План
Поступово правовий вакуум у сфері, зокрема, цивільного законодавства зникає. З великими зусиллями російський законодавець приймає найважливіші нормативні акти цивільно-правового характеру, які сприяють створенню здорової основи для розвитку ринкових відносин. Стосується це в рівній мірі всіх інститутів цивільного права. Напевно, найбільше перетворення зазнав інститут юридичних осіб, який в даний час є одним з найбільш складних, різноманітних, вимагають від свого дослідника широких знань не тільки в області позитивного права, але і в теоретичній області, а також добре знати історію розвитку того чи іншого виду корпорації.
У цьому плані питання правового регулювання функціонування товариств з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ) представляється бути одним з найактуальніших, тим більше, що на сьогодні ця форма організації середнього та дрібного бізнесу в Росії є найпоширенішою.
Ці ТОВ протягом ряду років (з 1990 р. по 1994 р.) взагалі ставилися до товариствам, і, крім того, їх діяльність регулювалася лише однією статтею - ст.11 Закону РРФСР "Про підприємства і підприємницької діяльності". Ясно, що в таких умовах отримало розвиток "місцеве", або "локальне", творчість учасників і команд управління товариств з обмеженою відповідальністю. У результаті - неминучі казуси в установчих документах через відсутність нормативних документів, що стосуються багатьох проблем створення та діяльності комерційних структур.
Першим документом, який вніс деяку ясність, став нових Цивільний Кодекс РФ (1994 р.), де основам регулювання процесу створення та діяльності ТОВ була присвячена ст.66-68 і 87-94. Але основну роль у розвитку правової бази для ТОВ і усунення білих плям в регулюванні їх діяльності став вступив в силу Федеральний закон РФ від 8 лютого 1998 року № 14-ФЗ "Про товариства з обмеженою відповідальністю" (далі - Закон).
Однак вже перші місяці застосування Закону показали, що, по-перше, не всі його норми зрозумілі учасникам та командам управління ТОВ через досить складною їх юридичної конструкції.
По-друге, Закон, усунувши одні білі плями, породив інші, не запропонувавши їх однозначного рішення.
Нарешті, по-третє, Закон сформулював кілька варіантів вирішення деяких питань, тим самим перед учасниками ТОВ поставлена проблема вибору.
Мета роботи.
У цій роботі Я спробую висвітлити основні поняття законодавства про товариства з обмеженою відповідальністю викликають найбільшу складність у розумінні, а також провести аналіз нового Закону в обсязі курсового проекту. Також хотілося б відзначити труднощі і убогість теоретичного матеріалу про товариства з обмеженою відповідальністю, що ускладнює проведення його аналізу, необхідного для робіт даного плану.
II. Поняття товариства з обмеженою відповідальністю
Відповідно до Закону, товариством з обмеженою відповідальністю визнається засноване одним або декількома особами господарське товариство, статутний капітал якого розділений на частки визначених установчими документами розмірів; учасники товариства не відповідають за його зобов'язаннями і несуть ризик збитків, пов'язаних з діяльністю ТОВ, у межах вартості внесених ними вкладів.
Даний вид корпорацій - це винахід німецьких юристів, зроблений в кінці XIX століття і викликаний самостійними вимогами практики, що показала недостатню еластичність акціонерних компаній, з одного боку, і обмежені можливості повних товариств, перешкоджаючих їх широкому поширенню, з іншого. У 1892 році Рейхстаг ухвалив Закон "Про товариства з обмеженою відповідальністю" (Gesellschaft mit beschrenkter Haftung - GmbH).
Визнала можливим запозичити цей інститут і Австрія, зберігши всі істотні риси німецького закону. Дещо пізніше ТОВ набули поширення і в Росії.
Цікаво, що в США, Англії, Голландії, Бельгії ТОВ не існує. Там вже давно вкоренилися акціонерні товариства, яких ставало більше. Німеччина і Росія стали виключенням. Німеччина і Росія в силу своїх географічних особливостей спізнилися в територіальному переділі світу. Вони практично не мали колоній, які дозволили б нагромадити багатство. Концентрація капіталу в цих країнах поступалася зосередженню матеріальної мощі в Англії і подібних їй країнах. Ось чому акціонерні товариства, придатні для використання досить великої маси капіталу, в країнах континентальної Європи виникли пізніше, та й, виникнувши, вони спочатку були екзотичним явищем. Та й зараз у Німеччині, Франції число ТОВ значно перевищує число акціонерних товариств.
Відповідно до Цивільного кодексу РФ, ТОВ відносяться до категорії комерційних організацій, тобто таких, основною метою діяльності яких є отримання прибутку. Погодившись з цим положенням такі організації (за винятком унітарних підприємств та інших передбачених законом) мають загальної (універсальної) правоздатністю. Такі юридичні особи можуть здійснювати будь-які види діяльності, не заборонені законом. Окремі види діяльності, перелік яких встановлюється законом, юридична особа може здійснювати тільки на підставі дозволу (ліцензії). На сьогодні основним нормативним актом, що встановлює такий перелік є Федеральний закон РФ від 25.09.98 р. № 158-ФЗ "Про ліцензування окремих видів діяльності" та Постанова Уряду РФ від 11 квітня 2000 року № 326 "Про ліцензування окремих видів діяльності".
Законом передбачаються випадки, коли, незалежно від бажання засновників ТОВ, буде мати спеціальну правоздатність: "... Якщо умовами надання спеціального дозволу (ліцензії) на провадження певного виду діяльності передбачена вимога здійснювати таку діяльність як виключну, ТОВ протягом терміну дії спеціального дозволу ( ліцензії) має право здійснювати лише види діяльності, передбачені спеціальним дозволом (ліцензією), та супутні види діяльності "(п. 2 ст. 2 Закону). Прикладами таких специфічних видів діяльності можуть бути страхова та банківська діяльність.
ТОВ повинне мати повне фірмове найменування і має право мати скорочене фірмове найменування російською мовою й іншими мовами. Повне фірмове найменування ТОВ російською мовою повинне містити повне найменування ТОВ і слова "з обмеженою відповідальністю". Скорочене фірмове найменування ТОВ російською мовою повинне містити повне або скорочене найменування ТОВ і слова "з обмеженою відповідальністю" чи абревіатуру ТОВ.
Фірмове найменування ТОВ російською мовою не може містити інші терміни та абревіатури, що відображають його організаційно - правову форму, в тому числі запозичені з іноземних мов, якщо інше не передбачено федеральними законами та іншими правовими актами Російської Федерації (абз. 3 ст. 4 Закону) .
Відповідно до Закону, ТОВ може створювати філіали і відкривати представництва за рішенням загальних зборів учасників ТОВ, ухваленим більшістю не менше двох третин голосів від загальної кількості голосів учасників ТОВ, якщо необхідність більшої кількості голосів для прийняття такого рішення не передбачена статутом товариства.
Створення філій ТОВ і відкриття їх представництв на території Російської Федерації здійснюються з дотриманням вимог Закону та інших федеральних законів, а за межами території Російської Федерації також відповідно до законодавства іноземної держави, на території якого створюються філії або представництва, якщо інше не передбачено міжнародними договорами Російської Федерації.
ТОВ може мати дочірні і залежні господарські товариства з правами юридичної особи, створені на території Російської Федерації відповідно до Закону та іншими федеральними законами, а за межами території Російської Федерації також відповідно до законодавства іноземної держави, на території якого створено дочірнє або залежне господарське товариство , якщо інше не передбачено міжнародними договорами Російської Федерації. Підстави визнання ТОВ залежними і дочірніми по коментованого Закону не містить додаткових особливостей для товариств порівняно з ЦК РФ.
Взаємна відповідальність основного та дочірнього ТОВ також визначається відповідно ГК РФ, тобто діє принцип роздільної відповідальності даних юридичних осіб за своїми зобов'язаннями. Виняток становлять випадки солідарної відповідальності основного ТОВ за боргами дочірнього при укладенні останнім угод на виконання вказівок основного ТОВ, а також випадки субсидіарної відповідальності основного ТОВ при банкрутстві дочірнього, якщо арбітражний суд встановить у цьому провину основного ТОВ. Цікавим видається положення Закону про те, що учасникам дочірнього ТОВ надається самостійне право вимагати відшкодування основним ТОВ (товариством) збитків, завданих з його вини дочірньому ТОВ. Здається, що правильніше було б говорити про право самого ТОВ як юридичної особи (з усіма витікаючими з цього наслідками) вимагати відшкодування збитків іншою особою, з вини якого йому були завдані збитки. Крім того, неясно, як учасник ТОВ може самостійно подавати такий позов у юрисдикційний орган.
ТОВ, яке придбало більше двадцяти відсотків голосуючих акцій акціонерного товариства або більше двадцяти відсотків часток статутного капіталу іншого ТОВ, зобов'язана негайно опублікувати відомості про це в органі друку, у якому публікуються дані про державну реєстрацію юридичних осіб.
III. Учасники товариства
Учасниками ТОВ можуть бути громадяни і юридичні особи.
Відповідно пункту 2 ст. 7 Закону, державні органи та органи місцевого самоврядування не вправі виступати учасниками ТОВ, якщо інше не встановлене законом. Державні органи прийнято розділяти на державні органи влади і державні органи управління. Очевидно, ці останні вправі створювати ТОВ.
Одним з обов'язкових ознак юридичної особи є наявність відокремленого майна і самостійна відповідальність за своїми зобов'язаннями цим майном. Всі юридичні особи прийнято поділяти на тих, які мають право власності на відокремлене майно і на тих, які володіють іншими речовими правами на закріплене за ними майно. ТОВ з моменту реєстрації набуває право власності на майно, передане йому засновниками як вкладів. ТОВ несе відповідальність за своїми зобов'язаннями всім належним йому майном. У разі неспроможності (банкрутства) ТОВ з вини його учасників або з вини інших осіб, які мають право давати обов'язкові для ТОВ вказівки, або іншим чином мають можливість визначати його дії, на зазначених учасників або інших осіб у разі недостатності майна ТОВ може бути покладена субсидіарна відповідальність за його зобов'язаннями (абз. 2 п. 3 ст. 56 ЦК РФ, п. 3 ст. 3 Закону).
ТОВ може бути засноване однією особою, яка стає його єдиним учасником. ТОВ може згодом стати суспільством з одним учасником.
ТОВ не може мати в якості єдиного учасника інше господарське товариство, що складається з однієї особи.
Положення цього Закону поширюються на ТОВ з одним учасником остільки, оскільки цим Законом не передбачено інше і оскільки це не суперечить суті відповідних відносин.
Дані положення Закону є досить цікавими, оскільки, як відомо, вони запозичені із закордонного права, де давно розроблена і успішно застосовується концепція "компанії однієї особи". У такій компанії єдиний її засновник виступає, як кажуть, відразу в усіх іпостасях: він і орган управління (посадова особа), і працівник, і учасник. У зв'язку з цим можуть виникати різні курйозні ситуації. Приміром, банкрутство єдиного учасника може автоматично спричинити за собою банкрутство ТОВ, в той час, як банкрутство одного з членів ТОВ, де десятки учасників, може пройти абсолютно безболісно для нього. З точки зору кримінального права єдиний засновник також, у разі вчинення ним протиправних діянь, що містять склад злочину, буде єдиною фігурою, що представляє "інтерес" для органів попереднього розслідування. У разі засудження такого підприємця, подальше функціонування юридичної особи, створеного ним, буде під великим питанням. Таким чином, при застосуванні Закону необхідно постійно враховувати конкретні обставини виниклих правовідносин, склад їх учасників та інші суттєві особливості.
Закон обмежує максимальну кількість учасників п'ятдесятьма. У разі якщо кількість учасників ТОВ перевищить встановлений цим пунктом межа, ТОВ протягом року має перетворитися у відкрите акціонерне товариство чи у виробничий кооператив. Якщо протягом зазначеного строку ТОВ не буде перетворено і кількість учасників ТОВ не зменшиться до встановленого цим пунктом межі, воно підлягає ліквідації в судовому порядку на вимогу органу, що здійснює державну реєстрацію юридичних осіб, або інших державних органів або органів місцевого самоврядування, яким право на пред'явлення такого вимоги надано федеральним законом. До числа таких державних органів можна віднести, наприклад, прокуратуру.
IV. СТАТУТНИЙ КАПІТАЛ ТОВАРИСТВА | № п / п | Найменування | Сторінка |
| I. | Введення та мета роботи | 2-4 |
| II. | Поняття товариства з обмеженою відповідальністю | 4-7 |
| III. | Учасники товариства | 8-9 |
| IV. | Статутний капітал товариства | 10-25 |
| а) | формування статутного капіталу товариства при його заснуванні | 12-16 |
| б) | збільшення статутного капіталу товариства | 16-23 |
| в) | зменшення статутного капіталу товариства | 23-25 |
| V. | Відповідальність учасників товариства | 26-31 |
| а) | відповідальність засновників | 26 |
| б) | відповідальність суспільства | 26-29 |
| в) | відповідальність учасників товариства | 30 |
| г) | відповідальність членів органів управління | 30-31 |
| VI. | Висновок | 32 |
| VII. | Бібліографія | 32 |
| VIII. | Нормативний матеріал | 32-33 |
I. Введення
Вже кілька років у російському праві відбувається суттєве реформування всіх його основних галузей, яке, безсумнівно, викликане зміненим стратегічним курсом економічної та соціальної політики. Реформування ключових галузей права торкнулося всіх без винятку його основні інститути. Досить швидко вченими-юристами були розроблені та запропоновані нові правові концепції для вирішення виниклих у зв'язку з цим питань законодавчого характеру, які поступово легалізуються законодавчою владою. Точніше сказати, концепції ці були давно вже розроблені, і, якщо не нашими вченими, то вченими країн з подібною правовою системою. Зі змінним успіхом, не маючи традицій і досвіду в області цивілізованого законотворчості, російський законодавець намагається налагодити складний механізм нормативного регулювання народжуються в країні ринкових відносин. Незважаючи на те, що в Державній Думі постійно ведуться активні дебати і слухання, вони, часто носять характер, не властивий державному органу такого призначення, а саме, вони майже завжди носять характер політичної боротьби. Тому, приміром, у правознавців виникає подив, чому з приводу порівняно незначних законодавчих актів ламається багато копій, а кричущі за своєю необхідності та актуальності закони довгий час лежать "під сукном". Це викликає відомий дисонанс між прийнятими новими законодавчими актами і старими їх кореспондентами та, в результаті, між задуманим і результатом. Сьогодні стала аж ніяк не рідкістю та ситуація, коли бланкетну норму закону відсилає свого користувача у нікуди, а так зване "зазначене" право заповнило своїми нормами левову частку правового поля Росії. Але впадати в іншу крайність, як це властиво нашому народу, теж не варто: "швидко" приймати складні за своєю природою законодавчі акти рівнозначно тому, що не приймати ніяких.Поступово правовий вакуум у сфері, зокрема, цивільного законодавства зникає. З великими зусиллями російський законодавець приймає найважливіші нормативні акти цивільно-правового характеру, які сприяють створенню здорової основи для розвитку ринкових відносин. Стосується це в рівній мірі всіх інститутів цивільного права. Напевно, найбільше перетворення зазнав інститут юридичних осіб, який в даний час є одним з найбільш складних, різноманітних, вимагають від свого дослідника широких знань не тільки в області позитивного права, але і в теоретичній області, а також добре знати історію розвитку того чи іншого виду корпорації.
У цьому плані питання правового регулювання функціонування товариств з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ) представляється бути одним з найактуальніших, тим більше, що на сьогодні ця форма організації середнього та дрібного бізнесу в Росії є найпоширенішою.
Ці ТОВ протягом ряду років (з 1990 р. по 1994 р.) взагалі ставилися до товариствам, і, крім того, їх діяльність регулювалася лише однією статтею - ст.11 Закону РРФСР "Про підприємства і підприємницької діяльності". Ясно, що в таких умовах отримало розвиток "місцеве", або "локальне", творчість учасників і команд управління товариств з обмеженою відповідальністю. У результаті - неминучі казуси в установчих документах через відсутність нормативних документів, що стосуються багатьох проблем створення та діяльності комерційних структур.
Першим документом, який вніс деяку ясність, став нових Цивільний Кодекс РФ (1994 р.), де основам регулювання процесу створення та діяльності ТОВ була присвячена ст.66-68 і 87-94. Але основну роль у розвитку правової бази для ТОВ і усунення білих плям в регулюванні їх діяльності став вступив в силу Федеральний закон РФ від 8 лютого 1998 року № 14-ФЗ "Про товариства з обмеженою відповідальністю" (далі - Закон).
Однак вже перші місяці застосування Закону показали, що, по-перше, не всі його норми зрозумілі учасникам та командам управління ТОВ через досить складною їх юридичної конструкції.
По-друге, Закон, усунувши одні білі плями, породив інші, не запропонувавши їх однозначного рішення.
Нарешті, по-третє, Закон сформулював кілька варіантів вирішення деяких питань, тим самим перед учасниками ТОВ поставлена проблема вибору.
Мета роботи.
У цій роботі Я спробую висвітлити основні поняття законодавства про товариства з обмеженою відповідальністю викликають найбільшу складність у розумінні, а також провести аналіз нового Закону в обсязі курсового проекту. Також хотілося б відзначити труднощі і убогість теоретичного матеріалу про товариства з обмеженою відповідальністю, що ускладнює проведення його аналізу, необхідного для робіт даного плану.
II. Поняття товариства з обмеженою відповідальністю
Відповідно до Закону, товариством з обмеженою відповідальністю визнається засноване одним або декількома особами господарське товариство, статутний капітал якого розділений на частки визначених установчими документами розмірів; учасники товариства не відповідають за його зобов'язаннями і несуть ризик збитків, пов'язаних з діяльністю ТОВ, у межах вартості внесених ними вкладів.
Даний вид корпорацій - це винахід німецьких юристів, зроблений в кінці XIX століття і викликаний самостійними вимогами практики, що показала недостатню еластичність акціонерних компаній, з одного боку, і обмежені можливості повних товариств, перешкоджаючих їх широкому поширенню, з іншого. У 1892 році Рейхстаг ухвалив Закон "Про товариства з обмеженою відповідальністю" (Gesellschaft mit beschrenkter Haftung - GmbH).
Визнала можливим запозичити цей інститут і Австрія, зберігши всі істотні риси німецького закону. Дещо пізніше ТОВ набули поширення і в Росії.
Цікаво, що в США, Англії, Голландії, Бельгії ТОВ не існує. Там вже давно вкоренилися акціонерні товариства, яких ставало більше. Німеччина і Росія стали виключенням. Німеччина і Росія в силу своїх географічних особливостей спізнилися в територіальному переділі світу. Вони практично не мали колоній, які дозволили б нагромадити багатство. Концентрація капіталу в цих країнах поступалася зосередженню матеріальної мощі в Англії і подібних їй країнах. Ось чому акціонерні товариства, придатні для використання досить великої маси капіталу, в країнах континентальної Європи виникли пізніше, та й, виникнувши, вони спочатку були екзотичним явищем. Та й зараз у Німеччині, Франції число ТОВ значно перевищує число акціонерних товариств.
Відповідно до Цивільного кодексу РФ, ТОВ відносяться до категорії комерційних організацій, тобто таких, основною метою діяльності яких є отримання прибутку. Погодившись з цим положенням такі організації (за винятком унітарних підприємств та інших передбачених законом) мають загальної (універсальної) правоздатністю. Такі юридичні особи можуть здійснювати будь-які види діяльності, не заборонені законом. Окремі види діяльності, перелік яких встановлюється законом, юридична особа може здійснювати тільки на підставі дозволу (ліцензії). На сьогодні основним нормативним актом, що встановлює такий перелік є Федеральний закон РФ від 25.09.98 р. № 158-ФЗ "Про ліцензування окремих видів діяльності" та Постанова Уряду РФ від 11 квітня 2000 року № 326 "Про ліцензування окремих видів діяльності".
Законом передбачаються випадки, коли, незалежно від бажання засновників ТОВ, буде мати спеціальну правоздатність: "... Якщо умовами надання спеціального дозволу (ліцензії) на провадження певного виду діяльності передбачена вимога здійснювати таку діяльність як виключну, ТОВ протягом терміну дії спеціального дозволу ( ліцензії) має право здійснювати лише види діяльності, передбачені спеціальним дозволом (ліцензією), та супутні види діяльності "(п. 2 ст. 2 Закону). Прикладами таких специфічних видів діяльності можуть бути страхова та банківська діяльність.
ТОВ повинне мати повне фірмове найменування і має право мати скорочене фірмове найменування російською мовою й іншими мовами. Повне фірмове найменування ТОВ російською мовою повинне містити повне найменування ТОВ і слова "з обмеженою відповідальністю". Скорочене фірмове найменування ТОВ російською мовою повинне містити повне або скорочене найменування ТОВ і слова "з обмеженою відповідальністю" чи абревіатуру ТОВ.
Фірмове найменування ТОВ російською мовою не може містити інші терміни та абревіатури, що відображають його організаційно - правову форму, в тому числі запозичені з іноземних мов, якщо інше не передбачено федеральними законами та іншими правовими актами Російської Федерації (абз. 3 ст. 4 Закону) .
Відповідно до Закону, ТОВ може створювати філіали і відкривати представництва за рішенням загальних зборів учасників ТОВ, ухваленим більшістю не менше двох третин голосів від загальної кількості голосів учасників ТОВ, якщо необхідність більшої кількості голосів для прийняття такого рішення не передбачена статутом товариства.
Створення філій ТОВ і відкриття їх представництв на території Російської Федерації здійснюються з дотриманням вимог Закону та інших федеральних законів, а за межами території Російської Федерації також відповідно до законодавства іноземної держави, на території якого створюються філії або представництва, якщо інше не передбачено міжнародними договорами Російської Федерації.
ТОВ може мати дочірні і залежні господарські товариства з правами юридичної особи, створені на території Російської Федерації відповідно до Закону та іншими федеральними законами, а за межами території Російської Федерації також відповідно до законодавства іноземної держави, на території якого створено дочірнє або залежне господарське товариство , якщо інше не передбачено міжнародними договорами Російської Федерації. Підстави визнання ТОВ залежними і дочірніми по коментованого Закону не містить додаткових особливостей для товариств порівняно з ЦК РФ.
Взаємна відповідальність основного та дочірнього ТОВ також визначається відповідно ГК РФ, тобто діє принцип роздільної відповідальності даних юридичних осіб за своїми зобов'язаннями. Виняток становлять випадки солідарної відповідальності основного ТОВ за боргами дочірнього при укладенні останнім угод на виконання вказівок основного ТОВ, а також випадки субсидіарної відповідальності основного ТОВ при банкрутстві дочірнього, якщо арбітражний суд встановить у цьому провину основного ТОВ. Цікавим видається положення Закону про те, що учасникам дочірнього ТОВ надається самостійне право вимагати відшкодування основним ТОВ (товариством) збитків, завданих з його вини дочірньому ТОВ. Здається, що правильніше було б говорити про право самого ТОВ як юридичної особи (з усіма витікаючими з цього наслідками) вимагати відшкодування збитків іншою особою, з вини якого йому були завдані збитки. Крім того, неясно, як учасник ТОВ може самостійно подавати такий позов у юрисдикційний орган.
ТОВ, яке придбало більше двадцяти відсотків голосуючих акцій акціонерного товариства або більше двадцяти відсотків часток статутного капіталу іншого ТОВ, зобов'язана негайно опублікувати відомості про це в органі друку, у якому публікуються дані про державну реєстрацію юридичних осіб.
III. Учасники товариства
Учасниками ТОВ можуть бути громадяни і юридичні особи.
Відповідно пункту 2 ст. 7 Закону, державні органи та органи місцевого самоврядування не вправі виступати учасниками ТОВ, якщо інше не встановлене законом. Державні органи прийнято розділяти на державні органи влади і державні органи управління. Очевидно, ці останні вправі створювати ТОВ.
Одним з обов'язкових ознак юридичної особи є наявність відокремленого майна і самостійна відповідальність за своїми зобов'язаннями цим майном. Всі юридичні особи прийнято поділяти на тих, які мають право власності на відокремлене майно і на тих, які володіють іншими речовими правами на закріплене за ними майно. ТОВ з моменту реєстрації набуває право власності на майно, передане йому засновниками як вкладів. ТОВ несе відповідальність за своїми зобов'язаннями всім належним йому майном. У разі неспроможності (банкрутства) ТОВ з вини його учасників або з вини інших осіб, які мають право давати обов'язкові для ТОВ вказівки, або іншим чином мають можливість визначати його дії, на зазначених учасників або інших осіб у разі недостатності майна ТОВ може бути покладена субсидіарна відповідальність за його зобов'язаннями (абз. 2 п. 3 ст. 56 ЦК РФ, п. 3 ст. 3 Закону).
ТОВ може бути засноване однією особою, яка стає його єдиним учасником. ТОВ може згодом стати суспільством з одним учасником.
ТОВ не може мати в якості єдиного учасника інше господарське товариство, що складається з однієї особи.
Положення цього Закону поширюються на ТОВ з одним учасником остільки, оскільки цим Законом не передбачено інше і оскільки це не суперечить суті відповідних відносин.
Дані положення Закону є досить цікавими, оскільки, як відомо, вони запозичені із закордонного права, де давно розроблена і успішно застосовується концепція "компанії однієї особи". У такій компанії єдиний її засновник виступає, як кажуть, відразу в усіх іпостасях: він і орган управління (посадова особа), і працівник, і учасник. У зв'язку з цим можуть виникати різні курйозні ситуації. Приміром, банкрутство єдиного учасника може автоматично спричинити за собою банкрутство ТОВ, в той час, як банкрутство одного з членів ТОВ, де десятки учасників, може пройти абсолютно безболісно для нього. З точки зору кримінального права єдиний засновник також, у разі вчинення ним протиправних діянь, що містять склад злочину, буде єдиною фігурою, що представляє "інтерес" для органів попереднього розслідування. У разі засудження такого підприємця, подальше функціонування юридичної особи, створеного ним, буде під великим питанням. Таким чином, при застосуванні Закону необхідно постійно враховувати конкретні обставини виниклих правовідносин, склад їх учасників та інші суттєві особливості.
Закон обмежує максимальну кількість учасників п'ятдесятьма. У разі якщо кількість учасників ТОВ перевищить встановлений цим пунктом межа, ТОВ протягом року має перетворитися у відкрите акціонерне товариство чи у виробничий кооператив. Якщо протягом зазначеного строку ТОВ не буде перетворено і кількість учасників ТОВ не зменшиться до встановленого цим пунктом межі, воно підлягає ліквідації в судовому порядку на вимогу органу, що здійснює державну реєстрацію юридичних осіб, або інших державних органів або органів місцевого самоврядування, яким право на пред'явлення такого вимоги надано федеральним законом. До числа таких державних органів можна віднести, наприклад, прокуратуру.
Згідно з п. 1 ст. 90 ЦК РФ статутний капітал ТОВ складається з вартості вкладів його учасників.
Разом з тим Закон РФ "Про товариства з обмеженою відповідальністю" встановлює, що статутний капітал ТОВ складається з номінальної вартості часток його учасників (п. 1 ст. 14 Закону).
Для того щоб зрозуміти, наскільки співвідносяться ці два положення, необхідно визначити деякі терміни, що використовуються як в Цивільному кодексі РФ, так і в Законі РФ "Про товариства з обмеженою відповідальністю".
Перш за все, необхідно визначити, що ж розуміється під терміном "статутний капітал" суспільства. За змістом ст. 90 ЦК РФ і ст. 14 Закону, статутний капітал - це якась величина, що визначається в грошовому виразі, яка відображає мінімальний розмір майна товариства, що формується за рахунок внесків учасників і гарантує інтереси його кредиторів. Відповідно розмір статутного капіталу - це певна в рублях вартість цього майна. Оскільки при створенні товариства статутний капітал є єдиним майном ТОВ, законодавець встановлює той його мінімум, нижче якого учасники опускатися не можуть. За чинним законодавством розмір статутного капіталу повинен бути не менше стократної величини мінімального розміру оплати праці, встановленого федеральним законом на дату надання документів для державної реєстрації ТОВ.
Аналіз положень названих статей дозволяє дати визначення іншим термінам.
Внесок у статутний капітал - це внесок у вигляді грошей, цінних паперів, інших речей, майнових прав або інших прав, що мають грошову оцінку.
Вартість вкладу - розмір грошового внеску та / або вартість оцінки негрошового вкладу, визначеного або самими учасниками, або незалежним оцінювачем.
Частка учасника - частина статутного капіталу, що припадає на учасника, за рахунок внесення ним свого внеску.
Номінальна вартість частки - розмір грошового внеску та / або вартість оцінки негрошового вкладу, визначеного або самими учасниками, або незалежним оцінювачем.
Дійсна вартість частки - частина вартості чистих активів, пропорційна розміру частки.
Розмір частки учасника - співвідношення номінальної вартості частки та статутного капіталу, виражене у відсотках або у вигляді дробу.
За чинним законодавством у статуті ТОВ може бути встановлено обмеження максимального розміру частки учасника товариства та можливості зміни співвідношення часток учасників ТОВ. Але такі обмеження не можуть бути встановлені відносно окремих учасників товариства. Зазначені положення можуть бути передбачені статутом ТОВ при його установі, а можуть бути внесені до статуту ТОВ, змінені та виключені зі статуту за рішенням загальних зборів, прийнятому всіма учасниками ТОВ одноголосно.
При зіставленні визначень вартості вкладу та номінальної вартості частки неважко помітити, що статутний капітал ТОВ може складатися як з вартості вкладів його учасників, так і номінальної вартості часток його учасників.
Таким чином, основна функція статутного капіталу - визначення мінімального розміру майна ТОВ, що гарантує інтереси його кредиторів.
Разом з тим через статутний капітал вирішуються й інші завдання.
Так, за часткою учасника та її розміром визначається структура голосування учасників при прийнятті рішень на загальних зборах, а також здійснюється розподіл прибутку, отриманої ТОВ.
Знаючи, що може виступати в якості внеску учасника, можна прогнозувати, з чого буде сформовано майно ТОВ.
Правильне визначення дійсної вартості частки кожного учасника дозволить уникнути конфліктів між ними у разі виходу будь-кого з ТОВ.
а) формування статутного капіталу товариства при його заснуванні
Для повного уявлення про механізм формування статутного капіталу ТОВ при його установі необхідно відповісти на ряд питань:
Хто формує статутний капітал при заснуванні ТОВ? Що може бути внеском до статутного капіталу ТОВ? Хто і як здійснює оцінку вкладів у статутний капітал ТОВ?
1. Згідно зі ст. 16 Закону кожен засновник ТОВ повинен повністю внести свій внесок до статутного капіталу ТОВ протягом терміну, який визначений установчим договором.
По - суті, ця норма вже містить відповідь на перше питання. Саме на засновників покладається обов'язок щодо формування статутного капіталу ТОВ, засновники визначають і терміни його формування. Закон встановлює чотири позиції, які повинні дисциплінувати засновників у процесі формування статутного капіталу.
Перша - на момент державної реєстрації ТОВ його статутний капітал повинен бути сплачений засновниками не менше ніж наполовину.
Друга - термін внесення вкладу, який визначається установчим договором, не може перевищувати одного року з моменту державної реєстрації ТОВ. При порушенні цього обов'язку ТОВ має або оголосити про зменшення свого статутного капіталу і зареєструвати його зменшення в установленому порядку, або припинити свою діяльність шляхом ліквідації (п. 3 ст. 90 ЦК РФ).
Третя - вартість вкладу кожного засновника ТОВ повинна бути не менше номінальної вартості його частки.
Четверта - не допускається звільнення засновника ТОВ від обов'язку внесення вкладу до статутного капіталу ТОВ, у тому числі шляхом зарахування її вимог до товариства.
2. Згідно зі ст. 16 Закону внеском до статутного капіталу ТОВ можуть бути гроші, цінні папери, інші речі або майнові права чи інші права, що мають грошову оцінку.
Усі види вкладів можна розділити на дві категорії - грошові і негрошові.
Природно, що найбільш простим видом вкладу є гроші. Тому при реєстрації ТОВ, у яких статутний капітал формується за рахунок грошових внесків, як правило, будь-яких проблем не виникає. Проблеми можуть виникнути, коли формування статутного капіталу йде за рахунок негрошових внесків. Склалося стійке уявлення, що перші 50% статутного капіталу повинні бути в грошовій формі. Однак це подання не відповідає правовим документам, які визначають багатоваріантність видів вкладів, внесених при формуванні статутного капіталу ТОВ.
Правда, передбачається можливість визначення учасниками в статуті ТОВ тих видів майна, які не можуть бути внеском до статутного капіталу ТОВ. Таким чином, закон допускає контроль з боку учасників товариства за "якістю" наповнення статутного капіталу ТОВ.
Особливо слід зупинитися на таких вкладах, як "майнові права чи інші права, що мають грошову оцінку", які часто визначаються як "нематеріальні активи". Внесення до статутного капіталу таких видів вкладів не отримало широкого розповсюдження. Відповідно до п. 48 Положення про бухгалтерський облік та звітність в РФ до нематеріальних активів, що використовуються протягом тривалого періоду (понад один рік) у господарській діяльності і приносять дохід, належать права, що виникають:
з авторських і інших договорів на твори науки, літератури, мистецтва та об'єкти суміжних прав, на програми для ЕОМ, бази даних тощо;
з патентів на винаходи, промислові зразки, селекційні досягнення;
з свідоцтв на корисні моделі, товарні знаки і знаки обслуговування або з ліцензійних договорів на їх використання;
з прав на "ноу-хау" та інші.
До нематеріальних активів належать також права користування земельними ділянками, природними ресурсами і організаційні витрати.
Виходячи зі змісту п. 48 зазначеного Положення, перелік нематеріальних активів не є вичерпним, до їх числа можуть бути віднесені й інші права, не перераховані в п. 48.
Разом з тим згідно з постановою Пленуму Верховного Суду РФ і Пленуму Вищого Арбітражного Суду РФ від 1 липня 1996 р. № 6 / 8 і від 9 грудня 1999 р. № 90/14 внеском у статутний капітал не може бути сам об'єкт інтелектуальної власності (патент, об'єкт авторського права, включаючи програму для ЕОМ, тощо) або "ноу-хау". Як вкладу може бути визнано право користування таким об'єктом, передане ТОВ або товариству відповідно до ліцензійним договором, який повинен бути зареєстрований в порядку, передбаченому законодавством.
Уявімо собі, що в статутний капітал ТОВ в якості внеску були внесені права користування майном. Ці права завжди пов'язані з конкретним терміном такого користування, що дозволяє визначити вартість цього права користування і відповідно вартість частки учасника, який вніс цей вклад. Важливо те, що вартість вкладу визначається виходячи з усього терміну користування майном (наприклад, три, п'ять, десять років), а внесеним він вважається відразу після передачі цього права.
У тому випадку, якщо ТОВ користувалося майном протягом всього терміну, на який це право передавалося і виходячи з якого визначалася його вартість, і цей термін закінчився, ТОВ втрачає таке право користування, а учасник ТОВ зберігає свій внесок.
У разі припинення у ТОВ права користування майном до закінчення терміну, на який майно було передано у користування ТОВ в якості внеску до статутного капіталу, згідно з п. 3 ст. 15 Закону учасник ТОВ, який передав майно, зобов'язаний надати суспільству на його вимогу грошову компенсацію, рівну плату за користування таким же майном на подібних умовах протягом строку, що залишився. Грошова компенсація повинна бути надана одноразово, в розумний термін з моменту пред'явлення ТОВ вимоги про її надання, якщо інший порядок надання компенсації не встановлено рішенням загальних зборів учасників ТОВ. Таке рішення приймається загальними зборами без врахування голосів учасника ТОВ, який передав товариству в якості внеску до статутного капіталу право користування майном, яке припинилося достроково.
Згідно з п. 2 ст. 15 Закону грошова оцінка негрошових внесків до статутного капіталу товариства, що вносяться учасниками ТОВ і третіми особами, прийнятими в суспільство, затверджується рішенням загальних зборів учасників ТОВ одноголосно.
Разом з тим, якщо оплачувана негрошових внеском номінальна вартість (збільшення номінальної вартості) частки учасника ТОВ у статутному капіталі складає більше двохсот мінімальних розмірів оплати праці, встановлених федеральним законом на дату подання документів для державної реєстрації ТОВ або відповідних змін в статуті ТОВ, такий внесок повинен оцінюватися незалежним оцінювачем. Номінальна вартість (збільшення номінальної вартості) частки учасника ТОВ, оплачуваної таким негрошових внеском, не може перевищувати суму оцінки зазначеного вкладу, певну незалежним оцінювачем. При цьому Закон встановлює, що в разі внесення до статутного капіталу ТОВ негрошових внесків учасники ТОВ та незалежний оцінювач протягом трьох років з моменту державної реєстрації ТОВ або відповідних змін в статуті ТОВ солідарно несуть при недостатності майна ТОВ субсидіарну відповідальність за його зобов'язаннями в розмірі завищення вартості негрошових внесків.
б) збільшення статутного капіталу товариства
Закон визначає три способи збільшення статутного капіталу ТОВ:
за рахунок майна товариства;
за рахунок додаткових внесків учасників товариства;
за рахунок внесків третіх осіб, прийнятих у суспільство.
Кожен спосіб може бути використаний як самостійний або в якості супутнього при використанні іншого.
Стосовно всіх перерахованих способів збільшення статутного капіталу діє загальне правило: збільшення статутного капіталу допускається тільки після його повної оплати.
Збільшення статутного капіталу за рахунок майна товариства
При використанні цього способу збільшення статутного капіталу ТОВ необхідно враховувати ряд положень.
1. Оскільки збільшення статутного капіталу зачіпає інтереси всіх учасників ТОВ, то рішення про це може бути прийнято тільки загальними зборами учасників кваліфікованою більшістю не менше 2 / 3 голосів від загальної кількості голосів учасників ТОВ. При цьому можна застосувати принцип зміни необхідного числа голосів при прийнятті рішення тільки в бік збільшення.
2. Розглянутий спосіб збільшення статутного капіталу застосовується по відношенню до майна, яке вже знаходиться на балансі ТОВ на праві власності. Відповідно рішення про збільшення статутного капіталу приймається тільки на підставі даних бухгалтерської звітності ТОВ за рік, що передує року, протягом якого прийнято таке рішення.
3. Сума, на яку збільшується статутний капітал товариства за рахунок майна ТОВ, не повинна перевищувати різниці між вартістю чистих активів ТОВ і сумою статутного капіталу і резервного фонду товариства.
4. При використанні розглянутого способу збільшення статутного капіталу номінальна вартість часток усіх учасників ТОВ збільшується пропорційно збільшенню статутного капіталу без зміни розмірів їхніх часток.
Процедура збільшення статутного капіталу за рахунок майна ТОВ достатня проста - складається з трьох кроків.
Крок перший. До порядку денного річних або позачергових зборів учасників товариства вноситься питання про збільшення статутного капіталу за рахунок майна ТОВ та внесення змін до статуту і установчого договору, пов'язаних із збільшенням статутного капіталу.
Сума збільшення статутного капіталу попередньо визначається на підставі даних бухгалтерської звітності ТОВ за рік, що передує року, протягом якого прийнято таке рішення.
Крок другий. Проводиться збори учасників і приймається рішення про збільшення статутного капіталу та внесення змін до статуту і установчого договору.
Крок третій. Проводиться державна реєстрація змін, внесених до статуту і установчого договору у зв'язку зі збільшенням статутного капіталу.
Збільшення статутного капіталу товариства за рахунок додаткових внесків його учасників
Другий спосіб збільшення статутного капіталу може бути представлений у двох варіантах.
При першому варіанті всі учасники ТОВ мають право внести додаткові внески в статутний капітал.
При другому варіанті статутний капітал збільшується на основі заяви одного або декількох учасників ТОВ про внесення додаткового вкладу або додаткових внесків.
Процедура збільшення статутного капіталу за першим варіантом може бути представлена в наступному вигляді.
Крок перший. До порядку денного річних або позачергових зборів учасників ТОВ вноситься питання про збільшення статутного капіталу за рахунок додаткових внесків учасників ТОВ і внесення до статуту і установчого договору змін, пов'язаних із збільшенням статутного капіталу.
Крок другий. Проводиться збори учасників ТОВ, на якому більшістю (не менше 2 / 3) голосів від загального числа голосів учасників ТОВ приймається рішення про збільшення статутного капіталу ТОВ за рахунок внесення додаткових вкладів учасниками ТОВ. У рішенні повинна бути визначена загальна вартість додаткових вкладів, а також встановлено єдине для всіх учасників ТОВ співвідношення між вартістю додаткового вкладу учасника ТОВ та сумою, на яку збільшується номінальна вартість його частки. Зазначене співвідношення встановлюється виходячи з того, що номінальна вартість частки учасника ТОВ може збільшуватися на суму, рівну або меншу вартості його додаткового вкладу.
Крок третій. Вносяться додаткові внески учасниками. Кожен учасник ТОВ має право внести додатковий внесок, не перевищує частини загальної вартості додаткових вкладів, пропорційної розміру частки цього учасника у статутному капіталі ТОВ.
За законом додаткові внески можуть бути внесені учасниками ТОВ протягом двох місяців з дня прийняття загальними зборами учасників ТОВ рішення про збільшення статутного капіталу (якщо статутом ТОВ або рішенням загальних зборів учасників ТОВ не встановлений інший термін).
Крок четвертий. Загальними зборами учасників ТОВ приймається рішення про затвердження підсумків внесення додаткових вкладів учасниками ТОВ і про внесення до установчих документів товариства змін, пов'язаних зі збільшенням розміру статутного капіталу ТОВ і збільшенням номінальної вартості часток учасників ТОВ, які внесли додаткові внески, а в разі необхідності - також змін, пов'язаних зі зміною розмірів часток учасників ТОВ. При цьому номінальна вартість частки кожного учасника ТОВ, який вніс додатковий внесок, збільшується відповідно до співвідношення, зазначеними у рішенні першого зібрання.
Таке рішення має бути прийняте зборами учасників не пізніше місяця з дня закінчення строку внесення додаткових вкладів.
Крок п'ятий. Проведення державної реєстрації змін, внесених до статуту і установчого договору ТОВ.
Документи для державної реєстрації змін до установчих документах ТОВ, а також документи, що підтверджують внесення додаткових вкладів учасниками ТОВ, повинні бути представлені органу, що здійснює державну реєстрацію юридичних осіб, протягом місяця з дня прийняття рішення про затвердження підсумків внесення додаткових вкладів учасниками ТОВ і про внесення відповідних змін до установчих документів ТзОВ. Зазначені зміни в установчих документах ТОВ набувають чинності для учасників ТОВ і третіх осіб з дня їх державної реєстрації органом, що здійснює державну реєстрацію юридичних осіб.
У разі недотримання зазначених вище термінів збільшення статутного капіталу ТОВ визнається таким.
Процедура збільшення статутного капіталу за другим варіантом, коли статутний капітал збільшується на основі заяви одного або декількох учасників ТОВ про внесення додаткового вкладу або додаткових вкладів, можна представити в наступному вигляді.
Крок перший. Учасник ТОВ або декілька учасників звертаються із заявою про внесення додаткового вкладу або додаткових внесків до статутного капіталу ТОВ.
У заяві учасника повинні бути вказані: розмір і склад вкладу, порядок і строк його внесення, розмір частки, яку учасник ТОВ хотів би мати в статутному капіталі ТОВ.
У заяві можуть бути вказані і інші умови внесення внесків і вступу в ТОВ.
Крок другий. До порядку денного річних або позачергових зборів учасників ТОВ включається питання про збільшення статутного капіталу на основі заяви одного або декількох учасників ТОВ про внесення додаткового вкладу або додаткових внесків і внесення до статуту і установчого договору змін, пов'язаних із збільшенням статутного капіталу.
Крок третій. Проводиться загальні збори учасників ТОВ, на якому всіма учасниками ТОВ одноголосно приймається рішення про збільшення його статутного капіталу на підставі заяви учасника ТОВ (заяв учасників ТОВ) про внесення додаткового вкладу.
Одночасно з рішенням про збільшення статутного капіталу ТОВ на підставі вказаної заяви повинно бути прийнято рішення про внесення до установчих документів ТОВ змін, пов'язаних зі збільшенням розміру статутного капіталу ТОВ і збільшенням номінальної вартості частки учасника товариства (учасників товариства), яка подала заяву про внесення додаткового вкладу, а в разі необхідності - також змін, пов'язаних зі зміною розмірів часток учасників ТОВ. При цьому номінальна вартість частки кожного учасника ТОВ, який подав заяву про внесення додаткового вкладу, збільшується на суму, рівну або меншу вартості його додаткового вкладу.
Крок четвертий. Проводиться державна реєстрація змін, внесених до статуту і установчого договору товариства.
Документи для державної реєстрації змін, пов'язаних із збільшенням статутного капіталу, а також документи, що підтверджують внесення додаткових вкладів учасниками ТОВ у повному розмірі, повинні бути представлені органу, що здійснює державну реєстрацію юридичних осіб, протягом місяця з дня внесення в повному розмірі додаткових внесків всіма учасниками ТОВ, які подали заяву, але не пізніше шести місяців з дня прийняття загальними зборами учасників ТОВ рішення про збільшення статутного капіталу та внесення змін до установчих документів ТзОВ.
Зміни в установчих документах набувають чинності для учасників ТОВ і третіх осіб з дня їх державної реєстрації.
У разі недотримання зазначених термінів збільшення статутного капіталу ТОВ визнається таким.
Збільшення статутного капіталу за рахунок внесків третіх осіб, прийнятих у суспільство
Розглянутий спосіб збільшення статутного капіталу товариства можливий тільки в тому випадку, якщо в статуті ТОВ немає заборони на прийом в суспільство третьої особи та внесення ним вкладу до статутного капіталу ТОВ.
Процедуру даного способу збільшення статутного капіталу можна представити в наступному вигляді.
Крок перший. Третя особа звертається із заявою до товариства про прийняття його в суспільство і внесення вкладу до статутного капіталу ТОВ.
У заяві повинні бути вказані: розмір і склад вкладу; порядок і строк його внесення; розмір частки, яку третю особу хотіло б мати в статутному капіталі ТОВ.
У заяві можуть бути вказані і інші умови внесення вкладів та вступу до товариства.
Крок другий. До порядку денного річних або позачергових зборів учасників ТОВ включається питання про прийняття третьої особи в суспільство, про збільшення статутного капіталу ТОВ у зв'язку з внесенням третьою особою свого вкладу до статутного капіталу та внесення до статуту і установчого договору змін, пов'язаних із збільшенням статутного капіталу.
Крок третій. Проводиться загальні збори, на якому всіма учасниками ТОВ одноголосно приймається рішення про прийняття в суспільство третьої особи та про збільшення статутного капіталу ТОВ у зв'язку з внесенням третьою особою свого внеску в статутний капітал.
Одночасно з рішенням про збільшення статутного капіталу ТОВ на підставі заяви третьої особи має бути прийнято рішення про внесення до установчих документів ТОВ змін, пов'язаних з прийняттям третьої особи (третіх осіб) у ТОВ, визначенням номінальної вартості та розміру його частки (їх часток), збільшенням розміру статутного капіталу ТОВ і зміною розмірів часток учасників ТОВ. Номінальна вартість частки, що купується кожним третьою особою, що приймаються в ТОВ, повинна бути дорівнює або менше вартості його вкладу.
Крок четвертий. Проводиться державна реєстрація змін, внесених до статуту і установчого договору ТОВ.
Документи для державної реєстрації змін, пов'язаних із збільшенням статутного капіталу, а також документи, що підтверджують внесення вкладів третіми особами в повному розмірі, повинні бути представлені органу, що здійснює державну реєстрацію юридичних осіб, протягом місяця з дня внесення в повному розмірі вкладів третіми особами, які подали заяву, але не пізніше шести місяців з дня прийняття загальними зборами учасників ТОВ рішення про збільшення статутного капіталу та внесення змін до установчих документів ТзОВ. Зміни в установчих документах набувають чинності для учасників ТОВ і третіх осіб з дня їх державної реєстрації.
У разі недотримання зазначених термінів збільшення статутного капіталу ТОВ визнається таким.
При всіх розглянутих способи збільшення статутного капіталу ТОВ Законом визначені однакові наслідки в тих випадках, коли таке збільшення визнається таким.
Згідно з п. 3 ст. 19 Закону, якщо збільшення статутного капіталу ТОВ не відбулося, товариство зобов'язане в розумний строк повернути учасникам ТОВ і третім особам, які внесли вклади грошима, їх вклади, а в разі не повернення вкладів у зазначений термін також сплатити відсотки в порядку і в строки, передбачені Законом. Стаття 395 ЦК України встановлює, що розмір процентів визначається існує у місці проживання кредитора (у місці знаходження юридичної особи) обліковою ставкою банківського відсотка на день виконання грошового зобов'язання або його відповідної частини. При стягненні боргу в судовому порядку суд може задовольнити вимогу кредитора, виходячи з облікової ставки банківського відсотка на день пред'явлення позову чи день винесення рішення. При цьому необхідно враховувати наступні обставини:
законом або договором може бути встановлений інший розмір відсотків, і тоді описані правила не застосовуються;
якщо збитки, завдані кредитору неправомірним використанням його грошових коштів, перевищують суму відсотків, що належить йому на підставі описаних правил, він має право вимагати від боржника відшкодування збитків у частині, що перевищує цю суму;
відсотки за користування чужими коштами справляються по день сплати суми цих коштів кредитору, якщо законом, іншими правовими актами або договором не встановлено для нарахування відсотків коротший термін.
Учасникам суспільства і третім особам, які внесли негрошові внески, ТОВ зобов'язане в розумний строк повернути їхні вклади, а у разі неповернення вкладів у зазначений термін також відшкодувати упущену вигоду, обумовлену неможливістю використовувати внесене в якості внеску майно.
в) зменшення статутного капіталу товариства
Згідно з п. 1 ст. 20 Закону зменшення статутного капіталу ТОВ може здійснюватися шляхом зменшення номінальної вартості часток всіх учасників ТОВ у статутному капіталі ТОВ та (або) погашення часток, що належать товариству.
Як правило, зменшення ТОВ свого статутного капіталу є його правом, але в ряді випадків - це обов'язок суспільства.
Реалізуючи своє право на зменшення статутного капіталу, учасники товариства повинні пам'ятати, що зменшення статутного капіталу ТОВ шляхом зменшення номінальної вартості часток всіх учасників товариства має здійснюватися зі збереженням розмірів часток усіх учасників товариства.
ТОВ не вправі зменшувати свій статутний капітал, якщо в результаті цього його розмір стане менше стократної величини мінімального розміру оплати праці, встановленого федеральним законом на дату подання документів для державної реєстрації відповідних змін в статуті ТОВ, а у випадках, якщо ТОВ зобов'язане зменшити свій статутний капітал , - на дату державної реєстрації ТОВ.
При прийнятті ТОВ рішення про зменшення свого статутного капіталу за Законом має бути здійснений ряд обов'язкових дій:
1) протягом 30 днів з дати прийняття відповідного рішення товариство зобов'язане письмово повідомити про зменшення статутного капіталу та про його новому розмірі всіх відомих йому кредиторів ТОВ;
2) повідомити в органі друку, у якому публікуються дані про державну реєстрацію юридичних осіб, про прийняте рішення;
3) здійснити державну реєстрацію зменшення статутного капіталу, представивши докази про повідомлення кредиторів.
Кредитори ТОВ вправі протягом 30 днів з дати направлення ним повідомлення або з дати опублікування повідомлення про прийняте рішення письмово вимагати дострокового припинення або виконання відповідних зобов'язань ТОВ і відшкодування їм збитків.
Учасники ТОВ зобов'язані прийняти рішення про зменшення статутного капіталу в наступних випадках:
1) якщо статутний капітал ТОВ сплачений не повністю протягом року з моменту його державної реєстрації. У цьому випадку ТОВ має або оголосити про зменшення свого статутного капіталу до фактично оплаченого його розміру і зареєструвати його зменшення в установленому порядку, або прийняти рішення про ліквідацію ТОВ;
2) якщо після закінчення другого та кожного наступного фінансового року вартість чистих активів ТзОВ виявиться меншою від його статутного капіталу. У цьому випадку ТОВ зобов'язане оголосити про зменшення свого статутного капіталу до розміру, що не перевищує вартість його чистих активів, і зареєструвати таке зменшення в установленому порядку. При цьому якщо після закінчення другого та кожного наступного фінансового року вартість чистих активів ТзОВ виявиться меншою від мінімального розміру статутного капіталу на дату державної реєстрації ТОВ, товариство підлягає ліквідації.
Відповідно до наказу Мінфіну Росії від 12 листопада 1996 р. № 97 при обчисленні вартості чистих активів всі організації, крім бюджетних установ, страхових організацій і банків, повинні керуватися Порядком оцінки вартості чистих активів акціонерних товариств (затверджений наказом Мінфіну Росії від 5 серпня 1996 р . № 71 і Федеральної комісії з ринку цінних паперів від 5 серпня 1996 р. № 149), згідно з яким "чисті активи - це величина, яка визначається шляхом вирахування із суми активів акціонерного товариства, прийнятих до розрахунку, суми його зобов'язань, прийнятих до розрахунку" .
Якщо в перерахованих випадках ТОВ у розумний строк не прийме рішення про зменшення свого статутного капіталу або про свою ліквідацію, кредитори вправі вимагати від ТОВ дострокового припинення або виконання зобов'язань ТОВ і відшкодування їм збитків. Орган, який здійснює державну реєстрацію юридичних осіб, які інші державні органи чи органи місцевого самоврядування, яким право на пред'явлення такого вимоги надано федеральним законом, у цих випадках має право пред'явити до суду вимога про ліквідацію ТОВ.
V. ВІДПОВІДАЛЬНІСТЬ УЧАСНИКІВ ТОВАРИСТВА: ПОНЯТТЯ І ВИДИ
а) відповідальність засновників
Розглянутий вид відповідальності стосується засновників тільки в період створення ТОВ.
Згідно з п. 2 ст. 11 Закону засновники ТОВ несуть солідарну відповідальність за зобов'язаннями, пов'язаними з установою ТОВ і виникли до його державної реєстрації.
Солідарна відповідальність безпосередньо пов'язана з солідарними обов'язками засновників, які, приймаючи рішення про заснування ТОВ, свідомо беруть на себе ці солідарні обов'язки.
При солідарного обов'язку засновників кредитор має право вимагати виконання виникли зобов'язань як від усіх засновників спільно, так і від кожного з них окремо, при тому як повністю, так і в частині боргу. Кредитор, який не одержав повного задоволення від одного з солідарних боржників, має право вимагати недоодержане від решти солідарних боржників (ст. 323 ГК РФ).
Солідарні боржники залишаються зобов'язаними до тих пір, поки зобов'язання не буде виконано повністю.
Згідно ст.322 ГК РФ солідарна обов'язок (відповідальність) або солідарна вимога виникає, якщо солідарність обов'язки або вимоги передбачена договором або встановлено законом. Оскільки Закон прямо встановлює солідарну відповідальність для засновників ТОВ, то відсутність вказівки на це в установчому договорі не звільняє від неї засновників.
б) відповідальність суспільства
Розгляд питання про відповідальність ТОВ пов'язано як мінімум з трьома суміжними питаннями:
відповідальність дочірнього суспільства;
умови відшкодування основним ТОВ збитків на вимогу учасників дочірнього ТОВ;
відповідальність учасників.
З урахуванням цього зауваження в законодавстві визначено як мінімум п'ять видів відповідальності ТОВ.
Перший вид - відповідальність усім належним суспільству майном.
Згідно з п. 1 ст. 3 Закону ТОВ несе відповідальність за своїми зобов'язаннями всім належним йому майном. Цей вид відповідальності є основним, він безпосередньо пов'язаний зі статусом ТОВ як юридичної особи, оскільки є одним з основних ознак юридичної особи, про яку вже було докладно сказано раніше.
Другий вид - солідарна відповідальність суспільства зі своїм дочірнім суспільством.
Відповідно до ст. 6 Закону товариство визнається дочірнім у тому випадку, якщо інше (основне) господарське товариство або спілку в силу переважної участі в його статутному капіталі, або відповідно до укладеного між ними договору, або іншим чином має можливість визначати рішення, що приймаються таким суспільством.
Природно, що при цьому дочірнє товариство не відповідає за борги основного ТОВ (товариства).
Солідарна відповідальність (основного) господарського ТОВ може настати тільки за таких умов:
господарське товариство (товариство) має право давати дочірньому суспільству обов'язкові вказівки:
несприятливі наслідки виникли по операціях, укладеним дочірнім товариством на виконання таких вказівок.
Закон не визначає, яким чином має фіксуватися право основного ТОВ давати обов'язкові вказівки. Очевидно, тут слід скористатися конструкцією, пропонованої ФЗ РФ "Про акціонерні товариства", в якому встановлено, що це право має бути передбачено в договорі з дочірнім суспільством або в статуті дочірнього суспільства.
Третій вид - субсидіарну відповідальність суспільства по боргах його дочірнього ТОВ при неспроможності (банкрутство) останнього.
Згідно зі ст. 399 ГК РФ субсидіарну відповідальність - це додаткова відповідальність осіб, які поряд з боржником відповідають перед кредитором за неналежне виконання зобов'язання у разі, передбаченому законом, іншими правовими актами або умовами зобов'язання.
При субсидіарної відповідальності, якщо основний боржник відмовився задовольнити вимогу кредитора або кредитор не одержав від нього в розумний строк відповідь на пред'явлене вимога, це вимога може бути пред'явлена особі, що несе субсидіарну відповідальність.
Виходячи зі змісту п. 3, абз. 3, ст. 6 Закону субсидіарну відповідальність суспільства як основного ТОВ за боргами дочірнього виникає при недостатності майна останнього, при розрахунках з кредиторами у разі неспроможності (банкрутство) дочірнього ТОВ з вини основного господарського ТОВ (товариства).
Виникнення субсидіарної відповідальності Закон пов'язує з наявністю провини основного ТОВ, не конкретизуючи, що слід розуміти під виною.
Ця норма випливає із ст. 401 ГК РФ, яка встановлює, що особа, яка не виконала зобов'язання або виконала його неналежним чином, несе відповідальність за наявності вини (умислу або необережності), крім випадку, коли законом або договором передбачено інші підстави відповідальності.
Особа визнається невинуватою, якщо при тому ступені турботливості та обачності, яка від нього потрібна по характеру зобов'язання та умовами обороту, воно вжило всіх заходів належного виконання зобов'язання.
Четвертий вид - відповідальність суспільства за зобов'язаннями засновників.
Раніше ми розглянули положення, що передбачає таку ситуацію, коли з боку засновників у процесі створення ТОВ виникають зобов'язання по відношенню до третіх осіб.
У цьому випадку суспільство несе відповідальність за зобов'язаннями засновників, пов'язаних зі створенням ТОВ, лише у разі наступного схвалення їх дій загальними зборами учасників ТОВ.
Закон не конкретизує необхідний мінімум кількості голосів, що дає підставу вважати, що таке схвалення є. Однак оскільки закон не відносить вирішення цього питання до тих, які вирішуються одноголосно або 2 / 3 голосів, для його вирішення, ймовірно, достатньо простої більшості. У зв'язку з цим доречним буде зауваження про те, що такий вид відповідальності можливий у відношенні засновників, але неприпустимий у відношенні своїх учасників. За Законом товариство не відповідає за зобов'язаннями своїх учасників.
П'ятий вид - відповідальність суспільства перед акціонерами дочірнього суспільства.
Цей вид відповідальності настає у зв'язку з реалізацією учасниками дочірнього суспільства свого права вимагати відшкодування основним суспільством (товариством) збитків, завданих з його вини дочірньому суспільству.
Застосування терміну "основне господарське товариство (товариство)" в описі трьох останніх видів відповідальності ТОВ не випадково. Це пов'язано з тим, що положення, що становлять їх зміст, виходять за рамки регулювання взаємовідносин тільки між ТОВ. Ці положення мають більш загальний характер і можуть застосовуватися як для інших господарських товариств, так і для господарських товариств.
в) відповідальність учасника товариства
На перший погляд може здатися дивним таке словосполучення - "відповідальність учасника ТОВ", оскільки як Цивільний кодекс РФ (п. 1 ст. 87), так і Закон встановлюють, що учасники ТОВ не відповідають за його зобов'язаннями і несуть ризик збитків, пов'язаних з діяльністю ТОВ, у межах вартості внесених ними вкладів. Разом з тим законодавець вводить два винятки з цього правила, передбачаючи ситуації, коли на учасника може бути покладена відповідальність за зобов'язаннями самого ТОВ: при солідарній відповідальності учасників і субсидіарної відповідальності при неспроможності (банкрутство) ТОВ.
Солідарна відповідальність передбачена для учасників ТОВ, які зробили внески в статутний капітал ТОВ не повністю. У цьому разі вони несуть солідарну відповідальність за зобов'язаннями ТОВ у межах вартості неоплаченої частини вкладу кожного учасника ТОВ.
Конструкція встановлення субсидіарної відповідальності у разі виникнення неспроможності (банкрутства) вже була розглянута раніше відносно основного ТОВ. Практично такий же варіант використовується при встановленні субсидіарної відповідальності, але тільки вже з боку самих учасників ТОВ.
Згідно з п. 3 ст. 3 Закону у разі неспроможності (банкрутства) ТОВ з вини його учасників або з вини інших осіб, які мають право давати обов'язкові для ТОВ вказівки або іншим чином мають можливість визначати його дії, на зазначених учасників або інших осіб у разі недостатності майна ТОВ може бути покладена субсидіарну відповідальність за його зобов'язаннями.
г) відповідальність членів органів управління
Поряд з вже перерахованими видами відповідальності самого ТОВ Закон визначає майнову відповідальність членів органів управління ТОВ перед самим товариством та його учасниками. Виникнення такої відповідальності пов'язане з вимогою п. 1 ст. 44 Закону, де передбачено, що члени ради директорів (наглядової ради) ТОВ, одноосібний виконавчий орган і члени колегіального виконавчого органу ТОВ, а так само керуючий при здійсненні ними прав і виконанні обов'язків повинні діяти в інтересах ТОВ сумлінно і розумно.
Згідно з п. 2 ст. 44 Закону члени ради директорів (наглядової ради) ТОВ, одноосібний виконавчий орган ТОВ, члени колегіального виконавчого органу ТОВ, а так само керуючий несуть відповідальність перед суспільством за збитки, завдані товариству їх винними діями (бездіяльністю), якщо інші підстави та розмір відповідальності не встановлені федеральними законами.
При цьому члени ради директорів (наглядової ради) ТОВ, колегіального виконавчого органу ТОВ не несуть відповідальності, якщо вони голосували проти рішення, яке спричинило заподіяння товариству збитків, або не брали участі в голосуванні.
Закон при цьому встановлює, що при визначенні підстав та розміру відповідальності членів ради директорів (наглядової ради), одноосібного виконавчого органу ТОВ, членів колегіального виконавчого органу ТОВ, а одно керуючого повинні бути прийняті до уваги звичайні умови ділового обігу та інші обставини, що мають значення для справи (п. 3 ст. 44 Закону).
У випадку якщо буде визначено, що відповідальність несуть кілька осіб, їх відповідальність перед суспільством буде солідарною.
Примітно, що згідно з п. 5 ст. 44 Закону з позовом про відшкодування збитків, завданих товариству членом ради директорів (наглядової ради), одноосібним виконавцем органом ТОВ, членом колегіального виконавчого ТОВ або керуючим, має право звернутися до суду саме суспільство або будь-який його учасник.
VI. ВИСНОВОК
У даній роботі Я висвітлив основні поняття законодавства про товариства з обмеженою відповідальністю викликають найбільшу складність у розумінні: формування статутного капіталу та відповідальності учасників ТОВ, а також їх можливий порядок тлумачення.
Відзначено труднощі Федерального закону "Про товариства з обмеженою відповідальністю", що виражено у роз'ясненнях Пленуму Верховного Суду РФ і Вищого Арбітражного Суду РФ, Наказів Мінфіну РФ.
Сподіваюся моя робота допоможе студентам вищих навчальних закладів більш якісно і грамотно усвідомити сенс положень ФЗ "Про товариства з обмеженою відповідальністю".
VII. Бібліографія
1. Цивільне право. Підручник. / За ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергєєва - СПб.: Видавнича група ИНФРА-М - КОДЕКС, 1998.
2. Могилевський С.Д. "Товариство з обмеженою відповідальністю". Академія Народного господарства при Уряді РФ, 1999 р.
3. Кашаніна В.Г. Господарські товариства і товариства: правові основи внутрішньофірмової діяльності. - М.: ТЕИС, - 1997.
4. Коментар до Цивільного кодексу Російської Федераціі. / Под ред. Багрінского В.А., Витрянского В.В. - М.: Спарк, 1998.
5. Мартемьянов В.С. Господарське право. Підручник у II томах. - М.: Спарк - 1997.
VIII. Нормативний матеріал
1. Федеральний закон РФ від 8 лютого 1998 року № 14-ФЗ "Про товариства з обмеженою відповідальністю".
2. Федеральний закон РФ "Про бухгалтерський облік" від 21 листопада 1996 р. № 129-ФЗ.
3. Федеральний закон РФ від 26.12.95 р. № 208-ФЗ "Про акціонерні товариства".
4. Федеральний закон РФ від 25.09.98 р. № 158-ФЗ "Про ліцензування окремих видів діяльності".
5. Постанова Уряду РФ від 11 квітня 2000 року № 326 "Про ліцензування окремих видів діяльності".
6. Постанова Пленуму Верховного Суду РФ і Пленуму Вищого Арбітражного Суду РФ від 9.12.99 р. № 90/14 "Про деякі питання застосування ФЗ" Про товариства з обмеженою відповідальністю ".
7. Постанова Пленуму Верховного Суду РФ і Пленуму Вищого Арбітражного Суду РФ від 1.07.96 р. № 6 / 8 "Про деякі питання, пов'язані із застосуванням частини першої ДК РФ".
8. Наказ Мінфіну РФ № 71 від 05.08.96г. і Федеральною комісією з ринку цінних паперів № 149 "Про порядок оцінки вартості чистих активів акціонерних товариств".
Документи для державної реєстрації змін до установчих документах ТОВ, а також документи, що підтверджують внесення додаткових вкладів учасниками ТОВ, повинні бути представлені органу, що здійснює державну реєстрацію юридичних осіб, протягом місяця з дня прийняття рішення про затвердження підсумків внесення додаткових вкладів учасниками ТОВ і про внесення відповідних змін до установчих документів ТзОВ. Зазначені зміни в установчих документах ТОВ набувають чинності для учасників ТОВ і третіх осіб з дня їх державної реєстрації органом, що здійснює державну реєстрацію юридичних осіб.
У разі недотримання зазначених вище термінів збільшення статутного капіталу ТОВ визнається таким.
Процедура збільшення статутного капіталу за другим варіантом, коли статутний капітал збільшується на основі заяви одного або декількох учасників ТОВ про внесення додаткового вкладу або додаткових вкладів, можна представити в наступному вигляді.
Крок перший. Учасник ТОВ або декілька учасників звертаються із заявою про внесення додаткового вкладу або додаткових внесків до статутного капіталу ТОВ.
У заяві учасника повинні бути вказані: розмір і склад вкладу, порядок і строк його внесення, розмір частки, яку учасник ТОВ хотів би мати в статутному капіталі ТОВ.
У заяві можуть бути вказані і інші умови внесення внесків і вступу в ТОВ.
Крок другий. До порядку денного річних або позачергових зборів учасників ТОВ включається питання про збільшення статутного капіталу на основі заяви одного або декількох учасників ТОВ про внесення додаткового вкладу або додаткових внесків і внесення до статуту і установчого договору змін, пов'язаних із збільшенням статутного капіталу.
Крок третій. Проводиться загальні збори учасників ТОВ, на якому всіма учасниками ТОВ одноголосно приймається рішення про збільшення його статутного капіталу на підставі заяви учасника ТОВ (заяв учасників ТОВ) про внесення додаткового вкладу.
Одночасно з рішенням про збільшення статутного капіталу ТОВ на підставі вказаної заяви повинно бути прийнято рішення про внесення до установчих документів ТОВ змін, пов'язаних зі збільшенням розміру статутного капіталу ТОВ і збільшенням номінальної вартості частки учасника товариства (учасників товариства), яка подала заяву про внесення додаткового вкладу, а в разі необхідності - також змін, пов'язаних зі зміною розмірів часток учасників ТОВ. При цьому номінальна вартість частки кожного учасника ТОВ, який подав заяву про внесення додаткового вкладу, збільшується на суму, рівну або меншу вартості його додаткового вкладу.
Крок четвертий. Проводиться державна реєстрація змін, внесених до статуту і установчого договору товариства.
Документи для державної реєстрації змін, пов'язаних із збільшенням статутного капіталу, а також документи, що підтверджують внесення додаткових вкладів учасниками ТОВ у повному розмірі, повинні бути представлені органу, що здійснює державну реєстрацію юридичних осіб, протягом місяця з дня внесення в повному розмірі додаткових внесків всіма учасниками ТОВ, які подали заяву, але не пізніше шести місяців з дня прийняття загальними зборами учасників ТОВ рішення про збільшення статутного капіталу та внесення змін до установчих документів ТзОВ.
Зміни в установчих документах набувають чинності для учасників ТОВ і третіх осіб з дня їх державної реєстрації.
У разі недотримання зазначених термінів збільшення статутного капіталу ТОВ визнається таким.
Збільшення статутного капіталу за рахунок внесків третіх осіб, прийнятих у суспільство
Розглянутий спосіб збільшення статутного капіталу товариства можливий тільки в тому випадку, якщо в статуті ТОВ немає заборони на прийом в суспільство третьої особи та внесення ним вкладу до статутного капіталу ТОВ.
Процедуру даного способу збільшення статутного капіталу можна представити в наступному вигляді.
Крок перший. Третя особа звертається із заявою до товариства про прийняття його в суспільство і внесення вкладу до статутного капіталу ТОВ.
У заяві повинні бути вказані: розмір і склад вкладу; порядок і строк його внесення; розмір частки, яку третю особу хотіло б мати в статутному капіталі ТОВ.
У заяві можуть бути вказані і інші умови внесення вкладів та вступу до товариства.
Крок другий. До порядку денного річних або позачергових зборів учасників ТОВ включається питання про прийняття третьої особи в суспільство, про збільшення статутного капіталу ТОВ у зв'язку з внесенням третьою особою свого вкладу до статутного капіталу та внесення до статуту і установчого договору змін, пов'язаних із збільшенням статутного капіталу.
Крок третій. Проводиться загальні збори, на якому всіма учасниками ТОВ одноголосно приймається рішення про прийняття в суспільство третьої особи та про збільшення статутного капіталу ТОВ у зв'язку з внесенням третьою особою свого внеску в статутний капітал.
Одночасно з рішенням про збільшення статутного капіталу ТОВ на підставі заяви третьої особи має бути прийнято рішення про внесення до установчих документів ТОВ змін, пов'язаних з прийняттям третьої особи (третіх осіб) у ТОВ, визначенням номінальної вартості та розміру його частки (їх часток), збільшенням розміру статутного капіталу ТОВ і зміною розмірів часток учасників ТОВ. Номінальна вартість частки, що купується кожним третьою особою, що приймаються в ТОВ, повинна бути дорівнює або менше вартості його вкладу.
Крок четвертий. Проводиться державна реєстрація змін, внесених до статуту і установчого договору ТОВ.
Документи для державної реєстрації змін, пов'язаних із збільшенням статутного капіталу, а також документи, що підтверджують внесення вкладів третіми особами в повному розмірі, повинні бути представлені органу, що здійснює державну реєстрацію юридичних осіб, протягом місяця з дня внесення в повному розмірі вкладів третіми особами, які подали заяву, але не пізніше шести місяців з дня прийняття загальними зборами учасників ТОВ рішення про збільшення статутного капіталу та внесення змін до установчих документів ТзОВ. Зміни в установчих документах набувають чинності для учасників ТОВ і третіх осіб з дня їх державної реєстрації.
У разі недотримання зазначених термінів збільшення статутного капіталу ТОВ визнається таким.
При всіх розглянутих способи збільшення статутного капіталу ТОВ Законом визначені однакові наслідки в тих випадках, коли таке збільшення визнається таким.
Згідно з п. 3 ст. 19 Закону, якщо збільшення статутного капіталу ТОВ не відбулося, товариство зобов'язане в розумний строк повернути учасникам ТОВ і третім особам, які внесли вклади грошима, їх вклади, а в разі не повернення вкладів у зазначений термін також сплатити відсотки в порядку і в строки, передбачені Законом. Стаття 395 ЦК України встановлює, що розмір процентів визначається існує у місці проживання кредитора (у місці знаходження юридичної особи) обліковою ставкою банківського відсотка на день виконання грошового зобов'язання або його відповідної частини. При стягненні боргу в судовому порядку суд може задовольнити вимогу кредитора, виходячи з облікової ставки банківського відсотка на день пред'явлення позову чи день винесення рішення. При цьому необхідно враховувати наступні обставини:
законом або договором може бути встановлений інший розмір відсотків, і тоді описані правила не застосовуються;
якщо збитки, завдані кредитору неправомірним використанням його грошових коштів, перевищують суму відсотків, що належить йому на підставі описаних правил, він має право вимагати від боржника відшкодування збитків у частині, що перевищує цю суму;
відсотки за користування чужими коштами справляються по день сплати суми цих коштів кредитору, якщо законом, іншими правовими актами або договором не встановлено для нарахування відсотків коротший термін.
Учасникам суспільства і третім особам, які внесли негрошові внески, ТОВ зобов'язане в розумний строк повернути їхні вклади, а у разі неповернення вкладів у зазначений термін також відшкодувати упущену вигоду, обумовлену неможливістю використовувати внесене в якості внеску майно.
в) зменшення статутного капіталу товариства
Згідно з п. 1 ст. 20 Закону зменшення статутного капіталу ТОВ може здійснюватися шляхом зменшення номінальної вартості часток всіх учасників ТОВ у статутному капіталі ТОВ та (або) погашення часток, що належать товариству.
Як правило, зменшення ТОВ свого статутного капіталу є його правом, але в ряді випадків - це обов'язок суспільства.
Реалізуючи своє право на зменшення статутного капіталу, учасники товариства повинні пам'ятати, що зменшення статутного капіталу ТОВ шляхом зменшення номінальної вартості часток всіх учасників товариства має здійснюватися зі збереженням розмірів часток усіх учасників товариства.
ТОВ не вправі зменшувати свій статутний капітал, якщо в результаті цього його розмір стане менше стократної величини мінімального розміру оплати праці, встановленого федеральним законом на дату подання документів для державної реєстрації відповідних змін в статуті ТОВ, а у випадках, якщо ТОВ зобов'язане зменшити свій статутний капітал , - на дату державної реєстрації ТОВ.
При прийнятті ТОВ рішення про зменшення свого статутного капіталу за Законом має бути здійснений ряд обов'язкових дій:
1) протягом 30 днів з дати прийняття відповідного рішення товариство зобов'язане письмово повідомити про зменшення статутного капіталу та про його новому розмірі всіх відомих йому кредиторів ТОВ;
2) повідомити в органі друку, у якому публікуються дані про державну реєстрацію юридичних осіб, про прийняте рішення;
3) здійснити державну реєстрацію зменшення статутного капіталу, представивши докази про повідомлення кредиторів.
Кредитори ТОВ вправі протягом 30 днів з дати направлення ним повідомлення або з дати опублікування повідомлення про прийняте рішення письмово вимагати дострокового припинення або виконання відповідних зобов'язань ТОВ і відшкодування їм збитків.
Учасники ТОВ зобов'язані прийняти рішення про зменшення статутного капіталу в наступних випадках:
1) якщо статутний капітал ТОВ сплачений не повністю протягом року з моменту його державної реєстрації. У цьому випадку ТОВ має або оголосити про зменшення свого статутного капіталу до фактично оплаченого його розміру і зареєструвати його зменшення в установленому порядку, або прийняти рішення про ліквідацію ТОВ;
2) якщо після закінчення другого та кожного наступного фінансового року вартість чистих активів ТзОВ виявиться меншою від його статутного капіталу. У цьому випадку ТОВ зобов'язане оголосити про зменшення свого статутного капіталу до розміру, що не перевищує вартість його чистих активів, і зареєструвати таке зменшення в установленому порядку. При цьому якщо після закінчення другого та кожного наступного фінансового року вартість чистих активів ТзОВ виявиться меншою від мінімального розміру статутного капіталу на дату державної реєстрації ТОВ, товариство підлягає ліквідації.
Відповідно до наказу Мінфіну Росії від 12 листопада 1996 р. № 97 при обчисленні вартості чистих активів всі організації, крім бюджетних установ, страхових організацій і банків, повинні керуватися Порядком оцінки вартості чистих активів акціонерних товариств (затверджений наказом Мінфіну Росії від 5 серпня 1996 р . № 71 і Федеральної комісії з ринку цінних паперів від 5 серпня 1996 р. № 149), згідно з яким "чисті активи - це величина, яка визначається шляхом вирахування із суми активів акціонерного товариства, прийнятих до розрахунку, суми його зобов'язань, прийнятих до розрахунку" .
Якщо в перерахованих випадках ТОВ у розумний строк не прийме рішення про зменшення свого статутного капіталу або про свою ліквідацію, кредитори вправі вимагати від ТОВ дострокового припинення або виконання зобов'язань ТОВ і відшкодування їм збитків. Орган, який здійснює державну реєстрацію юридичних осіб, які інші державні органи чи органи місцевого самоврядування, яким право на пред'явлення такого вимоги надано федеральним законом, у цих випадках має право пред'явити до суду вимога про ліквідацію ТОВ.
V. ВІДПОВІДАЛЬНІСТЬ УЧАСНИКІВ ТОВАРИСТВА: ПОНЯТТЯ І ВИДИ
а) відповідальність засновників
Розглянутий вид відповідальності стосується засновників тільки в період створення ТОВ.
Згідно з п. 2 ст. 11 Закону засновники ТОВ несуть солідарну відповідальність за зобов'язаннями, пов'язаними з установою ТОВ і виникли до його державної реєстрації.
Солідарна відповідальність безпосередньо пов'язана з солідарними обов'язками засновників, які, приймаючи рішення про заснування ТОВ, свідомо беруть на себе ці солідарні обов'язки.
При солідарного обов'язку засновників кредитор має право вимагати виконання виникли зобов'язань як від усіх засновників спільно, так і від кожного з них окремо, при тому як повністю, так і в частині боргу. Кредитор, який не одержав повного задоволення від одного з солідарних боржників, має право вимагати недоодержане від решти солідарних боржників (ст. 323 ГК РФ).
Солідарні боржники залишаються зобов'язаними до тих пір, поки зобов'язання не буде виконано повністю.
Згідно ст.322 ГК РФ солідарна обов'язок (відповідальність) або солідарна вимога виникає, якщо солідарність обов'язки або вимоги передбачена договором або встановлено законом. Оскільки Закон прямо встановлює солідарну відповідальність для засновників ТОВ, то відсутність вказівки на це в установчому договорі не звільняє від неї засновників.
б) відповідальність суспільства
Розгляд питання про відповідальність ТОВ пов'язано як мінімум з трьома суміжними питаннями:
відповідальність дочірнього суспільства;
умови відшкодування основним ТОВ збитків на вимогу учасників дочірнього ТОВ;
відповідальність учасників.
З урахуванням цього зауваження в законодавстві визначено як мінімум п'ять видів відповідальності ТОВ.
Перший вид - відповідальність усім належним суспільству майном.
Згідно з п. 1 ст. 3 Закону ТОВ несе відповідальність за своїми зобов'язаннями всім належним йому майном. Цей вид відповідальності є основним, він безпосередньо пов'язаний зі статусом ТОВ як юридичної особи, оскільки є одним з основних ознак юридичної особи, про яку вже було докладно сказано раніше.
Другий вид - солідарна відповідальність суспільства зі своїм дочірнім суспільством.
Відповідно до ст. 6 Закону товариство визнається дочірнім у тому випадку, якщо інше (основне) господарське товариство або спілку в силу переважної участі в його статутному капіталі, або відповідно до укладеного між ними договору, або іншим чином має можливість визначати рішення, що приймаються таким суспільством.
Природно, що при цьому дочірнє товариство не відповідає за борги основного ТОВ (товариства).
Солідарна відповідальність (основного) господарського ТОВ може настати тільки за таких умов:
господарське товариство (товариство) має право давати дочірньому суспільству обов'язкові вказівки:
несприятливі наслідки виникли по операціях, укладеним дочірнім товариством на виконання таких вказівок.
Закон не визначає, яким чином має фіксуватися право основного ТОВ давати обов'язкові вказівки. Очевидно, тут слід скористатися конструкцією, пропонованої ФЗ РФ "Про акціонерні товариства", в якому встановлено, що це право має бути передбачено в договорі з дочірнім суспільством або в статуті дочірнього суспільства.
Третій вид - субсидіарну відповідальність суспільства по боргах його дочірнього ТОВ при неспроможності (банкрутство) останнього.
Згідно зі ст. 399 ГК РФ субсидіарну відповідальність - це додаткова відповідальність осіб, які поряд з боржником відповідають перед кредитором за неналежне виконання зобов'язання у разі, передбаченому законом, іншими правовими актами або умовами зобов'язання.
При субсидіарної відповідальності, якщо основний боржник відмовився задовольнити вимогу кредитора або кредитор не одержав від нього в розумний строк відповідь на пред'явлене вимога, це вимога може бути пред'явлена особі, що несе субсидіарну відповідальність.
Виходячи зі змісту п. 3, абз. 3, ст. 6 Закону субсидіарну відповідальність суспільства як основного ТОВ за боргами дочірнього виникає при недостатності майна останнього, при розрахунках з кредиторами у разі неспроможності (банкрутство) дочірнього ТОВ з вини основного господарського ТОВ (товариства).
Виникнення субсидіарної відповідальності Закон пов'язує з наявністю провини основного ТОВ, не конкретизуючи, що слід розуміти під виною.
Ця норма випливає із ст. 401 ГК РФ, яка встановлює, що особа, яка не виконала зобов'язання або виконала його неналежним чином, несе відповідальність за наявності вини (умислу або необережності), крім випадку, коли законом або договором передбачено інші підстави відповідальності.
Особа визнається невинуватою, якщо при тому ступені турботливості та обачності, яка від нього потрібна по характеру зобов'язання та умовами обороту, воно вжило всіх заходів належного виконання зобов'язання.
Четвертий вид - відповідальність суспільства за зобов'язаннями засновників.
Раніше ми розглянули положення, що передбачає таку ситуацію, коли з боку засновників у процесі створення ТОВ виникають зобов'язання по відношенню до третіх осіб.
У цьому випадку суспільство несе відповідальність за зобов'язаннями засновників, пов'язаних зі створенням ТОВ, лише у разі наступного схвалення їх дій загальними зборами учасників ТОВ.
Закон не конкретизує необхідний мінімум кількості голосів, що дає підставу вважати, що таке схвалення є. Однак оскільки закон не відносить вирішення цього питання до тих, які вирішуються одноголосно або 2 / 3 голосів, для його вирішення, ймовірно, достатньо простої більшості. У зв'язку з цим доречним буде зауваження про те, що такий вид відповідальності можливий у відношенні засновників, але неприпустимий у відношенні своїх учасників. За Законом товариство не відповідає за зобов'язаннями своїх учасників.
П'ятий вид - відповідальність суспільства перед акціонерами дочірнього суспільства.
Цей вид відповідальності настає у зв'язку з реалізацією учасниками дочірнього суспільства свого права вимагати відшкодування основним суспільством (товариством) збитків, завданих з його вини дочірньому суспільству.
Застосування терміну "основне господарське товариство (товариство)" в описі трьох останніх видів відповідальності ТОВ не випадково. Це пов'язано з тим, що положення, що становлять їх зміст, виходять за рамки регулювання взаємовідносин тільки між ТОВ. Ці положення мають більш загальний характер і можуть застосовуватися як для інших господарських товариств, так і для господарських товариств.
в) відповідальність учасника товариства
На перший погляд може здатися дивним таке словосполучення - "відповідальність учасника ТОВ", оскільки як Цивільний кодекс РФ (п. 1 ст. 87), так і Закон встановлюють, що учасники ТОВ не відповідають за його зобов'язаннями і несуть ризик збитків, пов'язаних з діяльністю ТОВ, у межах вартості внесених ними вкладів. Разом з тим законодавець вводить два винятки з цього правила, передбачаючи ситуації, коли на учасника може бути покладена відповідальність за зобов'язаннями самого ТОВ: при солідарній відповідальності учасників і субсидіарної відповідальності при неспроможності (банкрутство) ТОВ.
Солідарна відповідальність передбачена для учасників ТОВ, які зробили внески в статутний капітал ТОВ не повністю. У цьому разі вони несуть солідарну відповідальність за зобов'язаннями ТОВ у межах вартості неоплаченої частини вкладу кожного учасника ТОВ.
Конструкція встановлення субсидіарної відповідальності у разі виникнення неспроможності (банкрутства) вже була розглянута раніше відносно основного ТОВ. Практично такий же варіант використовується при встановленні субсидіарної відповідальності, але тільки вже з боку самих учасників ТОВ.
Згідно з п. 3 ст. 3 Закону у разі неспроможності (банкрутства) ТОВ з вини його учасників або з вини інших осіб, які мають право давати обов'язкові для ТОВ вказівки або іншим чином мають можливість визначати його дії, на зазначених учасників або інших осіб у разі недостатності майна ТОВ може бути покладена субсидіарну відповідальність за його зобов'язаннями.
г) відповідальність членів органів управління
Поряд з вже перерахованими видами відповідальності самого ТОВ Закон визначає майнову відповідальність членів органів управління ТОВ перед самим товариством та його учасниками. Виникнення такої відповідальності пов'язане з вимогою п. 1 ст. 44 Закону, де передбачено, що члени ради директорів (наглядової ради) ТОВ, одноосібний виконавчий орган і члени колегіального виконавчого органу ТОВ, а так само керуючий при здійсненні ними прав і виконанні обов'язків повинні діяти в інтересах ТОВ сумлінно і розумно.
Згідно з п. 2 ст. 44 Закону члени ради директорів (наглядової ради) ТОВ, одноосібний виконавчий орган ТОВ, члени колегіального виконавчого органу ТОВ, а так само керуючий несуть відповідальність перед суспільством за збитки, завдані товариству їх винними діями (бездіяльністю), якщо інші підстави та розмір відповідальності не встановлені федеральними законами.
При цьому члени ради директорів (наглядової ради) ТОВ, колегіального виконавчого органу ТОВ не несуть відповідальності, якщо вони голосували проти рішення, яке спричинило заподіяння товариству збитків, або не брали участі в голосуванні.
Закон при цьому встановлює, що при визначенні підстав та розміру відповідальності членів ради директорів (наглядової ради), одноосібного виконавчого органу ТОВ, членів колегіального виконавчого органу ТОВ, а одно керуючого повинні бути прийняті до уваги звичайні умови ділового обігу та інші обставини, що мають значення для справи (п. 3 ст. 44 Закону).
У випадку якщо буде визначено, що відповідальність несуть кілька осіб, їх відповідальність перед суспільством буде солідарною.
Примітно, що згідно з п. 5 ст. 44 Закону з позовом про відшкодування збитків, завданих товариству членом ради директорів (наглядової ради), одноосібним виконавцем органом ТОВ, членом колегіального виконавчого ТОВ або керуючим, має право звернутися до суду саме суспільство або будь-який його учасник.
VI. ВИСНОВОК
У даній роботі Я висвітлив основні поняття законодавства про товариства з обмеженою відповідальністю викликають найбільшу складність у розумінні: формування статутного капіталу та відповідальності учасників ТОВ, а також їх можливий порядок тлумачення.
Відзначено труднощі Федерального закону "Про товариства з обмеженою відповідальністю", що виражено у роз'ясненнях Пленуму Верховного Суду РФ і Вищого Арбітражного Суду РФ, Наказів Мінфіну РФ.
Сподіваюся моя робота допоможе студентам вищих навчальних закладів більш якісно і грамотно усвідомити сенс положень ФЗ "Про товариства з обмеженою відповідальністю".
VII. Бібліографія
1. Цивільне право. Підручник. / За ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергєєва - СПб.: Видавнича група ИНФРА-М - КОДЕКС, 1998.
2. Могилевський С.Д. "Товариство з обмеженою відповідальністю". Академія Народного господарства при Уряді РФ, 1999 р.
3. Кашаніна В.Г. Господарські товариства і товариства: правові основи внутрішньофірмової діяльності. - М.: ТЕИС, - 1997.
4. Коментар до Цивільного кодексу Російської Федераціі. / Под ред. Багрінского В.А., Витрянского В.В. - М.: Спарк, 1998.
5. Мартемьянов В.С. Господарське право. Підручник у II томах. - М.: Спарк - 1997.
VIII. Нормативний матеріал
1. Федеральний закон РФ від 8 лютого 1998 року № 14-ФЗ "Про товариства з обмеженою відповідальністю".
2. Федеральний закон РФ "Про бухгалтерський облік" від 21 листопада 1996 р. № 129-ФЗ.
3. Федеральний закон РФ від 26.12.95 р. № 208-ФЗ "Про акціонерні товариства".
4. Федеральний закон РФ від 25.09.98 р. № 158-ФЗ "Про ліцензування окремих видів діяльності".
5. Постанова Уряду РФ від 11 квітня 2000 року № 326 "Про ліцензування окремих видів діяльності".
6. Постанова Пленуму Верховного Суду РФ і Пленуму Вищого Арбітражного Суду РФ від 9.12.99 р. № 90/14 "Про деякі питання застосування ФЗ" Про товариства з обмеженою відповідальністю ".
7. Постанова Пленуму Верховного Суду РФ і Пленуму Вищого Арбітражного Суду РФ від 1.07.96 р. № 6 / 8 "Про деякі питання, пов'язані із застосуванням частини першої ДК РФ".
8. Наказ Мінфіну РФ № 71 від 05.08.96г. і Федеральною комісією з ринку цінних паперів № 149 "Про порядок оцінки вартості чистих активів акціонерних товариств".