Система захисту в кримінальному процесі
Зміст
Введення
1. Конституційне право на захист і його регламентація в кримінальному процесі
2. Процесуальне положення захисника і особливості збирання ним доказів
2.1 Участь захисника у кримінальному процесі
2.2 Повноваження захисника
2.3 Особливості збирання доказів
3. Особливості допуску в якості захисника родичів та інших осіб
Висновок
Список використаної літератури
Введення
Кримінальну судочинство є тією областю юридичної діяльності, в якій права, свободи і законні інтереси особистості зачіпаються найбільш суттєво.
Актуальність даної роботи пояснюється тим, що захист у кримінальному процесі - це одна з основних і найбільш відповідальна функція. Від його дій залежить подальше життя людини, яка волею долі опинився під слідством або залучається в якості свідка. Адвокат, що спеціалізується у кримінальних
Згідно з Конституцією РФ кожен має право на захист своїх прав у кримінальному процесі. Право підозрюваного, обвинуваченого, підсудного на захист є конституційним принципом, що знайшли закріплення в ст. 45 - 49 Конституції Російської Федерації. Але далеко не завжди цей захист є ефективною. Ефективний захисник - це досвідчений захисник, досконало володіє всіма доступними і можливими методами та інструментами для захисту клієнта.
Протягом дуже нетривалого часу, російське суспільство в поглядах на захист у кримінальних справах переживало як мінімум три фази. Перший характеризувався перебільшеними очікуваннями, які на неї покладалися, в ній були схильні бачити противагу від усіх зол, не тільки судових, але і за межами суду вкорінені; на неї вказували як на найнадійнішу гарантію правосуддя, при існуванні якої можна було не турбуватися, або піклуватися незрівнянно менше, про інші умови правого суду; заперечення проти захисту оголошувалося ознакою «недосконалості нашого юридичного виховання», і коли Судові Статути ввели представництво в широкому розмірі, то в середу адвокатури відкрився приплив видатних сил нашого юридичного світу; їх захоплюючі промови приковували до себе суспільну увагу і, можна сказати, громадське співчуття.
Але пора захоплення минула. Захист зажадала захисників, які, на думку суспільства, не виправдали його очікувань і яких воно скоро почало зводити з п'єдесталу, ним же спорудженого; в цей другий період захисники стали в очах багатьох софістами XIX століття, глашатаями продажного слова, доводчиками перед судом добре оплаченого інтересу . Потім вступила на престол третя фаза, коли таке негативне ставлення до захисту виявляє прагнення приносити позитивні плоди. Якщо захист з'являється перед судом як представник брехні, в майстерні форми істини убраної, означатиме вона небезпечна для правосуддя, значить їй повинні бути покладені точні і можливо більш тісні межі. Вимога їх чується частіше і частіше, і невдоволення захисниками зростає більш і більш.
Між тим, з боку представників захисту ставляться протилежні вимоги більшої свободи, подальшого розширення процесуальних прав, на сорому яких вони вказують - і часто не без підстави - як на перешкоду для своєї діяльності. У практиці їх, разом з тими, вкорінюються поняття. У практиці їх, разом з тим, вкорінюються поняття і прийоми, які розходяться з очікуваннями суспільства, і цей розлад більш і більш посилюється. [1]
Мета даної роботи: Вивчити систему захисту в Кримінальному процесі. Виходячи з поставленої мети, ставлю перед собою наступні завдання:
1. Вивчити регламентацію конституційного права в КПК РФ;
2. Охарактеризувати процесуальне становище захисника і з'ясувати особливості збирання ним доказів;
3. Проаналізувати особливості допуску родичів та інших осіб в якості захисника.
1. Конституційне право на захист і його регламентація в кримінальному процесі
Право підозрюваного, обвинуваченого, підсудного на захист є конституційним принципом, що знайшли закріплення в ст. 45 - 49 Конституції Російської Федерації.
Сенс цього принципу виражений в ст. 14 Міжнародного пакту про громадянські і політичні права: «Кожен має право при розгляді будь-якого кримінального обвинувачення, пред'явленого йому на справедливий і публічний розгляд справи компетентним, незалежним і безстороннім судом, створеним на підставі Закону». [2] У ст. 46 Конституції України записано: «Кожному гарантується судовий захист його прав і свобод». [3] У кримінальному процесі цей принцип виражається і гарантується низкою правил, які стосуються організації і діяльності суду, а також наданням лише суду права визнати обвинуваченого винним.
Обмеження конституційних прав і свобод громадян заходами кримінально-процесуального примусу вимагає судового дозволу (ст. 23, 25 та ін Конституції РФ). [4] Держава забезпечує потерпілим доступ до правосуддя (ст. 52 Конституції РФ). Це означає, що звернення потерпілого до суду не повинно бути пов'язано будь-якими умовами, крім зазначених у КПК.
З правом на судовий захист тісно пов'язане правило про те, що ніхто не може бути позбавлений права на розгляд його справи в тому суді і тим суддею, до підсудності якого вона віднесена законом (п.1 ст. 47 Конституції). Це вимагає чіткого визначення в законі справ, підсудних кожному суду, неприпустимість вищестоящого суду приймати до свого розгляду справу, підсудна нижчестоящому суду без клопотання про це обвинуваченого (ст. 35,40 КПК). У передбачених федеральним законом випадках обвинувачуваний має право на розгляд його справи судом за участю присяжних засідателів (ч.2 ст. 47 Конституції. [5]
Конституція Російської Федерації в якості однієї з найважливіших засад конституційного ладу проголошує, що людина, її права і свободи є найвищою цінністю. Визнання, дотримання і захист прав і свобод людини і громадянина - обов'язок держави.
Державний захист прав і свобод людини і громадянина в Російській Федерації гарантується. Разом з тим кожен має право сам захищати свої права і свободи всіма способами, не забороненими законом, включаючи судовий захист.
Конституція РФ проголосила Росію правовою державою, тим самим залучивши країну до світових загальнолюдських і державно-правових цінностей. Громадянському суспільству в умовах демократичної цивілізації потрібна юридична система, центром і сенсом якої є людина. Права людини в ній повинні бути не просто деклараціями та заявами, а мати чіткий механізм їх фактичного втілення у соціальну дійсність. У системі соціально-політичних, правових відносин особистість і її права повинні посісти пріоритетне місце. На всіх етапах розвитку людського суспільства незмінною залишається функція права як регулятора прав та інтересів громадян, в тому числі й осіб, підозрюваних або звинувачених у скоєнні злочину. Можливість захисту прав і свобод людини багато в чому залежить від того, як реалізується право на ефективний засіб правового захисту.
Воно закріплене у ст. 13 Конвенції про захист прав людини та основних свобод: "Кожен, чиї права і свободи, викладені в цій Конвенції, порушуються, має право на ефективний засіб правового захисту у відповідному національному органі, навіть якщо таке порушення було вчинене особами, що діяли в офіційній якості." [6] Тобто мова йде про гарантії правового захисту та отриманні необхідної юридичної допомоги.
Право на захист, фактично визнане всім демократичним світовим співтовариством, в даний час розглядається не просто як принцип, але і набуває особливого статусу у правовому регулюванні суспільних відносин. Саме цим принципом повинен визначатися характер діяльності посадових осіб, що розслідують злочини.
Більш того, від реальності втілення цього принципу залежить становище людини в суспільстві і державі.
Конституційне право на захист надається всім учасникам кримінального процесу - підозрюваному, обвинуваченому, засудженому, виправданому потерпілому, свідкові.
Кримінальне право і судочинство - це втілення публічного у праві, коли держава, державні органи мають претензії до якогось суб'єкту, особистості з приводу вчинення ним злочину. Тому особливу актуальність конституційне право на захист отримує стосовно підозрюваному, обвинуваченому або підсудному. Будучи однією з найважливіших гарантій забезпечення захисту громадянина від необгрунтованого притягнення до відповідальності, цей принцип виконує роль своєрідного важеля у формуванні нового соціального і правової свідомості.
Права людини сьогодні виступають найважливішим чинником, що визначає призначення, зміст і форми процесуальної діяльності у кримінальних справах, вони є критерієм цивілізованості кримінального процесу, індикатором, що висвічує ступінь його адекватності основним правам і свободам людини і громадянина.
Право підозрюваного і обвинуваченого на захист включає в себе і право мати захисника, покликаного з'ясовувати всі обставини, що говорять на їх користь, а також надавати їм необхідну юридичну допомогу. [7] Конституція Російської Федерації ч. 1 ст. 48 гарантує кожному право на одержання кваліфікованої юридичної допомоги.
У випадках, передбачених законом, юридична допомога надається безкоштовно. Права, якими наділяється захисник для виконання своїх обов'язків, входять в якості складової частини у зміст права на захист. Їх порушення завжди порушує і право підзахисних.
Право на захист невіддільне від гарантій його здійснення. Органи дізнання, слідчий, прокурор і суд зобов'язані забезпечити підозрюваному, обвинуваченому можливість захищатися встановленими законом засобами і способами, а також охорону їх особистих і майнових прав.
Без такої забезпеченості права на захист з боку органів держави воно перетвориться на порожню декларацію. Об'єктивність слідства означає необхідність виявляти по кожній справі, поряд з викривають підозрюваного і обвинуваченого обставинами, що виправдовують і пом'якшують їх вину обставини, причому незалежно від того, чи виявлені вони захистом.
Підозрюваний, обвинувачений мають право обрати собі бажаного захисника, а якщо захисник не був ними запрошений за згодою, то заявити прохання про його призначення, яку органи держави зобов'язані задовольнити. Особливої актуальності дане конституційне розпорядження набуває у сфері кримінально-процесуальних відносин, що виникають в результаті особливого виду державно-правової діяльності правоохоронних органів. Саме в цій сфері владної діяльності державних органів виникають і проявляються суттєві обмеження і навіть порушення конституційного права громадянина і людини на захист.
Змагальність сторін - обвинувачення і захисту - характеризується найбільш гострими проявами протиборства, в результаті якого можуть наступати найсерйозніші правові наслідки. Тому основні його учасники - потерпілий з одного боку і підозрюваний, обвинувачений - з іншого - в першу чергу мають потребу в одержанні кваліфікованої юридичної допомоги для найбільш повної реалізації своїх процесуальних прав.
У кримінальному процесі функція надання юридичної допомоги підозрюваному, обвинуваченому покладено на захисника. Згідно ст.49 КПК: [8] Захисник - особа, яка здійснює в установленому цим Кодексом порядку захист прав та інтересів підозрюваних і обвинувачуваних і що надає їм юридичну допомогу при провадженні у кримінальній справі .
2. Процесуальне положення захисника і особливості збирання ним доказів
2.1 Участь захисника у кримінальному процесі
Відповідно до ст. 48 Конституції РФ кожному громадянину гарантується право на одержання кваліфікованої юридичної допомоги. Серед учасників кримінального процесу на стороні захисту особливе місце займають фізичні особи, які мають процесуальним статусом підозрюваного, обвинуваченого і їхніх захисників, цивільного відповідача. [9] Для обвинуваченого (а так само підозрюваного) це право реалізується через надання можливості мати захисника. Захищаючи інтереси обвинуваченого, діючи на підставі отриманих від нього повноважень, захисник, разом з тим, наділяється певною процесуальною самостійністю як учасник процесу.
Згідно ст.49 КПК захисник бере участь у кримінальній справі:
1) з моменту винесення постанови про притягнення особи як обвинуваченого, за винятком випадків, передбачених пунктами 2 - 5 цієї частини;
2) з моменту порушення кримінальної справи щодо конкретної особи;
3) з моменту фактичного затримання особи, підозрюваної у вчиненні злочину, у випадках:
а) передбачених статтями 91 і 92 цього Кодексу;
б) застосування до нього у відповідності до статті 100 цього Кодексу міри запобіжного заходу у вигляді взяття під варту;
3.1) з моменту вручення повідомлення про підозру у скоєнні злочину в порядку, встановленому статтею 223-1 цього Кодексу;
4) з моменту оголошення особі, підозрюваному в скоєнні злочину, постанови про призначення судово-психіатричної експертизи;
5) з моменту початку здійснення інших заходів процесуального примусу чи інших процесуальних дій, які зачіпають права і свободи особи, підозрюваної у вчиненні злочину.
4. Адвокат допускається до участі в кримінальній справі як захисника при пред'явленні посвідчення адвоката та ордера.
5. У випадку, якщо захисник бере участь у виробництві по кримінальній справі, у матеріалах якого містяться відомості, що становлять державну таємницю, і не має відповідного допуску до зазначених відомостями, він зобов'язаний дати підписку про їх нерозголошення.
6. Одне і те ж особа не може бути захисником двох підозрюваних або обвинувачених, якщо інтереси одного з них суперечать інтересам іншого.
7. Адвокат не вправі відмовитися від прийнятого на себе захисту підозрюваного, обвинуваченого.
Отже, захисник допускається до участі в справі з моменту пред'явлення обвинувачення, а в разі затримання особи, підозрюваної у вчиненні злочину, або застосування до нього запобіжного заходу у вигляді взяття під варту до пред'явлення обвинувачення - з моменту оголошення йому протоколу затримання або постанови про застосування цієї запобіжного заходу. Закон встановлює випадки обов'язкової участі захисника незалежно від прохання підозрюваного, обвинуваченого, а в деяких випадках навіть всупереч їх бажанням (ст. 51УПК). [10]
Обов'язкова участь захисника передбачено для неповнолітніх, німих, глухих, сліпих та інших осіб, які в силу своїх фізичних чи психічних недоліків не можуть самі здійснювати свій захист, а також осіб, що не володіють мовою, якою ведеться судочинство; осіб, обвинувачених у скоєнні злочинів , за які в якості міри покарання може бути призначена смертна кара; осіб, між інтересами яких є суперечності і якщо хоча б одне з них має захисника (ст. 51 КПК).
Обвинувачений у всіх стадіях процесу є суб'єктом права на захист, але обсяг його процесуальних прав неоднаковий. Найбільш широкий обсяг цих прав у судовому розгляді, де обвинувачений займає положення рівноправною з обвинуваченням сторони.
Поняття захисника у новому КПК відрізняється від старого. Там захисник визначений як особа, яка здійснює в установленому цим Кодексом порядку захист прав та інтересів підозрюваних і обвинувачуваних і що надає їм юридичну допомогу при провадженні у кримінальній справі. Закон ділить їх на дві групи. [11] До першої групи належать:
а) адвокати, тобто особи, що є членами колегії адвокатів. Основним завданням адвокатури в РФ є надання юридичної допомоги громадянам та організаціям. Адвокати здійснюють професійну (за окрему плату) захист громадян на попередньому слідстві і суді.
Повноваження адвоката на участь у конкретній справі підтверджуються ордером юридичної консультації або президії колегії адвокатів, новий же КПК говорить про допуск адвоката до участі у справі за пред'явленням ще й посвідчення адвоката. Новий КПК виключив участь представники професійних спілок та інших громадських організацій в якості захисників, чітко вказавши, що в якості захисників допускаються адвокати. До другої групи належать:
1) близькі родичі можуть бути допущені в якості захисників поряд з адвокатом по визначенню чи постанови суду.
Відмова суду в допуску зазначених осіб до справи в якості захисників буде порушенням прав обвинуваченого. Зміст
Введення
1. Конституційне право на захист і його регламентація в кримінальному процесі
2. Процесуальне положення захисника і особливості збирання ним доказів
2.1 Участь захисника у кримінальному процесі
2.2 Повноваження захисника
2.3 Особливості збирання доказів
3. Особливості допуску в якості захисника родичів та інших осіб
Висновок
Список використаної літератури
Введення
Кримінальну судочинство є тією областю юридичної діяльності, в якій права, свободи і законні інтереси особистості зачіпаються найбільш суттєво.
Актуальність даної роботи пояснюється тим, що захист у кримінальному процесі - це одна з основних і найбільш відповідальна функція. Від його дій залежить подальше життя людини, яка волею долі опинився під слідством або залучається в якості свідка. Адвокат, що спеціалізується у кримінальних
Згідно з Конституцією РФ кожен має право на захист своїх прав у кримінальному процесі. Право підозрюваного, обвинуваченого, підсудного на захист є конституційним принципом, що знайшли закріплення в ст. 45 - 49 Конституції Російської Федерації. Але далеко не завжди цей захист є ефективною. Ефективний захисник - це досвідчений захисник, досконало володіє всіма доступними і можливими методами та інструментами для захисту клієнта.
Протягом дуже нетривалого часу, російське суспільство в поглядах на захист у кримінальних справах переживало як мінімум три фази. Перший характеризувався перебільшеними очікуваннями, які на неї покладалися, в ній були схильні бачити противагу від усіх зол, не тільки судових, але і за межами суду вкорінені; на неї вказували як на найнадійнішу гарантію правосуддя, при існуванні якої можна було не турбуватися, або піклуватися незрівнянно менше, про інші умови правого суду; заперечення проти захисту оголошувалося ознакою «недосконалості нашого юридичного виховання», і коли Судові Статути ввели представництво в широкому розмірі, то в середу адвокатури відкрився приплив видатних сил нашого юридичного світу; їх захоплюючі промови приковували до себе суспільну увагу і, можна сказати, громадське співчуття.
Але пора захоплення минула. Захист зажадала захисників, які, на думку суспільства, не виправдали його очікувань і яких воно скоро почало зводити з п'єдесталу, ним же спорудженого; в цей другий період захисники стали в очах багатьох софістами XIX століття, глашатаями продажного слова, доводчиками перед судом добре оплаченого інтересу . Потім вступила на престол третя фаза, коли таке негативне ставлення до захисту виявляє прагнення приносити позитивні плоди. Якщо захист з'являється перед судом як представник брехні, в майстерні форми істини убраної, означатиме вона небезпечна для правосуддя, значить їй повинні бути покладені точні і можливо більш тісні межі. Вимога їх чується частіше і частіше, і невдоволення захисниками зростає більш і більш.
Між тим, з боку представників захисту ставляться протилежні вимоги більшої свободи, подальшого розширення процесуальних прав, на сорому яких вони вказують - і часто не без підстави - як на перешкоду для своєї діяльності. У практиці їх, разом з тими, вкорінюються поняття. У практиці їх, разом з тим, вкорінюються поняття і прийоми, які розходяться з очікуваннями суспільства, і цей розлад більш і більш посилюється. [1]
Мета даної роботи: Вивчити систему захисту в Кримінальному процесі. Виходячи з поставленої мети, ставлю перед собою наступні завдання:
1. Вивчити регламентацію конституційного права в КПК РФ;
2. Охарактеризувати процесуальне становище захисника і з'ясувати особливості збирання ним доказів;
3. Проаналізувати особливості допуску родичів та інших осіб в якості захисника.
1. Конституційне право на захист і його регламентація в кримінальному процесі
Право підозрюваного, обвинуваченого, підсудного на захист є конституційним принципом, що знайшли закріплення в ст. 45 - 49 Конституції Російської Федерації.
Сенс цього принципу виражений в ст. 14 Міжнародного пакту про громадянські і політичні права: «Кожен має право при розгляді будь-якого кримінального обвинувачення, пред'явленого йому на справедливий і публічний розгляд справи компетентним, незалежним і безстороннім судом, створеним на підставі Закону». [2] У ст. 46 Конституції України записано: «Кожному гарантується судовий захист його прав і свобод». [3] У кримінальному процесі цей принцип виражається і гарантується низкою правил, які стосуються організації і діяльності суду, а також наданням лише суду права визнати обвинуваченого винним.
Обмеження конституційних прав і свобод громадян заходами кримінально-процесуального примусу вимагає судового дозволу (ст. 23, 25 та ін Конституції РФ). [4] Держава забезпечує потерпілим доступ до правосуддя (ст. 52 Конституції РФ). Це означає, що звернення потерпілого до суду не повинно бути пов'язано будь-якими умовами, крім зазначених у КПК.
З правом на судовий захист тісно пов'язане правило про те, що ніхто не може бути позбавлений права на розгляд його справи в тому суді і тим суддею, до підсудності якого вона віднесена законом (п.1 ст. 47 Конституції). Це вимагає чіткого визначення в законі справ, підсудних кожному суду, неприпустимість вищестоящого суду приймати до свого розгляду справу, підсудна нижчестоящому суду без клопотання про це обвинуваченого (ст. 35,40 КПК). У передбачених федеральним законом випадках обвинувачуваний має право на розгляд його справи судом за участю присяжних засідателів (ч.2 ст. 47 Конституції. [5]
Конституція Російської Федерації в якості однієї з найважливіших засад конституційного ладу проголошує, що людина, її права і свободи є найвищою цінністю. Визнання, дотримання і захист прав і свобод людини і громадянина - обов'язок держави.
Державний захист прав і свобод людини і громадянина в Російській Федерації гарантується. Разом з тим кожен має право сам захищати свої права і свободи всіма способами, не забороненими законом, включаючи судовий захист.
Конституція РФ проголосила Росію правовою державою, тим самим залучивши країну до світових загальнолюдських і державно-правових цінностей. Громадянському суспільству в умовах демократичної цивілізації потрібна юридична система, центром і сенсом якої є людина. Права людини в ній повинні бути не просто деклараціями та заявами, а мати чіткий механізм їх фактичного втілення у соціальну дійсність. У системі соціально-політичних, правових відносин особистість і її права повинні посісти пріоритетне місце. На всіх етапах розвитку людського суспільства незмінною залишається функція права як регулятора прав та інтересів громадян, в тому числі й осіб, підозрюваних або звинувачених у скоєнні злочину. Можливість захисту прав і свобод людини багато в чому залежить від того, як реалізується право на ефективний засіб правового захисту.
Воно закріплене у ст. 13 Конвенції про захист прав людини та основних свобод: "Кожен, чиї права і свободи, викладені в цій Конвенції, порушуються, має право на ефективний засіб правового захисту у відповідному національному органі, навіть якщо таке порушення було вчинене особами, що діяли в офіційній якості." [6] Тобто мова йде про гарантії правового захисту та отриманні необхідної юридичної допомоги.
Право на захист, фактично визнане всім демократичним світовим співтовариством, в даний час розглядається не просто як принцип, але і набуває особливого статусу у правовому регулюванні суспільних відносин. Саме цим принципом повинен визначатися характер діяльності посадових осіб, що розслідують злочини.
Більш того, від реальності втілення цього принципу залежить становище людини в суспільстві і державі.
Конституційне право на захист надається всім учасникам кримінального процесу - підозрюваному, обвинуваченому, засудженому, виправданому потерпілому, свідкові.
Кримінальне право і судочинство - це втілення публічного у праві, коли держава, державні органи мають претензії до якогось суб'єкту, особистості з приводу вчинення ним злочину. Тому особливу актуальність конституційне право на захист отримує стосовно підозрюваному, обвинуваченому або підсудному. Будучи однією з найважливіших гарантій забезпечення захисту громадянина від необгрунтованого притягнення до відповідальності, цей принцип виконує роль своєрідного важеля у формуванні нового соціального і правової свідомості.
Права людини сьогодні виступають найважливішим чинником, що визначає призначення, зміст і форми процесуальної діяльності у кримінальних справах, вони є критерієм цивілізованості кримінального процесу, індикатором, що висвічує ступінь його адекватності основним правам і свободам людини і громадянина.
Право підозрюваного і обвинуваченого на захист включає в себе і право мати захисника, покликаного з'ясовувати всі обставини, що говорять на їх користь, а також надавати їм необхідну юридичну допомогу. [7] Конституція Російської Федерації ч. 1 ст. 48 гарантує кожному право на одержання кваліфікованої юридичної допомоги.
У випадках, передбачених законом, юридична допомога надається безкоштовно. Права, якими наділяється захисник для виконання своїх обов'язків, входять в якості складової частини у зміст права на захист. Їх порушення завжди порушує і право підзахисних.
Право на захист невіддільне від гарантій його здійснення. Органи дізнання, слідчий, прокурор і суд зобов'язані забезпечити підозрюваному, обвинуваченому можливість захищатися встановленими законом засобами і способами, а також охорону їх особистих і майнових прав.
Без такої забезпеченості права на захист з боку органів держави воно перетвориться на порожню декларацію. Об'єктивність слідства означає необхідність виявляти по кожній справі, поряд з викривають підозрюваного і обвинуваченого обставинами, що виправдовують і пом'якшують їх вину обставини, причому незалежно від того, чи виявлені вони захистом.
Підозрюваний, обвинувачений мають право обрати собі бажаного захисника, а якщо захисник не був ними запрошений за згодою, то заявити прохання про його призначення, яку органи держави зобов'язані задовольнити. Особливої актуальності дане конституційне розпорядження набуває у сфері кримінально-процесуальних відносин, що виникають в результаті особливого виду державно-правової діяльності правоохоронних органів. Саме в цій сфері владної діяльності державних органів виникають і проявляються суттєві обмеження і навіть порушення конституційного права громадянина і людини на захист.
Змагальність сторін - обвинувачення і захисту - характеризується найбільш гострими проявами протиборства, в результаті якого можуть наступати найсерйозніші правові наслідки. Тому основні його учасники - потерпілий з одного боку і підозрюваний, обвинувачений - з іншого - в першу чергу мають потребу в одержанні кваліфікованої юридичної допомоги для найбільш повної реалізації своїх процесуальних прав.
У кримінальному процесі функція надання юридичної допомоги підозрюваному, обвинуваченому покладено на захисника. Згідно ст.49 КПК: [8] Захисник - особа, яка здійснює в установленому цим Кодексом порядку захист прав та інтересів підозрюваних і обвинувачуваних і що надає їм юридичну допомогу при провадженні у кримінальній справі .
2. Процесуальне положення захисника і особливості збирання ним доказів
2.1 Участь захисника у кримінальному процесі
Відповідно до ст. 48 Конституції РФ кожному громадянину гарантується право на одержання кваліфікованої юридичної допомоги. Серед учасників кримінального процесу на стороні захисту особливе місце займають фізичні особи, які мають процесуальним статусом підозрюваного, обвинуваченого і їхніх захисників, цивільного відповідача. [9] Для обвинуваченого (а так само підозрюваного) це право реалізується через надання можливості мати захисника. Захищаючи інтереси обвинуваченого, діючи на підставі отриманих від нього повноважень, захисник, разом з тим, наділяється певною процесуальною самостійністю як учасник процесу.
Згідно ст.49 КПК захисник бере участь у кримінальній справі:
1) з моменту винесення постанови про притягнення особи як обвинуваченого, за винятком випадків, передбачених пунктами 2 - 5 цієї частини;
2) з моменту порушення кримінальної справи щодо конкретної особи;
3) з моменту фактичного затримання особи, підозрюваної у вчиненні злочину, у випадках:
а) передбачених статтями 91 і 92 цього Кодексу;
б) застосування до нього у відповідності до статті 100 цього Кодексу міри запобіжного заходу у вигляді взяття під варту;
3.1) з моменту вручення повідомлення про підозру у скоєнні злочину в порядку, встановленому статтею 223-1 цього Кодексу;
4) з моменту оголошення особі, підозрюваному в скоєнні злочину, постанови про призначення судово-психіатричної експертизи;
5) з моменту початку здійснення інших заходів процесуального примусу чи інших процесуальних дій, які зачіпають права і свободи особи, підозрюваної у вчиненні злочину.
4. Адвокат допускається до участі в кримінальній справі як захисника при пред'явленні посвідчення адвоката та ордера.
5. У випадку, якщо захисник бере участь у виробництві по кримінальній справі, у матеріалах якого містяться відомості, що становлять державну таємницю, і не має відповідного допуску до зазначених відомостями, він зобов'язаний дати підписку про їх нерозголошення.
6. Одне і те ж особа не може бути захисником двох підозрюваних або обвинувачених, якщо інтереси одного з них суперечать інтересам іншого.
7. Адвокат не вправі відмовитися від прийнятого на себе захисту підозрюваного, обвинуваченого.
Отже, захисник допускається до участі в справі з моменту пред'явлення обвинувачення, а в разі затримання особи, підозрюваної у вчиненні злочину, або застосування до нього запобіжного заходу у вигляді взяття під варту до пред'явлення обвинувачення - з моменту оголошення йому протоколу затримання або постанови про застосування цієї запобіжного заходу. Закон встановлює випадки обов'язкової участі захисника незалежно від прохання підозрюваного, обвинуваченого, а в деяких випадках навіть всупереч їх бажанням (ст. 51УПК). [10]
Обов'язкова участь захисника передбачено для неповнолітніх, німих, глухих, сліпих та інших осіб, які в силу своїх фізичних чи психічних недоліків не можуть самі здійснювати свій захист, а також осіб, що не володіють мовою, якою ведеться судочинство; осіб, обвинувачених у скоєнні злочинів , за які в якості міри покарання може бути призначена смертна кара; осіб, між інтересами яких є суперечності і якщо хоча б одне з них має захисника (ст. 51 КПК).
Обвинувачений у всіх стадіях процесу є суб'єктом права на захист, але обсяг його процесуальних прав неоднаковий. Найбільш широкий обсяг цих прав у судовому розгляді, де обвинувачений займає положення рівноправною з обвинуваченням сторони.
Поняття захисника у новому КПК відрізняється від старого. Там захисник визначений як особа, яка здійснює в установленому цим Кодексом порядку захист прав та інтересів підозрюваних і обвинувачуваних і що надає їм юридичну допомогу при провадженні у кримінальній справі. Закон ділить їх на дві групи. [11] До першої групи належать:
а) адвокати, тобто особи, що є членами колегії адвокатів. Основним завданням адвокатури в РФ є надання юридичної допомоги громадянам та організаціям. Адвокати здійснюють професійну (за окрему плату) захист громадян на попередньому слідстві і суді.
Повноваження адвоката на участь у конкретній справі підтверджуються ордером юридичної консультації або президії колегії адвокатів, новий же КПК говорить про допуск адвоката до участі у справі за пред'явленням ще й посвідчення адвоката. Новий КПК виключив участь представники професійних спілок та інших громадських організацій в якості захисників, чітко вказавши, що в якості захисників допускаються адвокати. До другої групи належать:
1) близькі родичі можуть бути допущені в якості захисників поряд з адвокатом по визначенню чи постанови суду.
2) інші особи, яким підсудний визнає за можливе довірити захист своїх прав і законних інтересів. До таких належать, зокрема, члени правових кооперативів, юридичних фірм, товариств, а також службовці некомерційних організацій [12].
Друга група осіб не може брати участь на попередньому слідстві, оскільки, як підкреслює закон, їх допуск в процес здійснюється за постановою судді або ухвалою суду [13].
Близькі родичі та законні представники зобов'язані надати документи, що підтверджують їх спорідненість з обвинуваченим, або відповідне рішення органу опіки та піклування. Інші (інші) - довіреність обвинуваченого. Закон не обмежує число захисників, які здійснюють за угодою захист одного обвинуваченого. У пункті 1 статті 50 нового КПК гарантується право підозрюваного і обвинуваченого на запрошення кількох захисників. Одне і те ж особа не може бути захисником двох обвинувачених, якщо інтереси одного з них суперечать інтересам іншого, що закріплено в п.6 ст. 49 КПК.
Здійснення захисту однією особою двох підсудних, інтереси яких суперечать один одному, рівносильне відсутності захисту. Вирок, винесений за зазначених умов, підлягає, безумовно, скасування. Наявність і характер суперечностей між інтересами обвинувачених визначається слідчим, прокурором, судом, суддею в залежності від обставин справи, а також самим захисником.
Допущений до участі у справі захисник, переконавшись при узгодженні позицій з обвинуваченими або ознайомленні з матеріалами справи, що інтереси одного з його підзахисних суперечать інтересам іншого, зобов'язаний подати клопотання про звільнення його від захисту одного з обвинувачених. При цьому досить лише елементарного, очевидного, а не тільки суттєвого протиріччя, щоб почав діяти зазначену заборону.
Підставою для заборони є наявність встановлення реальної колізії інтересів обвинувачених, а не припущення, що колізія при захисті може проявитися в ході подальшого провадження у справі.
Одне і те ж особа не може бути захисником і підсудного, і співучасника, визнаного неосудним, якщо інтереси одного з них суперечать інтересам іншого
У КПК передбачено право підозрюваного на захист при обранні будь запобіжного заходу до нього, а не тільки ув'язнення його під варту, а також при застосуванні до нього заходів кримінально-процесуального примусу. Право користуватися послугами захисника тепер з'являється у кожного, чиї права і свободи зачіпаються або можуть бути істотно порушені діями і заходами, пов'язаними з кримінальним переслідуванням.
Передумовою для внесення такої зміни в законодавство служить Ухвалою Конституційного Суду РФ від 27.06.00 "У справі про перевірку конституційності ч. 1 ст. 47 і ч. 2 ст. 51 КПК РРФСР у зв'язку зі скаргою В. І. Маслова" ч. 1 ст.47 визнана суперечить Конституції РФ. У зв'язку з цим надалі до введення законодавцем нового врегулювання приписується застосовувати безпосередньо положення ст. 48 Конституції РФ в її тлумаченні, даному в зазначеній постанові. Це як раз і означає, що право користуватися допомогою захисника на досудових стадіях з'являється у кожного, чиї права і свободи істотно зачіпаються або можуть бути істотно порушені діями і заходами, пов'язаними з кримінальним переслідуванням.
Законодавець врахував цю Постанову при створенні проекту нового КПК і зараз ст. 49 нового КПК повністю відповідає Конституції РФ. Підозрюваному протягом 24 годин з моменту його затримання або взяття під варту, слідчий, прокурор повинні сприяти у явці обраного нею захисника. Зокрема, надати можливість для бесіди з родичами по вирішенню цього питання, або передати їм прохання підозрюваного про укладення угоди з обраним захисником, або дізнатися про можливості участі названого захисника у даній справі і повідомити про результати підозрюваному. У разі неможливості явки такого захисника протягом 5 днів (уточнення терміну вніс новий КПК) вони мають право запропонувати підозрюваному запросити іншого захисника, або самі викликають для нього захисника через юридичну консультацію.
Завідувач юридичною консультацією і керівництво президії колегії адвокатів зобов'язані організувати роботу адвокатів таким чином, щоб була можливість виділити адвоката для здійснення захисту підозрюваного або обвинуваченого протягом 24 год з моменту отримання відповідного повідомлення. Якщо орган дізнання (але не особа, яка провадить дізнання), слідчий, прокурор, суд або суддя, у провадженні якого перебуває справа, визнають участь захисника у обов'язковим, то обвинуваченому, який заявив про захист своїх інтересів самостійно через відсутність коштів, юридична допомога надається за рахунок держави і тому такі витрати з оплати адвокатського праці не повинні справлятись регресних порядку з засудженого.
2.2 Повноваження захисника
Повноваження захисника регулюється Статтею 53 КПК. Діяльність захисника сприяє досягненню мети кримінального процесу, але дуже своєрідними способами і методами. Будучи самостійним учасником процесу, захисник сам здійснює вибір засобів, методики і тактики захисту. У той же час він поєднує в собі повноваження представника обвинуваченого, з думкою якого пов'язаний при здійсненні найбільш відповідальних процесуальних дій та визначенні позиції у справі, виключає можливість колізії з основного питання - про доведеність винуватості.
Мета діяльності захисника полягає у виявленні обставин, що виправдовують обвинуваченого або пом'якшують його відповідальність, і він може в зв'язку з цим бути байдужим до встановлення істини. Наприклад, захисник не має права виявляти обставини, що викривають обвинуваченого, підтримувати обвинувачення або погоджуватися з останнім у разі невизнання провини обвинуваченим [14]
Разом з тим, обстоюючи права та інтереси обвинуваченого, захисник тим самим сприяє винесенню справедливого і обгрунтованого вироку. У силу специфіки своєї діяльності він здійснює своєрідний контроль за застосуванням норм права відповідними уповноваженими на те особами. Він потрібен правосуддя як одна з гарантій від судових помилок. У цьому виражається його загальносоціальне і публічне значення. Слід, однак, мати на увазі, що неналежне, на думку слідчих органів або суду, виконання адвокатом своїх обов'язків щодо захисту інтересів обвинуваченого (підсудного) не є підставою для винесення окремих ухвал на адресу останнього. [15]
Захисник покликаний захищати і відстоювати не всякі інтереси обвинуваченого, а тільки законні і тільки законними засобами і способами. Поряд з цим, вказівка в законі на використання захисником будь-яких інших засобів і способів захисту, що не суперечать закону (ст. 53 нового КПК), орієнтує його на активну діяльність щодо захисту законних прав та інтересів підзахисних.
Захисник зобов'язаний своєчасно доводити до відома слідчого, прокурора, суду дані про обставини, що говорять на користь обвинуваченого, про порушення його прав з тим, щоб ці порушення були усунуті. Адвокат не вправі займати у справі правову позицію, яка суперечить інтересам клієнта.
Маючи доручення на ведення справи, захисник зобов'язаний зустрітися, обговорити і узгодити позицію захисту з обвинуваченим [16]. Адвокат має право відмовитися прийняти захист при наявності поважних причин: незгоду з позицією, обраною обвинуваченим, або засобами захисту, якими має намір користуватися обвинувачений; через зайнятість в інших процесах, в разі знаходження у відрядженні, у відпустці по хвороби і ін Ряд обставин, що виключають участь у справі в якості захисника, зазначений у законі «Положення про адвокатуру РРФСР». У разі виникнення колізії у вже наміченої лінії захисту і безуспішності узгодити єдину позицію адвокату варто роз'яснити обвинуваченому, що той має право на запрошення іншого захисника або відмовитися від послуг захисника зовсім. Захисник у суді не пов'язаний з позицією, яку він займав на попередньому розслідуванні, оскільки в суді відбувається самостійне дослідження доказів, при якому обвинувачення може зазнати ті чи інші зміни або бути відкинутим зовсім. Виходячи з матеріалів справи, цілком припустимо зміна позиції захисника і в суді другої інстанції, в порівнянні з тією, яку він займав в суді першої інстанції.
Адвокат, на відміну від інших захисників, не має права відмовитися від прийнятого на себе захисту: це завжди тягне скасування вироку. Неприпустимий відмова з мотивів відсутності можливостей для захисту, виявлену складності справи. Відмовою від захисту і переходом на позиції обвинувачення є спростування адвокатом пояснень підзахисного про невинність останнього. Відмовою від захисту слід визнати відкрито виражений захисником відмову від заперечування будь-якого істотного для захисту обставини і відмова від оскарження вироку, коли підзахисний вважає його оскарження необхідним. Неприпустимий відмова від захисту у зв'язку з прийняттям нового доручення або у зв'язку з тим, що підзахисний не сплатив гонорару.
Відмова адвоката від прийнятого на себе захисту є істотним порушенням права на захист і тягне негайну заміну адвоката. Всякий відмова адвоката від прийнятої ним на себе захисту порушує закон і свідчить про невиконання ним свого професійного обов'язку, що є приводом для порушення дисциплінарного провадження. [17] Реалізація повноважень захисника починається з моменту допуску його до участі в справу. Момент цей визначається прийняттям слідчим, судом, суддею, прокурором ордера або іншого документа, що підтверджує повноваження даного захисника. Слідчий, перевіривши повноваження адвоката, приймає рішення (як правило, усне) про його допуск до участі у справі.
Здійснення захисником, допущеним до участі у справі, своїх прав не може бути поставлено в залежність від попереднього допиту підозрюваного чи обвинуваченого або виробництва інших слідчих дій. Бажання обвинуваченого мати захисника на момент допиту повинно бути виконано без застережень. Це положення поширюється і на будь-які слідчі дії, де за законом дозволено участь захисника. В арсеналі засобів захисника право на побачення з обвинуваченим має особливе значення в наданні допомоги останньому.
Перед першим і будь-яким наступним допитом, а також перед будь-яким слідчим дією захисник має право мати з підзахисним побачення наодинці, конфіденційно, без обмеження його тривалості.
Не можна, однак, переривати вже почалося слідча дія для надання побачення з метою отримання консультацій від захисника.
Обов'язок забезпечення належних умов для побачення наодинці лежить на слідчому.
Відсутність підпису захисника в постанові дає підставу вважати, що при пред'явленні обвинувачення він не був присутній. Ця обставина служить підставою для повернення справи на додаткове розслідування [18]
Присутня при пред'явленні обвинувачення, захисник, перш за все, сам зобов'язаний з'ясувати його сутність; перевірити, чи відповідають висновки, викладені в постанові про притягнення як обвинуваченого, змісту цього документа і вимогам закону. Захисник у разі потреби має право, поряд зі слідчим, роз'яснити сутність пред'явленого обвинувачення, його наслідки. Захисник має право робити зауваження по суті постанови про притягнення як обвинуваченого, заявляти клопотання про внесення змін до формулювання обвинувачення, якщо вважає, що вона недостатньо обгрунтована або складена з порушенням вимог КПК.
Захисник повинен вжити необхідних заходів для того, щоб обвинуваченому були роз'яснені всі його права на попередньому слідстві і роз'яснені так, щоб обвинувачений усвідомив їх.
У тому випадку, якщо слідчий цього не робить, захисник зобов'язаний невідкладно заявити клопотання про належне виконання вимог ст. 58 і 149 КПК.
Беручи участь у допиті обвинуваченого і підозрюваного, а також в інших слідчих діях, захисник повинен забезпечити виявлення всіх сприятливих для підзахисного обставин. При цьому захисник зобов'язаний прийняти і необхідних заходів до охорони особистості обвинуваченого в моральному і психологічному плані і заперечувати проти таких неприпустимих прийомів допиту, як погрози, нереальні обіцянки та інші види обману, різкий тон і т.п.
Хід і порядок допиту визначає слідчий. Захисник має право ставити питання через слідчого або з його дозволу. Однак ця умова носить процедурний характер і означає, що слідчий не має права без усяких причин заборонити захиснику задавати питання допитуваному. Захисник же не має права ставити навідні питання і не відносяться до справи.
Беручи участь у допиті і виробництві тієї чи іншої слідчої дії, захисник має право робити письмові зауваження з приводу правильності і повноти записів у протоколі цієї слідчої дії. Причому закон не передбачає будь-якої реакції на подібне зауваження захисника з боку слідчого.
Присутність захисника при провадженні слідчих дій, в яких беруть участь обвинувачений чи підозрюваний, залежить від розсуду самого захисника, а не слідчого. В інших слідчих діях участь захисника залежить від результатів вирішення клопотання про це. Так, відмова можлива в тих випадках, коли слідчий вважатиме недоцільним присутність захисника, якщо той може негативно впливали на допитуваного, наприклад, знизити ступінь його відвертості у викладі обставин злочину.
Законним буде відмова, якщо з тактичних міркувань неприпустимо передчасне ознайомлення з даними, які можуть бути отримані при провадженні слідчих дій.
Допущений до кримінальної справи захисник ще до закінчення розслідування має право знайомитися з низкою процесуальних та інших документів, а саме: з протоколами тих слідчих дій, в яких брав участь його підзахисний, а також він сам, з документами, які пред'являлися або повинні були пред'являтися підозрюваному або обвинуваченому з протоколом затримання і постанови про обрання запобіжного заходу; з матеріалами, що направляються до суду.
На підтвердження законності і обгрунтованості застосування до підзахисного затримання або взяття під варту як запобіжного заходу та продовження терміну утримання під вартою.
До закінчення розслідування слідчий зобов'язаний представляти зазначені матеріали кримінальної справи в підшитому та пронумерованому вигляді. Кримінальну справу надається захиснику для ознайомлення в підшитому та пронумерованому вигляді в повному обсязі і з описом аркушів справи.
При ознайомленні з матеріалами справи захисник має право виписувати з нього всякі відомості в будь-якому обсязі, використовуючи загальноприйняті способи: переписувати, стенографувати, передруковувати на машинці, скористатися комп'ютером, здійснювати звукозапис матеріалів справи шляхом їх оголошення, фотографувати, робити ксерокопії тощо, лише б не затягувався без підстав термін ознайомлення зі справою.
Якщо ж справа ще не закінчена, то застосування оргтехніки може здійснюватися тільки з дозволу слідчого, а в судовому засіданні - з дозволу головуючого.
2.3 Особливості збирання доказів
Норми кримінально-процесуального права, що встановлюють, що може служити доказом у справі, коло обставин, що підлягають доведенню, порядок збирання, перевірки та оцінки доказів, називають доказову правом. [19] Обов'язок доказування по кримінальній справі покладено кримінально-процесуальним законом на органи, що здійснюють кримінальне переслідування.
Враховуючи наявність владних повноважень і можливості їх зловживання з боку державних органів і посадових осіб, що здійснюють провадження по кримінальній справі, в кримінально-процесуальному законі закріплено два конституційних принципу - законності та змагальності.
Суттєвим моментом в регламентації принципу законності є включення в його зміст санкції за порушення норм КПК РФ - визнання неприпустимими отримані незаконним шляхом докази; а також встановлення вимог законності, обгрунтованості і вмотивованості до визначень суду, постановами судді, прокурора, слідчого, дізнавача (ч. З і 4 ст.7 КПК України). Іншими словами, дані положення вказують на існування системи гарантій реалізації принципу законності, зокрема, на досудовому виробництві Додатковою гарантією правомірності процесуальних дій та рішень слідчого та дізнавача виступає система процесуального контролю і нагляду на даному етапі. [20] У КПК міститься справді революційне нововведення, в порівнянні зі старим КПК, закладаються принципи змагальності з самого початку розслідування кримінальних справ.
Частина 2 статті 53 встановлює право захисника збирати і представляти докази, необхідні для надання юридичної допомоги. А частина 3 статті 86 цього кодексу говорить про те, що захисник має право збирати докази шляхом:
ü отримання предметів, документів і інших відомостей;
ü опитування осіб з їх згоди;
ü витребування довідок, характеристик, інших документів від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, громадських об'єднань та організацій, які зобов'язані надавати запитувані документи або їх копії.
Захисник має право представляти слідчому і суду письмові та речові докази, які опинилися у нього, робити активні дії по збору інформації. Захисник може оглянути місце (об'єкт) злочину і скласти план або схему, провести фотографування, якщо такі дії не порушують будь-чиї інтереси. Те ж відноситься і до кінозйомці, запечатлевающей об'єкт у динаміці. Фото-і кінозйомки захисник може зробити сам або доручити це дію фахівцям. Захисник, як і будь-який громадянин, може (за межами процесуальної форми) розмовляти з людьми: отримати інформацію, наприклад, у тих, хто звернувся до нього з проханням прийняти захист обвинуваченого, про осіб, які мають у своєму розпорядженні сприятливими для обвинуваченого даними, зберігають відповідні документи і т.п.
Представляючи матеріали, захисник не зобов'язаний вказувати, від кого вони отримані, але повинен пояснити, для підтвердження яких обставин вони необхідні для справи. Матеріали, отримані захисником, стають доказами лише після прилучення їх до справи і повинні бути перевірені шляхом проведення слідчим або судом відповідного процесуального дії - допиту свідка, призначення експертизи, огляду предмета, місцевості або приміщення тощо Заява клопотань, як в усній, так і в письмовій формі - один із ефективних засобів захисту. Воно може бути пов'язано зі зміною кваліфікації злочину або запобіжного заходу, припиненням справи, або виробництвом певного слідчої дії та рішення інших питань, що мають значення для справи. Визнання судом заявленого адвокатом клопотання необгрунтованим не може служити підставою для винесення окремої ухвали щодо адвоката [21].
Для підвищення ефективності діяльності захисника всяке клопотання має бути заявлено на тій стадії процесу, на якій з'явилися і стали відомі адвокату його заснування. Захисник самостійний у виборі моменту заяви клопотання: він виходить з матеріалів, як знову представляються, так і наявних у справі. При цьому він повинен представляти собі можливі наслідки задоволення заявленого клопотання. Без впевненості у сприятливому або хоча б у нейтральному кінець заявляти клопотання захисник не повинен. Захисник не вправі заявляти клопотання, не обговоривши його зміст з обвинувачуваним чи не поставивши його до відома про характер і зміст прохання. Цього вимагають як етика, так і норми КПК.
Відносна самостійність захисника немислима у відриві від інтересів підзахисного і обмежена ними. Коли обвинувачений має намір заявити клопотання, необхідність якого адвокатом не вбачається, останній роз'яснює підзахисному його право самостійно заявити клопотання, а в разі необхідності допомагає в його оформленні. При цьому захисник не повинен висловлювати слідчому чи суду свою незгоду із заявленим клопотанням. Такий обов'язок на захисника не покладено. Клопотання можуть бути заявлені як в усній, так і письмовій формі. Усні заносяться до протоколу, а письмові долучаються до справи. Підготовка письмового клопотання вимагає певного часу для вивчення наукової літератури, судової практики і аналізу матеріалів, консультацій з фахівцями. КПК не передбачає спеціального терміну для формулювання клопотань, і він визначається із загального вказівки на те, що слідчий і суд зобов'язані забезпечити захисника можливістю заявляти клопотання. У необхідних випадках за багатотомним справах слідчий повинен визначити захиснику і обвинуваченому для підготовки клопотання достатній час [22].
КПК не передбачає терміну, протягом якого слідчий зобов'язаний розглянути і вирішити заявлене клопотання. Як правило, клопотання має розглядатися відразу ж, а постанова про його результати має оголошуватися, у всякому разі, до складання обвинувального висновку. Прокурор також має розглянути скаргу обвинуваченого і захисника на постанову слідчого про відмову в задоволенні клопотання до затвердження обвинувального висновку та направлення справи до суду.
Захисник має право заявляти відводи у відповідності з підставами і порядком, передбаченим у розділі 4 КПК.
При заяві відведення захисник не може посилатися на відомості, в явною помилковості яких він суб'єктивно переконаний. Тому захисник не має права заявляти і підтримувати відвід, заснований на таких відомостях. Разом з тим, захисник може призвести твердження, в істинності яких він до кінця не переконаний. Заявляючи відвід від свого імені, адвокат зобов'язаний погодити це питання з підзахисним. Заявляти відвід незалежно від бажання підзахисного адвокат має право лише у випадках, коли обвинувачений не здатний до самостійного захисту через неповноліття, психічних або фізичних вад.
Захисник вправі приносити скарги на дії та рішення слідчого, прокурора, дізнавача і суду. Важливим засобом забезпечення законності судового розгляду є право захисника заявляти заперечення проти дій головуючого. Ці заперечення заносяться до протоколу судового засідання.
Закон, підтримуючи довірчі відносини між клієнтом і захисником, зобов'язує останнього не розголошувати відомості, повідомлені йому у зв'язку із здійсненням захисту і наданням іншої юридичної допомоги, а також не використовувати їх у своїх інтересах або інтересах третіх осіб. Ця заборона поширюється не тільки на час участі в конкретній справі, роботи адвоката у колегії, але і припинення діяльності із захисту або звільнення (відрахування) з колегії.
Адвокат не має права надавати конфіденційну сприяння органам, що здійснюють ОРД, а ці органи не повинні звертатися до адвокатів за таким сприянням [23]
Захисник не підлягає викликом і допиту як свідка про обставини, які йому стали відомі у зв'язку зі зверненням до нього осіб за наданням юридичної допомоги.
У свою чергу адвокат не має права давати свідчення про подібні обставини. Відомості, що становлять предмет адвокатської таємниці, не можуть служити доказами у провадженні у кримінальних, цивільних та адміністративних справах, в яких адвокат надавав юридичну допомогу.
3. Особливості допуску в якості захисника родичів та інших осіб
У частині другій ст. 49 КПК України законодавець встановив, що в якості захисників допускаються адвокати. Відповідно до частини першої ст. 1 Федерального закону "Про адвокатську діяльність і адвокатуру в Російській Федерації" кваліфікована юридична допомога надається в рамках адвокатської діяльності, що здійснюється на професійній основі особами, які отримали статус адвоката. [24] Ця норма узгоджується зі ст. 48 Конституції РФ і ст. 49 КПК України і особливих труднощів на практиці не викликає. [25]
Однак у частині другій цієї статті КПК законодавець встановив: за визначенням або постановою суду в якості захисника можуть бути допущені поряд з адвокатом один із близьких родичів обвинуваченого або інша особа, про допуск якого клопоче обвинувачений. Таким чином, крім адвоката, закон допускає у якості захисника та інших осіб, які не є адвокатами.
При цьому, відповідно до частини четвертої ст. 49 КПК України, адвокат допускається до участі в кримінальній справі як захисника при пред'явленні посвідчення адвоката та ордера.
А в який момент провадження у кримінальній справі допускається захисник - інша особа (не адвокат)?
Дана процесуальна норма тлумачиться по-різному. Аж до абсолютно протилежних точок зору, у яких можна побачити прояв недосконалості правової норми. [26]
А будь-який пробіл у законі неминуче призводить до спірних рішень, що приймаються посадовими особами, які здійснюють провадження у кримінальній справі. Це, у свою чергу, може призвести до порушення конституційного права громадян на захист, а значить, до невиконання державою свого обов'язку належного правового регулювання в даній сфері суспільних відносин. Ці недоліки можна усунути в порядку зміни закону або через судовий прецедент, який заповнює прогалину у правовому регулюванні за допомогою системного та граматичного тлумачення діючих кримінально-процесуальних норм в цілому та диспозиції частини другої ст. 49 КПК України зокрема.
В даний час складається наступна ситуація. Одні стверджують, що допуск в якості захисника близького родича або іншої особи, що не є адвокатами, можливий лише в судових стадіях провадження у кримінальній справі. Тому, на їхню думку, в законі вказано на допуск перелічених осіб за постановою або ухвалою суду. Інші вважають, що інші особи можуть брати участь як захисника обвинуваченого (але не підозрюваного!) І на попередньому слідстві. Для цього їм необхідно отримати судове рішення у вигляді постанови суду (судді). Відповідно, обвинувачений чи, відповідно до частини першої ст. 50 КПК України, інші особи, за згодою або за дорученням обвинуваченого має право ініціювати відповідне клопотання.
Суддя розглядає клопотання про допуск захисника, про що виносить постанову, на підставі якого прокурор, слідчий або дізнавач допускають інший особу в якості захисника обвинуваченого.
Здається, що друге думка більш відповідає рішенню законодавця. Однак для зближення правових позицій та однаковості в розумінні і застосуванні процесуального закону в цій частині необхідно дати додаткові пояснення, що випливають із системного тлумачення процесуальних норм, що регламентують інститут участі захисника у кримінальній справі. Одночасно будемо виходити з граматичного тлумачення і буквального сенсу тексту ст. 49 КПК України.
По-перше, як випливає з тексту і буквального сенсу частини другої цієї статті, тут немає обмеження, що накладається словом "тільки". Вживання прихильниками першої думки частки або союзу "тільки" не грунтується на законі, оскільки в його тексті такого слова немає. Тому спочатку хибною є думка, що інші особи допускаються в якості захисника лише в судових стадіях провадження у кримінальній справі. Прихильники цієї точки зору, додаючи по своєму особистому розсуду слово "тільки" у текст закону, всупереч йому незаконно накладають на права обвинуваченого обмеження, не передбачені законом. Для дотримання принципу законності та забезпечення правопорядку ніхто не має права доповнювати текст закону будь-якими словами. Тим більше якщо внесені до тексту закону слова несуть додаткове смислове навантаження і тим самим дозволяють спотворювати правову норму.
По-друге, пов'язуючи свою позицію з вказівкою в законі на отримання постанови (ухвали) суду, прихильники першої думки допускають елементарну логічну помилку (порушено правило слідування). Якщо необхідно отримати постанову судді, то з цього зовсім не випливає, що треба чекати, поки кримінальну справу в неозорому майбутньому буде направлено до суду. Так, для отримання постанови судді про обрання запобіжного заходу слідчий теж звертається до суду, хоча кримінальна справа знаходиться у провадженні слідчого. Виходячи з принципу розумності законотворчості, якби законодавець так вважав, його позиція була б прямо і недвозначно визначено у законі. Наприклад, таким чином: "При розгляді кримінальної справи в суді в якості захисника поряд з адвокатом можуть бути за визначенням, постанови суду допущені поряд з адвокатом один із близьких родичів або інша особа, про допуск якого клопоче обвинувачений".
Але, як бачимо, текст частини другої ст. 49 КПК України дано в іншій редакції, яка не містить розмежування для попереднього розслідування та судових стадій вирішення кримінальної справи щодо права і можливості звернення до суду для винесення постанови судді про допуск в якості захисника іншої особи, не адвоката.
По-третє, частина друга цієї статті говорить про право саме обвинуваченого, а не підозрюваний. Законодавець розмежував права цих учасників кримінального судочинства на стадії попереднього розслідування. Хоча і в частині першій, і в частині третій ст. 49 КПК України законодавець говорить про підозрюваного, обвинуваченого. Виділяючи права обвинуваченого, законодавець знає, що дане процесуальне особа існує тільки на стадії попереднього розслідування. І, відповідно, саме обвинуваченому законом надано право запросити в якості захисника також і інша особа - не адвоката. Якби законодавець надавав таке право виключно підсудному, то так і було б зазначено в законі, щоб уникнути суперечок. А в законі говориться саме про звинувачену, існуючому лише у стадії досудового провадження у кримінальній справі. Більше того, законодавець не надає такого права підозрюваному, спеціально вказуючи суб'єктом цього права саме обвинуваченого.
Якщо слідувати логіці прихильників першої думки, то обвинувачуваний взагалі не зможе реалізувати право отримати постанову судді про допуск в якості свого захисника одного з близьких родичів або іншої особи, яка не є адвокатом.
На практиці виникло ще одне питання, пов'язане з спожитим законодавцем нарєчієм "поряд". Як розуміти словосполучення "разом з адвокатом"? Деякі вважають, що інша особа може бути допущено в якості захисника тільки разом з адвокатом. Звернемося до тлумачних словників Даля, Ожегова, визначальним сенс прислівники "поряд": нарівні, однаково, так само як і, одночасно, в той же час, таким же чином.
Як бачимо, з точки зору лінгвістики в цих поняттях немає ніякого зв'язує обмеження. [27]
Тим не менш вже є приклад, коли в судовій колегії Московського міського суду сприйняли текст даної процесуальної норми так, що інша особа може бути допущено в якості захисника тільки разом з адвокатом.
Неправильність такого обмеження змісту процесуальної норми показана вище. Помилка виникає через довільного додавання в текст закону певних слів, які суттєво спотворюють смислове навантаження тексту і тим самим змінюють значення правової норми.
Буквальний зміст частини другої ст. 49 КПК України може розумітися тільки так: інша особа може бути допущено в якості захисника нарівні, однаково, таким же чином, так само як і ... адвокат. При цьому в частині другої зазначеної статті присутня ознака диспозитивності правової норми, тобто обвинувачуваний має право вибрати і запросити в якості захисника будь-яке з осіб, зазначених у законі, за своїм розсудом. Це право обвинуваченого узгоджується з правилами запрошення, призначення та заміни захисника за дорученням або за згодою обвинуваченого, встановленими у частині першій ст. 50 КПК України. Крім того, виходячи зі змісту частини першої цієї статті, захисник з числа осіб, перелічених у частині другій ст. 49 КПК України, може бути запрошений як самим обвинуваченим, так і іншими особами, але не довільно, а за дорученням або за згодою обвинуваченого.
Тоді у разі, якщо обвинувачений сам заступається про запрошення конкретної особи (не адвоката) в якості свого захисника, то суддя безпосередньо розглядає це клопотання обвинуваченого. При розгляді клопотання про допуск як захисника іншої особи, запрошеного іншими особами, суддя зобов'язаний з'ясувати у обвинуваченого, чи давав він таке доручення і чи згоден з тим, щоб дане інша особа була допущено суддею в якості захисника обвинуваченого.
Закон і тут не містить будь-яких вказівок, не вводить обмеження на те, хто має право направити таке клопотання до суду. Навпаки, в законі вживається вираз "за дорученням обвинуваченого". Значить, обвинувачений може доручити запросити захисника, що прямо передбачено законом. Право вибору способу запрошення захисника узгоджується з положеннями частини другої ст. 50 КПК України, де встановлено обов'язок дізнавача, слідчого, прокурора або суду забезпечити на прохання обвинуваченого участь захисника. У тому числі іншої особи, а не тільки адвоката. Що стосується захисника - близького родича, то законом встановлено коло таких осіб.
У пункті 4 ст. 5 КПК РФ перелік близьких родичів визначений законодавчо і ніяких труднощів у правозастосуванні не викликає. А інші особи? На жаль, ніяких пояснень закон не дає. Немає і обмежень. Тоді яка процедура допуску іншої особи в якості захисника обвинуваченого?
Слід нагадати про таких правових принципах, як неприпустимість зловживання правом іншими особами і свобода розсуду судді. Суддя керується тільки своїм правосвідомістю. Адже ніхто, в тому числі і закон, не зобов'язує суддю відразу допускати будь-якого громадянина до участі в кримінальній справі як захисника. Перш ніж винести постанову, суддя проводить судове засідання, в якому розглядається клопотання про допуск конкретного близького родича або іншої особи в якості захисника обвинуваченого. І хоча визначальним є волевиявлення обвинуваченого, суддя в силу вимог частини першої ст. 11 та частині другій ст. 16 КПК РФ зобов'язаний застерегти обвинуваченого про наслідки, які можуть настати в разі здійснення захисту іншою особою, що не мають достатньої підготовки і навичок ведення такого захисту.
Якщо ж у справі бере участь адвокат, то застереження судді носить превентивний характер і спрямоване на те, щоб обвинувачений усвідомив свої права і підтвердив у судовому засіданні згоду на участь іншої особи в якості захисника.
Вважаю, що при вирішенні такого клопотання судді належить керуватися загальними вимогами, що пред'являються до постанови судді. Згідно з частиною четвертою ст. 7 КПК РФ постанова судді має бути законним, обгрунтованим і вмотивованим. Ці вимоги закону поширюються на всі постанови, в тому числі виносяться про допуск в якості захисника іншої особи.
Звичайно, представляється ідеальної ситуація, коли інша особа є професійним юристом або передає судді відповідний лист з місця роботи, рекомендації від професійних юристів.
Це дозволить йому зробити обгрунтований висновок, що дана особа здатне надати допомогу обвинуваченому у здійсненні свого захисту в кримінальній справі. Однак відсутність таких документів не є підставою для відмови в допуску іншої особи в якості захисника. Адже формальну відсутність юридичної освіти може компенсуватися іншими якостями, необхідними для надання допомоги обвинуваченому.
Можливий і варіант, коли суддя відмовляє в допуску іншої особи в якості захисника. Таке рішення можливе в принципі лише у разі, коли ця особа за своїми моральними якостями явно не здатний, не зможе надати допомогу у захисті обвинуваченого і навіть нашкодить.
У такій ситуації можлива відмова судді у допуску такого захисника. Але в будь-якому випадку рішення судді про відмову в допуску іншої особи повинно бути засноване не на припущеннях, а мотивовано доводами про наявність конкретних обставин, що виключають можливість його допуску в якості захисника. Обвинуваченому в цьому випадку роз'яснюється право запросити іншого захисника та право оскаржити постанову судді.
Висновок
Отже, з усього вищевикладеного можна зробити наступні висновки.
Право підозрюваного, обвинуваченого, підсудного на захист є конституційним принципом, що знайшли закріплення в ст. 45 Конституції Російської Федерації.
Сенс цього принципу виражений в ст. 14 Міжнародного пакту про громадянські і політичні права: «Кожен має право при розгляді будь-якого кримінального обвинувачення, пред'явленого йому ... на справедливий і публічний розгляд справи компетентним, незалежним і безстороннім судом, створеним на підставі Закону». У ст. 46 Конституції України записано: «Кожному гарантується судовий захист його прав і свобод». У кримінальному процесі цей принцип виражається і гарантується низкою правил, які стосуються організації і діяльності суду, а також наданням лише суду права визнати обвинуваченого винним.
Відповідно до ст. 48 Конституції РФ кожному громадянину гарантується право на одержання кваліфікованої юридичної допомоги. Серед учасників кримінального процесу на стороні захисту особливе місце займають фізичні особи, які мають процесуальним статусом підозрюваного, обвинуваченого і їхніх захисників, цивільного відповідача
Захисник - особа, яка здійснює в установленому цим Кодексом порядку захист прав та інтересів підозрюваних і обвинувачуваних і що надає їм юридичну допомогу при провадженні у кримінальній справі. Як захисники допускаються адвокати. За визначенням або постановою суду в якості захисника можуть бути допущені поряд з адвокатом один із близьких родичів обвинуваченого або інша особа, про допуск якого клопоче обвинувачений. При виробництві у мирового судді зазначена особа допускається і замість адвоката.
Діяльність захисника сприяє досягненню мети кримінального процесу, але дуже своєрідними способами і методами.
Будучи самостійним учасником процесу, захисник сам здійснює вибір засобів, методики і тактики захисту. У той же час він поєднує в собі повноваження представника обвинуваченого, з думкою якого пов'язаний при здійсненні найбільш відповідальних процесуальних дій та визначенні позиції у справі, виключає можливість колізії з основного питання - про доведеність винуватості.
Мета діяльності захисника полягає у виявленні обставин, що виправдовують обвинуваченого або пом'якшують його відповідальність, і він може в зв'язку з цим бути байдужим до встановлення істини.
Частина 2 статті 53 встановлює право захисника збирати і представляти докази, необхідні для надання юридичної допомоги. А частина 3 статті 86 цього кодексу говорить про те, яким шляхом захисник має право збирати докази.
Питання про допуск в якості захисника родичів та інших осіб має досить спірну природу. В даний час складається наступна ситуація. Одні стверджують, що допуск в якості захисника близького родича або іншої особи, що не є адвокатами, можливий лише в судових стадіях провадження у кримінальній справі. Тому, на їхню думку, в законі вказано на допуск перелічених осіб за постановою або ухвалою суду.
Інші вважають, що інші особи можуть брати участь як захисника обвинуваченого (але не підозрюваного!) І на попередньому слідстві. Для цього їм необхідно отримати судове рішення у вигляді постанови суду (судді). Відповідно, обвинувачений чи, відповідно до частини першої ст. 50 КПК України, інші особи, за згодою або за дорученням обвинуваченого має право ініціювати відповідне клопотання.
Список використаної літератури
1. Захист в кримінальному процесі як служіння суспільне. І.Я. Фойніцкій, Ординарний Професор С.-Петербурзького Університету. За виданням 1885р. / / Allpravo.Ru, 2004.
2. Коментар до Кримінально-процесуального кодексу РСФСР. / Відп. ред. В. І. Радченко; під ред. В. Т. Томіна. - 5-е вид. перераб. і доп. - М.: "Юрайт-М", 2001. - 815 с.
3. Кримінальний процес: навч. посібник. / М.Х. Гельдібаев, В.В. Вандишев .- М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2007-С624с.
4. Кримінально-процесуальне право Російської Федерації: Підручник / Відп. ред. П.А. Лупінская.-3-е изд., Перераб. і доп. -М.: МАУП, 2006. - 696с.
5. Кримінальний процес: Навчальний посібник-М.: ФОРУМ: ИНФРА-М, 2003.-304 с.
6. Химичева Г.П. Досудове провадження у кримінальних справах: концепція вдосконалення кримінально-процесуальної діяльності. Монографія. - М.: Видавництво «Іспит», 2003. С. 72.
7. В. Волков .- Як гарантувати кваліфіковану юридичну допомогу? - "Російська юстиція", N 9, вересень 2000 р
8. Козлов А.М. Конституційне право на захист у кримінальному судочинстві: спірні питання практики. Журнал російського права, N 5, 2004
9. П. Сєрков - Чи має суд право на право? - "Російська юстиція", N 2, лютий 2002
10. Е.І. Езрохі - Можливості захисту розширені. - «Громадянин і право», N 5, листопад 2000
11. Конституція Російської Федерації
12. Європейська конвенція про захист прав людини та основних свобод / / СЗ РФ. 2001. № 2. Ст. 163.
13. Кримінально-процесуальний кодекс РФ (КПК України) від 18 грудня 2001 р. N 174-ФЗ від 22 грудня 2001 р., N 249
14. Кримінально-процесуальний кодекс РРФСР від 27 жовтня 1960
15. Бюлетень Верховного Суду РФ 1998. N 3. С. 15
16. Бюлетень. Верховного Суду РФ. 1993. N 6. С. 6
17. Бюлетень Верховного Суду РФ. 1992. N 6. С. 8.
18. Бюлетень Верховного Суду РРФСР. 1980, N 4. С. 11
19. Бюлетень Верховного Суду РРФСР. 1984. N 2. С. 9
20. Федеральний закон від 31.05.2002 N 63-ФЗ "про адвокатську діяльність і адвокатуру в Російській Федерації" (прийнято ДД ФС РФ 26.04.2002)
21. Закон РФ від 12.08.95 "Про оперативно-розшукову діяльність в Російській Федерації" / / Собр. законодавства РФ. N 33.
ü отримання предметів, документів і інших відомостей;
ü опитування осіб з їх згоди;
ü витребування довідок, характеристик, інших документів від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, громадських об'єднань та організацій, які зобов'язані надавати запитувані документи або їх копії.
Захисник має право представляти слідчому і суду письмові та речові докази, які опинилися у нього, робити активні дії по збору інформації. Захисник може оглянути місце (об'єкт) злочину і скласти план або схему, провести фотографування, якщо такі дії не порушують будь-чиї інтереси. Те ж відноситься і до кінозйомці, запечатлевающей об'єкт у динаміці. Фото-і кінозйомки захисник може зробити сам або доручити це дію фахівцям. Захисник, як і будь-який громадянин, може (за межами процесуальної форми) розмовляти з людьми: отримати інформацію, наприклад, у тих, хто звернувся до нього з проханням прийняти захист обвинуваченого, про осіб, які мають у своєму розпорядженні сприятливими для обвинуваченого даними, зберігають відповідні документи і т.п.
Представляючи матеріали, захисник не зобов'язаний вказувати, від кого вони отримані, але повинен пояснити, для підтвердження яких обставин вони необхідні для справи. Матеріали, отримані захисником, стають доказами лише після прилучення їх до справи і повинні бути перевірені шляхом проведення слідчим або судом відповідного процесуального дії - допиту свідка, призначення експертизи, огляду предмета, місцевості або приміщення тощо Заява клопотань, як в усній, так і в письмовій формі - один із ефективних засобів захисту. Воно може бути пов'язано зі зміною кваліфікації злочину або запобіжного заходу, припиненням справи, або виробництвом певного слідчої дії та рішення інших питань, що мають значення для справи. Визнання судом заявленого адвокатом клопотання необгрунтованим не може служити підставою для винесення окремої ухвали щодо адвоката [21].
Для підвищення ефективності діяльності захисника всяке клопотання має бути заявлено на тій стадії процесу, на якій з'явилися і стали відомі адвокату його заснування. Захисник самостійний у виборі моменту заяви клопотання: він виходить з матеріалів, як знову представляються, так і наявних у справі. При цьому він повинен представляти собі можливі наслідки задоволення заявленого клопотання. Без впевненості у сприятливому або хоча б у нейтральному кінець заявляти клопотання захисник не повинен. Захисник не вправі заявляти клопотання, не обговоривши його зміст з обвинувачуваним чи не поставивши його до відома про характер і зміст прохання. Цього вимагають як етика, так і норми КПК.
Відносна самостійність захисника немислима у відриві від інтересів підзахисного і обмежена ними. Коли обвинувачений має намір заявити клопотання, необхідність якого адвокатом не вбачається, останній роз'яснює підзахисному його право самостійно заявити клопотання, а в разі необхідності допомагає в його оформленні. При цьому захисник не повинен висловлювати слідчому чи суду свою незгоду із заявленим клопотанням. Такий обов'язок на захисника не покладено. Клопотання можуть бути заявлені як в усній, так і письмовій формі. Усні заносяться до протоколу, а письмові долучаються до справи. Підготовка письмового клопотання вимагає певного часу для вивчення наукової літератури, судової практики і аналізу матеріалів, консультацій з фахівцями. КПК не передбачає спеціального терміну для формулювання клопотань, і він визначається із загального вказівки на те, що слідчий і суд зобов'язані забезпечити захисника можливістю заявляти клопотання. У необхідних випадках за багатотомним справах слідчий повинен визначити захиснику і обвинуваченому для підготовки клопотання достатній час [22].
КПК не передбачає терміну, протягом якого слідчий зобов'язаний розглянути і вирішити заявлене клопотання. Як правило, клопотання має розглядатися відразу ж, а постанова про його результати має оголошуватися, у всякому разі, до складання обвинувального висновку. Прокурор також має розглянути скаргу обвинуваченого і захисника на постанову слідчого про відмову в задоволенні клопотання до затвердження обвинувального висновку та направлення справи до суду.
Захисник має право заявляти відводи у відповідності з підставами і порядком, передбаченим у розділі 4 КПК.
При заяві відведення захисник не може посилатися на відомості, в явною помилковості яких він суб'єктивно переконаний. Тому захисник не має права заявляти і підтримувати відвід, заснований на таких відомостях. Разом з тим, захисник може призвести твердження, в істинності яких він до кінця не переконаний. Заявляючи відвід від свого імені, адвокат зобов'язаний погодити це питання з підзахисним. Заявляти відвід незалежно від бажання підзахисного адвокат має право лише у випадках, коли обвинувачений не здатний до самостійного захисту через неповноліття, психічних або фізичних вад.
Захисник вправі приносити скарги на дії та рішення слідчого, прокурора, дізнавача і суду. Важливим засобом забезпечення законності судового розгляду є право захисника заявляти заперечення проти дій головуючого. Ці заперечення заносяться до протоколу судового засідання.
Закон, підтримуючи довірчі відносини між клієнтом і захисником, зобов'язує останнього не розголошувати відомості, повідомлені йому у зв'язку із здійсненням захисту і наданням іншої юридичної допомоги, а також не використовувати їх у своїх інтересах або інтересах третіх осіб. Ця заборона поширюється не тільки на час участі в конкретній справі, роботи адвоката у колегії, але і припинення діяльності із захисту або звільнення (відрахування) з колегії.
Адвокат не має права надавати конфіденційну сприяння органам, що здійснюють ОРД, а ці органи не повинні звертатися до адвокатів за таким сприянням [23]
Захисник не підлягає викликом і допиту як свідка про обставини, які йому стали відомі у зв'язку зі зверненням до нього осіб за наданням юридичної допомоги.
У свою чергу адвокат не має права давати свідчення про подібні обставини. Відомості, що становлять предмет адвокатської таємниці, не можуть служити доказами у провадженні у кримінальних, цивільних та адміністративних справах, в яких адвокат надавав юридичну допомогу.
3. Особливості допуску в якості захисника родичів та інших осіб
У частині другій ст. 49 КПК України законодавець встановив, що в якості захисників допускаються адвокати. Відповідно до частини першої ст. 1 Федерального закону "Про адвокатську діяльність і адвокатуру в Російській Федерації" кваліфікована юридична допомога надається в рамках адвокатської діяльності, що здійснюється на професійній основі особами, які отримали статус адвоката. [24] Ця норма узгоджується зі ст. 48 Конституції РФ і ст. 49 КПК України і особливих труднощів на практиці не викликає. [25]
Однак у частині другій цієї статті КПК законодавець встановив: за визначенням або постановою суду в якості захисника можуть бути допущені поряд з адвокатом один із близьких родичів обвинуваченого або інша особа, про допуск якого клопоче обвинувачений. Таким чином, крім адвоката, закон допускає у якості захисника та інших осіб, які не є адвокатами.
При цьому, відповідно до частини четвертої ст. 49 КПК України, адвокат допускається до участі в кримінальній справі як захисника при пред'явленні посвідчення адвоката та ордера.
А в який момент провадження у кримінальній справі допускається захисник - інша особа (не адвокат)?
Дана процесуальна норма тлумачиться по-різному. Аж до абсолютно протилежних точок зору, у яких можна побачити прояв недосконалості правової норми. [26]
А будь-який пробіл у законі неминуче призводить до спірних рішень, що приймаються посадовими особами, які здійснюють провадження у кримінальній справі. Це, у свою чергу, може призвести до порушення конституційного права громадян на захист, а значить, до невиконання державою свого обов'язку належного правового регулювання в даній сфері суспільних відносин. Ці недоліки можна усунути в порядку зміни закону або через судовий прецедент, який заповнює прогалину у правовому регулюванні за допомогою системного та граматичного тлумачення діючих кримінально-процесуальних норм в цілому та диспозиції частини другої ст. 49 КПК України зокрема.
В даний час складається наступна ситуація. Одні стверджують, що допуск в якості захисника близького родича або іншої особи, що не є адвокатами, можливий лише в судових стадіях провадження у кримінальній справі. Тому, на їхню думку, в законі вказано на допуск перелічених осіб за постановою або ухвалою суду. Інші вважають, що інші особи можуть брати участь як захисника обвинуваченого (але не підозрюваного!) І на попередньому слідстві. Для цього їм необхідно отримати судове рішення у вигляді постанови суду (судді). Відповідно, обвинувачений чи, відповідно до частини першої ст. 50 КПК України, інші особи, за згодою або за дорученням обвинуваченого має право ініціювати відповідне клопотання.
Суддя розглядає клопотання про допуск захисника, про що виносить постанову, на підставі якого прокурор, слідчий або дізнавач допускають інший особу в якості захисника обвинуваченого.
Здається, що друге думка більш відповідає рішенню законодавця. Однак для зближення правових позицій та однаковості в розумінні і застосуванні процесуального закону в цій частині необхідно дати додаткові пояснення, що випливають із системного тлумачення процесуальних норм, що регламентують інститут участі захисника у кримінальній справі. Одночасно будемо виходити з граматичного тлумачення і буквального сенсу тексту ст. 49 КПК України.
По-перше, як випливає з тексту і буквального сенсу частини другої цієї статті, тут немає обмеження, що накладається словом "тільки". Вживання прихильниками першої думки частки або союзу "тільки" не грунтується на законі, оскільки в його тексті такого слова немає. Тому спочатку хибною є думка, що інші особи допускаються в якості захисника лише в судових стадіях провадження у кримінальній справі. Прихильники цієї точки зору, додаючи по своєму особистому розсуду слово "тільки" у текст закону, всупереч йому незаконно накладають на права обвинуваченого обмеження, не передбачені законом. Для дотримання принципу законності та забезпечення правопорядку ніхто не має права доповнювати текст закону будь-якими словами. Тим більше якщо внесені до тексту закону слова несуть додаткове смислове навантаження і тим самим дозволяють спотворювати правову норму.
По-друге, пов'язуючи свою позицію з вказівкою в законі на отримання постанови (ухвали) суду, прихильники першої думки допускають елементарну логічну помилку (порушено правило слідування). Якщо необхідно отримати постанову судді, то з цього зовсім не випливає, що треба чекати, поки кримінальну справу в неозорому майбутньому буде направлено до суду. Так, для отримання постанови судді про обрання запобіжного заходу слідчий теж звертається до суду, хоча кримінальна справа знаходиться у провадженні слідчого. Виходячи з принципу розумності законотворчості, якби законодавець так вважав, його позиція була б прямо і недвозначно визначено у законі. Наприклад, таким чином: "При розгляді кримінальної справи в суді в якості захисника поряд з адвокатом можуть бути за визначенням, постанови суду допущені поряд з адвокатом один із близьких родичів або інша особа, про допуск якого клопоче обвинувачений".
Але, як бачимо, текст частини другої ст. 49 КПК України дано в іншій редакції, яка не містить розмежування для попереднього розслідування та судових стадій вирішення кримінальної справи щодо права і можливості звернення до суду для винесення постанови судді про допуск в якості захисника іншої особи, не адвоката.
По-третє, частина друга цієї статті говорить про право саме обвинуваченого, а не підозрюваний. Законодавець розмежував права цих учасників кримінального судочинства на стадії попереднього розслідування. Хоча і в частині першій, і в частині третій ст. 49 КПК України законодавець говорить про підозрюваного, обвинуваченого. Виділяючи права обвинуваченого, законодавець знає, що дане процесуальне особа існує тільки на стадії попереднього розслідування. І, відповідно, саме обвинуваченому законом надано право запросити в якості захисника також і інша особа - не адвоката. Якби законодавець надавав таке право виключно підсудному, то так і було б зазначено в законі, щоб уникнути суперечок. А в законі говориться саме про звинувачену, існуючому лише у стадії досудового провадження у кримінальній справі. Більше того, законодавець не надає такого права підозрюваному, спеціально вказуючи суб'єктом цього права саме обвинуваченого.
Якщо слідувати логіці прихильників першої думки, то обвинувачуваний взагалі не зможе реалізувати право отримати постанову судді про допуск в якості свого захисника одного з близьких родичів або іншої особи, яка не є адвокатом.
На практиці виникло ще одне питання, пов'язане з спожитим законодавцем нарєчієм "поряд". Як розуміти словосполучення "разом з адвокатом"? Деякі вважають, що інша особа може бути допущено в якості захисника тільки разом з адвокатом. Звернемося до тлумачних словників Даля, Ожегова, визначальним сенс прислівники "поряд": нарівні, однаково, так само як і, одночасно, в той же час, таким же чином.
Як бачимо, з точки зору лінгвістики в цих поняттях немає ніякого зв'язує обмеження. [27]
Тим не менш вже є приклад, коли в судовій колегії Московського міського суду сприйняли текст даної процесуальної норми так, що інша особа може бути допущено в якості захисника тільки разом з адвокатом.
Неправильність такого обмеження змісту процесуальної норми показана вище. Помилка виникає через довільного додавання в текст закону певних слів, які суттєво спотворюють смислове навантаження тексту і тим самим змінюють значення правової норми.
Буквальний зміст частини другої ст. 49 КПК України може розумітися тільки так: інша особа може бути допущено в якості захисника нарівні, однаково, таким же чином, так само як і ... адвокат. При цьому в частині другої зазначеної статті присутня ознака диспозитивності правової норми, тобто обвинувачуваний має право вибрати і запросити в якості захисника будь-яке з осіб, зазначених у законі, за своїм розсудом. Це право обвинуваченого узгоджується з правилами запрошення, призначення та заміни захисника за дорученням або за згодою обвинуваченого, встановленими у частині першій ст. 50 КПК України. Крім того, виходячи зі змісту частини першої цієї статті, захисник з числа осіб, перелічених у частині другій ст. 49 КПК України, може бути запрошений як самим обвинуваченим, так і іншими особами, але не довільно, а за дорученням або за згодою обвинуваченого.
Тоді у разі, якщо обвинувачений сам заступається про запрошення конкретної особи (не адвоката) в якості свого захисника, то суддя безпосередньо розглядає це клопотання обвинуваченого. При розгляді клопотання про допуск як захисника іншої особи, запрошеного іншими особами, суддя зобов'язаний з'ясувати у обвинуваченого, чи давав він таке доручення і чи згоден з тим, щоб дане інша особа була допущено суддею в якості захисника обвинуваченого.
Закон і тут не містить будь-яких вказівок, не вводить обмеження на те, хто має право направити таке клопотання до суду. Навпаки, в законі вживається вираз "за дорученням обвинуваченого". Значить, обвинувачений може доручити запросити захисника, що прямо передбачено законом. Право вибору способу запрошення захисника узгоджується з положеннями частини другої ст. 50 КПК України, де встановлено обов'язок дізнавача, слідчого, прокурора або суду забезпечити на прохання обвинуваченого участь захисника. У тому числі іншої особи, а не тільки адвоката. Що стосується захисника - близького родича, то законом встановлено коло таких осіб.
У пункті 4 ст. 5 КПК РФ перелік близьких родичів визначений законодавчо і ніяких труднощів у правозастосуванні не викликає. А інші особи? На жаль, ніяких пояснень закон не дає. Немає і обмежень. Тоді яка процедура допуску іншої особи в якості захисника обвинуваченого?
Слід нагадати про таких правових принципах, як неприпустимість зловживання правом іншими особами і свобода розсуду судді. Суддя керується тільки своїм правосвідомістю. Адже ніхто, в тому числі і закон, не зобов'язує суддю відразу допускати будь-якого громадянина до участі в кримінальній справі як захисника. Перш ніж винести постанову, суддя проводить судове засідання, в якому розглядається клопотання про допуск конкретного близького родича або іншої особи в якості захисника обвинуваченого. І хоча визначальним є волевиявлення обвинуваченого, суддя в силу вимог частини першої ст. 11 та частині другій ст. 16 КПК РФ зобов'язаний застерегти обвинуваченого про наслідки, які можуть настати в разі здійснення захисту іншою особою, що не мають достатньої підготовки і навичок ведення такого захисту.
Якщо ж у справі бере участь адвокат, то застереження судді носить превентивний характер і спрямоване на те, щоб обвинувачений усвідомив свої права і підтвердив у судовому засіданні згоду на участь іншої особи в якості захисника.
Вважаю, що при вирішенні такого клопотання судді належить керуватися загальними вимогами, що пред'являються до постанови судді. Згідно з частиною четвертою ст. 7 КПК РФ постанова судді має бути законним, обгрунтованим і вмотивованим. Ці вимоги закону поширюються на всі постанови, в тому числі виносяться про допуск в якості захисника іншої особи.
Звичайно, представляється ідеальної ситуація, коли інша особа є професійним юристом або передає судді відповідний лист з місця роботи, рекомендації від професійних юристів.
Це дозволить йому зробити обгрунтований висновок, що дана особа здатне надати допомогу обвинуваченому у здійсненні свого захисту в кримінальній справі. Однак відсутність таких документів не є підставою для відмови в допуску іншої особи в якості захисника. Адже формальну відсутність юридичної освіти може компенсуватися іншими якостями, необхідними для надання допомоги обвинуваченому.
Можливий і варіант, коли суддя відмовляє в допуску іншої особи в якості захисника. Таке рішення можливе в принципі лише у разі, коли ця особа за своїми моральними якостями явно не здатний, не зможе надати допомогу у захисті обвинуваченого і навіть нашкодить.
У такій ситуації можлива відмова судді у допуску такого захисника. Але в будь-якому випадку рішення судді про відмову в допуску іншої особи повинно бути засноване не на припущеннях, а мотивовано доводами про наявність конкретних обставин, що виключають можливість його допуску в якості захисника. Обвинуваченому в цьому випадку роз'яснюється право запросити іншого захисника та право оскаржити постанову судді.
Висновок
Отже, з усього вищевикладеного можна зробити наступні висновки.
Право підозрюваного, обвинуваченого, підсудного на захист є конституційним принципом, що знайшли закріплення в ст. 45 Конституції Російської Федерації.
Сенс цього принципу виражений в ст. 14 Міжнародного пакту про громадянські і політичні права: «Кожен має право при розгляді будь-якого кримінального обвинувачення, пред'явленого йому ... на справедливий і публічний розгляд справи компетентним, незалежним і безстороннім судом, створеним на підставі Закону». У ст. 46 Конституції України записано: «Кожному гарантується судовий захист його прав і свобод». У кримінальному процесі цей принцип виражається і гарантується низкою правил, які стосуються організації і діяльності суду, а також наданням лише суду права визнати обвинуваченого винним.
Відповідно до ст. 48 Конституції РФ кожному громадянину гарантується право на одержання кваліфікованої юридичної допомоги. Серед учасників кримінального процесу на стороні захисту особливе місце займають фізичні особи, які мають процесуальним статусом підозрюваного, обвинуваченого і їхніх захисників, цивільного відповідача
Захисник - особа, яка здійснює в установленому цим Кодексом порядку захист прав та інтересів підозрюваних і обвинувачуваних і що надає їм юридичну допомогу при провадженні у кримінальній справі. Як захисники допускаються адвокати. За визначенням або постановою суду в якості захисника можуть бути допущені поряд з адвокатом один із близьких родичів обвинуваченого або інша особа, про допуск якого клопоче обвинувачений. При виробництві у мирового судді зазначена особа допускається і замість адвоката.
Діяльність захисника сприяє досягненню мети кримінального процесу, але дуже своєрідними способами і методами.
Будучи самостійним учасником процесу, захисник сам здійснює вибір засобів, методики і тактики захисту. У той же час він поєднує в собі повноваження представника обвинуваченого, з думкою якого пов'язаний при здійсненні найбільш відповідальних процесуальних дій та визначенні позиції у справі, виключає можливість колізії з основного питання - про доведеність винуватості.
Мета діяльності захисника полягає у виявленні обставин, що виправдовують обвинуваченого або пом'якшують його відповідальність, і він може в зв'язку з цим бути байдужим до встановлення істини.
Частина 2 статті 53 встановлює право захисника збирати і представляти докази, необхідні для надання юридичної допомоги. А частина 3 статті 86 цього кодексу говорить про те, яким шляхом захисник має право збирати докази.
Питання про допуск в якості захисника родичів та інших осіб має досить спірну природу. В даний час складається наступна ситуація. Одні стверджують, що допуск в якості захисника близького родича або іншої особи, що не є адвокатами, можливий лише в судових стадіях провадження у кримінальній справі. Тому, на їхню думку, в законі вказано на допуск перелічених осіб за постановою або ухвалою суду.
Інші вважають, що інші особи можуть брати участь як захисника обвинуваченого (але не підозрюваного!) І на попередньому слідстві. Для цього їм необхідно отримати судове рішення у вигляді постанови суду (судді). Відповідно, обвинувачений чи, відповідно до частини першої ст. 50 КПК України, інші особи, за згодою або за дорученням обвинуваченого має право ініціювати відповідне клопотання.
Список використаної літератури
1. Захист в кримінальному процесі як служіння суспільне. І.Я. Фойніцкій, Ординарний Професор С.-Петербурзького Університету. За виданням 1885р. / / Allpravo.Ru, 2004.
2. Коментар до Кримінально-процесуального кодексу РСФСР. / Відп. ред. В. І. Радченко; під ред. В. Т. Томіна. - 5-е вид. перераб. і доп. - М.: "Юрайт-М", 2001. - 815 с.
3. Кримінальний процес: навч. посібник. / М.Х. Гельдібаев, В.В. Вандишев .- М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2007-С624с.
4. Кримінально-процесуальне право Російської Федерації: Підручник / Відп. ред. П.А. Лупінская.-3-е изд., Перераб. і доп. -М.: МАУП, 2006. - 696с.
5. Кримінальний процес: Навчальний посібник-М.: ФОРУМ: ИНФРА-М, 2003.-304 с.
6. Химичева Г.П. Досудове провадження у кримінальних справах: концепція вдосконалення кримінально-процесуальної діяльності. Монографія. - М.: Видавництво «Іспит», 2003. С. 72.
7. В. Волков .- Як гарантувати кваліфіковану юридичну допомогу? - "Російська юстиція", N 9, вересень 2000 р
8. Козлов А.М. Конституційне право на захист у кримінальному судочинстві: спірні питання практики. Журнал російського права, N 5, 2004
9. П. Сєрков - Чи має суд право на право? - "Російська юстиція", N 2, лютий 2002
10. Е.І. Езрохі - Можливості захисту розширені. - «Громадянин і право», N 5, листопад 2000
11. Конституція Російської Федерації
12. Європейська конвенція про захист прав людини та основних свобод / / СЗ РФ. 2001. № 2. Ст. 163.
13. Кримінально-процесуальний кодекс РФ (КПК України) від 18 грудня 2001 р. N 174-ФЗ від 22 грудня 2001 р., N 249
14. Кримінально-процесуальний кодекс РРФСР від 27 жовтня 1960
15. Бюлетень Верховного Суду РФ 1998. N 3. С. 15
16. Бюлетень. Верховного Суду РФ. 1993. N 6. С. 6
17. Бюлетень Верховного Суду РФ. 1992. N 6. С. 8.
18. Бюлетень Верховного Суду РРФСР. 1980, N 4. С. 11
19. Бюлетень Верховного Суду РРФСР. 1984. N 2. С. 9
20. Федеральний закон від 31.05.2002 N 63-ФЗ "про адвокатську діяльність і адвокатуру в Російській Федерації" (прийнято ДД ФС РФ 26.04.2002)
21. Закон РФ від 12.08.95 "Про оперативно-розшукову діяльність в Російській Федерації" / / Собр. законодавства РФ. N 33.
[1] Захист в кримінальному процесі як служіння суспільне. І.Я. Фойніцкій, Ординарний Професор С.-Петербурзького Університету. За виданням 1885р. / / Allpravo.Ru, 2004.
[2] Кримінально-процесуальне право Російської Федерації: Підручник / Відп. ред. П.А. Лупінская.-3-е изд., Перераб. і доп. -М.: МАУП, 2006. - С131.
[3] Конституція Російської Федерації
[4] Кримінально-процесуальне право Російської Федерації: Підручник / Відп. ред. П.А. Лупінская.-3-е изд., Перераб. і доп. -М.: МАУП, 2006. - С131.
[5] Кримінально-процесуальне право Російської Федерації: Підручник / Відп. ред. П.А. Лупінская.-3-е изд., Перераб. і доп. -М.: МАУП, 2006. - С132.
[6] Європейська конвенція про захист прав людини та основних свобод / / СЗ РФ. 2001. № 2. Ст. 163.
[7] Кримінально-процесуальне право Російської Федерації: Підручник / Відп. ред. П.А. Лупінская.-3-е изд., Перераб. і доп. -М.: МАУП, 2006. - С142.
[8] Кримінально-процесуальний кодекс РФ (КПК України) від 18.12.2001 N 174-ФЗ
[9] Кримінальний процес: навч. посібник. / М.Х. Гельдібаев, В.В. Вандишев .- М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2007-С66
[10] Кримінально-процесуальне право Російської Федерації: Підручник / Відп. ред. П.А. Лупінская.-3-е изд., Перераб. і доп. -М.: МАУП, 2006. - С143.
[11] Коментар до Кримінально-процесуального кодексу РСФСР. / Відп. ред. В. І. Радченко; під ред. В. Т. Томіна. - 5-е вид. перераб. і доп. - М.: "Юрайт-М", 2001. - 815 с.
[12] Бюлетень Верховного Суду РФ 1998. N 3. С. 15
[13] Бюлетень. Верховного Суду РФ. 1993. N 6. С. 6
[14] Бюлетень Верховного Суду РФ. 1992. N 6. С. 8.
[15] Е.І. Езрохі - Можливості захисту розширені. - «Громадянин і право», N 5, листопад 2000
[16] Бюлетень Верховного Суду РРФСР. 1980, N 4. С. 11
[17] П. Сєрков - Чи має суд право на право? - "Російська юстиція", N 2, лютий 2002
[18] Бюлетень Верховного Суду РФ. 1998. N 9. С. 9
[19] Кримінально-процесуальне право Російської Федерації: Підручник / Відп. ред. П.А. Лупінская.-3-е изд., Перераб. і доп. -М.: МАУП, 2006. - С160.
[20] Химичева Г.П. Досудове провадження у кримінальних справах: концепція вдосконалення кримінально-процесуальної діяльності. Монографія. - М.: Видавництво «Іспит», 2003. С. 72.
[21] Бюлетень Верховного Суду РРФСР. 1984. N 2. С. 9
[22] В. Волков, А. Подольний .- Як гарантувати кваліфіковану юридичну допомогу? - "Російська юстиція", N 9, вересень 2000
[23] Закон РФ від 12.08.95 "Про оперативно-розшукову діяльність в Російській Федерації" / / Собр. законодавства РФ. N 33. Ст. 3349
[24] Федеральний закон від 31.05.2002 n 63-ФЗ "Про адвокатську діяльність і адвокатуру в Російській Федерації" (прийнято ДД ФС РФ 26.04.2002)
[25] Кримінально-процесуальний кодекс Російської Федерації від 18.12.2001 N 174-ФЗ (прийнятий ГД ФС РФ 22.11.2001)
[26] Козлов А.М. Конституційне право на захист у кримінальному судочинстві: спірні питання практики. Журнал російського права, N 5, 2004
[27] Козлов А.М. Конституційне право на захист у кримінальному судочинстві: спірні питання практики. Журнал російського права, N 5, 2004