Зміст
Введення. 3
1. Поняття судового наказу. 4
2. Вимоги, за якими видається судовий наказ. 6
3. Подача заяви про видачу судового наказу. 17
4. Порядок винесення судового наказу. 21
5. Скасування судового наказу. 26
Висновок. 28
Список використаної літератури .. 29
Цивільні справи різні за категоріями, по колу учасників, за фабулою справи, за складністю доведення, по колу учасників процесу і кількістю сторін.
Справи, які не представляють собою особливої складності з доказів і не вимагають подальшої перевірки, можуть бути розглянуті за особливою процедурою, званої судовий наказ. Судовий наказ виділений в окремий інститут: «Наказне провадження». Діє з листопада 1995 року.
Мета даної форми судового захисту, здійснюваної судом, зменшення часу розгляду справи в суді (швидкість), зменшення навантаження на суд (без судового засідання і ведення протоколу, без викликів сторін).
За кількістю перші два роки вирішення справ у формі судового наказу зростала. Так, в 1997 р. суддями було винесено 1462 тис. судових наказів, це більш ніж у два рази в порівнянні з показниками 1996 р. [1] Згодом кількість судових наказів стало скорочуватися. У 1999 р. було винесено 1322,5 тис. судових наказів, що на 24,3% менше, ніж у 1998 р. [2] У 2001 році судових наказів було винесено світовими суддями 297,8 тис., що становить 25,9 % від числа розглянутих вимог. [3] Зазначимо, що про судові наказах, винесених федеральними суддями, статистика змовчала.
З прийняттям нового Цивільно-процесуального кодексу РФ [4] (статті 121 - 130) призначення судового наказу і його сутність не змінилися, але змінився порядок його винесення і скасування.
Метою даної курсової роботи і є розгляд наказного провадження за новим ЦПК РФ.
Судовий наказ є одночасно виконавчим документом і виконується в порядку, встановленому для виконання судових постанов (ст. 121 ЦПК РФ).
У 1995 р. в ЦПК РРФСР була включена глава 11.1 «Судовий наказ», яка передбачала можливість спрощення та прискорення розгляду справ у випадках, коли імовірно вимоги кредитора безперечні і у боржника навряд чи є заперечення по суті.
Змінені в 2000 р. ст. ст. 113 і 114 ЦПК РРФСР віднесли виробництво з видачі судових наказів до компетенції мирових суддів. Додатково було передбачено, що в тих суб'єктах Федерації, де вакансії світових суддів ще не заповнені, вказані справи розглядають судді районних судів одноосібно. Такого правила немає в ст. ст. 23 і 24 ЦПК РФ. Але аналогічне положення закріплено ст. 5 Закону про введення в дію ЦПК РФ. [5]
Новий Кодекс зберіг і вдосконалив з урахуванням накопиченої практики механізм спрощеного стягнення грошових сум або витребування рухомих речей. Регулювання специфіки розгляду таких домагань в рамках провадження в суді першої інстанції відведено спеціальний підрозділ «Наказне провадження», що складається всього з однієї глави 11 «Судовий наказ». У справах, пов'язаних з нерухомим майном, зацікавлена особа повинна пред'явити звичайний позов.
Судовий наказ - самостійний вид постанов суду загальної юрисдикції у цивільних справах, яким завершується наказне провадження. ЦПК РФ не формулює поняття даного виду цивільного судочинства, але зміст цього поняття можна розкрити виходячи з викладеного у статті 121 визначення судового наказу. Наказне провадження - це спрощена процесуальна процедура винесення судової ухвали за передбаченими законодавством вимог про стягнення грошових сум або про витребування рухомого майна від боржника.
У наказовому виробництві можливе задоволення документально підтверджених і безперечних вимог, перерахованих у ст. 122 ЦПК РФ. При застосуванні норм цієї статті потрібно незмінно враховувати, що наказне провадження допустимо тільки стосовно відносин, спори з яких віднесені до компетенції судів загальної юрисдикції (ст. 22 ЦПК РФ), але не до ведення арбітражних судів (ст. 27 АПК РФ [6] ). Виняток передбачено лише для заяв про видачу судового наказу за опротестованими векселями (ст. 122 ЦПК РФ).
Судовий наказ має обов'язкову силу для всіх суб'єктів права і підлягає виконанню на території Російської Федерації, при цьому не потрібно видавати виконавчий лист. Сам судовий наказ є виконавчим документом і пред'являється для виконання. Виконавчий лист на підставі судового наказу видається лише у разі стягнення державного мита з боржника в доход відповідного бюджету (ч. 2 ст. 130 ЦПК РФ).
- Вимога грунтується на нотаріально засвідченої угоді;
- Вимога грунтується на угоді, укладеної в простій письмовій формі;
- Вимога грунтується на досконалому нотаріусом протесті векселя у неплатежі, неакцепті і недатування акцепту;
- Заявлено вимогу про стягнення аліментів на неповнолітніх дітей, не пов'язане з встановленням батьківства, оспорювання батьківства (материнства) або необхідністю залучення інших зацікавлених осіб;
- Заявлено вимогу про стягнення з громадян недоїмок по податках, зборах та інших обов'язкових платежах;
- Заявлено вимогу про стягнення нарахованої, але не виплаченої працівникові заробітної плати;
- Заявлено органом внутрішніх справ, підрозділом судових приставів вимога про стягнення витрат, зроблених у зв'язку з розшуком відповідача, або боржника та його майна, або дитини, відібраного у боржника за рішенням суду, а також витрат, пов'язаних зі зберіганням арештованого майна, вилученого у боржника , та зберіганням майна боржника, виселеного з займаного ним житлового приміщення (ст. 122 ЦПК РФ).
Стаття 122 містить сім пунктів, в яких позначені вимоги, що підлягають реалізації шляхом отримання судових наказів. Перелік носить вичерпний характер, він може бути розширений або скорочений лише новим федеральним законом.
Презюмируемой безспірність вимог, перерахованих у ст. 122, не означає, що юридичні факти і які з них стосунки прості за змістом і не потребують ретельної перевірки. У кредитора завжди є альтернатива: порушити наказне провадження, з огляду на його простоту, скорочені терміни і витрати, або почати звичайний позовної процес, якщо є небезпека скасування судового наказу при заперечення боржника.
Судовий наказ може бути виданий на вимогу, заснованому на нотаріально засвідченої угоді.
Таке посвідчення здійснюється шляхом вчинення на документі, який відповідає умовам, які висуваються до письмової форми угод, посвідчувального напису нотаріусом або іншим компетентним посадовою особою відповідно до Основ законодавства про нотаріат (ст. ст. 35, 53 і ін Основ [7]).
Згідно з ч. 2 ст. 163 ДК РФ [8] нотаріальне посвідчення угод обов'язково:
1) у випадках, зазначених у законі;
2) у випадках, передбачених угодою сторін, навіть коли за законом для угод цього виду цього не вимагалося.
Нотаріальне посвідчення обов'язково при укладанні угод про іпотеку, про заставу рухомого майна (ст. 339 ЦК РФ), про уступку вимоги, якщо воно грунтується на угоді, зробленої в нотаріальній формі (ст. 389 ЦК РФ), про переведення боргу (ст. 391 ГК РФ), про ренту (ст. 584 ЦК РФ) і ін
При розгляді суддею вимоги про видачу судового наказу, що базується на нотаріально засвідченої угоді, підлягають обліку нормативні приписи, формально адресовані не судам, а тим, хто зчиняє виконавчі написи.
Чимало таких приписів закріплює Постанова Ради Міністрів РРФСР від 11.03.1976 (в редакції від 30.12.2000) «Про затвердження Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться в безспірному порядку на підставі виконавчих написів органів, що вчиняють нотаріальні дії» (далі - Перелік 1976 р . [9]).
До заяви про винесення судового наказу на вимогу, заснованому на нотаріально засвідченої угоді, обов'язково повинен бути прикладений її справжній екземпляр і інші матеріали, які переконали нотаріуса у тому, що він управомочен цю угоду засвідчити.
У абз. 3 статті 122 ЦПК РФ міститься правило, допускає видачу судового наказу на вимогу з правовідносин, закріплених угодою простої письмової форми. Такі угоди досить широко поширені на практиці, вони фіксують найрізноманітніші за змістом юридичні контакти, причому в суспільстві і державі, яким ще належить заслужити статус правових. Значить, при застосуванні норм абз. 3 ст. 122 ЦПК РФ від судді слід чекати підвищеної обережності.
Хорошим критерієм може служити концепція, реалізована в Переліку 1976 р. цей акт складається з багатьох розділів, де мова йде про стягнення з допомогою виконавчих написів нотаріусів заборгованостей, що випливають з письмових договорів, про відносини кредитних, купівлі-продажу, зберігання, застави, користування певним майном і т.д. Стосовно до кожного виду відносин перераховані документи, які повинні бути представлені нотаріуса. Але якщо кредитор не звертається до нотаріуса, а просить видати судовий наказ, то цілком природно, що судді належить отримати той же набір документів, що підтверджують обгрунтованість вимоги стягувача (п. 5 ч. 2 ст. 124 ЦПК РФ).
Звичайно, Перелік 1976 далеко не охоплює всіх різновидів письмових угод. Відтак визначення обсягу та змісту які додаються до заяви матеріалів належить здійснювати суддям, так само як і допустимість спрощеного оформлення правовідносин. Ніякої наказ не може бути виданий при недотриманні передбаченого законом нотаріального посвідчення контракту, його обов'язкової реєстрації, підписи уповноваженої особи тощо Наказне провадження не скасовує допустимості стягнення заборгованості за допомогою виконавчого припису нотаріуса.
Взагалі у заявника є вибір форми захисту права. Він на свій розсуд може звернутися до нотаріуса за отриманням виконавчого напису або до суду з проханням про видачу судового наказу або із звичайним позовною заявою. У другому і третьому випадках необхідно враховувати розподіл компетенції між судами загальної юрисдикції та арбітражними. Остаточний вибір може залежати від конкретних обставин: місця знаходження правозастосовчого органу, зіставлення нотаріальних та судових витрат.
Абзац 4 ст. 122 ЦПК РФ передбачає видачу судового наказу на вимогу, заснованому на досконалому нотаріусом протесті векселя у неплатежі, неакцепті або недатування акцепту. Вексельний обіг регулюється низкою нормативних актів, головним чином Законом України «Про перекладному і простому векселі» від 11.03.1997 [10] та ГК РФ.
Згідно зі ст. ст. 143 і 815 ГК РФ вексель - цінний папір, що засвідчує за умов дотримання встановленої форми і обов'язкових реквізитів майнові права, здійснення або передача яких можливі тільки при пред'явленні векселя. Для нормального функціонування вексельного обігу необхідно забезпечити гарантії захисту права суб'єктів вексельних правовідносин від порушень, до числа таких засобів належить протест векселів.
До настання терміну платежу векселетримач повинен звернутися до платника з вимогою вказати, згоден чи ні він сплатити, тобто акцептувати платіж. При повному або частковому відмову від платежу або його датування необхідна фіксація цієї обставини в акті, тобто у протесті, щоб факт відмови не викликав сумніви у зобов'язаних суб'єктів вексельного зобов'язання. Такий протест становить нотаріус.
Якщо платник, видавши акцепт і датувавши його, ухиляється від платежу, відмова від платежу має бути зафіксований у протесті, так як за векселем, не опротестованим у неплатежі, відповідальність несе тільки акцептувати його платник. [11]
Протест векселів про неоплату вчиняються нотаріусами за місцем знаходження платника або за місцем платежу, а протест у неакцепті або недатування акцепту - за місцем знаходження платника. Судові накази можуть видаватися тільки за опротестованими векселями. Опротестований і неопротестованний векселі мають для векселедавця однакову обов'язкову силу, але вимагати стягнення в порядку ст. 122 ЦПК РФ можна тільки за опротестованим векселем. Важливе значення мають строки звернення до нотаріусів, дотримання яких обов'язково перевіряє суд при видачі судового наказу.
При розгляді заяв про винесення судового наказу за вексельними зобов'язаннями можна одночасно зі стягненням боргу за векселем стягнути належні з боржника пені і штрафи. Це можливо, якщо стягнення неустойки передбачено законом або договором, підтверджується доказами і не супроводжується спором про право. [12]
Отже, відповідно до ст. 5 Закону «Про перекладному і простому векселі» за вимогами, заснованим на протест векселів про неоплату, неакцепт та недатування акцепту, скоєному нотаріусом стосовно фізичної особи, юридичної особи або індивідуального підприємця, видається судовий наказ і виробляється виконання за правилами наказного провадження. У п. 1 спільного Постанови пленумів Верховного Суду РФ і Вищого Арбітражного Суду РФ № 3 / 1 від 5 лютого 1998 р. «Про деякі питання застосування Федерального закону« Про перекладному і простому векселі »[13] роз'яснюється, що заяви про видачу судового наказу на стягнення заборгованості за опротестованим у неплатежі, неакцепті (або недатування акцепту) векселем розглядаються судами загальної юрисдикції незалежно від суб'єктного складу учасників вексельного зобов'язання.
Разом з тим стягувач має право звернутися з позовною заявою про стягнення заборгованості з осіб, зобов'язаних за векселем, незалежно від того, опротестований вексель чи ні. Таке позовна заява подається до суду загальної юрисдикції або до арбітражного суду з дотриманням правил про підвідомчості (ст. 22 ЦПК РФ і ст. 27 АПК РФ). При відмові судді у прийнятті заяви про винесення судового наказу (ст. 125 ЦПК РФ) і при скасуванні судового наказу (ст. 129 ЦПК РФ) діють також загальні правила підвідомчості.
Видача судового наказу можлива, якщо заявлено вимогу про стягнення аліментів на неповнолітніх дітей, не пов'язане з встановленням батьківства, оспорювання батьківства (материнства) або необхідністю залучення інших зацікавлених осіб. Абзац 5 ст. 122 ЦПК України встановлює, що аліменти можуть бути стягнуті тільки на неповнолітніх дітей, і така вимога не повинен бути пов'язаний із суперечкою. Заяву до суду може бути подано незалежно від терміну, який минув з моменту виникнення права на аліменти (п. 1 ст. 107 Сімейного кодексу РФ [14]).
До заяви мають бути додані: свідоцтво про укладення шлюбу (якщо шлюб розірвано, то свідоцтво про розірвання шлюбу або рішення суду про розірвання шлюбу), свідоцтво про народження дитини, на яку стягуються аліменти; документ про призначення опікуна, піклувальника над неповнолітньою, якщо заява подається цією особою; довідка про перебування дитини на утриманні; довідка про розмір заробітку з місця роботи особи, зобов'язаної сплачувати аліменти, і про наявність чи відсутність утримань за іншими виконавчими документами. Згідно судовій практиці аліменти у спрощеному порядку можуть бути стягнуті і на підставі свідоцтва про встановлення батьківства.
Згідно з нормами Сімейного кодексу РФ аліменти на неповнолітніх дітей можуть стягуватися щомісяця в частках від заробітку і (або) іншого доходу батьків (ст. 81 СК РФ), в твердій грошовій сумі (ст. 83 СК РФ), одночасно у частках і в твердій грошовій сумі (ст. 83 СК РФ). Основним є порядок визначення розміру аліментів в частках до заробітку чи доходу платника, який застосовується в усіх випадках, якщо суд не визнає за необхідне провести стягнення аліментів у твердій грошовій сумі. [15]
Слід враховувати, що при визначенні розміру твердої грошової суми, яку аліментообязанное особа повинна буде виплачувати щомісяця, суд повинен враховувати чимало факторів: матеріальне та сімейне становище сторін, зіставлення рівнів матеріального забезпечення та виховання дитини сторонами і т.д. Таким чином, при визначенні обставин, які необхідно встановити, суд може зіткнутися з необхідністю залучення додаткових матеріалів. Це здатне призвести до неможливості винесення судового наказу, на що вказував Верховний Суд РФ. [16]
Стягнення з громадян недоїмок по податках, зборах та інших обов'язкових платежах до 1995 р. здійснювалося в порядку провадження у справах, що виникають з адміністративно-правових відносин. Можливість стягнення шляхом видачі судового наказу спрощує дозвіл цих справ у безперечних ситуаціях. Однак при виникненні спору можливе винесення рішення після розгляду справи в позовному порядку. Введення. 3
1. Поняття судового наказу. 4
2. Вимоги, за якими видається судовий наказ. 6
3. Подача заяви про видачу судового наказу. 17
4. Порядок винесення судового наказу. 21
5. Скасування судового наказу. 26
Висновок. 28
Список використаної літератури .. 29
Введення
Цивільні справи різні за категоріями, по колу учасників, за фабулою справи, за складністю доведення, по колу учасників процесу і кількістю сторін. Справи, які не представляють собою особливої складності з доказів і не вимагають подальшої перевірки, можуть бути розглянуті за особливою процедурою, званої судовий наказ. Судовий наказ виділений в окремий інститут: «Наказне провадження». Діє з листопада 1995 року.
Мета даної форми судового захисту, здійснюваної судом, зменшення часу розгляду справи в суді (швидкість), зменшення навантаження на суд (без судового засідання і ведення протоколу, без викликів сторін).
За кількістю перші два роки вирішення справ у формі судового наказу зростала. Так, в 1997 р. суддями було винесено 1462 тис. судових наказів, це більш ніж у два рази в порівнянні з показниками 1996 р. [1] Згодом кількість судових наказів стало скорочуватися. У 1999 р. було винесено 1322,5 тис. судових наказів, що на 24,3% менше, ніж у 1998 р. [2] У 2001 році судових наказів було винесено світовими суддями 297,8 тис., що становить 25,9 % від числа розглянутих вимог. [3] Зазначимо, що про судові наказах, винесених федеральними суддями, статистика змовчала.
З прийняттям нового Цивільно-процесуального кодексу РФ [4] (статті 121 - 130) призначення судового наказу і його сутність не змінилися, але змінився порядок його винесення і скасування.
Метою даної курсової роботи і є розгляд наказного провадження за новим ЦПК РФ.
1. Поняття судового наказу
Судовий наказ - судове постанову, винесену суддею одноосібно на підставі заяви про стягнення грошових сум або про витребування рухомого майна від боржника за вимогами, передбаченими статтею 122 ЦПК РФ.Судовий наказ є одночасно виконавчим документом і виконується в порядку, встановленому для виконання судових постанов (ст. 121 ЦПК РФ).
У 1995 р. в ЦПК РРФСР була включена глава 11.1 «Судовий наказ», яка передбачала можливість спрощення та прискорення розгляду справ у випадках, коли імовірно вимоги кредитора безперечні і у боржника навряд чи є заперечення по суті.
Змінені в 2000 р. ст. ст. 113 і 114 ЦПК РРФСР віднесли виробництво з видачі судових наказів до компетенції мирових суддів. Додатково було передбачено, що в тих суб'єктах Федерації, де вакансії світових суддів ще не заповнені, вказані справи розглядають судді районних судів одноосібно. Такого правила немає в ст. ст. 23 і 24 ЦПК РФ. Але аналогічне положення закріплено ст. 5 Закону про введення в дію ЦПК РФ. [5]
Новий Кодекс зберіг і вдосконалив з урахуванням накопиченої практики механізм спрощеного стягнення грошових сум або витребування рухомих речей. Регулювання специфіки розгляду таких домагань в рамках провадження в суді першої інстанції відведено спеціальний підрозділ «Наказне провадження», що складається всього з однієї глави 11 «Судовий наказ». У справах, пов'язаних з нерухомим майном, зацікавлена особа повинна пред'явити звичайний позов.
Судовий наказ - самостійний вид постанов суду загальної юрисдикції у цивільних справах, яким завершується наказне провадження. ЦПК РФ не формулює поняття даного виду цивільного судочинства, але зміст цього поняття можна розкрити виходячи з викладеного у статті 121 визначення судового наказу. Наказне провадження - це спрощена процесуальна процедура винесення судової ухвали за передбаченими законодавством вимог про стягнення грошових сум або про витребування рухомого майна від боржника.
У наказовому виробництві можливе задоволення документально підтверджених і безперечних вимог, перерахованих у ст. 122 ЦПК РФ. При застосуванні норм цієї статті потрібно незмінно враховувати, що наказне провадження допустимо тільки стосовно відносин, спори з яких віднесені до компетенції судів загальної юрисдикції (ст. 22 ЦПК РФ), але не до ведення арбітражних судів (ст. 27 АПК РФ [6] ). Виняток передбачено лише для заяв про видачу судового наказу за опротестованими векселями (ст. 122 ЦПК РФ).
Судовий наказ має обов'язкову силу для всіх суб'єктів права і підлягає виконанню на території Російської Федерації, при цьому не потрібно видавати виконавчий лист. Сам судовий наказ є виконавчим документом і пред'являється для виконання. Виконавчий лист на підставі судового наказу видається лише у разі стягнення державного мита з боржника в доход відповідного бюджету (ч. 2 ст. 130 ЦПК РФ).
2. Вимоги, за якими видається судовий наказ
Судовий наказ видається, якщо:- Вимога грунтується на нотаріально засвідченої угоді;
- Вимога грунтується на угоді, укладеної в простій письмовій формі;
- Вимога грунтується на досконалому нотаріусом протесті векселя у неплатежі, неакцепті і недатування акцепту;
- Заявлено вимогу про стягнення аліментів на неповнолітніх дітей, не пов'язане з встановленням батьківства, оспорювання батьківства (материнства) або необхідністю залучення інших зацікавлених осіб;
- Заявлено вимогу про стягнення з громадян недоїмок по податках, зборах та інших обов'язкових платежах;
- Заявлено вимогу про стягнення нарахованої, але не виплаченої працівникові заробітної плати;
- Заявлено органом внутрішніх справ, підрозділом судових приставів вимога про стягнення витрат, зроблених у зв'язку з розшуком відповідача, або боржника та його майна, або дитини, відібраного у боржника за рішенням суду, а також витрат, пов'язаних зі зберіганням арештованого майна, вилученого у боржника , та зберіганням майна боржника, виселеного з займаного ним житлового приміщення (ст. 122 ЦПК РФ).
Стаття 122 містить сім пунктів, в яких позначені вимоги, що підлягають реалізації шляхом отримання судових наказів. Перелік носить вичерпний характер, він може бути розширений або скорочений лише новим федеральним законом.
Презюмируемой безспірність вимог, перерахованих у ст. 122, не означає, що юридичні факти і які з них стосунки прості за змістом і не потребують ретельної перевірки. У кредитора завжди є альтернатива: порушити наказне провадження, з огляду на його простоту, скорочені терміни і витрати, або почати звичайний позовної процес, якщо є небезпека скасування судового наказу при заперечення боржника.
Судовий наказ може бути виданий на вимогу, заснованому на нотаріально засвідченої угоді.
Таке посвідчення здійснюється шляхом вчинення на документі, який відповідає умовам, які висуваються до письмової форми угод, посвідчувального напису нотаріусом або іншим компетентним посадовою особою відповідно до Основ законодавства про нотаріат (ст. ст. 35, 53 і ін Основ [7]).
Згідно з ч. 2 ст. 163 ДК РФ [8] нотаріальне посвідчення угод обов'язково:
1) у випадках, зазначених у законі;
2) у випадках, передбачених угодою сторін, навіть коли за законом для угод цього виду цього не вимагалося.
Нотаріальне посвідчення обов'язково при укладанні угод про іпотеку, про заставу рухомого майна (ст. 339 ЦК РФ), про уступку вимоги, якщо воно грунтується на угоді, зробленої в нотаріальній формі (ст. 389 ЦК РФ), про переведення боргу (ст. 391 ГК РФ), про ренту (ст. 584 ЦК РФ) і ін
При розгляді суддею вимоги про видачу судового наказу, що базується на нотаріально засвідченої угоді, підлягають обліку нормативні приписи, формально адресовані не судам, а тим, хто зчиняє виконавчі написи.
Чимало таких приписів закріплює Постанова Ради Міністрів РРФСР від 11.03.1976 (в редакції від 30.12.2000) «Про затвердження Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться в безспірному порядку на підставі виконавчих написів органів, що вчиняють нотаріальні дії» (далі - Перелік 1976 р . [9]).
До заяви про винесення судового наказу на вимогу, заснованому на нотаріально засвідченої угоді, обов'язково повинен бути прикладений її справжній екземпляр і інші матеріали, які переконали нотаріуса у тому, що він управомочен цю угоду засвідчити.
У абз. 3 статті 122 ЦПК РФ міститься правило, допускає видачу судового наказу на вимогу з правовідносин, закріплених угодою простої письмової форми. Такі угоди досить широко поширені на практиці, вони фіксують найрізноманітніші за змістом юридичні контакти, причому в суспільстві і державі, яким ще належить заслужити статус правових. Значить, при застосуванні норм абз. 3 ст. 122 ЦПК РФ від судді слід чекати підвищеної обережності.
Хорошим критерієм може служити концепція, реалізована в Переліку 1976 р. цей акт складається з багатьох розділів, де мова йде про стягнення з допомогою виконавчих написів нотаріусів заборгованостей, що випливають з письмових договорів, про відносини кредитних, купівлі-продажу, зберігання, застави, користування певним майном і т.д. Стосовно до кожного виду відносин перераховані документи, які повинні бути представлені нотаріуса. Але якщо кредитор не звертається до нотаріуса, а просить видати судовий наказ, то цілком природно, що судді належить отримати той же набір документів, що підтверджують обгрунтованість вимоги стягувача (п. 5 ч. 2 ст. 124 ЦПК РФ).
Звичайно, Перелік 1976 далеко не охоплює всіх різновидів письмових угод. Відтак визначення обсягу та змісту які додаються до заяви матеріалів належить здійснювати суддям, так само як і допустимість спрощеного оформлення правовідносин. Ніякої наказ не може бути виданий при недотриманні передбаченого законом нотаріального посвідчення контракту, його обов'язкової реєстрації, підписи уповноваженої особи тощо Наказне провадження не скасовує допустимості стягнення заборгованості за допомогою виконавчого припису нотаріуса.
Взагалі у заявника є вибір форми захисту права. Він на свій розсуд може звернутися до нотаріуса за отриманням виконавчого напису або до суду з проханням про видачу судового наказу або із звичайним позовною заявою. У другому і третьому випадках необхідно враховувати розподіл компетенції між судами загальної юрисдикції та арбітражними. Остаточний вибір може залежати від конкретних обставин: місця знаходження правозастосовчого органу, зіставлення нотаріальних та судових витрат.
Абзац 4 ст. 122 ЦПК РФ передбачає видачу судового наказу на вимогу, заснованому на досконалому нотаріусом протесті векселя у неплатежі, неакцепті або недатування акцепту. Вексельний обіг регулюється низкою нормативних актів, головним чином Законом України «Про перекладному і простому векселі» від 11.03.1997 [10] та ГК РФ.
Згідно зі ст. ст. 143 і 815 ГК РФ вексель - цінний папір, що засвідчує за умов дотримання встановленої форми і обов'язкових реквізитів майнові права, здійснення або передача яких можливі тільки при пред'явленні векселя. Для нормального функціонування вексельного обігу необхідно забезпечити гарантії захисту права суб'єктів вексельних правовідносин від порушень, до числа таких засобів належить протест векселів.
До настання терміну платежу векселетримач повинен звернутися до платника з вимогою вказати, згоден чи ні він сплатити, тобто акцептувати платіж. При повному або частковому відмову від платежу або його датування необхідна фіксація цієї обставини в акті, тобто у протесті, щоб факт відмови не викликав сумніви у зобов'язаних суб'єктів вексельного зобов'язання. Такий протест становить нотаріус.
Якщо платник, видавши акцепт і датувавши його, ухиляється від платежу, відмова від платежу має бути зафіксований у протесті, так як за векселем, не опротестованим у неплатежі, відповідальність несе тільки акцептувати його платник. [11]
Протест векселів про неоплату вчиняються нотаріусами за місцем знаходження платника або за місцем платежу, а протест у неакцепті або недатування акцепту - за місцем знаходження платника. Судові накази можуть видаватися тільки за опротестованими векселями. Опротестований і неопротестованний векселі мають для векселедавця однакову обов'язкову силу, але вимагати стягнення в порядку ст. 122 ЦПК РФ можна тільки за опротестованим векселем. Важливе значення мають строки звернення до нотаріусів, дотримання яких обов'язково перевіряє суд при видачі судового наказу.
При розгляді заяв про винесення судового наказу за вексельними зобов'язаннями можна одночасно зі стягненням боргу за векселем стягнути належні з боржника пені і штрафи. Це можливо, якщо стягнення неустойки передбачено законом або договором, підтверджується доказами і не супроводжується спором про право. [12]
Отже, відповідно до ст. 5 Закону «Про перекладному і простому векселі» за вимогами, заснованим на протест векселів про неоплату, неакцепт та недатування акцепту, скоєному нотаріусом стосовно фізичної особи, юридичної особи або індивідуального підприємця, видається судовий наказ і виробляється виконання за правилами наказного провадження. У п. 1 спільного Постанови пленумів Верховного Суду РФ і Вищого Арбітражного Суду РФ № 3 / 1 від 5 лютого 1998 р. «Про деякі питання застосування Федерального закону« Про перекладному і простому векселі »[13] роз'яснюється, що заяви про видачу судового наказу на стягнення заборгованості за опротестованим у неплатежі, неакцепті (або недатування акцепту) векселем розглядаються судами загальної юрисдикції незалежно від суб'єктного складу учасників вексельного зобов'язання.
Разом з тим стягувач має право звернутися з позовною заявою про стягнення заборгованості з осіб, зобов'язаних за векселем, незалежно від того, опротестований вексель чи ні. Таке позовна заява подається до суду загальної юрисдикції або до арбітражного суду з дотриманням правил про підвідомчості (ст. 22 ЦПК РФ і ст. 27 АПК РФ). При відмові судді у прийнятті заяви про винесення судового наказу (ст. 125 ЦПК РФ) і при скасуванні судового наказу (ст. 129 ЦПК РФ) діють також загальні правила підвідомчості.
Видача судового наказу можлива, якщо заявлено вимогу про стягнення аліментів на неповнолітніх дітей, не пов'язане з встановленням батьківства, оспорювання батьківства (материнства) або необхідністю залучення інших зацікавлених осіб. Абзац 5 ст. 122 ЦПК України встановлює, що аліменти можуть бути стягнуті тільки на неповнолітніх дітей, і така вимога не повинен бути пов'язаний із суперечкою. Заяву до суду може бути подано незалежно від терміну, який минув з моменту виникнення права на аліменти (п. 1 ст. 107 Сімейного кодексу РФ [14]).
До заяви мають бути додані: свідоцтво про укладення шлюбу (якщо шлюб розірвано, то свідоцтво про розірвання шлюбу або рішення суду про розірвання шлюбу), свідоцтво про народження дитини, на яку стягуються аліменти; документ про призначення опікуна, піклувальника над неповнолітньою, якщо заява подається цією особою; довідка про перебування дитини на утриманні; довідка про розмір заробітку з місця роботи особи, зобов'язаної сплачувати аліменти, і про наявність чи відсутність утримань за іншими виконавчими документами. Згідно судовій практиці аліменти у спрощеному порядку можуть бути стягнуті і на підставі свідоцтва про встановлення батьківства.
Згідно з нормами Сімейного кодексу РФ аліменти на неповнолітніх дітей можуть стягуватися щомісяця в частках від заробітку і (або) іншого доходу батьків (ст. 81 СК РФ), в твердій грошовій сумі (ст. 83 СК РФ), одночасно у частках і в твердій грошовій сумі (ст. 83 СК РФ). Основним є порядок визначення розміру аліментів в частках до заробітку чи доходу платника, який застосовується в усіх випадках, якщо суд не визнає за необхідне провести стягнення аліментів у твердій грошовій сумі. [15]
Слід враховувати, що при визначенні розміру твердої грошової суми, яку аліментообязанное особа повинна буде виплачувати щомісяця, суд повинен враховувати чимало факторів: матеріальне та сімейне становище сторін, зіставлення рівнів матеріального забезпечення та виховання дитини сторонами і т.д. Таким чином, при визначенні обставин, які необхідно встановити, суд може зіткнутися з необхідністю залучення додаткових матеріалів. Це здатне призвести до неможливості винесення судового наказу, на що вказував Верховний Суд РФ. [16]
Недоїмка - це сума податку, збору чи платежу, не сплачена у встановлений термін. До збирачам цих сум відносяться податкові органи, митні органи (ФТС РФ і його підрозділи), органи державних позабюджетних фондів, інші державні органи виконавчої влади, виконавчі органи місцевого самоврядування (ст. ст. 9, 30, п. 18 ч. 1 ст. 31, ст. ст. 34, 34.1 частини першої НК РФ).
Складальники можуть звернутися до мирового судді із заявою про винесення судового наказу тільки відносно фізичних осіб, які є платниками податків, платниками зборів і платежів. Вимоги про стягнення недоїмок з податків і зборів з організацій і громадян-підприємців пред'являються до арбітражного суду.
Під податком розуміється обов'язковий, безоплатний платіж, що стягується з організацій і громадян у формі відчуження належних їм грошових коштів, необхідних для фінансування державних і муніципальних потреб. Збори є обов'язковий внесок, який сплачується організаціями та громадянами державним і муніципальним органам або їх посадовим особам за надані останніми платникам внесків певні юридичні права або дії (наприклад, за ліцензію на право заняттям певним видом діяльності). Обов'язкові платежі - це грошові суми, прирівняні до податків і зборів, але стягуються, як правило, у державні позабюджетні фонди, виплати з яких виробляються певному колу осіб і в особливих випадках, передбачених різними нормативними правовими актами (наприклад, при страхуванні цивільної відповідальності приватнопрактикуючих нотаріусів ). Порядок стягнення недоїмок визначає Податковий кодекс РФ [17], при несплаті недоїмки у встановлений термін податковий орган має право звернутися до суду із заявою про винесення судового наказу.
На вимогу, вказаною в абз. 6 ст. 122 ЦПК РФ, суддя перевіряє, чи передбачений законом даний вид платежу, чи є законні підстави і чи дотриманий органом стягнення встановлений законом порядок притягнення громадянина до даного платежу, чи прийняті до уваги органами стягнення податкові пільги і т.д.
Можливість стягнення заборгованості по нарахованій, але не виплаченої заробітної плати в порядку наказного провадження передбачена абз. 7 ст. 122 ЦПК РФ. Цей спосіб стягнення краще позовного провадження. Звертаючись до суду із заявою про видачу судового наказу, стягувач повинен представити документи, безперечно підтверджують заборгованість роботодавця. Ними можуть бути довідка, видана роботодавцем і підтверджує наявність і розмір боргу перед працівником, копія трудової угоди між працівником і роботодавцем і т.д.
Згідно зі ст. 136 Трудового кодексу РФ [18] заробітна плата виплачується не рідше ніж один раз на півмісяця в день, встановлений правилами внутрішнього трудового розпорядку організації, колективним договором, трудовим договором. Порушення роботодавцем встановлених законом строків виплати заробітної плати суттєво порушує права працівника і членів його сім'ї.
У абз. 8 ст. 122 ЦПК РФ передбачена можливість винесення судових наказів про стягнення витрат, що виникли у зв'язку з розшуком відповідача, або боржника його майна, або дитини, відібраного у боржника за рішенням суду, а також витрат по зберіганню арештованого майна, вилученого у боржника, або зберігання майна боржника , виселеного з займаного ним житлового приміщення. З такою заявою можуть звернутися органи внутрішніх справ, підрозділи судових приставів, які зазнали згадані витрати (ст. ст. 28, 53 ФЗ «Про виконавче провадження» [19]).
Всі перераховані витрати можуть бути компенсовані за постановою судового пристава-виконавця, яку можна оскаржити в десятиденний термін до суду, в районі дії якого виконує свої обов'язки судовий пристав-виконавець (ст. 84 ФЗ «Про виконавче провадження»). У той же час орган внутрішніх справ і служба судових приставів має право звернутися до мирового судді із заявою про винесення судового наказу.
Перелік вимог, за якими видається судовий наказ, не підлягає розширеному тлумаченню. Безумовно, це пов'язано з тим, що можливість стягнення грошей і рухомого майна з боржника у спрощеному порядку не повинна призводити до порушення його прав, яке не виключено при вільному тлумаченні ст. 122 ЦПК РФ.
Виходячи з цього переліку, слід, що стягнення заборгованості з боржника можливо по безперечним, документально підтвердженим вимогам, коли імовірно вимоги кредитора безперечні і у боржника навряд чи є заперечення по суті, або за вимогами про витребування рухомого майна (якщо нерухоме, то тільки позовне провадження ).
При розгляді справ у порядку наказного провадження світовим суддям слід враховувати, що не можна розглядати в порядку наказного провадження вимоги про стягнення квартплати, комунальних послуг, електроенергії, дитячої допомоги, грошової компенсації за методичну літературу, про стягнення винагороди за договором про надання послуг.
Не можна розглядати вимоги в порядку наказного провадження про стягнення аліментів на неповнолітніх дітей, якщо необхідно залучати до участі в справі колишню дружину боржника, якої також виплачуються аліменти на утримання неповнолітніх дітей за виконавчим листом, виданим на підставі рішення суду.
Також суддя не вправі видавати судовий наказ, якщо громадянин звернувся з позовною заявою, а не з заявою про видачу судового наказу, так як вибір способу захисту порушеного права належить самому громадянину. [20]
3. Подача заяви про видачу судового наказу
Заява про винесення судового наказу подається до суду за загальними правилами підсудності, встановленими в ЦПК РФ. Заява про винесення судового наказу сплачується державним митом у розмірі 50 відсотків ставки, встановленої для позовних заяв (ст. 123 ЦПК РФ).За правилами родової підсудності заяву про видачу судового наказу має бути подана мирового судді (ст. 23 ЦПК РФ). До призначення (обрання) світових суддів справи про видачу судового наказу повинні розглядати судді районних судів (ч. 2 ст. 12 Федерального закону «Про мирових суддів у Російській Федерації» від 17 грудня 1998 р. [21]).
Стосовно до територіальної підсудності підлягають обліку норми ст. ст. 28 і 29 ЦПК про загальну та альтернативної підсудності. Можлива і підсудність по зв'язку справ (ст. 31 ЦПК), наприклад, при розгляді вимог, заявлених до кількох боржникам за вексельними зобов'язаннями.
Заява про видачу судового наказу сплачується державним митом у розмірі 50% ставки, встановленої для позовних заяв, що безсумнівно повинно стимулювати кредитора використовувати більш швидку і спрощену форму звернення до суду.
При винесенні судового наказу суддя зобов'язаний вказати в ньому і про відшкодування витрат стягувача по сплаті державного мита за рахунок боржника.
Заява про винесення судового наказу подається в письмовій формі.
У заяві про винесення судового наказу повинні бути зазначені:
1) найменування суду, до якого подається заява;
2) найменування стягувача, його місце проживання або місце знаходження;
3) найменування боржника, його місце проживання або місце знаходження;
4) вимога стягувача та обставини, на яких воно грунтується;
5) документи, що підтверджують обгрунтованість вимоги стягувача;
6) перелік документів, що додаються.
У разі витребування рухомого майна у заяві має бути вказана вартість цього майна.
Заява про винесення судового наказу підписується стягувачем або мають відповідні повноваження його представником. До заяви, поданої представником, додається документ, що засвідчує його повноваження.
У цілому вимоги до такого документа не відрізняються від вимог, що пред'являються до позовної заяви, якщо мати на увазі елементи спільного інформаційного характеру: вказівка про суд, куди заява подається, відомості про сторони з зазначенням їх адрес, перелік документів, що додаються. Головна частина заяви - вимога стягувача та обставини, на яких воно грунтується, а також документи, що підтверджують обгрунтованість цієї вимоги.
Суддя відмовляє у прийнятті заяви про винесення судового наказу з підстав, передбачених статтями 134 і 135 цього Кодексу.
Крім того, суддя відмовляє у прийнятті заяви у випадку, якщо:
1) заявлено вимогу, не передбачене статтею 122 цього Кодексу;
2) місце проживання або місце знаходження боржника знаходиться поза межами Російської Федерації;
3) не представлені документи, що підтверджують заявлену вимогу;
4) із заяви і поданих документів вбачається наявність спору про право;
5) заявлене вимога не сплачено державним митом.
Про відмову у прийнятті заяви про винесення судового наказу суддя протягом трьох днів з дня надходження заяви до суду виносить ухвалу (ст. 125 ЦПК РФ).
Суддя може винести судовий наказ тільки при документальному підтвердженні вимог, передбачених у ст. 122 ЦПК РФ. Які представляти документи - буде залежати в кожному випадку від вимоги, що є підставою для винесення судового наказу. Представлені документи повинні свідчити про безперечність вимог кредитора. Неподання необхідних документів, так само як і подання документів, що свідчать про наявність спору про право, роблять неможливим винесення судового наказу. Але слід прийти до висновку про те, що, якщо заявник збере додаткові документи, він має право повторно звернутися до мирового судді із заявою про винесення судового наказу.
Доля заяви про винесення судового наказу повинна вирішитися протягом трьох днів. Саме цей термін встановлено для винесення ухвали про відмову у видачі судового наказу. Таке визначення світового судді має відповідати вимогам ст. 225 ЦПК РФ і може бути оскаржене в апеляційному порядку, а в разі винесення ухвали районним судом - до касаційної інстанції як що виключає подальший рух справи (ст. ст. 331, 371 ГПК РФ).
Статтею 45 ЦПК РФ, що регламентує участь прокурора в судочинстві в цивільних справах, у ч. 1 передбачено, що заява на захист прав, свобод і законних інтересів громадянина може бути подано прокурором лише у випадку, якщо громадянин за станом здоров'я, віком, недієздатності та іншим поважних причин не може сам звернутися до суду. Частиною 2 тієї ж статті передбачено, що прокурор, який подав заяву, користується всіма процесуальними правами і несе всі процесуальні обов'язки позивача, за винятком права на укладення мирової угоди і обов'язки зі сплати судових витрат.
Таким чином, прокурор вправі при зазначених вище умовах звернутися до суду в інтересах громадянина із заявою про видачу судового наказу.
Що ж стосується звернення прокурора із заявою про видачу судового наказу, поданого на користь організації, то слід мати на увазі, що ст. 45 ЦПК РФ не надає прокурору права звертатися до суду на захист організацій. [22]
4. Порядок винесення судового наказу
Порядок винесення судового наказуСтаття 126 ЦПК РФ встановлює п'ятиденний термін для винесення судового наказу з дня надходження заяви до суду. Досить оперативно суддя повинен з'ясувати, чи немає підстав для відмови у прийнятті заяви про винесення судового наказу. Це має бути зроблено протягом трьох днів, і якщо ніяких підстав для відмови немає, то суддя виносить судовий наказ.
Винесення судового наказу відбувається у спрощеному порядку, судовий розгляд не проводиться, сторони не сповіщаються і не викликаються. Суддя за представленими матеріалами вирішує питання про винесення або відмову у винесенні судового наказу.
Боржник дізнається про винесений судовому наказі після того, як отримає його копію. При запереченні боржника проти виконання судового наказу суддя скасовує судовий наказ і роз'яснює стягувачу, що заявлене ним вимога може бути пред'явлена до порядку позовного провадження.
У судовому наказі зазначаються:
1) номер виробництва та дата винесення наказу;
2) найменування суду, прізвище та ініціали судді, який виніс наказ;
3) найменування, місце проживання або місце знаходження стягувача;
4) найменування, місце проживання або місце знаходження боржника;
5) закон, на підставі якого задоволена вимога;
6) розмір грошових сум, що підлягають стягненню, або позначення рухомого майна, що підлягає витребуванню, із зазначенням його вартості;
7) розмір неустойки, якщо її стягнення передбачено федеральним законом або договором, а також розмір пені, якщо такі належать;
8) сума державного мита, що підлягає стягненню з боржника на користь стягувача або в дохід відповідного бюджету.
У судовому наказі про стягнення аліментів на неповнолітніх дітей крім зазначених відомостей вказуються дата і місце народження боржника, місце його роботи, ім'я та дата народження кожної дитини, на утримання яких присуджені аліменти, розмір платежів, що стягуються щомісяця з боржника, і термін їх стягнення.
Судовий наказ складається на спеціальному бланку в двох примірниках, які підписуються суддею. Один примірник судового наказу залишається у провадженні суду. Для боржника виготовляється копія судового наказу (ст. 127 ЦПК РФ).
Судовий наказ - це постанова судді, яким дозволяється справу по суті. Однак у силу специфіки наказного провадження, що полягає в спрощеному варіанті розгляду заяви, судовий наказ містить вступну, мотивувальну і резолютивну частини.
У вступній частині судового наказу вказуються номер справи та дата винесення наказу; найменування суду, прізвище та ініціали судді, який виніс наказ; найменування, місце проживання або місце знаходження стягувача і боржника. У мотивувальній частині, скороченої і стислій в порівнянні з мотивувальної частини звичайного рішення, суддя вказує на документи, що обгрунтовують вимогу стягувача, і закон, на підставі якого вимога була заявлена і задоволено. У резолютивній частині судового наказу - розмір присуджених грошових сум або вказівка на вид майна, що підлягає витребуванню, із зазначенням його вартості. [23]
Крім того, вказується розмір неустойки, якщо її стягнення передбачено законом або договором, розмір пені, якщо вони належать, а також сума державного мита, що підлягає стягненню з боржника. У тих випадках, коли стягувач при подачі заяви про винесення судового наказу сплатив державне мито, вона буде стягнуто на користь стягувача, якщо ж він був звільнений від сплати державного мита, то державне мито стягується з боржника в доход відповідного бюджету.
Крім загальних реквізитів, передбачених статтею, судові накази по конкретних документів можуть мати специфічні особливості. Про особливості судового наказу про стягнення аліментів на неповнолітніх дітей йдеться в ч. 2 ст. 127 ЦПК РФ. Такий судовий наказ містить також дату і місце народження боржника, місце його роботи, ім'я та дату народження кожної дитини, на утримання якої присуджені аліменти, розмір платежів, що стягуються щомісяця з боржника, і термін їх стягнення. Це пов'язано з тим, що такий судовий наказ буде виконуватися тривалий час, можливо, досить багато років.
Судовий наказ складається на спеціальному бланку, який повинен бути у судді, у двох примірниках. Обидва примірники підписуються суддею.
Перший примірник судового наказу залишається у матеріалах справи, інший, завірений гербовою печаткою суду, буде вручений стягувачеві, якщо у встановлений термін від боржника не надійдуть заперечення. Можливий і інший варіант, коли на прохання стягувача другий примірник судового наказу суд передає для виконання судового пристава-виконавця. Для боржника суддя виготовляє копію судового наказу, яка йому і направляється. [24]
Суддя висилає копію судового наказу боржникові, який протягом десяти днів з дня отримання наказу має право подати заперечення щодо його виконання (ст. 128 ЦПК РФ).
Винесений судовий наказ повинен стати відомим боржника, у якого теж є конституційне право на судовий захист, тому копія наказу надсилається боржнику, і він протягом десяти днів з дня її одержання має право подати заперечення щодо його виконання.
Стаття 128 ЦПК РФ не містить вказівки на строк, протягом якого суддя повинен направити копію судового наказу. У цій ситуації буде діяти загальне правило розсилки копій рішення, закріплене в ст. 214 ЦПК РФ, - не пізніше п'яти днів з дня прийняття рішення в остаточній формі.
При розгляді цивільних справ у порядку наказного судочинства, світовими суддями не дотримуються вимоги статті 128 ЦПК РФ, згідно з якою суддя висилає копію судового наказу боржникові, який протягом десяти днів з дня отримання наказу має право подати заперечення щодо його виконання.
Це найбільш часта і груба помилка світових суддів, оскільки не повідомлення боржника є порушенням його конституційного права на судовий захист. Тому, судовий наказ повинен бути вручений особисто боржникові.
Дана норма не містить вказівки на строк, протягом якого суддя повинен направити копію судового наказу боржникові. У цій ситуації буде діяти загальне правило розсилки копій рішення, закріплене в статті 214 ЦПК РФ - не пізніше 5-ти днів з дня винесення судового наказу.
Світовий суддя (Гойнік Л.А.) судової ділянки № 2 м. Анжеро-Судженськ у справі за заявою Акціонерного комерційного Ощадного банку РФ, ВАТ Анжеро-Судженськ відділення № 2356 про видачу судового наказу про стягнення боргу за кредитним договором з Кошелевої М.М ., Остапенко В.А., Сулімова А.А. не направив боржникам копії судового наказу, позбавивши тим самим їх права подати заперечення щодо його виконання.
Порушення статті 128 ЦПК РФ, потягло скасування судового наказу, виданого мировим суддею. [25]
Стаття 130 ЦПК РФ передбачає, що, якщо від боржника не надійдуть заперечення протягом десяти днів з моменту отримання ним копії судового наказу, суддя видає стягувачу другий примірник судового наказу, завірений гербовою печаткою суду, для пред'явлення його до виконання, або направляє його судовому приставу -виконавцю на прохання стягувача.
Судовий наказ є одночасно і постановою суду, і виконавчим документом про стягнення на користь кредитора з боржника грошових сум або про витребування рухомого майна. У разі сплати державного мита стягувачем не потрібно окремо на цю суму видавати виконавчий лист, все зафіксовано в судовому наказі.
Частина 2 статті 130 ЦПК РФ передбачає, що на підставі судового наказу в частині справляння державного мита в доход відповідного бюджету буде видаватися виконавчий лист, якщо стягувач був звільнений від сплати державного мита.
Скасувати судовий наказ може суд, який його виніс, при надходженні від боржника заперечень. ЦПК РФ не вказує мотивів, які повинен висунути боржник, заперечуючи проти виконання судового наказу, звідси випливає, що боржник може ніяких підстав не висувати, а просто в письмовій формі висловити незгоду з виконанням судового наказу. Безумовно, це дозволить боржнику затягнути розгляд конфлікту, оскільки позивачеві доведеться ініціювати позовне провадження, для завершення якого потрібен час. Разом з тим це і додатковий захист у боржника проти недобросовісних кредиторів. [26]
Так, Арбітражний суд Красноярського краю при перевірці обгрунтованості вимог заявника лише послався на факт винесення мировим суддею судового наказу від 31 травня 2004 року, копія якого, завірена ТОВ «Граніт», яка не має позначки про його вступ в законну силу, долучена до матеріалів справи ( Л.Д. 19).
Згідно зі статтями 128, 129 Цивільного процесуального кодексу Російської Федерації боржникові надається право представити свої заперечення щодо виконання судового наказу, при вступі яких судовий наказ підлягає скасуванню, при цьому подальше пред'явлення кредитором вимоги можливе лише в порядку позовного провадження.
Арбітражний суд не вказав в ухвалі від 21 грудня 2004 докази, які б свідчили про вступ в законну силу судового акта, яким ТОВ «Граніт» підтвердило свою вимогу, і не встановив цієї обставини, від якого залежить висновок про обгрунтованість (або необгрунтованість) вимоги заявника, що потягло скасування рішення. [27]
В ухвалі про скасування судового наказу суддя роз'яснює стягувачу, що заявлена вимога їм може бути пред'явлена до порядку позовного провадження. Доцільно продовжити практику, що склалася, полягає в тому, що внесена стягувачем державне мито при пред'явленні ним позову до боржника в порядку позовного провадження зараховується в рахунок підлягає оплаті мита.
Копії ухвали суду про скасування судового наказу направляються сторонам не пізніше трьох днів після дня його винесення. Таке визначення оскарженню до суду другої інстанції не підлягає, оскільки не виключає можливості подальшого руху справи і в законі допустимість такого оскарження не передбачена (ч. 2 ст. 331, ч. 2 ст. 371 ГПК РФ).
Якщо за судовим наказом стягується держмито в доход держави, то на її стягнення виписується виконавчий лист (ч. 2 ст. 130 ЦПК РФ). Дана норма абсолютно нова і, на наш погляд, необхідна.
Аналізуючи нові норми про судовий наказ і судову статистику, можна припустити, що мирові судді будуть використовувати широко таку спрощену форму судочинства як судовий наказ. Федеральні судді судовий наказ використовують нечасто, що обумовлено і категоріями справ, що розглядаються, і формою звернення за судовим захистом.
1. Цивільний процесуальний Кодекс Російської Федерації від 14.11.2002 № 138-ФЗ (ред. від 21.07.2005) / / СЗ РФ від 18.11.2002, № 46, ст. 4532, СЗ РФ від 25.07.2005, № 30 (ч. 1), ст. 3104.
2. Арбітражний процесуальний Кодекс Російської Федерації від 24.07.2002 № 95-ФЗ (ред. від 31.03.2005) / / СЗ РФ від 29.07.2002, № 30, ст. 3012, СЗ РФ від 04.04.2005, № 14, ст. 1210.
3. Цивільний Кодекс Російської Федерації (частина перша) від 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. від 21.07.2005) / / СЗ РФ від 05.12.1994, № 32, ст. 3301, СЗ РФ від 25.07.2005, № 30 (2 ч.), ст. 3120.
4. Сімейний Кодекс Російської Федерації від 29.12.1995 № 223-ФЗ (ред. від 28.12.2004) / / СЗ РФ від 01.01.1996, № 1, ст. 16, СЗ РФ від 03.01.2005, № 1 (частина 1), ст. 11.
5. Податковий Кодекс Російської Федерації (частина перша) від 31.07.1998 № 146-ФЗ (ред. від 02.11.2004, із змінами. Від 01.07.2005) / / СЗ РФ від 03.08.1998, № 31, ст. 3824, СЗ РФ від 04.07.2005, № 27, ст. 2717.
6. Трудовий Кодекс Російської Федерації від 30.12.2001 № 197-ФЗ (ред. від 09.05.2005) / / СЗ РФ від 07.01.2002, № 1 (ч. 1), ст. 3, СЗ РФ від 09.05.2005, № 19, ст. 1752.
7. Федеральний закон «Про введення в дію Цивільного процесуального Кодексу Російської Федерації» від 14.11.2002 № 137-ФЗ / / СЗ РФ від 18.11.2002, № 46, ст. 4531.
8. Федеральний закон «Про мирових суддів у Російській Федерації» від 17.12.1998 № 188-ФЗ (ред. від 05.04.2005) / / СЗ РФ від 21.12.1998, № 51, ст. 6270, СЗ РФ від 11.04.2005, № 15, ст. 1278.
9. Федеральний закон «Про виконавче провадження» від 21.07.1997 № 119-ФЗ (ред. від 12.10.2005) / / СЗ РФ від 28.07.1997, № 30, ст. 3591, СЗ РФ від 17.10.2005, № 42, ст. 4213.
10. Федеральний закон «Про перекладному і простому векселі» від 11.03.1997 № 48-ФЗ / / СЗ РФ від 17.03.1997, № 11, ст. 1238.
11. Основи законодавства Російської Федерації про нотаріат (ред. від 02.11.2004) / / ВСНД і ЗС РФ від 11.03.1993, № 10, ст. 357, СЗ РФ від 08.11.2004, № 45, ст. 4377.
12. Постанова Радміну РРФСР «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться в безспірному порядку на підставі виконавчих написів органів, що вчиняють нотаріальні дії» від 11.03.1976 № 171 (ред. від 30.12.2000) / / Звід законів РРФСР », т. 8, с. 125, СЗ РФ від 08.01.2001, № 2, ст. 187.
13. Постанова Пленуму Верховного Суду РФ «Про застосування судами Сімейного Кодексу Російської Федерації при розгляді справ про встановлення батьківства та про стягнення аліментів» від 25.10.1996 № 9 / / БВС РФ. - 1997. - № 1.
Спеціальна література
14. Аргунов В. Н. Судовий наказ і наказне провадження / / Законодавство. - 1998. - № 2.
15. Цивільний процес: Підручник / Відп. ред. проф. В.В. Ярков. - М.: Волтерс Клувер, 2004.
16. Коментар до Цивільного процесуального кодексу Російської Федерації (постатейний) (під ред. Г. А. Жиліна). - «ТК Велбі», 2004.
17. Маркіна А. Наказне провадження / / ЗЖ-юрист. - 2003. - № 10.
18. Тихомирова Л. В. Аліменти: практичний посібник. - Видання «Тихомирова М.Ю.», 2004.
Судова практика
19. Довідка Кемеровського обласного суду від 14 квітня 2005 р. № 01-19/199 про причини скасування судових постанов світових суддів в порядку нагляду за перший квартал 2005 року / / Гарант.
20. Постанова ФАС Східно-сибірського округу від 30.03.2005 № А33-29705/04-С4-Ф02-1033/05-С2 / / Консультант Плюс.
21. Огляд судової практики Верховного Суду РФ за третій квартал 2003 року (у цивільних справах) (затв. постановами Президії Верховного Суду РФ від 3 і 24 грудня 2003 р.) / / БВС РФ. - 2004. - № 3.
Стаття 128 ЦПК РФ не містить вказівки на строк, протягом якого суддя повинен направити копію судового наказу. У цій ситуації буде діяти загальне правило розсилки копій рішення, закріплене в ст. 214 ЦПК РФ, - не пізніше п'яти днів з дня прийняття рішення в остаточній формі.
При розгляді цивільних справ у порядку наказного судочинства, світовими суддями не дотримуються вимоги статті 128 ЦПК РФ, згідно з якою суддя висилає копію судового наказу боржникові, який протягом десяти днів з дня отримання наказу має право подати заперечення щодо його виконання.
Це найбільш часта і груба помилка світових суддів, оскільки не повідомлення боржника є порушенням його конституційного права на судовий захист. Тому, судовий наказ повинен бути вручений особисто боржникові.
Дана норма не містить вказівки на строк, протягом якого суддя повинен направити копію судового наказу боржникові. У цій ситуації буде діяти загальне правило розсилки копій рішення, закріплене в статті 214 ЦПК РФ - не пізніше 5-ти днів з дня винесення судового наказу.
Світовий суддя (Гойнік Л.А.) судової ділянки № 2 м. Анжеро-Судженськ у справі за заявою Акціонерного комерційного Ощадного банку РФ, ВАТ Анжеро-Судженськ відділення № 2356 про видачу судового наказу про стягнення боргу за кредитним договором з Кошелевої М.М ., Остапенко В.А., Сулімова А.А. не направив боржникам копії судового наказу, позбавивши тим самим їх права подати заперечення щодо його виконання.
Порушення статті 128 ЦПК РФ, потягло скасування судового наказу, виданого мировим суддею. [25]
Стаття 130 ЦПК РФ передбачає, що, якщо від боржника не надійдуть заперечення протягом десяти днів з моменту отримання ним копії судового наказу, суддя видає стягувачу другий примірник судового наказу, завірений гербовою печаткою суду, для пред'явлення його до виконання, або направляє його судовому приставу -виконавцю на прохання стягувача.
Судовий наказ є одночасно і постановою суду, і виконавчим документом про стягнення на користь кредитора з боржника грошових сум або про витребування рухомого майна. У разі сплати державного мита стягувачем не потрібно окремо на цю суму видавати виконавчий лист, все зафіксовано в судовому наказі.
Частина 2 статті 130 ЦПК РФ передбачає, що на підставі судового наказу в частині справляння державного мита в доход відповідного бюджету буде видаватися виконавчий лист, якщо стягувач був звільнений від сплати державного мита.
5. Скасування судового наказу
Суддя скасовує судовий наказ, якщо від боржника у встановлений термін надійдуть заперечення щодо його виконання. В ухвалі про скасування судового наказу суддя роз'яснює стягувачу, що заявлена вимога їм може бути пред'явлена до порядку позовного провадження. Копії ухвали суду про скасування судового наказу направляються сторонам не пізніше трьох днів після дня його винесення (ст. 129 ЦПК РФ).Скасувати судовий наказ може суд, який його виніс, при надходженні від боржника заперечень. ЦПК РФ не вказує мотивів, які повинен висунути боржник, заперечуючи проти виконання судового наказу, звідси випливає, що боржник може ніяких підстав не висувати, а просто в письмовій формі висловити незгоду з виконанням судового наказу. Безумовно, це дозволить боржнику затягнути розгляд конфлікту, оскільки позивачеві доведеться ініціювати позовне провадження, для завершення якого потрібен час. Разом з тим це і додатковий захист у боржника проти недобросовісних кредиторів. [26]
Так, Арбітражний суд Красноярського краю при перевірці обгрунтованості вимог заявника лише послався на факт винесення мировим суддею судового наказу від 31 травня 2004 року, копія якого, завірена ТОВ «Граніт», яка не має позначки про його вступ в законну силу, долучена до матеріалів справи ( Л.Д. 19).
Згідно зі статтями 128, 129 Цивільного процесуального кодексу Російської Федерації боржникові надається право представити свої заперечення щодо виконання судового наказу, при вступі яких судовий наказ підлягає скасуванню, при цьому подальше пред'явлення кредитором вимоги можливе лише в порядку позовного провадження.
Арбітражний суд не вказав в ухвалі від 21 грудня 2004 докази, які б свідчили про вступ в законну силу судового акта, яким ТОВ «Граніт» підтвердило свою вимогу, і не встановив цієї обставини, від якого залежить висновок про обгрунтованість (або необгрунтованість) вимоги заявника, що потягло скасування рішення. [27]
В ухвалі про скасування судового наказу суддя роз'яснює стягувачу, що заявлена вимога їм може бути пред'явлена до порядку позовного провадження. Доцільно продовжити практику, що склалася, полягає в тому, що внесена стягувачем державне мито при пред'явленні ним позову до боржника в порядку позовного провадження зараховується в рахунок підлягає оплаті мита.
Копії ухвали суду про скасування судового наказу направляються сторонам не пізніше трьох днів після дня його винесення. Таке визначення оскарженню до суду другої інстанції не підлягає, оскільки не виключає можливості подальшого руху справи і в законі допустимість такого оскарження не передбачена (ч. 2 ст. 331, ч. 2 ст. 371 ГПК РФ).
Висновок
Отже, із введенням в дію нового ЦПК РФ наказне провадження зазнало деяких змін. Суть даного виду виробництва залишилася колишньою - це спрощена форма цивільного судочинства, що випливає з позовної судочинства, можлива суворо по закону, вироблена суддею одноособово без виклику сторін та ведення протоколу судового засідання, що завершується винесенням судового наказу, що має силу судового рішення та виконавчого документа. Сторонами наказного провадження є стягувач і боржник; тягар доказування, шляхом надання письмових доказів, лежить на стягувача.Якщо за судовим наказом стягується держмито в доход держави, то на її стягнення виписується виконавчий лист (ч. 2 ст. 130 ЦПК РФ). Дана норма абсолютно нова і, на наш погляд, необхідна.
Аналізуючи нові норми про судовий наказ і судову статистику, можна припустити, що мирові судді будуть використовувати широко таку спрощену форму судочинства як судовий наказ. Федеральні судді судовий наказ використовують нечасто, що обумовлено і категоріями справ, що розглядаються, і формою звернення за судовим захистом.
Список використаної літератури
Нормативні акти1. Цивільний процесуальний Кодекс Російської Федерації від 14.11.2002 № 138-ФЗ (ред. від 21.07.2005) / / СЗ РФ від 18.11.2002, № 46, ст. 4532, СЗ РФ від 25.07.2005, № 30 (ч. 1), ст. 3104.
2. Арбітражний процесуальний Кодекс Російської Федерації від 24.07.2002 № 95-ФЗ (ред. від 31.03.2005) / / СЗ РФ від 29.07.2002, № 30, ст. 3012, СЗ РФ від 04.04.2005, № 14, ст. 1210.
3. Цивільний Кодекс Російської Федерації (частина перша) від 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. від 21.07.2005) / / СЗ РФ від 05.12.1994, № 32, ст. 3301, СЗ РФ від 25.07.2005, № 30 (2 ч.), ст. 3120.
4. Сімейний Кодекс Російської Федерації від 29.12.1995 № 223-ФЗ (ред. від 28.12.2004) / / СЗ РФ від 01.01.1996, № 1, ст. 16, СЗ РФ від 03.01.2005, № 1 (частина 1), ст. 11.
5. Податковий Кодекс Російської Федерації (частина перша) від 31.07.1998 № 146-ФЗ (ред. від 02.11.2004, із змінами. Від 01.07.2005) / / СЗ РФ від 03.08.1998, № 31, ст. 3824, СЗ РФ від 04.07.2005, № 27, ст. 2717.
6. Трудовий Кодекс Російської Федерації від 30.12.2001 № 197-ФЗ (ред. від 09.05.2005) / / СЗ РФ від 07.01.2002, № 1 (ч. 1), ст. 3, СЗ РФ від 09.05.2005, № 19, ст. 1752.
7. Федеральний закон «Про введення в дію Цивільного процесуального Кодексу Російської Федерації» від 14.11.2002 № 137-ФЗ / / СЗ РФ від 18.11.2002, № 46, ст. 4531.
8. Федеральний закон «Про мирових суддів у Російській Федерації» від 17.12.1998 № 188-ФЗ (ред. від 05.04.2005) / / СЗ РФ від 21.12.1998, № 51, ст. 6270, СЗ РФ від 11.04.2005, № 15, ст. 1278.
9. Федеральний закон «Про виконавче провадження» від 21.07.1997 № 119-ФЗ (ред. від 12.10.2005) / / СЗ РФ від 28.07.1997, № 30, ст. 3591, СЗ РФ від 17.10.2005, № 42, ст. 4213.
10. Федеральний закон «Про перекладному і простому векселі» від 11.03.1997 № 48-ФЗ / / СЗ РФ від 17.03.1997, № 11, ст. 1238.
11. Основи законодавства Російської Федерації про нотаріат (ред. від 02.11.2004) / / ВСНД і ЗС РФ від 11.03.1993, № 10, ст. 357, СЗ РФ від 08.11.2004, № 45, ст. 4377.
12. Постанова Радміну РРФСР «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться в безспірному порядку на підставі виконавчих написів органів, що вчиняють нотаріальні дії» від 11.03.1976 № 171 (ред. від 30.12.2000) / / Звід законів РРФСР », т. 8, с. 125, СЗ РФ від 08.01.2001, № 2, ст. 187.
13. Постанова Пленуму Верховного Суду РФ «Про застосування судами Сімейного Кодексу Російської Федерації при розгляді справ про встановлення батьківства та про стягнення аліментів» від 25.10.1996 № 9 / / БВС РФ. - 1997. - № 1.
Спеціальна література
14. Аргунов В. Н. Судовий наказ і наказне провадження / / Законодавство. - 1998. - № 2.
15. Цивільний процес: Підручник / Відп. ред. проф. В.В. Ярков. - М.: Волтерс Клувер, 2004.
16. Коментар до Цивільного процесуального кодексу Російської Федерації (постатейний) (під ред. Г. А. Жиліна). - «ТК Велбі», 2004.
17. Маркіна А. Наказне провадження / / ЗЖ-юрист. - 2003. - № 10.
18. Тихомирова Л. В. Аліменти: практичний посібник. - Видання «Тихомирова М.Ю.», 2004.
Судова практика
19. Довідка Кемеровського обласного суду від 14 квітня 2005 р. № 01-19/199 про причини скасування судових постанов світових суддів в порядку нагляду за перший квартал 2005 року / / Гарант.
20. Постанова ФАС Східно-сибірського округу від 30.03.2005 № А33-29705/04-С4-Ф02-1033/05-С2 / / Консультант Плюс.
21. Огляд судової практики Верховного Суду РФ за третій квартал 2003 року (у цивільних справах) (затв. постановами Президії Верховного Суду РФ від 3 і 24 грудня 2003 р.) / / БВС РФ. - 2004. - № 3.
[1] Відомості Верховної Ради. - 1998. - № 7. - С. 57.
[2] Відомості Верховної Ради. - 2000. - № 7. - С. 59.
[3] Відомості Верховної Ради. - 2002. - № 8. - С. 70.
[4] Цивільний процесуальний Кодекс Російської Федерації від 14.11.2002 № 138-ФЗ (ред. від 21.07.2005) / / СЗ РФ від 18.11.2002, № 46, ст. 4532, СЗ РФ від 25.07.2005, № 30 (ч. 1), ст. 3104.
[5] Федеральний закон «Про введення в дію Цивільного процесуального Кодексу Російської Федерації» від 14.11.2002 № 137-ФЗ / / СЗ РФ від 18.11.2002, № 46, ст. 4531.
[6] Арбітражний процесуальний Кодекс Російської Федерації від 24.07.2002 № 95-ФЗ (ред. від 31.03.2005) / / СЗ РФ від 29.07.2002, № 30, ст. 3012, СЗ РФ від 04.04.2005, № 14, ст. 1210.
[7] Основи законодавства Російської Федерації про нотаріат (ред. від 02.11.2004) / / ВСНД і ЗС РФ від 11.03.1993, № 10, ст. 357, СЗ РФ від 08.11.2004, № 45, ст. 4377.
[8] Цивільний Кодекс Російської Федерації (частина перша) від 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. від 21.07.2005) / / СЗ РФ від 05.12.1994, № 32, ст. 3301, СЗ РФ від 25.07.2005, № 30 (2 ч.), ст. 3120.
[9] Постанова Радміну РРФСР «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться в безспірному порядку на підставі виконавчих написів органів, що вчиняють нотаріальні дії» від 11.03.1976 № 171 (ред. від 30.12.2000) / / Звід законів РРФСР » , т. 8, с. 125, СЗ РФ від 08.01.2001, № 2, ст. 187.
[10] Федеральний закон «Про перекладному і простому векселі» від 11.03.1997 № 48-ФЗ / / СЗ РФ від 17.03.1997, № 11, ст. 1238.
[11] Аргунов В. Н. Судовий наказ і наказне провадження / / Законодавство. - 1998. - № 2. - С. 18.
[12] БВС РФ. - 2002. - № 8. - С. 23.
[13] БВС РФ. - 1998. - № 4. - С. 2.
[14] Сімейний Кодекс Російської Федерації від 29.12.1995 № 223-ФЗ (ред. від 28.12.2004) / / СЗ РФ від 01.01.1996, № 1, ст. 16, СЗ РФ від 03.01.2005, № 1 (частина 1), ст. 11.
[15] Тихомирова Л. В. Аліменти: практичний посібник. - Видання «Тихомирова М.Ю.», 2004. - С. 41.
[16] Постанова Пленуму Верховного Суду РФ «Про застосування судами Сімейного Кодексу Російської Федерації при розгляді справ про встановлення батьківства та про стягнення аліментів» від 25.10.1996 № 9 / / БВС РФ. - 1997. - № 1.
[17] Податковий Кодекс Російської Федерації (частина перша) від 31.07.1998 № 146-ФЗ (ред. від 02.11.2004, із змінами. Від 01.07.2005) / / СЗ РФ від 03.08.1998, № 31, ст. 3824, СЗ РФ від 04.07.2005, № 27, ст. 2717.
[18] Трудовий Кодекс Російської Федерації від 30.12.2001 № 197-ФЗ (ред. від 09.05.2005) / / СЗ РФ від 07.01.2002, № 1 (ч. 1), ст. 3, СЗ РФ від 09.05.2005, № 19, ст. 1752.
[19] Федеральний закон «Про виконавче провадження» від 21.07.1997 № 119-ФЗ (ред. від 12.10.2005) / / СЗ РФ від 28.07.1997, № 30, ст. 3591, СЗ РФ від 17.10.2005, № 42, ст. 4213.
[20] Довідка Кемеровського обласного суду від 14 квітня 2005 р. № 01-19/199 про причини скасування судових постанов світових суддів в порядку нагляду за перший квартал 2005 року / / Гарант.
[21] Федеральний закон «Про мирових суддів у Російській Федерації» від 17.12.1998 № 188-ФЗ (ред. від 05.04.2005) / / СЗ РФ від 21.12.1998, № 51, ст. 6270, СЗ РФ від 11.04.2005, № 15, ст. 1278.
[22] Огляд судової практики Верховного Суду РФ за третій квартал 2003 року (у цивільних справах) (затв. постановами Президії Верховного Суду РФ від 3 і 24 грудня 2003 р.) / / БВС РФ. - 2004. - № 3.
[23] Маркіна А. Наказне провадження / / ЗЖ-юрист. - 2003. - № 10. - С. 21.
[24] Цивільний процес: Підручник / Відп. ред. проф. В.В. Ярков. - М.: Волтерс Клувер, 2004. - С. 125.
[25] Довідка Кемеровського обласного суду від 14 квітня 2005 р. № 01-19/199 про причини скасування судових постанов світових суддів в порядку нагляду за перший квартал 2005 року / / Гарант.
[26] Коментар до Цивільного процесуального кодексу Російської Федерації (постатейний) (під ред. Г. А. Жиліна). - «ТК Велбі», 2004. - С. 117.
[27] Постанова ФАС Східно-сибірського округу від 30.03.2005 № А33-29705/04-С4-Ф02-1033/05-С2 / / Консультант Плюс.