Договори про надання фактичних і юридичних послуг

Публічність договору особистого страхування полягає, по-перше, в тому, що страховик, який має ліцензію на проведення страхування певного виду, зобов'язаний укладати договір з кожним, хто до нього звернеться (ст. 426 ЦК). Відмовитися від укладання договору особистого страхування страховик може тільки в разі, якщо у нього немає відповідної ліцензії або якщо співвідношення між його власними засобами і страховою сумою не дозволяє йому взяти на себе зобов'язання з виплати страхової суми (п. 3.6 Умов ліцензування страхування).
Проте дотримання цього співвідношення можна забезпечити шляхом перестрахування. Отже, страховик, який відмовляється укласти публічний договір через те, що зазначене співвідношення перевищує допустимий рівень, повинен довести, що й договір перестрахування він не в змозі укласти.
По-друге, якщо при укладанні договорів особистого страхування для певної категорії страхувальників страховик застосовує певні правила страхування (ст. 943 ЦК) та страхові тарифи (п. 2 ст. 954 ЦК), то він зобов'язаний застосовувати ті ж правила і тарифи до всіх страхувальникам цієї категорії (п. 2 ст. 426 ЦК), але це не означає, що дані правила і тарифи повинні застосовуватися до всіх страхувальникам взагалі. Важливо лише, щоб не чинився перевагу одному страхувальнику перед іншим, зокрема, тарифи можуть змінюватися в залежності від об'єкта страхування і небезпеки, від якої страхування проводиться (п. 2 ст. 954 ЦК).
Договір страхування є алеаторної (ризикової) угодою і його треба відрізняти від умовних угод. В умовних угодах права і обов'язки сторін виникають при настанні певної події (ст. 157 ЦК), а до настання цієї події права та обов'язки не виникають, хоча угода і здійснена. У алеаторних угодах права та обов'язки виникають при самому здійсненні угоди, але предмет будь-якої обов'язки, тобто дія, яка належить вчинити зобов'язаному особі, залежить від настання певної події.
Положення про те, що обов'язок страховика платити виникає при настанні страхового випадку, вважається загальновідомим. Саме в такому формулюванні воно закріплено і в законі (п. 2 ст. 9 Закону про організацію страхової справи). Однак не слід розуміти це так, що при настанні страхового випадку у страховика виникає новий обов'язок, якої до цього не існувало. Вже при вступі в силу договору страхування у страховика виникає обов'язок. Дія, яку страховик зобов'язаний здійснити на виконання цього обов'язку, - "платити при настанні страхового випадку". На виконання цього обов'язку до настання страхового випадку вона формує і розміщує страхові резерви, а після настання страхового випадку - платить. Іншими словами, при настанні страхового випадку ніякої нової обов'язки у страховика не виникає, він лише повинен продовжити виконання вже існуючої обов'язки.
У страхуванні можливі ситуації настання страхового випадку до укладення договору страхування (ст. 261 КТМ), але обов'язок страховика виникає не при настанні страхового випадку, а при вступі в силу договору страхування.
Страхування може бути обов'язковим або добровільним. Обов'язковою визнається страхування, встановлене в порядку, передбаченому ст. 935 ЦК.
Добровільним є страхування будь-якого інтересу і на будь-яких умовах, якщо воно не належить до обов'язкового в сенсі гол. 48 ЦК.
Обов'язкове страхування, так само як і добровільне, надається за договорами, які укладаються за правилами гл.48 Ця норма виключає можливість виникнення страхових відносин лише на вимогу закону без волевиявлення обох сторін, крім вже розглянутих вище взаємного, пенсійного та обов'язкового державного страхування і, можливо , інших випадків, встановлених у ст. 970 ЦК.
Інтереси, страхування яких не допускається
У статті 928 встановлено одне з важливих властивостей, яким повинен володіти інтерес для того, щоб він міг бути застрахований, - його правомірність.
Існування інтересу пов'язано, по-перше, з наявністю певних обставин, в яких знаходиться зацікавлена ​​особа, і, по-друге, з тим, що в зазначених обставин йому може бути завдано шкоди, тобто що воно може бути позбавлене певних вигод та переваг. Отже, інтерес може вважатися протиправним в одному з наступних двох випадків:
якщо самі зазначені обставини, в яких знаходиться зацікавлена ​​особа, виникли протиправно (наприклад, не можна страхувати на випадок крадіжки зброї, якщо особа володіє зброєю незаконно);
якщо протиправним є отримання зацікавленою особою вигод та переваг (наприклад, не можна страхувати упущену вигоду від незаконної діяльності).
У плані ігор, лотерей і парі законодавець розрізняє організаторів і учасників цих заходів (ст. 1062, 1063 ЦК). У коментованій статті міститься заборона тільки у відношенні страхування інтересів учасників ігор. Можливість страхування інтересів організаторів ігор не обмежується цією статтею, але залежить від правомірності діяльності організатора наступним чином:
якщо організатор гри діє без ліцензії, то його інтерес, який полягає в отриманні прибутку від проведення гри, суперечить п. 1 ст. 49 ЦК та п. 1 ст. 1063 ЦК, отже, він є протиправним і не підлягає страхуванню;
якщо ж організатор подібного заходу діє правомірно, маючи належно видану ліцензію, то його інтерес не є протиправним і може бути застрахований;
можливість страхування інтересів Російської Федерації, суб'єктів РФ або муніципальних утворень, пов'язаних з організацією ігор, не обмежується, тому що діяльність цих суб'єктів з організації ігор і лотерей не вимагає ліцензування.
Договори страхування в більшості своїй укладаються на підставі правил страхування, які бувають досить складні і об'ємні. За одними й тими ж правилами в одному і тому ж договорі можуть страхуватися різні інтереси.
У ст. 180 ГК встановлено, що угода визнається недійсною в частині тільки в тому випадку, якщо можна припустити, що вона була би вчинений і без включення до неї цієї недійсної частини. У договорах страхування буває дуже важко встановити, чи був би договір укладений без включення до нього недійсних умов чи ні. Тому законодавець, як виняток з правила ст. 180 ГК, не вимагає таких доказів, а імперативно встановлює, що включення в договір страхування умов, що суперечать закону, не тягне недійсності договору в цілому, а робить його недійсним (більше того, нікчемним) тільки в тій частині, яка цим правилам суперечить. [ [3]]
Агентський договір
Поняття агентського договору як самостійного договору цивільного права введено в російське законодавство вперше. Обумовлено це нововведення тим, що відомі російському праву подібні договори комісії та доручення не опосередковує всього того різноманіття відносин, які виникають в умовах сучасної економічної діяльності.
Здійснення підприємництва нерідко вимагає від особи, яка діє в чужому інтересі, вчинення не тільки юридичних, а й фактичних дій, що неможливо при укладенні договору комісії або доручення в силу самої істоти цих договорів. Послуги ж, що надаються по агентським договором, як видно з його визначення, можуть носити комплексний характер, і з цієї точки зору цей тип договору стає найбільш привабливим для осіб, які здійснюють підприємницьку діяльність через посередників.
За своєю юридичною природою даний договір консенсуальний, двосторонній і відшкодувальний. У залежності від того, що сторони визначать своєю угодою, агент може діяти від свого імені, але за рахунок принципала (у цьому випадку агентський договір набуває схожі риси з договором комісії) або від імені та за рахунок принципала (в цьому випадку він наближається до договору доручення).
Як агент у цивільному обороті виступають як фізичні, так і юридичні особи. ЦК не містить з цього приводу ніяких обмежень. Однак оскільки агентування найчастіше є одним з видів підприємницької діяльності (ст. 2 ЦК), укладання агентських договорів не може здійснюватися фізичними особами - державними службовцями та тими юридичними особами, статути яких виключають представницькі функції або ж взагалі не передбачають права здійснення підприємницької діяльності.
Для здійснення агентської діяльності особа повинна володіти повною дієздатністю, в іншому випадку воно не зможе здійснювати юридичні дії, пов'язані з підприємництвом.
При вчиненні агентом дій права та обов'язки можуть виникнути як у агента, так і у принципала. Визначальним тут є те, від чийого імені виступає агент: якщо він діє від свого імені, він набуває права і обов'язки, якщо ж він діє від імені принципала, права та обов'язки виникають у принципала.
Закон не визначає конкретно форму агентського договору, тобто передбачається, що він може укладатися як в усній, так і в письмовій формі. Видається, що якщо договір укладено в усній формі, то повноваження агента на укладення угод носять загальний характер і пов'язують принципала вигляді дій, скоєних агентом в межах цих повноважень. Коли ж договір укладається у письмовій формі, то обсяг повноважень може бути неповним, тобто передбачати певні обмеження.
Термін дії агентського договору визначається сторонами, в тому числі і у разі укладання на невизначений термін.
Оскільки агентський договір є новим видом договору в російському законодавстві, передбачено, що законом можуть бути врегульовані особливості окремих його видів. З міжнародної практики могли б бути запозичені такі види агентських договорів, як:
агентський договір з продажу нерухомості на публічному аукціоні (агент - аукціоніст);
агентський договір з передачі товарів з метою їх продажу (агент - фактор);
агентський договір з ведення переговорів між двома сторонами з метою укладання договору (агент - брокер);
агентський договір з продажу нерухомості (агент - рієлтор).
Агентський договір є оплатним, тому сторонам при його укладанні слід передбачити умову про розмір і порядок виплати винагороди.
Відсутність у договорі статті про винагороду не позбавляє агента права на його отримання. Порядок визначення розміру винагороди та її виплати буде визначатися сторонами або в судовому порядку, виходячи з умов договору та змісту п. 3 ст. 424 ГК.
Порядок сплати винагороди передбачає встановлення періодичності її виплати. У випадку якщо ця періодичність не встановлена ​​угодою сторін, винагорода сплачується протягом тижня після надання агентом звіту про виконану роботу (обов'язкове надання звітів є невід'ємною частиною агентського угоди, як це передбачено ст. 1008 ЦК). Винятком з цього правила може з'явитися інший порядок, що випливає із суті договору. Так, агентську угоду може передбачати вчинення певного одноразової дії, і, відповідно, винагорода сплачується за досягненні необхідного результату (укладення договору сторонами за сприяння агента-брокера). Закон передбачає можливість застосування до визначення порядку виплати винагороди звичаїв ділового обороту. Цей порядок, ймовірно, буде застосовуватися після того, як агентський договір набуде широкого застосування і в галузі підприємницької діяльності складеться і розшириться відповідне правило поведінки сторін
Агентський договір може носити характер так званого виключного договору. Це може означати, що, по-перше, принципал приймає на себе зобов'язання не укладати аналогічних договорів з агентами, що діють на даній території. Таким чином, тільки одному агенту на чітко визначеній території надається право здійснювати певні дії на користь принципала. По-друге, принципал зобов'язується не здійснювати самостійно на даній території тих дій, які є аналогічними предмету агентського договору. Включення в договір подібної умови захищає інтереси агента, який отримує, по суті, можливість здійснювати діяльність в умовах відсутності конкуренції.
Винятковий характер агентського договору може бути спрямований і на забезпечення інтересів принципала. Це досягається шляхом включення в договір умови про неможливість укладення агентом аналогічних договорів з іншими принципалами на даній території.
В обох випадках слід звернути увагу на те, що надати агентського договору вищезгаданий характер можна на чітко визначеній території, тобто повідомивши йому територіальний характер.
Агентський договір не може носити виняткового характеру відносно певної категорії покупців (замовників) або ж покупців (замовників), чиє місце знаходження або місце проживання знаходиться на певній договором території. Якщо сторони угодою встановлюють така умова, воно визнається нікчемним. Включення подібного правила обумовлена ​​тим, що при продажу товарів (наданні послуг) сторони укладають публічний договір, який згідно з установленим п. 1 ст. 426 ЦК правилом повинен бути доступний кожному охочому особі. Той же п. 1 ст. 426 встановлює, що виключення з цього правила може бути встановлено законом і іншими правовими актами. Коментована ж стаття подібного винятку не передбачає. З цього випливає, що, якщо публічний договір у силу закону чи іншого правового акта повинен укладатися лише з певною категорією покупців (замовників), здійснювати цю діяльність через агента не дозволяється.
Агентський договір може передбачати виконання агентом різного роду дій в інтересах принципала протягом тривалого часу. Контроль за діяльністю агента принципал може здійснювати на основі звітів, що подаються агентом в обумовлені в угоді терміни. Якщо конкретні терміни подання звітів не встановлені, звітність здійснюється агентом по мірі здійснення окремих дій, або ж після закінчення терміну дії договору.
У звіті, який подається агентом принципалу, повинні міститися: перелік дій, здійснених на виконання договору; перелік витрат, проведених агентом на виконання договору в інтересах принципала.
Оскільки агент згідно з п. 1 ст. 1005 ЦК вчиняє дії за рахунок принципала, останній зобов'язаний оплачувати всі витрати, пов'язані з виконанням договору. Сторонам щоб уникнути суперечок слід передбачити особливий порядок відшкодування витрат, понесених агентом. Якщо ж такий порядок договором не передбачений, діє загальне правило, встановлене законом: агент зобов'язаний надати необхідні докази витрат (це можуть бути чеки, квитанції, накладні і т.д.), які були ним зроблені в ході виконання договору.
Звіт агента повинен бути прийнятий принципалом протягом визначеного договором строку, тобто принципал має можливість проаналізувати представлений агентом звіт і висунути наявні у нього заперечення у разі незгоди з діяльністю агента. Термін прийняття принципалом звіту агента встановлюється угодою сторін. Якщо ця умова договору сторонами не визначено, діє 39-денний термін, встановлений законом. Після закінчення терміну звіт вважається прийнятим і агент отримує право на винагороду та відшкодування понесених витрат.
Субагентский договір
При укладанні агентського договору особистість агента може мати визначальне значення для принципала. У подібних випадках можливість передоручення виконання договору третій особі не допускається. Ця умова особливо обмовляється угодою сторін, і відступ від встановленого правила розглядається як порушення зобов'язання агентом.
Якщо особистість агента для принципала визначального значення не має, агентський договір може бути виконаний третьою особою, тобто агент може укладати субагентский договір з іншою особою, яка і бере на себе виконання зобов'язань за агентською угодою. Однак відповідальність за виконання договору несе агент, який стає відповідальним за дії субагента перед принципалом.
Виходячи з того що встановлена ​​норма є диспозитивної, агентський договір може прямо передбачати обов'язок агента укласти субагентські угоду, причому сторони вправі узгодити конкретні умови цієї нової угоди.
Само собою зрозуміло, що поведінка субагента підпорядковується певним правилам: на відміну від агента він не може діяти від імені принципала, тобто при укладанні угод з третіми особами він виступає від свого імені.
Винятком з цього правила є випадки, коли Субагент діє на основі передоручення відповідно до п. 1 ст. 187 ДК. Неодмінною умовою володіння правом на здійснення субагентів дій від власного імені є видача принципалом агенту довіреності з правом передоручення.
Якщо у агента є подібна довіреність, він має право передоручити виконання договору субагента. При укладанні агентського договору сторони можуть вказати конкретну кандидатуру субагента. Якщо ж вони її не вказують, у принципала зберігається право на відведення субагента, запропонованого агентом.
Порядок визначення відповідальності сторін у результаті здійснення передоручення визначається відповідно до встановленого правилом ст. 976 ЦК.
Припинення агентського договору
Дія агентського договору припиняється одним із двох способів: 1) волевиявленням сторін; 2) в силу приписів закону.
Припинення агентського договору, укладеного без зазначення строку закінчення його дії, здійснюється дією сторін. Відносини агента і принципала грунтуються на взаємній згоді і можуть припинятися у тому ж порядку, в якому вони були створені, тобто угодою сторін. Форма угоди про розірвання договору визначається відповідно до встановленого п. 1 ст. 452 ДК становищем. Відносини також можуть бути припинені відкликанням повноважень агента принципалом або ж відмовою агента. Це означає, що агентські відносини можуть припинятися і в односторонньому порядку. При цьому наслідки такої відмови від виконання договору регулюються відповідно до правил, встановлених ст. 453 ГК. Якщо агент діє від свого імені, тобто, по суті, на умовах комісії, розірвання договору має здійснюватися з попереднім повідомленням іншої сторони, як це передбачено ст. 1003 і 1004 ЦК. Аналогічне правило діє і в тому випадку, коли агент виконує функції комерційного представника (ст. 184 і 977 ЦК).
За певних обставин відносини принципала та агента припиняються в силу приписів закону. Це можливо в тих випадках, коли одна із сторін більше не може здійснювати свої обов'язки за договором. Оскільки нерідко агентські відносини носять особистісний характер, смерть однієї із сторін, визнання її недієздатною, обмежено дієздатною або безвісно відсутньою, так само як і визнання неспроможності однієї зі сторін, повинні спричинити за собою припинення агентського договору.
ГК передбачає подібні ситуації тільки щодо агентів - фізичних осіб, не зачіпаючи випадки, коли агентом є юридична особа, і не згадуючи смерть, визнання недієздатною, обмежено дієздатним, безвісно відсутнім або банкрутом принципала.
Видається, що ця прогалина у законодавстві вимагає додаткового врегулювання.
Застосування до агентських відносин правил про договори доручення та комісії.
Як зазначалося раніше, агентський договір являє собою угоду, має схожі риси з договорами доручення та комісії. Це дозволило законодавцю включити в даний розділ комментируемую статтю, що носить відсильний характер, а саме дозволяє застосовувати до агентських відносин норми, що регулюють комісію (якщо агент діє від свого імені) або доручення (якщо агент діє від імені принципала).
Умова, яка повинна бути дотримана при застосуванні положень гл. 49 і 51 ЦК, - їх непротиворечие положенням гл. 52 або суті агентського договору.
Договір доручення, наприклад, може носити як відшкодувальний, так і безплатний характер, у той час як агентський договір - відшкодувальний. На відміну від договорів комісії та доручення, агентський договір передбачає обов'язкову звітність особи, що діє в чужому інтересі. Агентський договір може носити винятковий характер, у той час як договір комісії і договір доручення не передбачають подібних обмежень і т.д.
За своєю суттю агентський договір також відрізняється від договору комісії та договору доручення. Агент більш вільний у визначенні принципів своєї діяльності: він може діяти і від свого імені, і від імені принципала, сфера його діяльності також досить широка: він може здійснювати найрізноманітніші за характером дії, як фактичні, так і юридичні.
Договір довірчого управління майном
Довірче управління може здійснюватися стосовно різних категорій майна - як рухомого, так і нерухомого. ЦК не містить вичерпного переліку об'єктів, проте особливо виділяє:
а) з об'єктів нерухомості - майнові комплекси, в тому числі підприємства;
б) з рухомого майна - цінні папери;
в) права (засвідчені цінними паперами, авторські права на твори науки, мистецтва, літератури, право на фірмове найменування та ін.)
Нематеріальні блага об'єктом даного договору бути не можуть.
Договір довірчого управління майном може бути індивідуальним, без об'єднання майна цього засновника в єдиний майновий комплекс з майном інших осіб, або передбачати об'єднання майна (наприклад, до загального фонду банківського управління).
ЦК не містить норми (заборонної або дозвільної), безпосередньо регулює довірче управління речами, визначеними родовими ознаками (виняток становлять грошові кошти, які підпорядковуються особливим вимогам). Тим не менше таке майно може бути об'єктом даного договору, хоча б у силу підзаконних актів (прикладом є дорогоцінні метали та природні дорогоцінні камені) (Наказ ЦБР від 02.07.97 N 02-287 "Про затвердження Інструкції" Про порядок здійснення операцій довірчого управління та бухгалтерський облік цих операцій кредитними організаціями Російської Федерації "(в ред. від 23.03.2001) <[4]>).
Грошові кошти не можуть бути самостійним об'єктом управління, за винятком випадків, передбачених законодавством. Наприклад, довірче управління грошовими коштами як самостійним об'єктом дозволено кредитним організаціям, які вправі здійснювати довірче управління грошовими коштами за договором з фізичними та юридичними особами відповідно до ст. 5 Закону про банки.
Закон про ринок цінних паперів також встановлює вилучення з положення п. 2 коментарів статті. У ст. 5 Закону про ринок цінних паперів передбачено довірче управління грошовими коштами, призначеними для інвестування в цінні папери, а також грошовими коштами, які отримуються в процесі управління цінними паперами.
Стаття 13 Федерального закону від 29.11.2001 N 156-ФЗ "Про інвестиційні фонди" <[5]> передбачає, що в довірче управління відкритим і інтервальним пайовими інвестиційними фондами засновники довірчого управління можуть передавати тільки грошові кошти. Федеральний закон від 24.07.2002 N 111-ФЗ "Про інвестування коштів для фінансування накопичувальної частини трудової пенсії в Російській Федерації" (в ред. Від 10.11.2003) <[6]> передбачає такий об'єкт довірчого управління, як "кошти пенсійних накопичень" , які формуються з надійшли до Пенсійного фонду РФ сум страхових внесків на фінансування накопичувальної частини трудової пенсії, чистого фінансового результату, який отримано від їх тимчасового розміщення Пенсійним фондом РФ, а також коштів, що надійшли до Пенсійного фонду РФ від керуючих компаній.
Засновник управління
Довірче управління майном може бути засновано тільки власником даного майна. Власність можлива як одноосібна, так і загальна. Наприклад, подружжя може передати в довірче управління належить їм на праві спільної сумісної власності житловий будинок. Загальний фонд банківського управління (ОФБУ) управляє майном, переданим різними особами і об'єднаним на праві спільної власності.
Засновником має право виступати також Російська Федерація, її суб'єкти, муніципальні утворення, діючі в особі відповідних органів державного управління (місцевого самоврядування). Нагадаю, що за змістом ст. 1013 ЦК засновником не може бути володар права господарського відання або оперативного управління.
Інша юридична або фізична особа - невласника - може виступати засновником тільки за прямою вказівкою закону (орган опіки та піклування відповідно до ст. 38, 42, 43 ГК; виконавець заповіту (духівниці) - ст. 1026 ЦК та з інших підстав, передбачених чинним законодавством) .
Засновником може виступати орган державної влади, уповноважений передати в довірче управління державне або муніципальне майно. Як приклад можна навести Постанова Уряду РФ від 11.12.96 N 1485 "Про проведення конкурсів на право укладення договорів довірчого управління закріпленими в федеральної власності акціями акціонерних товариств вугільної промисловості (вугільних компаній)" (в ред. Від 19.08.97) <[7 ]>.
Довірчий керуючий
По самому загальним правилом в якості довірчого керуючого може виступати як фізична, так і юридична особа, російське та іноземне. Проте російське законодавство, пред'являє до осіб, які можуть бути відносинами довіри керуючими, більш жорсткі вимоги, ніж до засновників. Конкретні моделі довірчого управління підпорядковуються щодо керуючого додатковим обмеженням, встановленим нормативними правовими актами. Довірчим керуючим не мають права виступати: комерційне унітарне підприємство, установа, державний орган, орган місцевого самоврядування і т.д. Довірче управління коштами Пенсійного фонду РФ дозволено тільки керуючим компаніям, що мають ліцензію на здійснення діяльності з управління інвестиційними фондами, пайовими інвестиційними фондами та недержавними пенсійними фондами.
Однак головним функціональним критерієм є управління чужою власністю в інтересах третіх осіб, неприпустимість поєднання в одній особі довірчого керуючого та вигодонабувача. Дане положення ЦК покликане перешкоджати безпідставно збагачення довірчого керуючого і тому може розглядатися як один із засобів захисту майнових інтересів вигодонабувача. Інтереси вигодонабувачів зазвичай визначаються договором, але можуть також встановлюватися законом або іншим нормативно-правовим актом. Наприклад, довірчий керуючий у процесі виконання ним своїх обов'язків за договором довірчого управління цінними паперами не має права здійснювати наступні операції: придбавати за рахунок перебувають у його управлінні грошових коштів цінні папери, що перебувають у його власності, у власності його засновника; відчужувати перебувають у його управлінні цінні папери у свою власність, у власність своїх засновників; закладати перебувають у його управлінні цінні папери для забезпечення виконання своїх власних зобов'язань.
Істотні умови договору довірчого управління майном
У договорі повинні бути зазначені:
а) склад майна, переданого в довірче управління;
б) найменування юридичної особи або ім'я громадянина, в інтересах яких здійснюється управління майном (засновника управління або вигодонабувача);
в) розмір і форма винагороди управителя, якщо виплата винагороди передбачена договором;
г) строк дії договору.
Названі істотні умови договору безпосередньо визначені у ЦК. Разом з тим такі умови можуть міститися і в інших нормативних правових актах.
У Постанові Уряду РФ від 11.12.96 N 1485 обов'язкових умов договору довірчого управління присвячена спеціальна глава, в якій вони докладно регламентовані.
Одним з істотних умов договору є його строк. З одного боку, договір довірчого управління майном не може бути укладений для здійснення одноразової угоди (наприклад, придбання пакету цінних паперів). З іншого боку, термін дії договору не повинен перевищувати 5 років. Причому для довірчого управління окремими видами майна нормативними правовими актами встановлюються і інші граничні договірні терміни. Наприклад, вищезгаданий договір довірчого управління закріпленими в федеральної власності акціями акціонерних товариств вугільної промисловості вступав в силу з дати його підписання сторонами і діяв протягом терміну, встановленого договором, але не більше 3 років.
Важливість досить тривалого терміну існування правових відносин з довірчого управління враховується за допомогою закріплення можливості пролонгувати цей договір на колишніх умовах. Так, за відсутності заяви однієї із сторін про припинення договору після закінчення терміну його дії він вважається продовженим на той самий строк і на тих же умовах, які були передбачені договором.

Форма договору довірчого управління майном
Договір довірчого управління майном повинен бути укладений у письмовій формі. Закон не вимагає, щоб письмова форма договору обов'язково знаходила закріплення у вигляді єдиного письмового документа.
Достатньо, щоб засновник управління і довірчий керуючий обмінялися документами за допомогою поштового, телеграфного, телетайпного, телефонного, електронного або іншого зв'язку, що дозволяє достовірно встановити, що документ виходить від сторони за договором (п. 2 ст. 434 ГК). Оферта (пропозиція укласти договір) і акцепт повинні відповідати правилам п. 2 і 3 ст. 434, ст. 435, 436 та п. 3 ст. 438 ГК. Наприклад, для укладення договору довірчого управління кредитна організація може опублікувати загальні умови (публічна оферта).
Спеціальні вимоги до форми договору довірчого управління нерухомістю. Вона повинна відповідати формі договору продажу нерухомості. Договір довірчого управління нерухомим майном повинен мати письмову форму і бути складений у вигляді одного документа (ст. 550 ЦК). Передача нерухомого майна в довірче управління підлягає державній реєстрації в тому ж порядку, що і перехід права власності. Форма договору довірчого управління нерухомістю повинна відповідати положенням, що містяться у гл. 30 ЦК, а також Закону про реєстрацію прав на нерухомість. Стаття 30 названого Закону встановлює, що будь-які права на нерухоме майно, пов'язані з розпорядженням їм на умовах довірчого управління, повинні реєструватися тільки на підставі документів, що визначають такі відносини, у тому числі на підставі договорів або рішення суду.
З цього правила існує два винятки. Як і у випадку з договором купівлі-продажу, державній реєстрації підлягають самі договори довірчого управління житловим приміщенням (ст. 558 ЦК) та договори довірчого управління підприємством (ст. 560 ЦК). Такі договори вступають в силу з дати державної реєстрації в спеціалізованому закладі юстиції (п. 3 ст. 433 ЦК).
Відповідно до ст. 22 Закону про реєстрацію прав на нерухомість державна реєстрація прав на земельні ділянки та об'єкти нерухомого майна, які входять до складу підприємства як майнового комплексу, та угод з ними здійснюється в органі юстиції з реєстрації прав у місці знаходження даних об'єктів. Державна реєстрація прав на підприємство як майновий комплекс та угод з ним в цілому проводиться в органі юстиції з реєстрації прав у місці реєстрації підприємства як юридичної особи. Зареєстроване право на підприємство як майновий комплекс є підставою для внесення записів про право на кожний об'єкт нерухомого майна, що входить до складу даного підприємства, до Єдиного державного реєстру прав у місці знаходження об'єкту.
Необхідно вказати, що недотримання як форми договору довірчого управління майном, так і вимоги про реєстрацію передачі нерухомого майна в довірче управління тягне недійсність договору.
Права та обов'язки довірчого керуючого
Управитель діє в межах довірчих зобов'язань, які передбачаються для нього договором чи нормативним правовим актом. Ці зобов'язання включають декілька важливих характеристик.
По-перше, керуючий зобов'язаний здійснювати правомочності власника (володіння, користування, розпорядження) тільки в наданому йому обсязі (його право не абсолютно). Розпоряджатися нерухомістю (продавати, здавати в оренду, у безоплатне користування, передавати в заставу тощо) він може лише у випадках, передбачених договором.
По-друге, приймаючи майно в довірче управління, керуючий не набуває права власності. Майно, передане в довірче управління, не може бути використано керуючим у власних інтересах. Він не має права отримувати від майна будь-якої вигоди, плодів, переваг, які мають право отримувати вигодонабувач за даним договором. Пунктом 3 ст. 1015 ЦК встановлено, що довірчий керуючий не може бути вигодонабувачем за договором довірчого управління.
По-третє, довірчий керуючий зобов'язаний діяти виключно в інтересах вигодонабувачів (власника або вказаної ним третьої особи).
Після укладення договору керуючий має право зажадати від засновника управління реальної передачі йому майна (ст. 398 ЦК), а стосовно нерухомості - передачі та участі в державній реєстрації такої передачі (ст. 398, 551 і 1017 ЦК).
Після передачі майна в довірче управління тягар його змісту продовжує нести власник майна (ст. 210 ЦК). Він же несе ризик збільшення та зменшення такого майна. Виниклі з дій керуючого витрати повинні виконуватися за рахунок майна власника. Власник несе тягар утримання належного йому майна, а також за загальним правилом ризик випадкової загибелі або випадкового пошкодження майна (ст. 211 ЦК).
Керуючий як законний власник переданого йому майна використовує будь-які речове-правові способи захисту своїх прав проти будь-яких третіх осіб, включаючи засновника управління, власника майна і вигодонабувача (ст. 305 ЦК). Зокрема, в межах дії договору він може пред'явити позов про визнання свого права на майно, про витребування майна з чужого незаконного володіння (віндикаційний позов), про усунення будь-яких порушень свого права, хоч би ці порушення і не були поєднані з втратою володіння (негаторний позов).
Загальним обов'язком керівника є прояв належної дбайливості про інтереси засновника управління і вигодонабувача та своєчасне подання їм звіту про свою діяльність.
Передача довірчого управління майном
Закон встановлює загальне правило про особисте здійсненні довірчим керуючим юридичних і фактичних дій щодо майна, переданого йому в управління. Належне управління майном в значній мірі залежить від особистості, професійних якостей і сумлінності довірчого керуючого, оскільки він визначає, який спосіб дій є найкращим з точки зору інтересів осіб, призначених вигодонабувачами.
ЦК передбачає три виключення з вищезгаданого правила. Передача довірчого управління третій особі можлива керуючим в силу повноважень, отриманих ним за договором, письмової згоди засновника або в силу обставин для забезпечення інтересів засновника. Перелік винятків є вичерпним.
Довірчий керуючий після передачі управління продовжує нести відповідальність за дії повіреного. Повірений здійснює юридичні і фактичні дії з перейшло до нього майном від імені довірчого керуючого, а не від свого імені або імені засновника управління.
Відповідальність довірчого керуючого
Довірчий керуючий, що не виконав або неналежним чином виконав зобов'язання з управління переданим йому майном, несе відповідальність як перед засновником управління, так і перед вигодонабувачем. Відповідальність довірчого керуючого перед засновником управління та вигодонабувачем за загальним правилом не залежить від вини. Належне виконання останнім своїх обов'язків означає прояв належної дбайливості про інтереси вигодонабувача або засновника управління: довірчий керуючий повинен діяти сумлінно і тим способом, який є найкращим з точки зору інтересів названих осіб. В іншому випадку він повинен відшкодувати збитки в повному обсязі засновнику управління і у вигляді упущеної вигоди - вигодонабувачу. Розмір завданих збитків визначається за правилами ст. 15 і 393 ЦК.
Особа, яка не виконала або неналежним чином виконала зобов'язання при здійсненні підприємницької діяльності, несе відповідальність, якщо не доведе, що належне виконання виявилося неможливим внаслідок непереборної сили, тобто надзвичайних і невідворотних за даних умов обставин. Керуючий також має право довести, що збитки настали не тільки внаслідок непереборної сили, а й дій засновника управління та (або) вигодонабувача, що відповідає положенням ст. 404 ГК "Вина кредитора".
Довірчий керуючий відповідає своїм особистим майном по операціях з третіми особами, якщо при здійсненні зазначених операцій він (або його повірений) перевищує надані йому повноваження або діє з порушенням встановлених для нього обмежень. Однак, якщо треті особи не знали і не повинні були знати про перевищення управителем (його повіреним) повноважень або про встановлені для нього обмеженнях, що виникли зобов'язання виконуються в порядку, передбаченому п. 3 коментарів статті.
Якщо довірчий керуючий діяв в межах наданих йому повноважень, борги за зобов'язаннями перед третіми особами повинні погашатися за загальним правилом за рахунок майна, переданого в управління. Однак при недостатності зазначених майна можлива субсидіарну відповідальність керівника його особистим майном, а при його недостатності - субсидіарну відповідальність засновника управління. Останній має право вимагати в порядку регресу відшкодування понесених ним збитків від довірчого керуючого.
У договорі довірчого управління може бути передбачено забезпечення відшкодування збитків, які можуть понести засновник або вигодонабувач внаслідок неналежних дій керуючого. Таким забезпеченням є надання довірчим керуючим застави. На майно, що є предметом такої застави, поширюються загальні правила про заставу (§ 3 гл. 23 ЦК).
Винагорода довірчого керуючого
Договір довірчого управління передбачається оплатним. Передбачається також відшкодування довірчого керуючого понесених ним витрат.
У російському праві підхід до винагороди довірчого керуючого корінним чином відрізняється від класичного трасту. Довірчий власник здійснює свої функції безоплатно, якщо інше не встановлено в установчому акті, проте у всіх випадках він може вимагати відшкодування понесених ним витрат і збитків від бенефіціара.
Система виплати винагороди та відшкодування витрат керуючого, орієнтована в першу чергу на довірчі відносини в сфері підприємництва.
Припинення договору довірчого управління майном
Підстави припинення договору довірчого управління майном.
Такою підставою є смерть громадянина або ліквідація юридичної особи - вигодонабувачів за договором. Однак договором можуть бути передбачені й інші умови його припинення. Договір може бути залишений в силі за угодою сторін (наприклад, відповідно до умов договору вигодонабувачем стане спадкоємець померлого).
Якщо вигодонабувач відмовиться від отримання вигод за договором, то це також веде до його припинення, якщо інше не передбачено в самому договорі.
Договір довірчого управління підпорядковується загальним правилом про особисте здійсненні керуючим - фізичною або юридичною особою юридичних і фактичних дій щодо майна, переданого йому в управління. Результат управління майном залежить від особистих і професійних якостей довірчого керуючого. Тому смерть громадянина, що є довірчим керуючим, визнання його недієздатним, обмежено дієздатним або безвісно відсутнім, а також визнання індивідуального підприємця неспроможним (банкрутом) тягнуть за собою припинення договору. До аналогічних наслідків призводить і ліквідація юридичної особи - керуючого, в тому числі у разі його банкрутства (ст. 419 ГК).
Підставою для припинення договору є також передбачений статтею коментарів відмова від виконання даного договору. Він відповідає загальним вимогам, які пред'являються до відмови від виконання договору п. 3 ст. 450 ГК. Договір довірчого управління припиняється у разі:
а) відмови довірчого керуючого або засновника управління від виконання договору у зв'язку з неможливістю для довірчого управителя здійснювати свої обов'язки особисто. При цьому останній не має права вимагати виплати йому винагороди за весь термін;
б) відмови засновника управління від виконання договору з інших обставин, ніж неможливість виконання договору довірчим керуючим особисто. У цьому випадку керуючий має право при розірванні договору вимагати виплати всієї суми належної йому винагороди.
До припинення договору може призвести також визнання неспроможним (банкрутом) громадянина-підприємця або ліквідація юридичної особи, які є засновниками управління.
Договір комісії
У ЦК договір комісії по суті визначається так само, як у ЦК РРФСР і в п. 1 ст. 119 Основ цивільного законодавства. ГК виходить з того, що комісія - це договір, зміст якого полягає в наступному: 1) одна сторона (комісіонер) виконує доручення іншої сторони (комітента), але виступає в цивільному обороті від свого імені; 2) комісіонер виконує юридичні дії, т. е. укладає одну або декілька угод, 3) за послуги комісіонера виплачується винагорода, тобто такий договір завжди є оплатним; 4) за операції, укладеної комісіонером з третіми особами, права та обов'язки набуває сам комісіонер. Таким чином, хоча учасники комісійної правовідносини пов'язані єдиним зобов'язанням, в ньому розрізняють внутрішні і зовнішні відносини. Внутрішні відносини комітента та комісіонера нагадують відносини між довірителем і повіреним у договорі доручення. У зовнішніх відносинах комісіонер діє від власного імені, як якщо б йому належали здійснювані права (наприклад, право власності на передану за договором комісії річ, яку він передає покупцеві за договором купівлі-продажу).
Договір комісії оформляє одну з основних різновидів зобов'язань з надання юридичних послуг. Його предметом є вчинення певних юридичних дій - операцій, стороною яких стає комісіонер, а не комітент, оскільки перший здійснює ці дії від свого імені, набуваючи права та обов'язки у відносинах з третіми особами. При цьому комісіонер діє не за свій рахунок, а за рахунок комітента. У цьому полягає основна відмінність договору комісії від договору доручення (див. ст. 971) та агентського договору (див. ст. 1005). Якщо договір доручення і в певних випадках агентський договір представляють собою пряме представництво, то комісія здійснюється на основі так званого непрямого представництва. При цьому слід мати на увазі, що комісіонер вправі здійснювати далеко не будь-які юридичні дії в інтересах комітента. Так, наприклад, комісіонера не може доручатися виконання юридичних дій, які випливають з правовідносин комітента, регульованих податковим законодавством РФ і законодавством РФ про працю.
Відповідно до принципів чинного договірного права (ст. 1 ЦК) сторони рівноправні і вільні у формуванні умов договору і, отже, у визначенні обсягу і змісту своїх прав і обов'язків. Так, комісійна зобов'язання може встановлюватися на певний термін і без зазначення строку його дії, із зазначенням або без зазначення території його виконання, із зобов'язанням комітента не надати третім особам право здійснювати в його інтересах і за його рахунок угоди, вчинення яких доручено комісіонерові, або без такого зобов'язання, з умовою чи без умови щодо асортименту товарів, які є предметом комісії. Визначаючи зміст комісійної зобов'язання, сторони, однак, не має права порушувати закон або норми інших правових актів.
Окремі види договору комісії можуть бути передбачені законом або іншими правовими актами. Розвинений торговий оборот неможливий без використання різних різновидів договору комісії. У зовнішньоторговельній практиці широко використовуються, наприклад, договори комісії, за якими комісіонер отримує від комітента "ексклюзивне" право продажу його товарів на певній території. Відповідно з таким різновидом договору комісії, як договір консигнації, комітент-виробник передає товари на склад комісіонера-консигнатора, зобов'язаного потім реалізувати цей товар від свого імені.
Комісійна торгівля на товарних біржах має здійснюватися з урахуванням правил, що містяться у Законі про біржі.
Обов'язкові умови договору комісії з продажу закладених у забезпечення кредиту акцій, що належать Російській Федерації, були встановлені, наприклад, додатком N 3 до Указу Президента РФ від 31.08.95 N 889 "Про порядок передачі в 1995 році в заставу акцій, що перебувають у федеральній власності" (в ред. від 21.10.2002) <[8]>.
Договір комісії конструюється як консенсуальная угода.
На відміну від ГК РРФСР тут відсутній правило, відноситься до форми договору. Це означає, що якщо інше не передбачено конкретними законами або іншими правовими актами, то на договір комісії поширюються загальні правила про форму угод.
Комісійна винагорода
Найчастіше учасниками цивільного обороту полягають оплатне договори (п. 1 ст. 423 ГК). До таких договорів належить і комісія. Основний обов'язок комітента - сплатити комісіонерові винагороду, що становить ціну договору, розмір якої визначається його умовами. Крім основної ціни може бути передбачено додаткову винагороду, яка виплачується комісіонеру в разі прийняття ним на себе особливої ​​поруки за третю особу (делькредере).
На умовах делькредере зазвичай даються доручення щодо реалізації товарів на зовнішніх ринках з метою зменшення підприємницького ризику. При цьому комісіонер несе відповідальність за будь-яке порушення з боку третьої особи, за винятком випадків, коли таке порушення зумовлено поведінкою комітента. Делькредере є різновидом поручництва (див. ст. 361 ЦК).
Розміри і способи комісійної винагороди, як правило, обумовлюються в самому договорі комісії. Звичайним є встановлення винагороди у формі певного відсотка ціни угоди, укладеної з третіми особами. Розмір винагороди може бути встановлений також у твердій (фіксованого) сумі, що не залежить від ціни укладеної комісіонером угоди, будь-яким способом, узгодженим сторонами. Договір комісії є, безумовно, оплатним. Виняток з цього правила може випливати з умов самого договору, якщо в ньому передбачено, що комісіонер надає послуги безоплатно. Тоді безоплатність договору комісії кваліфікується як ознака договору дарування, оскільки обіцянку звільнити кого-небудь від майнового обов'язку визнається договором дарування (п. 2 ст. 572 ГК). У цьому випадку укладений договір комісії слід розглядати як змішаний, що містить елементи договору дарування. Очевидно, що договір комісії з такою умовою не може бути укладений між юридичними особами.
Комісіонер не відповідає перед комітентом за невиконання угоди, а також зберігає право на комісійну винагороду та на відшкодування понесених витрат, якщо договір комісії не був виконаний не з вини комісіонера, а з причин, що залежать від комітента. Тут повністю відтворюється припис, яке містилося в абз. 2 п. 1 ст. 119 Основ цивільного законодавства. У даному випадку можна говорити про припинення зобов'язання неможливістю виконання, викликаної винними діями кредитора. Згідно з п. 2 ст. 416 ЦК у даному випадку кредитор не має права вимагати повернення виконаного ним за зобов'язанням. Крім того, боржник на загальних підставах вправі вимагати від кредитора відшкодування понесених ним збитків (див. ст. 15 ЦК).
Виконання комісійного доручення
Комісіонер виконує договір відповідно до вказівок комітента, але коли таких вказівок немає - відповідно до звичаїв ділового обороту або іншими, що звичайно ставляться. Поява цієї норми продиктовано необхідністю найбільш адекватної регламентації правовідносин сторін за договором в умовах переходу до ринкових відносин. Тепер відсутність вказівок комітента у договорі не в змозі паралізувати виконання комісіонером свого зобов'язання. Подібне відсутність компенсується звичаями ділового обороту, під якими відповідно до ст. 5 ЦК розуміються "склалися і широко застосовуються в якій-небудь галузі підприємницької діяльності правила поведінки, не передбачені законодавством".