захисника при пред'явленні посвідчення адвоката та ордера (ч.4 ст.49 КПК). Ніхто не має права вимагати від адвоката і його довірителя пред'явлення угоди про надання юридичної допомоги для вступу адвоката у справу (ч.2 ст.6 Федерального закону "Про адвокатську діяльність і адвокатуру в Російській Федерації").
Закон не обмежує числа обвинувачених (підозрюваних), яких може захищати на дізнанні, попередньому слідстві або в суді один захисник. Проте це не свідчить про наявність "безмежній можливості захищати в одній справі будь-яке число обвинувачених (підозрюваних)". Укладаючи угоду з клієнтом, адвокат повинен оцінювати обсяг і складність справи, враховувати можливість виникнення протиріч у обвинувачених у майбутньому і т.п.
Крім того, одне й те ж особа не може бути захисником двох підозрюваних або обвинувачених, якщо інтереси одного з них суперечать інтересам іншого (ч.6 ст.49 КПК). Одночасне здійснення однією особою захисту двох і більше обвинувачених, що мають суперечливі інтереси у справі (наприклад, обвинувачені дають суперечливі свідчення щодо ролі та участі кожного в скоєному, перекладаючи провину один на одного; один із співучасників визнає провину, а інший заперечує пред'явлене обвинувачення), визнається порушенням кримінально-процесуального закону (п.4 ч.2 ст.381 КПК), що тягне скасування вироку. Порушенням права на захист визнається також здійснення адвокатом захисту особи, інтереси якої суперечать інтересам іншої особи, якій цей адвокат раніше надавав юридичну допомогу по іншій справі (див. п.3 ч.1 ст.72 КПК).
Захист підозрюваного, обвинуваченого вважається прийнятою адвокатом з моменту укладення ним з довірителем угоди про надання юридичної допомоги самому довірителю або призначеній ним особі.
Адвокат не вправі відмовитися від прийнятого на себе захисту підозрюваного, обвинуваченого (ч.7 ст.49 КПК; п.6 ч.4 ст.6 Федерального закону "Про адвокатську діяльність і адвокатуру в Російській Федерації").
Відмова адвоката від прийнятого на себе захисту не може бути пояснений будь-якої причиною, наприклад, тим, що він вважає вину обвинуваченого доведеною, хоча той провину не визнає. Відмова від продовження прийнятої захисту неприпустимий, оскільки він позбавляє обвинуваченого важливого права - мати обраного ним чи призначеного йому захисника, який, на думку обвинуваченого, досить кваліфікований для здійснення його захисту від пред'явленого обвинувачення. Адвокат, не маючи права відмовитися від прийнятої захисту, має обрати таку лінію захисту, яка б відповідала позиції обвинуваченого і максимально захищала його від необгрунтованого засудження.
Закон надає захиснику широкі можливості для реалізації своїх процесуальних прав у кримінальному судочинстві.
З метою реального забезпечення здійснення судочинства на основі змагальності і рівноправності сторін у законі передбачено, що участь захисника в кримінальному судочинстві обов'язково, якщо (ст.51 КПК):
1) підозрюваний, обвинувачений не відмовилися від захисника у порядку, встановленому ст.52 КПК;
2) підозрюваний, обвинувачений є неповнолітніми;
3) підозрюваний, обвинувачений в силу фізичних чи психічних недоліків не можуть самостійно здійснювати своє право на захист. У виробництві про застосування примусових заходів медичного характеру участь захисника є обов'язковою з моменту винесення щодо особи постанови про призначення судово-психіатричної експертизи, якщо захисник раніше не брав участь у кримінальній справі (ст.438 КПК);
4) підозрюваний, обвинувачений не володіють мовою, якою ведеться провадження у кримінальній справі (див. ст.18 КПК);
5) особа звинувачується у скоєнні злочину, за який може бути призначено покарання у вигляді позбавлення волі на строк понад п'ятнадцять років, довічне позбавлення волі або смертна кара;
6) кримінальна справа підлягає розгляду судом за участю присяжних засідателів (див. п.2 ч.2 ст.30; ч.3 ст.31; ст. Ст.324-353 КПК);
7) обвинувачений заявив клопотання про розгляд кримінальної справи в порядку, встановленому гл.40 КПК (особливий порядок прийняття судового рішення за згодою обвинуваченого з пред'явленим йому обвинуваченням - п.2 ч.5 ст.217, п.4 ч.2 ст.229 , ст. ст.314-317 КПК).
У випадках, коли підозрюваний, обвинувачений не відмовилися від захисника у порядку, встановленому ст.52 КПК, або є неповнолітніми, або в силу фізичних чи психічних недоліків не можуть самостійно здійснювати своє право на захист, або не володіють мовою, якою ведеться провадження по кримінальній справі, а також, коли особа обвинувачується у вчиненні злочину, за який може бути призначено покарання у вигляді позбавлення волі на строк понад п'ятнадцять років, довічне позбавлення волі або смертна кара, участь захисника забезпечується дізнавачем, слідчим, прокурором або судом з відповідних моментів, зазначених у ч.3 ст.49 КПК, а у випадках, якщо кримінальна справа підлягає розгляду судом за участю присяжних засідателів, або в особливому порядку судового розгляду (гл.40 КПК), - з моменту заяви хоча б одним з обвинувачених клопотання про розгляд кримінальної справи судом за участю присяжних засідателів або клопотання про розгляд кримінальної справи в порядку, встановленому гл.40 КПК (див. ч.2 ст.51 КПК).
Якщо по конкретній справі участь захисника стає обов'язковим (див. ч.1 ст.51 та ч.3 ст.49 КПК), а захисник не запрошений самими підозрюваним, обвинуваченим, його законним представником, а також іншими особами за дорученням або за згодою підозрюваного , обвинуваченого, то дізнавач, слідчий, прокурор або суд забезпечують участь захисника в кримінальному судочинстві.
4. Обставини, що виключають участь у провадженні у кримінальній справі захисника, представника потерпілого, цивільного позивача і цивільного відповідача
Адвокат чи інша особа, що допускається до участі у провадженні у кримінальній справі в якості захисника чи представника з визначення або постанови суду, не можуть виконувати в кримінальній справі обов'язки захисника чи представника при виявленні обставин, що вказують на можливість залишення захищається чи подається без належного захисту або юридичної допомоги.Визначення кола зазначених обставин зумовлена необхідністю виключити випадки можливої орієнтації захисника або представника на першочергове або одночасне задоволення в ході провадження у кримінальній справі інтересів, що розходяться з інтересами підзахисного чи подається.
Участь захисника або представника у провадженні у кримінальній справі виключається незалежно від того, коли ними виявлялася юридична допомога особам, інтереси яких суперечать інтересам захищається чи подається особи, навіть якщо надання допомоги здійснювалося до порушення кримінальної справи.
За наявності обставин, зазначених у статті 72 КПК України, адвокат чи інша особа не має права укладати угоду про здійснення захисту або представництва. Захисник, представник потерпілого, цивільного позивача або цивільного відповідача не вправі брати участь у провадженні у кримінальній справі, якщо він:
1) раніше брав участь у провадженні у даній кримінальній справі в якості судді, прокурора, слідчого, дізнавача, секретаря судового засідання, свідка, експерта, спеціаліста, перекладача або понятого;
2) є близьким родичем або родичем судді, прокурора, слідчого, дізнавача, секретаря судового засідання, що брав або бере участь у провадженні у даній кримінальній справі, або особи, інтереси якої суперечать інтересам учасника кримінального судочинства, що уклав з ним угоду про надання захисту;
3) надає або раніше надавав юридичну допомогу особі, інтереси якої суперечать інтересам захищається ним підозрюваного, обвинуваченого або представленого ним потерпілого, цивільного позивача, цивільного відповідача.
Виявлення підозрюваним, обвинуваченим, а також потерпілим, цивільним позивачем, цивільним відповідачем обставин, що виключають участь адвоката або іншої особи в якості захисника чи представника у кримінальній справі, передбачає їх відмова від надання юридичної допомоги з боку даного адвоката або даної особи. Така відмова може бути заявлений як до, так і після укладення угоди про здійснення захисту або представництва і виключає необхідність прийняття дізнавачем, слідчим, прокурором, судом рішення про відвід.
Відведення захисника чи представника може відбутися, якщо обставини, що виключають їх участь у виробництві по кримінальній справі, виявляються після прийняття на себе адвокатом або іншою особою процесуальних обов'язків по здійсненню захисту чи представництва.
Приймаючи рішення про відведення захисника або представника, посадові особи, провідні провадження у кримінальній справі, зобов'язані враховувати думку відповідно підзахисного чи подається особи. Якщо підстави для відводу в наявності, але всупереч встановленим фактам підозрюваний, обвинувачений чи потерпілий, цивільний позивач, цивільний відповідач наполягають на продовженні виконання їх захисником або представником своїх процесуальних обов'язків, слід керуватися вимогами закону, що зобов'язують дізнавача, слідчого, прокурора, суд здійснити відвід.
У разі прийняття рішення про відведення захисника підозрюваному, обвинуваченому забезпечується право скористатися допомогою іншого захисника, а потерпілому, цивільному позивачеві, цивільному відповідачеві надається можливість залучити до участі в кримінальній справі іншого представника.
5. Дії та рішення прокурора у справі з обвинувальним висновком
Діяльність слідчого завершується складанням обвинувального висновку. У цьому процесуальному акті формулюються сутність справи й обвинувачення, висновок слідчого про скоєння обвинуваченим певного злочину і про необхідність направлення справи до суду (ст.220 КПК).Обвинувальний висновок має важливе юридичне значення. Воно визначає межі судового розгляду як щодо осіб, так і щодо предмета обвинувачення. Цей акт дозволяє обвинуваченому своєчасно підготуватися до участі в судовому розгляді. Воно систематизує всі матеріали досудового слідства і визначає межі судового розгляду. Виклад державним обвинувачем на початку судового слідства обвинувачення (ст.273 КПК) або вступне заяву (ст.335 КПК) повинні бути засновані на обвинувальному висновку. Обвинувальний висновок має містити такі реквізити: прізвище, ім'я, по батькові обвинуваченого (обвинувачених), дані про їх особистості, істота звинувачення з викладом місця і часу вчинення злочину, його способів, мотивів, наслідків та інших обставин, що мають значення для справи, юридичне формулювання звинувачення з вказівкою пункту, частини, статті КК, перелік доказів, як підтверджують звинувачення, так і наведених стороною захисту, обставин, що пом'якшують і обтяжують покарання, дані про потерпілого, характер і розмір шкоди. Виклад всіх обставин справи підкріплюється посиланням на томи і листи кримінальної справи.
Обвинувальний висновок має бути складений так, щоб участь у скоєнні злочину кожного обвинуваченого було індивідуалізовано.
Якщо особі пред'явлено звинувачення у скоєнні кількох злочинів, що підпадають під дію різних статей кримінального закону, в обвинувальному висновку повинно бути зазначено, які конкретно дії ставляться це особу по кожній зі статей.
При вчиненні злочину кількома особами обставини справи повинні бути викладені таким чином, щоб було видно, які конкретно дії і за якою статтею кримінального закону ставляться кожному з них.
Формулювання звинувачення в обвинувальному висновку не може істотно відрізнятися від пред'явленого обвинувачення та погіршувати становище обвинуваченого або порушувати його право на захист.
В обвинувальному висновку наводиться короткий зміст докази, представленого стороною обвинувачення і стороною захисту. Формулювання звинувачення за своїм обсягом повинна відповідати тій, яка викладена в постанові про притягнення як обвинуваченого. Якщо в процесі розслідування деякі епізоди злочинної діяльності не підтвердились або до вчиненого може бути застосований кримінальний закон, пом'якшує покарання, такі зміни можуть бути внесені до формулювання обвинувачення.
В обвинувальному висновку необхідні посилання на томи і листи кримінальної справи. Воно повинно бути підписано слідчим із зазначенням місця і дати його складання. До обвинувального висновку додається список осіб, які слід викликати до суду з боку обвинувачення і захисту із зазначенням їх місця проживання чи місця перебування, про терміни слідства, запобіжний захід, у тому числі часу утримання під вартою, домашньому арешті, речових доказах, цивільному позові і заходи його забезпечення, заходи щодо забезпечення прав утриманців (при їх наявності у обвинуваченого або потерпілого). Після підписання слідчим обвинувального висновку справа негайно направляється прокурору. Якщо обвинувачений не володіє або недостатньо володіє мовою, якою ведеться провадження у справі, слідчий зобов'язаний забезпечити переклад обвинувального висновку (ч.6 ст.220 КПК).
Здійснюючи нагляд за виконанням законів у ході всього розслідування, прокурор зобов'язаний після закінчення слідства ще раз перевірити всі матеріали і відповісти на наступні питання: чи зібрані у встановленому законом порядку докази, які підтверджують, що мало місце діяння, осудна обвинуваченому; чи містить воно склад злочину; чи немає обставин, що тягнуть за собою припинення провадження у справі чи проведене слідство з дотриманням вимог всебічності, повноти та об'єктивності; чи обгрунтовано звинувачення зібраними у справі доказами; пред'явлено звинувачення по всіх злочинів; чи притягнуті як обвинувачені всі особи, які викриті у скоєнні злочину ; чи правильно кваліфіковано злочинне діяння; чи правильно обрано запобіжний захід; чи вжито заходів щодо забезпечення цивільного позову і можливої конфіскації майна; чи виявлено причини та умови, що сприяли вчиненню злочину, і чи вжито необхідних заходів до їх усунення; чи дотримані в ході розслідування всі вимоги кримінально-процесуального закону; чи правильно складено саме обвинувальний висновок.
Залежно від відповідей на ці питання прокурор протягом п'яти діб приймає одне з таких рішень.
Визнавши, що при провадженні у справі були дотримані всі передбачені законом правила, обвинувальний висновок відповідає вимогам ст.220 КПК, прокурор стверджує своєю резолюцією обвинувальний висновок.
Прокурор вправі скласти новий обвинувальний висновок, однак тільки в тому випадку, якщо суттєво не змінюється звинувачення і не погіршується становище обвинуваченого і його право на захист.
У тому випадку, якщо стосовно окремих обвинувачених повністю відпали підстави для провадження у справі або кримінального переслідування, - припинити в цій частині кримінальну справу або кримінальне переслідування.
Прокурор приймає рішення про повернення справи слідчому для провадження додаткового слідства або пересоставления обвинувального висновку при необхідності кваліфікації дій обвинуваченого за законом, що передбачає більш тяжкий злочин, розширенні обсягу обвинувачення, для усунення процесуальних порушень.
Прокурор вправі в обвинувальному висновку звузити обсяг обвинувачення або застосувати закон про менш тяжкий злочин, скасувати або змінити раніше обрану міру запобіжного заходу, доповнити або скоротити список осіб, які підлягають виклику до суду. Однак право скорочення списку не поширюється на свідків з боку захисту.
У всіх випадках, крім затвердження обвинувального висновку, прокурором повинна бути винесена відповідна постанова.
До направлення справи до суду копія обвинувального висновку з додатком вручається обвинуваченому. Це дає йому можливість завчасно підготуватися до захисту в суді.
Про направлення справи до суду прокурор повідомляє потерпілого, цивільного позивача, цивільного відповідача або їх представників. Цим особам роз'яснюється їх право заявити клопотання про проведення попереднього слухання. Надійшло клопотання розглядається судом, який вирішує, чи є підстави проведення попереднього слухання (п.6 ст.228 КПК).
6. Підготовчі дії судді до судового засідання після його призначення
Закон визначає питання, які підлягають з'ясуванню по надійшов до суду кримінальній справі при призначенні судового засідання, і види рішень, які суддя повноважний прийняти за надійшов кримінальній справі.У стадії призначення судового засідання суддя одноосібно з'ясовує питання, вирішення яких безпосередньо пов'язане з можливістю призначення судового засідання по справі: дотримання вимог процесуального закону, відсутність його порушень та інших перешкод для розгляду справи в суді (ст.228 КПК). Ці питання повинні бути дозволені у відношенні кожного обвинуваченого.
Суддя перевіряє, чи направлена йому справу за підсудністю (п.1 ст.228 КПК), яка встановлена відповідно до правил, що містяться у ст. ст.31-36 КПК. Якщо буде визнано, що справа не підсудна даному суду, то воно направляється до іншого суду, який і має вирішити всі питання, пов'язані з призначенням судового засідання (ст.34 КПК).
Після позитивного вирішення питання про підсудність справи даному суду суддя зобов'язаний з'ясувати, вручена чи копії обвинувального висновку або обвинувального акта (п.2 ст.228 КПК) обвинуваченому і його захиснику, а також потерпілому. У випадку, якщо обвинуваченому не була вручена копія зазначеного процесуального документа, суддя повертає кримінальну справу прокурору, за винятком тих випадків, коли суд визнає законним і обгрунтованим рішення прокурора, прийняте ним в порядку ч.4 ст.222 або ч.3 ст.226 КПК. В останньому випадку суддя виносить рішення про призначення попереднього слухання (п.2 ч.1 ст.237 КПК).
Суддя зобов'язаний перевірити також, чи підлягає скасуванню або зміні обрана міра запобіжного заходу (п.3 ст.228 КПК). При вирішенні цього питання суддя керується правилами ст. ст.97-110 КПК, за винятком випадків обрання запобіжного заходу у вигляді домашнього арешту або взяття під варту, так як порядок обрання цих запобіжних заходів встановлено ст.108 КПК.
Суддя повинен перевірити, чи підлягають задоволенню заявлені клопотання і подані скарги (п.4 ст.228 КПК). Клопотання та скарги учасників процесу можуть надійти до суду разом зі справою від прокурора або можуть бути спрямовані ними безпосередньо до суду. Суддя зобов'язаний розглянути заявлені клопотання і подані скарги учасників кримінального судочинства, спрямовані на забезпечення прав і законних інтересів цих осіб, зокрема, про допуск до участі у справі; про витребування доказів; про виключення докази, отриманого з порушенням закону, і визнання його неприпустимим; про заходи забезпечення цивільного позову; про виклик додаткових свідків; про розгляд справи за участю присяжних засідателів або про особливий порядок судового розгляду; про проведення попереднього слухання у справі та ін
При вирішенні питання, чи вжито заходів щодо забезпечення відшкодування шкоди, заподіяної злочином, і можливої конфіскації майна (п.5 ст.228 КПК), суддя з'ясовує: роз'яснено чи потерпілому, цивільному позивачеві право на відшкодування шкоди і пред'явлення цивільного позову, пред'явлений чи цивільний позов, чи вжито заходів щодо забезпечення відшкодування шкоди, заподіяної злочином. У разі, якщо такі заходи не були прийняті в ході попереднього розслідування, то суддя при наявності клопотання потерпілого, цивільного позивача або їх представників або прокурора вправі винести постанову про вжиття заходів щодо забезпечення відшкодування шкоди, заподіяної злочином, або можливої конфіскації майна (наприклад, накладення арешту на майно, грошові вклади і т.ін.), виконання якого покладається на судового пристава-виконавця (ст.230 КПК).
Список використаних джерел
1. Конституція РФ.2. Кримінально-процесуальний Кодекс РФ.
3. Коментар до КПК України. Під ред.А.Я. Сухарєва. - М. 2006.
4. Коментар до КПК України. Під ред. Д.М. Козака, Е.Б. Мізуліной. - М. 2002.
5. Коментар до КПК України. Під. ред. І.Л. Петрухіна. - М. 2002.
6. Пікалов І.А. Рівноправність сторін на досудових стадіях кримінального процесу / / Закон і право. 2007. № 6.
7. Кримінальний процес: Підручник для студентів вузів, які навчаються за спеціальністю "Юриспруденція" / За ред. В.П. Божьев. - М.: Спарк, 2006. С. 384.