Товариство з обмеженою відповідальністю
План
Введення
Поняття товариства з обмеженою відповідальністю
Установа суспільства
Статутний капітал і майно товариства
Управління в суспільстві
Висновок
Список використаної літератури
I. Введення
Відповідно до Закону, товариством з обмеженою відповідальністю визнається засноване одним або кількома особами господарське товариство, статутний капітал якого розділений на частки визначених установчими документами розмірів; учасники товариства не відповідають за його зобов'язаннями і несуть ризик збитків, пов'язаних з діяльністю товариства, у межах вартості внесених ними вкладів.
Даний вид корпорацій - це винахід німецьких юристів, зроблений в кінці XIX століття і викликане самостійними вимогами практики, що показала недостатню еластичність акціонерних компаній, з одного боку, і обмежені можливості повних товариств, перешкоджаючих їх широкому поширенню, з іншого. У 1892 році Рейхстаг ухвалив Закон "Про товариства з обмеженою відповідальністю" Вважала можливим запозичити цей інститут і Австрія, зберігши всі істотні межі німецького закону.
Дещо пізніше товариства набули поширення і в Росії. Цікаво, що в США, Англії, Голландії, Бельгії товариств з обмеженою відповідальністю не існувало. Там вже давно вкоренилися акціонерні товариства, яких ставало більше. Німеччина і Росія стали виключенням. Німеччина і Росія в силу своїх географічних особливостей спізнилися в територіальному переділі світу. Вони практично не мали колоній, які дозволили б нагромадити багатство (хоча Росія, все-таки, як визнають сучасні політологи, колонізувала територію за Уралом). Концентрація капіталу в цих країнах поступалася зосередженню матеріальної мощі в Англії і подібних їй країнах. Ось чому акціонерні товариства, придатні для використання досить великої маси капіталу.
II. Поняття товариства з обмеженою відповідальністю. Відповідно до Цивільного кодексу РФ, товариства з обмеженою відповідальністю ставляться до категорії комерційних організацій, тобто таких, основною метою діяльності яких є отримання прибутку. Погодившись з цим положенням такі організації, мають загальної (універсальної) правоздатністю. Такі юридичні особи можуть здійснювати будь-які види діяльності, не заборонені законом. Окремі види діяльності, перелік яких встановлюється законом, юридична особа може здійснювати тільки на підставі дозволу (ліцензії). На сьогодні основним нормативним актом, що встановлює такий перелік, є, Постанова Уряду РФ від 24 грудня 1994 р. N 1418 "Про ліцензування окремих видів діяльності". Це суперечить положенню ГК РФ про те, що даний перелік повинен встановлюватися законом, але до теперішнього часу такий закон не прийнятий.
Товариство з обмеженою відповідальністю повинен мати повне фірмове найменування і вправі мати скорочене фірмове найменування російською мовою й іншими мовами. Повне фірмове найменування товариства російською мовою повинне містити повне найменування суспільства і слова "з обмеженою відповідальністю". Скорочене фірмове найменування товариства російською мовою повинне містити повне або скорочене найменування суспільства і слова "з обмеженою відповідальністю" або абревіатуру "ТОВ". Фірмове найменування товариства російською мовою не може містити інші терміни або абревіатури, що відображають його організаційно - правову форму, в тому числі запозичені з іноземних мов, якщо інше не передбачено федеральними законами і іншими правовими актами Російської Федерації (п. 1 ст. 4 Закону) . Фірмове найменування є також одним з ознак юридичної особи і виконує ідентифікаційну функцію. Юридична особа має виключне право на використання свого фірмового найменування і вправі вимагати від третіх осіб, неправомірно його використовують, припинення даних дій та відшкодування збитків.
Одним з обов'язкових ознак юридичної особи є наявність відокремленого майна та самостійна відповідальність за своїми зобов'язаннями цим майном. Всі юридичні особи прийнято розділяти на тих, які мають право власності на майно і на тих, які володіють іншими речовими правами на закріплене за ними майно. Товариство з обмеженою відповідальністю з моменту реєстрації набуває право власності на майно, передане йому засновниками як вкладів. Товариство несе відповідальність за своїми зобов'язаннями всім належним йому майном. У разі неспроможності (банкрутства) товариства з обмеженою відповідальністю з вини його учасників або з вини інших осіб, які мають право давати обов'язкові для суспільства вказівки або іншим чином мають можливість визначати його дії, на зазначених учасників або інших осіб у разі недостатності майна товариства може бути покладена субсидіарна відповідальність за його зобов'язаннями (абз. 2 п. 3 ст. 56 ГК РФ, п. 3 ст. 3 Закону).
Відповідно до Закону, товариство з обмеженою відповідальністю може створювати філіали і відкривати представництва за рішенням загальних зборів учасників товариства, прийнятому більшістю щонайменше двох третин голосів від загальної кількості голосів учасників товариства, якщо необхідність більшої кількості голосів для прийняття такого рішення не передбачена статутом товариства.
Створення товариством філій та представництв на території Російської Федерації здійснюються з дотриманням вимог Закону та інших федеральних законів, а за межами території Російської Федерації також відповідно до законодавства іноземної держави, на території якого створюються філії або відкриваються представництва. Товариство з обмеженою відповідальністю може мати дочірні і залежні господарські товариства з правами юридичної особи, створені на території Російської Федерації відповідно до Федерального закону, а за межами території Російської Федерації також відповідно до законодавства іноземної держави, на території якого створено дочірнє або залежне господарське товариство , якщо інше не передбачено міжнародними договорами Російської Федерації. Взаємна відповідальність основного та дочірнього товариств визначається відповідно ГК РФ, тобто діє принцип роздільної відповідальності даних юридичних осіб за своїми зобов'язаннями. Виняток становлять випадки солідарної відповідальності основного суспільства за боргами дочірнього при укладенні останнім угод на виконання вказівок основного суспільства. Цікавим видається положення Закону про те, що учасникам дочірнього суспільства надається самостійне право вимагати відшкодування основним суспільством (товариством) збитків, завданих з його вини дочірньому суспільству. Правильніше було б говорити про право самого товариства як юридичної особи (з усіма витікаючими з цього наслідками) вимагати відшкодування збитків іншою особою, з вини якого йому були заподіяні збитки.
Суспільство, яке набуло більше двадцяти відсотків голосуючих акцій акціонерного товариства або більше двадцяти відсотків часток статутного капіталу іншого товариства з обмеженою відповідальністю, зобов'язана негайно опублікувати відомості про це в органі друку, в якому публікуються дані про державну реєстрацію юридичних осіб. Відповідно пункту 2 ст. 7 Федерального закону, державні органи та органи місцевого самоврядування не вправі виступати учасниками товариств, якщо інше не встановлено федеральним законом. Державні органи прийнято розділяти на державні органи влади та державні органи управління. Очевидно, ці останні вправі створювати товариства.
Суспільство може бути засноване однією особою, яка стає його єдиним учасником. Суспільство може згодом стати товариством з одним учасником, однак, суспільство не може мати в якості єдиного учасника інше господарське товариство, що складається з однієї особи.
Положення цього Закону поширюються на товариства з одним учасником остільки, оскільки справжнім Федеральним законом не передбачено інше і оскільки це не суперечить суті відповідних відносин.
Дані положення Закону є досить цікавими, оскільки, як відомо, вони запозичені із закордонного права, де давно розроблена і успішно застосовується концепція "компанії однієї особи". У такій компанії єдиний її засновник виступає, як кажуть, відразу в усіх іпостасях: він і орган управління (посадова особа), і працівник, і учасник. У зв'язку з цим можуть виникати різні курйозні ситуації. Приміром, банкрутство єдиного учасника може автоматично тягнути за собою банкрутство суспільства, в той час, як банкрутство одного з членів суспільства, де десятки учасників, може пройти зовсім безболісно для нього. З точки зору кримінального права єдиний засновник також, у разі вчинення ним протиправних діянь, що містять склад злочину, буде єдиною фігурою, що представляє "інтерес" для органів попереднього розслідування.
У разі відправки такого підприємця в "місця не, настільки віддалені", подальше функціонування юридичної особи, створеного ним, буде під великим питанням. Таким чином, при застосуванні Закону необхідно постійно враховувати конкретні обставини виникли правовідносин, склад їх учасників та інші суттєві особливості.
Закон обмежує максимальну кількість учасників - п'ятдесят. У разі якщо кількість учасників товариства перевищить встановлений справжнім пунктом межа, суспільство протягом року має перетворитися у відкрите акціонерне товариство чи у виробничий кооператив. Якщо протягом зазначеного терміну суспільство не буде перетворено і кількість учасників товариства не зменшиться до встановленого цим пунктом межі, воно підлягає ліквідації в судовому порядку на вимогу органу, що здійснює державну реєстрацію юридичних осіб, або інших державних органів або органів місцевого самоврядування, яким право на пред'явлення такого вимоги надано федеральним законом.
Товариство володіє правом власності на закріплене за ним засновниками у процесі створення майно, а ці останні, замість, набувають зобов'язальні права до суспільства. Відповідно до статті 8 Федерального закону учасники товариства мають право: ·
брати участь в управлінні справами товариства в порядку, встановленому цим Законом та установчими документами товариства; ·
отримувати інформацію про діяльність товариства та знайомитися з його бухгалтерськими книжками та інший документацією у встановленому його установчими документами порядку; ·
брати участь у розподілі прибутку; в будь-який час вийти з товариства незалежно від згоди інших його учасників;
Зміст вищезазначених прав учасників товариства конкретизується в статуті суспільства. Учасники товариства мають також і інші права, передбачені Федеральним законом. Крім прав, передбачених Законом, статут товариства може передбачати інші права (додаткові права) учасника (учасників) товариства. Зазначені права можуть бути передбачені статутом суспільства за його установі чи надані учаснику (учасникам) товариства за рішенням загальних зборів учасників товариства, прийнятому усіма учасниками суспільства одноголосно.
Додаткові права, надані певному учаснику суспільства, у разі відчуження його частки (частини частки) до набувача частки (частини частки) не переходять.
Припинення або обмеження додаткових прав, наданих всім учасникам товариства, здійснюється за рішенням загальних зборів учасників товариства, прийнятому усіма учасниками суспільства одноголосно. Припинення або обмеження додаткових прав, наданих певному учаснику суспільства, здійснюється за рішенням загальних зборів учасників товариства, прийнятому більшістю щонайменше двох третин голосів від загальної кількості голосів учасників товариства, за умови, якщо учасник товариства, якому належать такі додаткові права, голосував за прийняття такого рішення або дав письмову згоду.
Учасник товариства, якому надані додаткові права, може відмовитися від здійснення належних йому додаткових прав, направивши письмове повідомлення про це суспільству. З моменту отримання товариством зазначеного повідомлення додаткові права учасника товариства припиняються.
Поряд з правами учасники товариства несуть певні обов'язки, необхідний мінімум яких закріплений в Законі, відповідно до якого учасники товариства зобов'язані: ·
вносити вклади в порядку, в розмірах, у складі й у терміни, які передбачені цим Законом та установчими документами товариства; ·
не розголошувати конфіденційну інформацію про діяльність товариства.
Поняття конфіденційної інформації включає в себе поняття комерційної таємниці. На сьогодні регулювання питання про те, яка саме інформація може бути визнана конфіденційної, здійснюється ДК РФ, який лише дає загальне визначення інформації, що становить комерційну таємницю. Перелік відомостей, які не можуть становити комерційну таємницю, визначається відповідною постановою Уряду. Треба зауважити, що даний перелік настільки широкий, що охоплює практично всі відомості, які містять необхідну комерційну інформацію про суб'єкт підприємництва. Наприклад, будь-якій зацікавленій особі на її прохання має бути наданий бухгалтерський баланс, який є зведенням необхідної і достатньої інформації не тільки про вчинені особою господарські операції, а й, часом, про операції які знаходяться в стадії підготовки. Потрібно лише вміти правильно прочитати і розшифрувати відповідні статті бухгалтерського балансу. Безсумнівно, так, як це питання врегульоване сьогодні, бути не повинно. У всякому випадку, повинен бути звужений або сам перелік відомостей, які не можуть становити комерційну таємницю, або коло осіб, які мають право доступу до таких відомостей. У всякому разі, ГК РФ передбачає ухвалення закону про комерційну таємницю, яким, зокрема, могли б керуватися і учасники товариства при вирішенні виникаючих розбіжностей з цього питання, і суд у разі виникнення спору.
Покладання додаткових обов'язків на певного учасника суспільства здійснюється за рішенням загальних зборів учасників товариства, прийнятому більшістю щонайменше двох третин голосів від загальної кількості голосів учасників товариства, за умови, якщо учасник товариства, на якого покладаються такі додаткові обов'язки, голосував за прийняття такого рішення або дав письмову згоду. Додаткові обов'язки, покладені на певного учасника товариства, у разі відчуження його частки (частини частки) до набувача частки (частини частки) не переходять. Додаткові обов'язки можуть бути припинені за рішенням загальних зборів учасників товариства, прийнятому усіма учасниками суспільства одноголосно.
III. Установа суспільства ГК РФ, будучи нормативно-правовим актом загального характеру, називає приблизний перелік вимог до установчих документів товариства. Як і для інших товариств, установчими документами для "ТОВ" служать установчий договір і статут. В установчому договорі засновники товариства зобов'язуються створити суспільство і визначають порядок спільної діяльності щодо його створення. Установчим договором визначаються також склад засновників (учасників) товариства, розмір статутного капіталу товариства та розмір частки кожного із засновників (учасників) товариства, розмір і склад внесків, порядок і строки їх внесення до статутного капіталу товариства при його установі, відповідальність засновників (учасників) товариства за порушення обов'язку по внесенню внесків, умови і порядок розподілу між засновниками (учасниками) товариства прибутку, складу органів товариства та порядок виходу учасників товариства з товариства (ст. 12 Закону). Якщо суспільство створюється однією особою, то установчий договір не укладається, і суспільство діє на тільки підставі статуту, затвердженого цим засновником. У разі збільшення числа учасників товариства (у процесі її створення) до двох і більше між ними має бути укладено установчий договір (ст. 11 Закону).
Статут товариства є своєрідною Конституцією. Відповідно до ГК РФ і Законом статут повинен містити необхідний набір положень, що дозволяє з більшим чи меншим успіхом регулювати внутрішньофірмову діяльність. Засновники за взаємною згодою можуть передбачити додаткові положення, що не суперечать законодавству, але статут кожного суспільства повинен обов'язково містити: ·
повне та скорочене фірмове найменування товариства (у разі, якщо засновники вирішили, що суспільство буде мати скорочена назва); ·
відомості про місце знаходження товариства; ·
відомості про склад і компетенцію органів товариства, у тому числі про питання, що становлять виняткову компетенцію загальних зборів учасників товариства, про порядок прийняття органами товариства рішень, у тому числі про питання, рішення по яких приймаються одноголосно чи кваліфікованою більшістю голосів; · відомості про розмір статутного капіталу товариства; ·
відомості про розмір та номінальної вартості частки кожного учасника товариства, права та обов'язки учасників товариства; · відомості про порядок та наслідки виходу учасника товариства з товариства; ·
відомості про порядок переходу частки (частини частки) у статутному капіталі товариства до іншої особи; відомості про порядок зберігання документів товариства та про порядок · надання товариством інформації учасникам товариства та іншим особам; ·
інші відомості, передбачені Законом.
Далі в Законі (ст. 13) міститься положення про те, що знову створюване товариство підлягає державній реєстрації в органі, який здійснює реєстрацію юридичних осіб відповідно до закону про державну реєстрацію юридичних осіб. Згадка про те, що такого Закону ще не існує, стало вже притчею. Може бути, це і є однією з ключових причин того, що особам, які займаються шахрайською діяльністю, часто вдається досить легко зареєструвати свідомо не існуюче юридична особа V. Статутний капітал і майно товариства Статутний капітал (фонд) будь-якої юридичної особи є мінімальною гарантією інтересів його кредиторів. Величина статутного капіталу є формальним критерієм надійності та платоспроможності організації. Чим більше статутний капітал, тим більшу довіру до себе повинно викликати юридична особа, ним володіє. Але, як сказано, критерій цей формальний, бо, як показує практика, найчастіше ті цифри бухгалтерського балансу, що характеризують величину статутного капіталу, які організація представляє на підтвердження своєї платоспроможності, не мають під собою реального забезпечення. Розмір частки учасника товариства у статутному капіталі товариства визначається у відсотках або у вигляді правильної дробу (абз. 1 п. 2 ст. 14 Закону), і повинен відповідати співвідношенню номінальної вартості його частки і статутного капіталу товариства.
Тут можна помітити прояв одного з переваг "ТОВ" над "АТ". Воно полягає в тому, що, у разі відчуження своєї частки учасником "ТОВ" вартість цієї угоди (якщо вона оплатне) визначити порівняно легко. Що стосується відчуження акціонером свого пакету акцій, то на сьогодні практично неможливо визначити вартість цього пакету інакше, як за допомогою встановлення ціни котирування цих акцій на фондовій біржі. При виході учасника з "ТОВ", відповідно до ст. 26 Закону, товариство зобов'язане виплатити учаснику товариства, який подав заяву про вихід з товариства, дійсну вартість його частки, яка визначається на підставі даних бухгалтерської звітності товариства за рік, протягом шести місяців з моменту закінчення фінансового року, якщо менший строк не передбачено статутом товариства, або за згодою учасника товариства видати йому в натурі майно такої ж вартості. У разі неповної оплати його внеску в статутний капітал товариства дійсну вартість частини його частки, пропорційної оплаченої частини вкладу.
Дійсна вартість частки учасника товариства виплачується за рахунок різниці між вартістю чистих активів товариства і розміром статутного капіталу товариства. У разі якщо такої різниці недостатньо для виплати учаснику товариства, який подав заяву про вихід з товариства, дійсної вартості його частки, товариство зобов'язане зменшити свій статутний капітал на відсутню суму.
Таким чином, учасник "ТОВ", у випадку, якщо він вирішить припинити свої відносини із суспільством, набагато надійніше застрахований від можливих збитків при виході з товариства, чим його побратим-учасник "АТ". Статутом "ТОВ" може бути також обмежений максимальний розмір частки учасника товариства.
V. Управління в суспільстві "ТОВ" займає проміжне положення між акціонерним товариством і товариством. Недарма до видання 1-ї частини ГК РФ, а також у Постанові РНК РРФСР "Про затвердження положення про фірму" від 1927 року теперішні "ТОВ" називалися товариствами з обмеженою відповідальністю, хоча вони були за своїм характером ближче до акціонерних товариств. "ТОВ" є і об'єднанням капіталів, і об'єднанням осіб, в цьому - універсальність і перевага "ТОВ". Учасники суспільства можуть, за загальним правилом, брати особисту трудову участь в основній діяльності створеного ними суспільства і в зв'язку з цим набувати подвійний статус: з одного боку бути учасником товариства (з його правами та обов'язками), а з іншого працівником цього ж юридичної особи. Максимальна чисельність учасників товариства не повинна перевищувати п'ятдесяти чоловік, тим самим можна зробити висновок, що "ТОВ", як правова форма більш слушно для малих і навіть сімейних підприємств. Таким чином, і управління в суспільстві не відрізняється особливою складністю, оскільки коло осіб, об'єднаних у корпорацію, невеликий. Відповідно до нового Закону, вищим органом управління товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників товариства, воно може бути черговим або позачерговим (ст. 32, п. 1 Закону). Всі учасники товариства мають право бути присутніми на загальних зборах учасників товариства, приймати участь в обговоренні питань порядку денного та голосувати при прийнятті рішень.
Законом детально регламентується порядок проведення загальних зборів учасників товариства (ст. 37 Закону).
Керівництво поточною діяльністю товариства здійснюється виконавчим одноосібним органом товариства або виконавчим колегіальним органом товариства. Виконавчі органи суспільства підзвітні загальним зборам учасників товариства і раді директорів (спостережній раді) товариства.
Виконавчий одноособовий орган товариства (генеральний директор, президент та інші) обирається загальними зборами учасників товариства на строк, визначений статутом товариства, він може бути обраний також і не з числа його учасників.
В якості виконавчого одноосібного органу товариства може виступати тільки фізична особа, за винятком випадку, коли суспільство, має право передати повноваження виконавчого одноосібного органу керуючому на підставі відповідного договору. Цим керуючим може бути і організація.
Виконавчий одноособовий орган суспільства: 1) без доручення діє від імені суспільства, зокрема представляє його інтереси і здійснює операції, 2) видає доручення на право представництва від імені товариства, у тому числі довіреності з правом передоручення, 3) видає накази про призначення на посади працівників товариства, про їх переведення і звільнення, застосовує заходи заохочення і накладає дисциплінарні стягнення; 4) здійснює інші повноваження, не віднесені цим Законом або статутом товариства до компетенції загальних зборів учасників товариства, Ради директорів (наглядової ради) товариства та виконавчого колегіального органу суспільства.
Порядок діяльності виконавчого одноосібного органу товариства та прийняття ним рішень встановлюється статутом товариства, внутрішніми документами суспільства, а також договором, укладеним між суспільством і особою, що здійснює функції його виконавчого одноосібного органу.
Виконавчий колегіальний орган обирається загальними зборами учасників товариства у кількості та на строк, які визначені статутом товариства.
Членом виконавчого колегіального органу товариства може бути тільки фізична особа, яка може не бути учасником товариства.
Порядок діяльності колегіального виконавчого органу товариства та прийняття ним рішень встановлюється статутом товариства та внутрішніми документами суспільства (наприклад, Положенням про раду директорів).
VI. Висновок.
Товариство з обмеженою відповідальністю, як і всі господарюючі суб'єкти, представляє бухгалтерську і статистичну звітність у встановлені органи та у визначені терміни. У відповідності з федеральним законом від 21 листопада 1996 року N 129-ФЗ "Про бухгалтерський облік" (ст. 13) бухгалтерська звітність підписується керівником і головним бухгалтером (бухгалтером) організації.
Для перевірки і підтвердження правильності річних звітів та бухгалтерських балансів суспільства, а також для перевірки стану поточних справ товариства воно має право за рішенням загальних зборів учасників товариства залучати професійного аудитора, не пов'язаного майновими інтересами з товариством, членами Ради директорів (наглядової ради) товариства та учасниками товариства . Залучення аудитора для перевірки і підтвердження правильності річних звітів та бухгалтерських балансів товариства обов'язково у випадках, передбачених федеральними законами і іншими правовими актами Російської Федерації.
На вимогу будь-якого учасника товариства аудиторська перевірка може бути проведена обраним ним професійним аудитором. У разі проведення такої перевірки оплата послуг аудитора здійснюється за рахунок учасника товариства, на вимогу якого вона проводиться. Витрати учасника товариства на оплату послуг аудитора можуть бути йому відшкодовані за рішенням загальних зборів учасників товариства за рахунок коштів товариства.
Список використаної літератури.
1. Цивільне право. Підручник. / За ред. Ю. К. Толстого, А. П. Сергєєва - СПб.: Видавнича група ИНФРА-М КОДЕКС, 1996 - стор 672
2. Кашаніна В. Г. Господарські товариства суспільства: правові основи внутріфірмової діяльності. - М.: ТЕИС, - 1995 - стор 423.
3. Коментар до Цивільного кодексу Російської Федераціі. / Под ред. Багрінского В. А., Витрянского В. В. - М.: Спарк, 1995 - 482 с.
4. Мартемьянов В. С. Господарське право. Підручник у II томах. - М.: СПАРК - 1994 - 714 с.
5. Семеусов В. А. Підприємництво і право. Навчальний посібник. - К.: Видавництво ІГЕА, 1996 - 172 с.
6. Закон РФ від 8 лютого 1998 року № 14-ФЗ "Про товариства з обмеженою відповідальністю", ("Російська газета", № 30 від 17.02.1998 року).
7. Закон РФ "Про бухгалтерський облік" від 21 листопада 1996 р. № 126-ФЗ ("Російська газета", № 228 від 28.11.96 р.).
8. Закон РФ то 26.12.95 р. № 208-ФЗ "Про акціонерні товариства" ("Російська газета", № 248, від 23.1295 р.)
9. Наказ Мінфіну РФ № 71, ФКЦБ № 149 то 05.08.96 р. "Про порядок оцінки вартості чистих активів акціонерних товариств" ("Економіка і життя" № 40,1996 р.)