Зміст
\ * MERGEFORMAT
1. Участь державних і муніципальних утворень у відносинах, регульованих цивільним законодавством ....................................... .......................... 2
2. Поняття і система способів забезпечення виконання зобов'язань ...... 5
2.1 Поняття забезпечення виконання зобов'язань .................................... 5
2.2 Способи забезпечення зобов'язань .............................................. ......... 7
2.3 Окремі способи забезпечення виконання зобов'язань ................. 8
Список літератури ................................................ ..................................... 29
У цивільно-правових відносинах беруть участь три категорії суб'єктів:
1. Російська Федерація;
2. суб'єкти РФ - республіки, краю, області, міста федерального значення, автономна область, автономні округу;
3. муніципальні освіти.
Від імені Російської Федерації і суб'єктів РФ можуть своїми діями набувати і здійснювати цивільні права та обов'язки, виступати в суді органи державної влади в межах їх компетенції, встановленої актами, що визначають статус цих органів (п. 1 ст. 125 ДК РФ).
Провідне положення в системі зазначених суб'єктів займає Російська Федерація, яка має право встановлювати межі громадянської правоздатності суб'єктів РФ і муніципальних утворень. Федеральне законодавство має вищу юридичну силу порівняно з законами суб'єктів РФ і муніципальних утворень (муніципій). З урахуванням того, що цивільне законодавство входить у предмет відання Федерації, положення інших державних і муніципальних утворень і цій сфері розглядається як підпорядковане. Разом з тим суб'єкти РФ (за винятком міст Москви і Санкт-Петербурга) не мають такої ж за обсягом можливості обмежувати правоздатність муніципальних утворень. Останні в цій частині захищені федеральним законодавством.
Особливими учасниками цивільного обороту виступають муніципальні освіти (муніципії). Під муніципальними утвореннями розуміються міське, сільське поселення, кілька поселень, об'єднаних загальною територією, частина поселення, інша населена територія, в межах яких здійснюється місцеве самоврядування, є муніципальна власність, місцевий бюджет, скарбниця і виборні органи місцевого самоврядування.
Муніципальні освіти створюються за моделлю утворень державних, проте на відміну від останніх органи місцевого самоврядування не входять до системи органів державної влади (ст. 12 Конституції РФ, п. 5 ст. 14 Закону РФ про загальні принципи організації місцевого самоврядування РФ). По суті, муніципія виступає в якості особливого роду корпорації, членами якої є всі жителі. Подібний висновок підтверджується, зокрема, тим, що права власника можуть здійснюватися від імені населення муніципального освіти органами місцевого самоврядування або безпосередньо населенням муніципального освіти. Населення, таким чином, виступає в якості органу муніципального утворення. І все-таки близькість муніципальних утворень до державних за принципами їх організації та діяльності дозволяє розглядати їх спільно [3, ст. 4464].
Від імені муніципальних утворень своїми діями можуть набувати і здійснювати цивільні права та обов'язки органи місцевого самоврядування в межах їх компетенції, встановленої актами, що визначають статус цих органів (п. 2 ст. 125 ДК РФ). У ролі таких органів можуть виступати представницький орган місцевого самоврядування, виборний глава муніципального освічена (якщо така посада передбачена) в інші органи місцевого самоврядування. За участю муніципії в цивільних відносинах представницькі органи можуть відігравати більш важливу роль у порівнянні з виконавчими, ніж це передбачено для державних утворень [5, с. 122].
Під способами забезпечення виконання зобов'язань маються на увазі спеціальні заходи, які в достатній мірі гарантують виконання основного зобов'язання і стимулюють боржника до належного поведінки.
Способи, що стимулюють належне виконання сторонами покладених на них зобов'язань, визначаються законодавством або встановлюються угодою сторін.
Більшість із способів забезпечення виконання зобов'язань носять залежний від основного зобов'язання характер при недійсності основного зобов'язання або припинення його дії припиняють своє існування. Проте законодавством передбачені і такі способи забезпечення, які можуть бути самостійними, наприклад банківська гарантія.
Способи, що забезпечують виконання зобов'язань, встановлюються в інтересах кредитора. Хоча й не всі способи забезпечення відносяться до санкцій, але всі вони прямо чи опосередковано створюють додаткові обтяження для боржника. Так, при заставі кредитор за рахунок заставленого майна боржника має право погасити свої претензії до нього. Але за рахунок цього ж майна можуть бути погашені і додаткові вимоги кредитора по сплаті неустойки, відшкодуванню збитків та ін Саме вилучення майна з володіння та користування також може не просто створити боржникові незручності, але й викликати додаткові витрати з його боку.
Обраний сторонами спосіб забезпечення виконання зобов'язання має бути письмово зафіксований або в самому зобов'язанні, на забезпечення якого він направлений, або в додатковому (або спеціальному) угоді. Деякі з способів вимагають не просто письмової, а й нотаріально засвідченої форми їх здійснення і навіть спеціальної реєстрації (застава, банківська гарантія).
Всі способи забезпечення носять зобов'язально-правовий характер і мають на меті сприяння виконанню зобов'язання, що виявився підставою їх встановлення. Але засоби досягнення мети належного виконання основного зобов'язання різні. У деяких ситуаціях бажання уникнути відповідальності (сплати штрафних санкцій) стимулює боржника до належного виконання основного зобов'язання, в інших небезпека втратити майна (застава, утримання); навіть якщо це і не супроводжується якимись додатковими обтяженнями, спонукає боржника до того ж. У залежності від того, що складає зміст способу забезпечення виконання основного зобов'язання - чи тільки досягнення з його допомогою виконання основного зобов'язання чи також покладення на боржника додаткового обтяження, - способи забезпечення або відносяться до заходів відповідальності, або такими не визнаються. Так, неустойка відноситься до заходів цивільно-правової відповідальності, а застава, поручительство, банківська гарантія заходами відповідальності не є [6, с. 18].
Розширено коло випадків, коли в якості суб'єктів, що беруть участь у забезпеченні основного зобов'язання, виступають не тільки його боку, але і треті особи. Саме так складаються відносини при банківської гарантії.
Перейдемо до розгляду окремих способів забезпечення зобов'язань.
Неустойкою (штрафом, пенею) визнається визначена законом або договором грошова сума, яку боржник зобов'язаний сплатити кредиторові в разі невиконання або неналежного виконання зобов'язання, зокрема у разі прострочення виконання. Залежно від підстав встановлення розрізняють законну і договірну неустойку. Договірну неустойку встановлюють самі сторони. До законної відноситься неустойка, що встановлюється законом. Застосування законної неустойки не залежить від волі сторін. Законна неустойка підлягає застосуванню у випадках, коли умова про неустойку не включено в договір або розмір договірної неустойки менше розміру неустойки, встановленої законом. Сторони не можуть своєю угодою зменшити розмір законної неустойки, але за відсутності прямої заборони в законі можуть збільшити розмір законної неустойки (ст. 332 ЦК). Однак, якщо підлягає сплаті неустойка явно не відповідає наслідків порушення зобов'язання, суд має право зменшити неустойку (ст. 333 ЦК), але не може повністю звільнити боржника від його сплати. При вирішенні питання про зменшення неустойки необхідно мати на увазі, що розмір неустойки може бути зменшений судом лише в тому випадку, якщо що підлягає сплаті неустойка явно не відповідає наслідків порушення зобов'язання. При оцінці таких наслідків судом можуть прийматися до уваги в тому числі обставини, що не мають прямого відношення до наслідків порушення зобов'язання (ціна товарів, робіт, послуг, сума договорів тощо).
Загальна міра цивільно-правової відповідальності-це відшкодування збитків. У випадках стягнення неустойки природно виникає питання: чи вправі кредитор поряд зі стягненням неустойки вимагати також відшкодування збитків? Відповідь на поставлене питання залежить від виду неустойки, передбаченої законом або договором. У залежності від можливості поєднання неустойки з відшкодуванням збитків закон розрізняє чотири види неустойки: залікову, штрафну, виключну та альтернативну (ст. 394 ЦК). Залікова неустойка дозволяє кредитору крім неустойки вимагати відшкодування збитків у частині, не покритій неустойкою, тобто із заліком неустойки. Неустойка вважається залікової у всіх випадках, якщо законом або договором не передбачено інше, і є найбільш часто вживаним видом неустойки. При штрафний неустойку кредитор має право вимагати відшкодування у повному обсязі заподіяних збитків і, понад те, сплати неустойки. Це найбільш суворий вид неустойки, використовуваний за найбільш грубі й значні порушення зобов'язань, наприклад при неякісній поставки продукції і товарів масового споживання. Виняткова неустойка, на відміну від штрафної, усуває право на стягнення збитків. Така неустойка стягується, зокрема, з органів транспорту і зв'язку за порушення зобов'язань по доставці вантажів або кореспонденції. Нарешті, альтернативна неустойка передбачає право потерпілої сторони стягнути або неустойку, або збитки.
При стягненні неустойки кредитор не зобов'язаний доводити заподіяння йому збитків. Однак боржник може бути зацікавлений у доведенні незначності і навіть відсутності збитків, так як у випадках, коли підлягає стягненню неустойка явно не відповідає наслідків порушення зобов'язання, суд має право зменшити неустойку (ст. 333 ЦК). Рішення про це може прийняти тільки суд, для чого він вправі зажадати докази про розмір завданих збитків [6, с. 20].
Застава
Сутність застави як забезпечувального зобов'язання полягає в тому, що кредитор-заставодержатель набуває право у випадку невиконання боржником зобов'язання, забезпеченого заставою, одержати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами, за винятками, передбаченими законом (Аліментні платежі, заборгованість по заробітній платі, інші привілейовані вимоги). У ст. 334 ЦК та Законі РФ «Про заставу» приведені аналогічні визначення поняття застави, хоча смислове значення поняття застави у ЦК ширше, ніж у Законі про заставу. ГК уточнює, що заставодержатель має право на переважне задоволення своїх вимог «з вартості закладеного майна» кредитора або «особи, якій належить це майно (заставодавця)».
Існують два основних види застави:
1. застава з передачею майна заставодержателю (застава);
2. заставу з залишенням майна у заставодавця.
Вибір виду застави залежить зазвичай від угоди сторін. При закладі заставлене майно надходить у володіння заставодержателя, який може користуватися предметом закладу, якщо це передбачено договором. Коли користування супроводжується витяганням доходів, то все, що купується таким способом, має спрямовуватися на покриття витрат з утримання заставленого майна або зараховуватися в погашення забезпечений того закладом боргу (процентів по боргу).
Предметом застави може бути будь-яке майно, за винятком речей вилучених з обороту (ст. 336 ЦК). Так, не допускається передача в заставу «золотої акції», випущеної або емітованої за рішенням Уряду РФ або Мингосимущества РФ при акціонуванні підприємстві; підприємства не повинні допускати використання в якості предметів застави об'єктів і майна цивільної оборони, не підлягають передачі в заставу об'єкти, що знаходяться в оперативному управлінні міністерств; не можуть бути здані в заставу культурні цінності, що зберігаються в державних і муніципальних музеях, картинних галереях, бібліотеках, архівах та інших організаціях культури.
У п. 1 ст. 336 ДК говориться: «Предметом застави може бути всяке майно, в тому числі речі і майнові права (вимоги), за винятком майна, вилученого з обороту, вимог, нерозривно пов'язаних з особою кредитора, зокрема вимог про стягнення аліментів, про відшкодування шкоди, заподіяної життю чи здоров'ю, та інших прав , поступка яких іншій особі заборонена законом ».
До складу майна, яке може бути використано в якості застави, включається по суті все те, що має або повинна мати грошовий еквівалент (речі, гроші, цінні папери, транспортні засоби, нерухомість тощо), тобто будь-яке матеріальне благо, на яке при необхідності може бути звернено стягнення. Так, в якості предмета застави можуть прийматися казначейські зобов'язання з реєстрацією факту застави в уповноваженому депозитарії, банки мають право на надання позик під заставу облігацій державної внутрішньої позики республіканського; уповноважені банки можуть надавати кредити під заставу валютних цінностей; власники нерухомості, громадяни, які мають земельну ділянку для ведення селянського господарства у власності, має право закласти земельну ділянку в земельний банк і т.п. Немає заборони і для застави грошей. Відповідно до Положення про використання застави митними органами Російської Федерації, затвердженим наказом ДК від 22 лютого 1994 р., предметом застави можуть бути товари, в тому числі валюта, валютні цінності, цінні папери, а також автотранспортні засоби. \ * MERGEFORMAT
1. Участь державних і муніципальних утворень у відносинах, регульованих цивільним законодавством ....................................... .......................... 2
2. Поняття і система способів забезпечення виконання зобов'язань ...... 5
2.1 Поняття забезпечення виконання зобов'язань .................................... 5
2.2 Способи забезпечення зобов'язань .............................................. ......... 7
2.3 Окремі способи забезпечення виконання зобов'язань ................. 8
Список літератури ................................................ ..................................... 29
1. Участь державних і муніципальних утворень у відносинах, регульованих цивільним законодавством
Держава бере участь у цивільному обороті не як нерозчленованим ціле, а як сукупність суб'єктів різних рівнів (різного ступеня охоплення території, спільності тощо). Всі ці суб'єкти незалежні один від одного і виступають як самостійні учасники цивільно-правових відносин. Вони відповідають за своїми зобов'язаннями належним їм па праві власності і майном, крім того майна, яке закріплене за юридичними особами або може перебувати тільки у державній або в муніципальній власності (п. 1 ст. 126 ГК РФ). Будь-який з цих суб'єктів не відповідає за зобов'язаннями іншого (пп. 4 та 5 ст. 126 ГК РФ), якщо тільки він не дав гарантію (поручительство) щодо такого зобов'язання. У законі можуть бути встановлені випадки, коли така відповідальність настає і при відсутності гарантії (поручительства).У цивільно-правових відносинах беруть участь три категорії суб'єктів:
1. Російська Федерація;
2. суб'єкти РФ - республіки, краю, області, міста федерального значення, автономна область, автономні округу;
3. муніципальні освіти.
Від імені Російської Федерації і суб'єктів РФ можуть своїми діями набувати і здійснювати цивільні права та обов'язки, виступати в суді органи державної влади в межах їх компетенції, встановленої актами, що визначають статус цих органів (п. 1 ст. 125 ДК РФ).
Провідне положення в системі зазначених суб'єктів займає Російська Федерація, яка має право встановлювати межі громадянської правоздатності суб'єктів РФ і муніципальних утворень. Федеральне законодавство має вищу юридичну силу порівняно з законами суб'єктів РФ і муніципальних утворень (муніципій). З урахуванням того, що цивільне законодавство входить у предмет відання Федерації, положення інших державних і муніципальних утворень і цій сфері розглядається як підпорядковане. Разом з тим суб'єкти РФ (за винятком міст Москви і Санкт-Петербурга) не мають такої ж за обсягом можливості обмежувати правоздатність муніципальних утворень. Останні в цій частині захищені федеральним законодавством.
Особливими учасниками цивільного обороту виступають муніципальні освіти (муніципії). Під муніципальними утвореннями розуміються міське, сільське поселення, кілька поселень, об'єднаних загальною територією, частина поселення, інша населена територія, в межах яких здійснюється місцеве самоврядування, є муніципальна власність, місцевий бюджет, скарбниця і виборні органи місцевого самоврядування.
Муніципальні освіти створюються за моделлю утворень державних, проте на відміну від останніх органи місцевого самоврядування не входять до системи органів державної влади (ст. 12 Конституції РФ, п. 5 ст. 14 Закону РФ про загальні принципи організації місцевого самоврядування РФ). По суті, муніципія виступає в якості особливого роду корпорації, членами якої є всі жителі. Подібний висновок підтверджується, зокрема, тим, що права власника можуть здійснюватися від імені населення муніципального освіти органами місцевого самоврядування або безпосередньо населенням муніципального освіти. Населення, таким чином, виступає в якості органу муніципального утворення. І все-таки близькість муніципальних утворень до державних за принципами їх організації та діяльності дозволяє розглядати їх спільно [3, ст. 4464].
Від імені муніципальних утворень своїми діями можуть набувати і здійснювати цивільні права та обов'язки органи місцевого самоврядування в межах їх компетенції, встановленої актами, що визначають статус цих органів (п. 2 ст. 125 ДК РФ). У ролі таких органів можуть виступати представницький орган місцевого самоврядування, виборний глава муніципального освічена (якщо така посада передбачена) в інші органи місцевого самоврядування. За участю муніципії в цивільних відносинах представницькі органи можуть відігравати більш важливу роль у порівнянні з виконавчими, ніж це передбачено для державних утворень [5, с. 122].
2. Поняття і система способів забезпечення виконання зобов'язань
2.1 Поняття забезпечення виконання зобов'язань
Виконанню зобов'язань сприяють спеціальні заходи, іменовані способами забезпечення виконання зобов'язань. Вони полягають у покладенні на боржника додаткових обтяжень на випадок невиконання або неналежного виконання зобов'язання, або в залученні до виконання зобов'язання поряд з боржником третіх осіб, як це відбувається, наприклад, при поруці, або в резервуванні майна, за рахунок якого може бути досягнуто виконання зобов'язання (завдаток, застава), або в видачі зобов'язання уповноваженими на те органами з оплати певної грошової суми (банківська гарантія).Під способами забезпечення виконання зобов'язань маються на увазі спеціальні заходи, які в достатній мірі гарантують виконання основного зобов'язання і стимулюють боржника до належного поведінки.
Способи, що стимулюють належне виконання сторонами покладених на них зобов'язань, визначаються законодавством або встановлюються угодою сторін.
Більшість із способів забезпечення виконання зобов'язань носять залежний від основного зобов'язання характер при недійсності основного зобов'язання або припинення його дії припиняють своє існування. Проте законодавством передбачені і такі способи забезпечення, які можуть бути самостійними, наприклад банківська гарантія.
Способи, що забезпечують виконання зобов'язань, встановлюються в інтересах кредитора. Хоча й не всі способи забезпечення відносяться до санкцій, але всі вони прямо чи опосередковано створюють додаткові обтяження для боржника. Так, при заставі кредитор за рахунок заставленого майна боржника має право погасити свої претензії до нього. Але за рахунок цього ж майна можуть бути погашені і додаткові вимоги кредитора по сплаті неустойки, відшкодуванню збитків та ін Саме вилучення майна з володіння та користування також може не просто створити боржникові незручності, але й викликати додаткові витрати з його боку.
Обраний сторонами спосіб забезпечення виконання зобов'язання має бути письмово зафіксований або в самому зобов'язанні, на забезпечення якого він направлений, або в додатковому (або спеціальному) угоді. Деякі з способів вимагають не просто письмової, а й нотаріально засвідченої форми їх здійснення і навіть спеціальної реєстрації (застава, банківська гарантія).
Всі способи забезпечення носять зобов'язально-правовий характер і мають на меті сприяння виконанню зобов'язання, що виявився підставою їх встановлення. Але засоби досягнення мети належного виконання основного зобов'язання різні. У деяких ситуаціях бажання уникнути відповідальності (сплати штрафних санкцій) стимулює боржника до належного виконання основного зобов'язання, в інших небезпека втратити майна (застава, утримання); навіть якщо це і не супроводжується якимись додатковими обтяженнями, спонукає боржника до того ж. У залежності від того, що складає зміст способу забезпечення виконання основного зобов'язання - чи тільки досягнення з його допомогою виконання основного зобов'язання чи також покладення на боржника додаткового обтяження, - способи забезпечення або відносяться до заходів відповідальності, або такими не визнаються. Так, неустойка відноситься до заходів цивільно-правової відповідальності, а застава, поручительство, банківська гарантія заходами відповідальності не є [6, с. 18].
2.2 Способи забезпечення зобов'язань
За чинним законодавством виконання зобов'язань може забезпечуватися неустойкою, заставою, утриманням майна боржника, поручительством, банківською гарантією, завдатком та іншими способами, передбаченими законом або договором (п. 1 ст. 329 ЦК РФ). ГК розширив перелік способів забезпечення виконання зобов'язань, доповнивши його такими способами, як банківська гарантія та утримання майна. Правда, утримання майна передбачалося і в колишньому законодавстві стосовно окремих видів зобов'язань (наприклад, в зобов'язаннях з перевезення і комісії). Суттєвим є і те, що чинний ЦК містить приблизний, а не вичерпний, як було в ЦК 1964 р., перелік способів забезпечення виконання зобов'язань. Тому поряд з передбаченими законом способами забезпечення виконання зобов'язань сторонами можуть передбачатися інші способи, наприклад товарна неустойка. Забезпечувальними властивостями володіють деякі форми безготівкових розрахунків: акредитив, інкасо, безакцептне списання, передоплата та ін Певні забезпечувальні якості притаманні деяким видам договорів, зокрема договорами страхування, кредиту, лізингу, факторингу та інРозширено коло випадків, коли в якості суб'єктів, що беруть участь у забезпеченні основного зобов'язання, виступають не тільки його боку, але і треті особи. Саме так складаються відносини при банківської гарантії.
Перейдемо до розгляду окремих способів забезпечення зобов'язань.
2.3 Окремі способи забезпечення виконання зобов'язань
НеустойкаНеустойкою (штрафом, пенею) визнається визначена законом або договором грошова сума, яку боржник зобов'язаний сплатити кредиторові в разі невиконання або неналежного виконання зобов'язання, зокрема у разі прострочення виконання. Залежно від підстав встановлення розрізняють законну і договірну неустойку. Договірну неустойку встановлюють самі сторони. До законної відноситься неустойка, що встановлюється законом. Застосування законної неустойки не залежить від волі сторін. Законна неустойка підлягає застосуванню у випадках, коли умова про неустойку не включено в договір або розмір договірної неустойки менше розміру неустойки, встановленої законом. Сторони не можуть своєю угодою зменшити розмір законної неустойки, але за відсутності прямої заборони в законі можуть збільшити розмір законної неустойки (ст. 332 ЦК). Однак, якщо підлягає сплаті неустойка явно не відповідає наслідків порушення зобов'язання, суд має право зменшити неустойку (ст. 333 ЦК), але не може повністю звільнити боржника від його сплати. При вирішенні питання про зменшення неустойки необхідно мати на увазі, що розмір неустойки може бути зменшений судом лише в тому випадку, якщо що підлягає сплаті неустойка явно не відповідає наслідків порушення зобов'язання. При оцінці таких наслідків судом можуть прийматися до уваги в тому числі обставини, що не мають прямого відношення до наслідків порушення зобов'язання (ціна товарів, робіт, послуг, сума договорів тощо).
Загальна міра цивільно-правової відповідальності-це відшкодування збитків. У випадках стягнення неустойки природно виникає питання: чи вправі кредитор поряд зі стягненням неустойки вимагати також відшкодування збитків? Відповідь на поставлене питання залежить від виду неустойки, передбаченої законом або договором. У залежності від можливості поєднання неустойки з відшкодуванням збитків закон розрізняє чотири види неустойки: залікову, штрафну, виключну та альтернативну (ст. 394 ЦК). Залікова неустойка дозволяє кредитору крім неустойки вимагати відшкодування збитків у частині, не покритій неустойкою, тобто із заліком неустойки. Неустойка вважається залікової у всіх випадках, якщо законом або договором не передбачено інше, і є найбільш часто вживаним видом неустойки. При штрафний неустойку кредитор має право вимагати відшкодування у повному обсязі заподіяних збитків і, понад те, сплати неустойки. Це найбільш суворий вид неустойки, використовуваний за найбільш грубі й значні порушення зобов'язань, наприклад при неякісній поставки продукції і товарів масового споживання. Виняткова неустойка, на відміну від штрафної, усуває право на стягнення збитків. Така неустойка стягується, зокрема, з органів транспорту і зв'язку за порушення зобов'язань по доставці вантажів або кореспонденції. Нарешті, альтернативна неустойка передбачає право потерпілої сторони стягнути або неустойку, або збитки.
При стягненні неустойки кредитор не зобов'язаний доводити заподіяння йому збитків. Однак боржник може бути зацікавлений у доведенні незначності і навіть відсутності збитків, так як у випадках, коли підлягає стягненню неустойка явно не відповідає наслідків порушення зобов'язання, суд має право зменшити неустойку (ст. 333 ЦК). Рішення про це може прийняти тільки суд, для чого він вправі зажадати докази про розмір завданих збитків [6, с. 20].
Застава
Сутність застави як забезпечувального зобов'язання полягає в тому, що кредитор-заставодержатель набуває право у випадку невиконання боржником зобов'язання, забезпеченого заставою, одержати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами, за винятками, передбаченими законом (Аліментні платежі, заборгованість по заробітній платі, інші привілейовані вимоги). У ст. 334 ЦК та Законі РФ «Про заставу» приведені аналогічні визначення поняття застави, хоча смислове значення поняття застави у ЦК ширше, ніж у Законі про заставу. ГК уточнює, що заставодержатель має право на переважне задоволення своїх вимог «з вартості закладеного майна» кредитора або «особи, якій належить це майно (заставодавця)».
Існують два основних види застави:
1. застава з передачею майна заставодержателю (застава);
2. заставу з залишенням майна у заставодавця.
Вибір виду застави залежить зазвичай від угоди сторін. При закладі заставлене майно надходить у володіння заставодержателя, який може користуватися предметом закладу, якщо це передбачено договором. Коли користування супроводжується витяганням доходів, то все, що купується таким способом, має спрямовуватися на покриття витрат з утримання заставленого майна або зараховуватися в погашення забезпечений того закладом боргу (процентів по боргу).
Предметом застави може бути будь-яке майно, за винятком речей вилучених з обороту (ст. 336 ЦК). Так, не допускається передача в заставу «золотої акції», випущеної або емітованої за рішенням Уряду РФ або Мингосимущества РФ при акціонуванні підприємстві; підприємства не повинні допускати використання в якості предметів застави об'єктів і майна цивільної оборони, не підлягають передачі в заставу об'єкти, що знаходяться в оперативному управлінні міністерств; не можуть бути здані в заставу культурні цінності, що зберігаються в державних і муніципальних музеях, картинних галереях, бібліотеках, архівах та інших організаціях культури.
У п. 1 ст. 336 ДК говориться: «Предметом застави може бути всяке майно, в тому числі речі і майнові права (вимоги), за винятком майна, вилученого з обороту, вимог, нерозривно пов'язаних з особою кредитора, зокрема вимог про стягнення аліментів, про відшкодування шкоди, заподіяної життю чи здоров'ю, та інших прав , поступка яких іншій особі заборонена законом ».
Наведений перелік предметів, які можуть передаватися в заставу, не є вичерпним. Законодавцем допускається і застава таких речей, які можуть виникнути в майбутньому, наприклад застава майбутнього врожаю, приплоду худоби і т.п.
Правовідносини, що випливають із застави, мають своєю підставою, як правило, договір. Договір про заставу може бути самостійним, тобто окремим по відношенню до договору, за яким виникає зобов'язання, але умова про заставу може бути включено і в основний договір.
Істотними умовами договору про заставу є предмет застави та його оцінка, істота, розмір і строк виконання зобов'язання, забезпеченого заставою, а також умова про те, в якої зі сторін, заставодавця або заставодержателя, знаходиться заставлене майно. Якщо сторонами не досягнуто згоди, хоча б по одному з названих умов, або відповідне умова в договорі відсутня, договір про заставу не може вважатися укладеним. У випадках, коли заставодавцем є боржник в основному зобов'язанні, умови про суть, розмір і терміни виконання зобов'язання, забезпеченого заставою, слід визнавати узгодженими, якщо в договорі застави є відсилання до договору, що регулює основне зобов'язання і містить соот
Договір про заставу має бути укладений у письмовій формі. Договір про іпотеку, а також договір про заставу рухомого майна чи права на майно в забезпечення зобов'язання за договором, який повинен бути нотаріально посвідчений, підлягає нотаріальному посвідченню (п. 2 ст. 339 ЦК). У ряді випадків договір про заставу має бути зареєстрований у встановленому порядку. Застава землі, підприємства в цілому, транспортних засобів чи іншого майна, що підлягає державній реєстрації, має бути зареєстрований в органі, який здійснює таку реєстрацію (п. 1.1 ст. 131 ЦК).
Реєстрацію угод купівлі-продажу казначейських зобов'язань, а також облік обтяження останніх заставними зобов'язаннями їх власників можуть здійснювати уповноважені депозитарії. Міністерство внутрішніх справ РФ організує роботу з реєстрації застави зареєстрованих в ГИБДД автомототранспортних засобів та причепів до них. Органи Держтехнагляду здійснюють реєстрацію застави тракторів, причепів до них, самохідних дорожньо-будівельних та інших машин, незалежно від їх приналежності. Державна інспекція по маломірних суднах проводить реєстрацію застави піднаглядних суден. Роспатент реєструє договори про заставу прав на об'єкти промислової власності.
Чинне законодавство допускає перезалог (Подальша застава) вже закладеного майна. Введення правила про перезалог пов'язано з тим, що вартість заставленого майна може значно перевищувати суму боргу за зобов'язанням, вже забезпеченому заставою. Якщо одне й те саме майно опиняється в заставі у кількох кредиторів заставодавця, вимоги наступних заставодержателів задовольняються з вартості цього майна після вимог попередніх заставодержателів. ГК покладає на заставодавця обов'язок повідомити кожному наступному заставодержателю про всі існуючі договори про заставу цього майна, а також про характер і розмір забезпечених цією заставою (заставами) зобов'язань. Якщо заставодавець не повідомив наступному заставодержателю про попередні застави, на нього покладається обов'язок з відшкодування заставодержателю збитків, які виникли в нього через те, що він не був повідомлений про наявність заставних обтяження при підписанні (або включення до основне зобов'язання) умови про заставу.
Сторонами в заставному правовідношенні є заставодавець і заставодержатель. Заставодавець - особа, що надає майно в заставу. Заставодавцем може бути як сам боржник, так і третя особа. Особистість заставодержателя завжди збігається з особою кредитора.
Заставодавцем речі може бути її власник або особа, яка має на неї право господарського ведення. Нерухоме майно, що належить підприємству на праві господарського ведення, може бути віддано в заставу тільки за згодою власника. Організації, що володіють правом оперативного управління майном, не можуть бути заставодавцями [1, с. 15].
Утримання
Суть утримання як способу забезпечення виконання зобов'язання полягає в тому, що кредитор, у якого знаходиться річ, що підлягає передачі боржникові або особі, вказаній боржником, має право в разі невиконання боржником у строк зобов'язання щодо оплати цієї речі або відшкодування кредиторові пов'язаних з нею витрат та інших збитків утримувати її до тих пір, поки відповідне зобов'язання не буде виконано (п. 1 ст. 359 ЦК).
Утримання речі можуть забезпечуватися також вимоги, хоча і не пов'язані з оплатою речі або відшкодуванням витрат на неї та інших збитків, але виникли із зобов'язання, сторони якого діють як підприємці.
Кредитор може утримувати знаходиться у нього річ, незважаючи на те, що після того, як ця річ надійшла у володіння кредитора, права на неї придбані третьою особою (п. 2 ст. 359 ЦК).
До утриманню може вдатися комісіонер, якому комітент не сплатить комісійну винагороду; зберігач у відношенні речі, переданої йому на зберігання, якщо поклажодавець ухиляється від сплати винагороди або витрат, передбачених договором; підрядник для забезпечення вимог до замовника по оплаті витрат, пов'язаних з будівництвом. По суті, про утримання, а не про заставу потрібно говорити при невидачі вантажу перевізником, коли одержувач відмовляється або ухиляється від оплати належних за перевезення вантажу платежів. Митні органи для забезпечення оплати встановлених законом платежів також вдаються до утримання товару, транспортних засобів тощо, хоча в діючому Положенні про використання застави митними органами випадок затримання товару іменується заставою.
Утримання як спосіб забезпечення виконання зобов'язань має багато спільного із заставою. У ряді випадків утримання переростає в заставу. Наприклад, при притягненні до відповідальності за порушення митних правил, коли вартості перебуває під митним контролем майна, що підлягає вилученню, виявляється недостатньо, за згодою митного орлана РФ вилучення товарів і транспортних засобів може бути замінено на їх заставу.
При утриманні, як і при заставі, кредитор має право вимагати задоволення за рахунок утримуваного майна; як і при заставі, утримання слідує за річчю, обтяжуючи її; права кредитора, який утримує річ, реалізуються так само, як і права заставодержателя, за тими ж правовими підставами .
Однак на відміну від застави, встановлюваного спеціальною угодою сторін зазвичай у момент виникнення основного зобов'язання, необхідність застосування утримання може з'явитися у разі невиконання (неналежного виконання) зобов'язання незалежно від наявності умов про утримання в основному або додатковій угоді.
У заставному зобов'язанні вже в момент його вчинення фіксується певне майно, за рахунок якого при необхідності буде задовольнятися основна вимога. Майно, обтяжене заставою, може залишатися у заставодавця, а може передаватися заставодержателю. При утриманні ж річ у всіх випадках знаходиться у кредитора, причому не у зв'язку з укладенням забезпечувального зобов'язання. Право на застосування такого способу забезпечення виконання, як утримання, кредитору надається законодавством.
Право на утримання речі має будь-яка сторона за договором, якщо вона має право вимагати платежу або вчинення інших дій, пов'язаних з даною річчю. Тому утримання може знайти достатньо широку ступінь застосування.
Вимоги кредитора, який утримує річ, задовольняються з її вартості в обсязі та порядку, передбачених для задоволення вимог, забезпечених заставою (ст. 360 ГК РФ).
Порука
За договором поруки поручитель зобов'язується перед кредитором іншої особи відповідати за виконання останнім його зобов'язання повністю або в частині. Договір поруки може бути укладений також для забезпечення зобов'язання, яке виникне в майбутньому (ст. 361 ЦК) Договір поруки укладається між кредитором за основним зобов'язанням і поручителем. Договір підлягає обов'язковому письмовому оформленню. Недотримання письмової форми тягне недійсність договору поруки. Якщо відносини поруки не оформлені підписаним двома сторонами договором, то доказом укладення такого договору може з'явитися письмове повідомлення поручителя від кредитора про прийняття ним отриманого тексту поруки. У випадку, коли кредитор не дав такого письмового повідомлення про прийняття поруки, доказом укладення договору поруки може служити посилання на це порука в основному договорі, а за відсутності такого посилання договірні відносини поруки слід вважати невстановленими.
При поручительстві відповідальним перед кредитором за невиконання основного, забезпечуваного зобов'язання стає поряд з боржником ще й інша особа - поручитель. Це створює для кредитора велику ймовірність реального задоволення його вимог до боржника. Певне значення може мати платоспроможність поручителя.
Порука є договором і виникає в результаті угоди між кредитором боржника і його поручителем. Чинне цивільне законодавство встановлює відомі обмеження для осіб, які можуть виступати як поручитель в договорі поруки. Зокрема, не можуть бути поручителями бюджетні організації, казенні підприємства, за якими закріплюється майно на праві оперативного управління, філії та представництва, які не є за законом юридичними особами.
За умовами договору поручитель може прийняти на себе відповідальність за виконання боржником лише частини зобов'язання, але про це має бути прямо вказано в умовах забезпечувального зобов'язання.
Обов'язок поручителя відповідати за виконання зобов'язання боржником не означає, що поручитель приймає на себе обов'язок до надання того, до чого зобов'язувався боржник. Він може бути просто не здатен по об'єктивним причинам виконати це. Тому поручитель, стать загальним правилом, несе обов'язок відшкодувати в грошовій формі не виконане боржником. Саме тому найбільшого поширення поручительство отримало в грошових зобов'язаннях.
Поручитель і боржник, за якого він поручився, хоча й несуть солідарну відповідальність перед кредитором, але підстави їх обов'язків різні. Боржник, наприклад, складається з кредитором у відносинах по позиці (кредитний договір), а поручитель з тим же кредитором - у відносинах поруки. Хоча договір поруки у силу його залежності від основного зобов'язання з відпаданням основного зобов'язання припинить, своє існування, не проводити відмінності в підставах і змісті двох названих зобов'язань було б юридично неточно.
Особи, які спільно дали поручительство, відповідають перед кредитором солідарно (п. 3 ст. 363 ЦК). Спільні поручителі несуть солідарну відповідальність не тільки один з одним, але і з боржником за забезпеченим поручительством зобов'язанням. Солідарна відповідальність сопоручітелей може бути усунена включенням спеціальної обмовки про це у договір поруки.
Особи, незалежно один від одного довірені за одного і того ж боржника за різними договорами поруки, не стають солідарно зобов'язаними у відношенні один до одного, хоча і беруть на себе солідарну з боржником відповідальність перед кредитором.
До поручительству застосовуються загальні норми цивільного законодавства про договори, в тому числі і правило про неприпустимість одностороннього розірвання (зміни) договору. Договір поручительства є одностороннім, безплатним, консенсусним. Обсяг і характер відповідальності поручителя залежить від змісту договору поруки. Зокрема, поручитель вправі обумовити, що він поручається за повернення боржником лише основної суми без відшкодування неустойки та збитків. У договорі поруки має міститися конкретна вказівка на зобов'язання, за виконання якого боржником поручитель ручається, і суму, в межах якої діє поручительство. Судова практика визнає не мають юридичної сили договори, за якими поручитель поручається за виконання боржником будь-яких прийнятих ним на себе зобов'язань.
У випадку пред'явлення до поручителя вимог кредитора поручитель вправі висувати проти вимог кредитора заперечення, які міг би представити боржник. На відміну від раніше діючого правила, за яким поручитель у разі пред'явлення до нього позову був зобов'язаний залучити боржника до участі у справі, за чинним ЦК поручитель має право діяти на власний розсуд, залучаючи боржника лише тоді, коли він вважає це в інтересах справи.
Якщо поручитель добровільно або за рішенням суду виконав зобов'язання боржника, до нього переходять права кредитора за цим зобов'язанням. Поручитель отримує право вимагати від боржника виконання зобов'язання у тому об'ємі, в якому він сам виконав вимогу кредитора. При частковому виконанні зобов'язання він може вимагати від боржника в порядку регресу відшкодування в частині виконання. Повна оплата передбачає і повне відшкодування витрат, понесених поручителем. Оскільки поручитель відповідає перед кредитором у тому ж обсязі, що і сам боржник, і може відшкодувати крім основного боргу також і інші збитки кредитора, поручитель наділяється правом вимагати від боржника також відшкодування в частині виплачених кредитору відсотків за прострочення виконання, судових витрат та ін Виконання грошового зобов'язання за боржника призводить до того, що частина коштів поручителя вибуває з його господарського обороту. Поручитель як би позичає боржника на період його прострочення з виконанням зобов'язання перед кредитором, збільшуючи тим самим його майновий актив. Ця обставина враховує законодавець, надаючи поручителю право вимагати від боржника сплати відсотків на суму, виплачену кредитору, і відшкодування інших збитків, понесених у зв'язку з виконанням зобов'язання за боржника. За неправомірне використання грошових коштів поручителя останній вправі стягнути з боржника сплати відсотків на суму цих коштів. Розмір відсотків визначається яка у місці проживання кредитора (у місці знаходження юридичної особи) обліковою ставкою банківського відсотка на день пред'явлення позову чи день винесення рішення. Якщо у зв'язку з відповідальністю за боржника поручитель поніс інші збитки, він також має право на їх стягнення з боржника.
Після виконання поручителем зобов'язання боржника кредитор зобов'язаний вручити поручителю документи, що засвідчують вимогу до боржника, і передати права, що забезпечують цю вимогу, наприклад, право застави.
Норми ЦК про поруку - диспозитивні, тому договір, так само, як і, спеціальні правові акти, може передбачати інший розподіл прав і обов'язків сторін за договором поруки.
Якщо боржник сам виконає зобов'язання, забезпечене порукою, то він, щоб уникнути подвійного виконання зобов'язання зобов'язаний негайно, тобто як тільки це буде можливо, сповістити про це поручителя. Якщо поручитель, не повідомлений, боржником, у свою чергу, виконає, зобов'язання, він має право або стягнути з кредитора безпідставно отримане або пред'явити регресну вимогу до боржника про відшкодування йому фактом подвійного виконання зобов'язання збитків. Боржник, відшкодував збитки поручителя, матиме право отримати з кредитора тільки безпідставно отримане. У результаті може скластися така ситуація, коли боржник поверне поручителю суму, яка більше за розміром тієї, яку боржник перерахував за основним зобов'язанням. Можливість настання таких невигідних наслідків спонукає боржника до, своєчасному повідомленню поручителя про виконання зобов'язання їм самим.
Належне виконання основного зобов'язання призводить до його припинення. Слідом за цим припиняється і забезпечувальне зобов'язання - поручительство. Однак це не єдиний спосіб припинення поруки. Тоді, коли змінюються без узгодження з поручителем істотні умови основного зобов'язання, а може бути і його суб'єкти, договір поруки припиняється. Для забезпечення виконання обов'язків у змінених умовах чи іншими учасниками основного зобов'язання потрібно висновок іншого договору поруки або підтвердження існуючого договору поруки, що також оцінюється судовою практикою як наявність нового договору. Порука припиняється з переведенням на іншу особу боргу за забезпеченим поручительством зобов'язанням, якщо поручитель не дав кредитору згоди відповідати за нового боржника (п. 2 ст. 367 ЦК). Порука припиняється, якщо кредитор відмовився прийняти належне виконання, запропоноване боржником або поручителем (п. 3 ст. 367 ЦК), а також після закінчення зазначеного в договорі терміну, на який воно дано. Термін цей не повинен бути меншим за термін виконання основного зобов'язання. При менш тривалому терміні втрачається забезпечувальний характер поруки. При відсутності в договорі поруки вказівки про термін, на який воно дано, порука припиняється, якщо кредитор протягом року з дня настання терміну виконання забезпеченого порукою зобов'язання не пред'явить позову до поручителя. Коли, термін виконання основного зобов'язання не зазначений і не може бути визначений або визначений моментом вимоги, поручительство припиняється, якщо кредитор не пред'явить позову до поручителя протягом двох років з дня укладення договору поруки (п. 4 ст. 367 ЦК).
Для реалізації забезпечувальних функцій поруки кредитор при невиконанні основного зобов'язання боржником звертається з позовом до суду. Раніше були названі терміни, встановлені для звернення з позовом до суду. Хоча ці терміни названі термінами для звернення з позовом до суду, їх не можна визнавати позовними, так як правові наслідки їх закінчення відрізняються від правових наслідків закінчення строків позовної давності. Закінчення строку позовної давності є підставою до винесення судом рішення про відмову в позові. У виняткових випадках термін позовної давності може бути відновлений. Річний або відповідно дворічний термін визначений у п. 4 ст. 367 ЦК як термін існування поруки. Його закінчення тягне припинення поруки. Він не підлягає відновленню судом. Отже, зазначені строки є пресекательнимі, тобто термінами існування самого права кредитора покласти обов'язок по не виконання боржником зобов'язання на поручителя [2, с. 114].
Банківська гарантія
Банківська гарантія є новим для Російської Федерації способом забезпечення виконання зобов'язань. У силу банківської гарантії банк, інша кредитна установа або страхова організація (гарант) дає на прохання іншої особи (принципала) письмове зобов'язання сплатити кредитору принципала (бенефіціару) відповідно до умов дається гарантом зобов'язання грошову суму при представленні бенефіціаром письмової вимоги про її сплату (ст . 368 ЦК). У ДК РФ використані при найменуванні сторін відомі у міжнародній практиці терміни, запозичені з римського права: бенефіціар - особа, на користь якого здійснюється платіж, виставляється акредитив, або одержувач за страховим полісом; принципал - основний, головний боржник у зобов'язанні.
ГК РФ сприйняв найбільш зручну в практичному відношенні форму банківської гарантії - гарантію на першу вимогу, за якою гарант здійснює платіж проти простої вимоги бенефіціара без подання судового рішення, винесеного проти принципала або іншого доказу неналежного виконання принципалом своїх договірних зобов'язань. Гарант має право відмовити в задоволенні його вимог, якщо вони не відповідають умовам гарантії або пропущений термін гарантії. Про відмову задовольнити вимогу кредитора гарант повинен негайно повідомити кредитора.
Банківська гарантія принципово відрізняється від використовувалася раніше гарантії, яка надавалася при кредитуванні вищестоящим органом, і гарантії як різновиду поруки, передбаченої Основами цивільного законодавства 1991 р.
Банківську гарантію характеризує перш за все особливий суб'єктний склад. Гарантами можуть бути банки, інші кредитні установи, що мають ліцензію на здійснення банківських операцій, або страхові організації, створені відповідно до Закону РФ «Про страхування».
У рамках банківської гарантії не враховуються претензії і заперечення принципала (основного боржника) до бенефіціара (кредитору), у зв'язку, з чим для кредитора (бенефіціара) краще отримати банківську гарантію, а не поручительство третьої особи.
Банківська гарантія є додатковим зобов'язанням по відношенню до договору між бенефіціаром і принципалом, хоча і володіє певною автономією, що також відрізняє банківську гарантію від поруки та інших перерахованих у ЦК способів забезпечення виконання зобов'язань.
Гарант зобов'язується до сплати певної грошової суми відповідно до умов дається гарантом зобов'язання. Це означає, що в гарантійному зобов'язанні гарант має право вказати так звані гарантійні випадки, тобто перелік порушень, з настанням яких з'являється підстава для пред'явлення вимоги по сплаті гарантом бенефіціару певної грошової суми. Наявність у банківській гарантії переліку «гарантійних випадків» зближує її з договором страхування. Однак наявність договору страхування далеко не завжди підпорядковане меті забезпечення виконання іншого зобов'язання, наприклад кредитного договору. За загальним правилом, договір страхування - самостійний договір, і кредитор страхувальника лише тоді одержує додаткове забезпечення у формі договору страхування, коли він зазначений у договорі страхування як вигоди набувача, а невиконання йди неналежне виконання боржником покладеного на нього зобов'язання включено в коло страхових ризиків.
На відміну від інших забезпечувальних зобов'язань, залежних від основних зобов'язань, передбачене банківською гарантією зобов'язання гаранта перед бенефіціаром не залежить у відносинах між ними від того основного зобов'язання, в забезпечення виконання якого вона видана, навіть якщо в гарантії міститься посилання на цю обставину (ст. 370 ЦК). Банківська гарантія зберігає силу і після припинення основного зобов'язання або визнання його недійсним (ст. 370 ЦК). Предмет основного зобов'язання не важливий для гаранта. Гарант зобов'язаний виконати свої зобов'язання, навіть якщо принципал заперечує проти цього і посилається на обставини, що підтверджують справедливість його заперечень. Незважаючи на настільки категоричну формулювання правила ст. 370 ЦК про те, що гарант несе відповідальність перед бенефіціаром незалежно від відповідальності принципала, було б неточно припускати, ніби банківська гарантія абсолютно незалежна від основного зобов'язання. Сама обов'язок гаранта здійснити платіж на користь бенефіціара має своєю основою невиконання принципалом основного зобов'язання. Для видає банківську гарантію важливо знати умови, забезпечуваного банківською гарантією зобов'язання, умови його зміни та виконання з тим, щоб обумовити в гарантійному зобов'язанні умови, що забезпечують інтереси гаранта.
На відміну від інших забезпечувальних зобов'язань, банківська гарантія може бути як безвідзивний, так і відкличний.
Банківська гарантія має і деякими іншими відзнаками. Наприклад, за загальним правилом, для переходу до іншої особи прав кредитора не потрібна згода боржника. Що належить бенефіціару за банківською гарантією право вимоги до гаранта не може бути передано іншій особі. Уступка вимоги припустима тільки за згодою гаранта (боржника), вираженого або безпосередньо в тексті гарантії при її підписанні, або згодом, але до пред'явлення до гаранта вимог бенефіціара. Гарант може мати власний інтерес у збереженні гарантійного зобов'язання хоча б тому, що він отримує при видачі банківської гарантії встановлене сторонами винагороду.
До реалізації забезпечувальних зобов'язань кредитор вправі приступити, за загальним правилом, у разі невиконання зобов'язання боржником. Банківська гарантія, якщо в ній не міститься інших застережень, набирає чинності з дня її видачі, тобто з моменту підписання гарантійного листа. Якщо бенефіціар представляє гаранту в письмовій формі вимога із зазначенням, у чому полягає порушення принципалом основного зобов'язання, на забезпечення якого видана гарантія, гарант зобов'язаний задовольнити вимогу бенефіціара.
Банківська гарантія повинна бути здійснена у формі письмового зобов'язання сплатити кредитору принципала (бенефіціару) відповідно до умов дається гарантом зобов'язання грошову суму при представленні бенефіціаром письмової вимоги про її сплату. Гарантійний лист є свідченням укладення договору банківської гарантії та підтвердженням всіх умов відповідальності гаранта перед кредитором боржника.
Банківська гарантія може видаватися банком або безпосередньо на користь контрагента принципала (пряма гарантія), або на користь банку, що обслуговує контрагента (гарантія за посередництвом банку).
Залежно від мети і характеру забезпечуються зобов'язань банківські гарантії поділяються на: гарантії твердого пропозиції товару; гарантії платежу; гарантії поставки; гарантії надання (позики, товару); гарантії повернення авансових платежів; податкові, митні, судові гарантії.
Банківська гарантія має містити перелік документів, які бенефіціар повинен представити гаранту умови пред'явлення вимоги про оплату підтвердженої гарантією суми. Вимога бенефіціара про оплату грошової суми по банківській гарантії повинно бути представлено гаранту в письмовій формі (п. 1 ст. 374 ЦК).
Невідповідність доданих до вимоги бенефіціара документів умовам банківської гарантії є підставою для відмови в задоволенні вимоги бенефіціара (п. 1 ст. 376 ЦК).
За надання гарантії банк стягує винагороду (п. 2 ст. 369 ГК), яке встановлюється в процентному співвідношенні до суми гарантії або у твердій сумі.
Банківська гарантія припиняє свою дію:
· Фактом сплати бенефіціару суми, на яку видано гарантію;
· Закінченням визначеного в гарантії строку, на який вона видана;
· Внаслідок відмови бенефіціара від своїх прав за гарантією та повернення її гаранту;
· Внаслідок відмови бенефіціара від своїх прав за гарантією шляхом письмової заяви про звільнення гаранта від його зобов'язань.
Повернення бенефіціаром гаранту оригіналу гарантійного листа є підтвердженням того, що жодної претензії по ній не буде пред'явлено, що також означає по суті припинення зобов'язання за банківською гарантією.
Гарант, якому стало відомо про припинення гарантії будь-яким із зазначених способів, повинен негайно повідомити про це принципала [2, с. 118].
Завдаток
Завдатком визнається грошова сума, що видається однією з договірних сторін у рахунок належних з неї за договором платежів другій стороні в підтвердження укладення договору і в забезпечення його виконання (п. 1 ст. 380 ЦК).
Завдатком частіше всього забезпечуються зобов'язання між громадянами (договори оренди дачних і жилих приміщень, купівля-продаж тощо), хоча немає підстав для виключення завдатку з числа способів забезпечення зобов'язань, які складаються між юридичними особами різних організаційно-правових форм.
Угода про завдаток незалежно від суми завдатку має бути зроблено у письмовій формі. У ЦК не йдеться про те, що недотримання письмової форми приводить до недійсності угоди про завдаток. Отже, наступають загальні наслідки недотримання простої письмової форми угоди, визначені ст. 162 ЦК, тобто недотримання простої письмової форми угоди позбавляє сторони права в разі спору посилатися на підтвердження угоди та її умов на показання свідків, але не позбавляє їх права приводити письмові й інші докази (п. 1 ст. 162 ЦК). Має суттєве значення чіткість складеного документа про завдаток. Щоб уникнути спору передана в як завдаток сума повинна бути і названа в якості завдатку.
У відносинах з приводу завдатку беруть участь сторони основного зобов'язання: боржник-задаткодавець і кредитор-задаткоодержувача.
Завдаток виконує три функції: платіжну, удостоверітельную і забезпечувальну. Завдаток видається в рахунок належних платежів за основним зобов'язанням, тим самим він виявляється засобом повного чи часткового виконання основного зобов'язання, способом його виконання і виконує платіжну функцію. Здатність до оплати основного боргу зближує завдаток з авансом, який також виконує платіжні функції. Однак, на відміну від авансу, завдатку властиві й інші функції. Виконуючи передачею завдатку частину чи все основне зобов'язання, боржник підтверджує його наявність. З цим пов'язана посвідчувальний функція завдатку. Сума, передана в як завдаток, зараховується в рахунок виконання основного зобов'язання і в цій частині гарантує, забезпечує його виконання. У цьому виявляється забезпечувальна функція завдатку.
Завдаток може виконувати і компенсаційну функцію, бо сторона, відповідальна за невиконання договору, зобов'язана відшкодувати другій стороні збитки з зарахуванням суми завдатку (ч. 2 п. 2 ст. 381 ЦК).
Те, що відповідальна за невиконання договору сторона, яка дала завдаток, втрачає його, а винна в невиконанні договору сторона, яка одержала завдаток, повертає його в подвійному розмірі, зближує завдаток з санкціями, встановленими в якості відповідальності на випадок невиконання або неналежного виконання зобов'язання.
У договорі про завдаток може міститися умова про обмеження розміру збитків сумою відступних (Завдатку), при якому сторони відмовляються від права на відшкодування збитків, не покритих сумою завдатку. Їхня відповідальність за невиконання основного зобов'язання обмежується втратою завдатку або поверненням його у подвійному розмірі.
Чинним ЦК введено нове правило, згідно з яким завдаток повинен бути повернений, якщо основне зобов'язання припинено до його виконання за угодою сторін, або внаслідок неможливості виконання по обставинах, не залежних від сторін (п. 1 ст. 381 ЦК). Відсутність вини сторін та припинення основного зобов'язання роблять безглуздим існування забезпечувальних зобов'язань взагалі і завдатку зокрема. Залишення завдатку у сторони, що отримала його, призводило б до безпідставно її збагаченню [4, с. 23].
2. Єфімова Л. Банківська гарантія: поняття і практична застосовність / / Господарство право. 2006. - № 3. - Ст. 114-120.
3. Закон РФ «Про фінансові основи місцевого самоврядування в РФ від 27 вересня 1997 р. / / СЗ РФ. 1997. - № 39. - Ст. 4464.
4. Медведєв Д.А. Про правову природу застави / / Нариси з торговельного права / Под ред. Е.А. Крашеніннікова. Випуск 5. Ярославль. 1998. - С. 23-32.
5. Муніципальне право Росії / / Підручник. Відп. ред. Г.Н. Чеботарьов. - 2005. - 326 с.
6. Хаміти Р., Миронова О. Забезпечення виконання зобов'язань: договірні способи / / Відомості Верховної Ради. - 2000. - № 5. - С. 18-20.
Для реалізації забезпечувальних функцій поруки кредитор при невиконанні основного зобов'язання боржником звертається з позовом до суду. Раніше були названі терміни, встановлені для звернення з позовом до суду. Хоча ці терміни названі термінами для звернення з позовом до суду, їх не можна визнавати позовними, так як правові наслідки їх закінчення відрізняються від правових наслідків закінчення строків позовної давності. Закінчення строку позовної давності є підставою до винесення судом рішення про відмову в позові. У виняткових випадках термін позовної давності може бути відновлений. Річний або відповідно дворічний термін визначений у п. 4 ст. 367 ЦК як термін існування поруки. Його закінчення тягне припинення поруки. Він не підлягає відновленню судом. Отже, зазначені строки є пресекательнимі, тобто термінами існування самого права кредитора покласти обов'язок по не виконання боржником зобов'язання на поручителя [2, с. 114].
Банківська гарантія
Банківська гарантія є новим для Російської Федерації способом забезпечення виконання зобов'язань. У силу банківської гарантії банк, інша кредитна установа або страхова організація (гарант) дає на прохання іншої особи (принципала) письмове зобов'язання сплатити кредитору принципала (бенефіціару) відповідно до умов дається гарантом зобов'язання грошову суму при представленні бенефіціаром письмової вимоги про її сплату (ст . 368 ЦК). У ДК РФ використані при найменуванні сторін відомі у міжнародній практиці терміни, запозичені з римського права: бенефіціар - особа, на користь якого здійснюється платіж, виставляється акредитив, або одержувач за страховим полісом; принципал - основний, головний боржник у зобов'язанні.
ГК РФ сприйняв найбільш зручну в практичному відношенні форму банківської гарантії - гарантію на першу вимогу, за якою гарант здійснює платіж проти простої вимоги бенефіціара без подання судового рішення, винесеного проти принципала або іншого доказу неналежного виконання принципалом своїх договірних зобов'язань. Гарант має право відмовити в задоволенні його вимог, якщо вони не відповідають умовам гарантії або пропущений термін гарантії. Про відмову задовольнити вимогу кредитора гарант повинен негайно повідомити кредитора.
Банківська гарантія принципово відрізняється від використовувалася раніше гарантії, яка надавалася при кредитуванні вищестоящим органом, і гарантії як різновиду поруки, передбаченої Основами цивільного законодавства 1991 р.
Банківську гарантію характеризує перш за все особливий суб'єктний склад. Гарантами можуть бути банки, інші кредитні установи, що мають ліцензію на здійснення банківських операцій, або страхові організації, створені відповідно до Закону РФ «Про страхування».
У рамках банківської гарантії не враховуються претензії і заперечення принципала (основного боржника) до бенефіціара (кредитору), у зв'язку, з чим для кредитора (бенефіціара) краще отримати банківську гарантію, а не поручительство третьої особи.
Банківська гарантія є додатковим зобов'язанням по відношенню до договору між бенефіціаром і принципалом, хоча і володіє певною автономією, що також відрізняє банківську гарантію від поруки та інших перерахованих у ЦК способів забезпечення виконання зобов'язань.
Гарант зобов'язується до сплати певної грошової суми відповідно до умов дається гарантом зобов'язання. Це означає, що в гарантійному зобов'язанні гарант має право вказати так звані гарантійні випадки, тобто перелік порушень, з настанням яких з'являється підстава для пред'явлення вимоги по сплаті гарантом бенефіціару певної грошової суми. Наявність у банківській гарантії переліку «гарантійних випадків» зближує її з договором страхування. Однак наявність договору страхування далеко не завжди підпорядковане меті забезпечення виконання іншого зобов'язання, наприклад кредитного договору. За загальним правилом, договір страхування - самостійний договір, і кредитор страхувальника лише тоді одержує додаткове забезпечення у формі договору страхування, коли він зазначений у договорі страхування як вигоди набувача, а невиконання йди неналежне виконання боржником покладеного на нього зобов'язання включено в коло страхових ризиків.
На відміну від інших забезпечувальних зобов'язань, залежних від основних зобов'язань, передбачене банківською гарантією зобов'язання гаранта перед бенефіціаром не залежить у відносинах між ними від того основного зобов'язання, в забезпечення виконання якого вона видана, навіть якщо в гарантії міститься посилання на цю обставину (ст. 370 ЦК). Банківська гарантія зберігає силу і після припинення основного зобов'язання або визнання його недійсним (ст. 370 ЦК). Предмет основного зобов'язання не важливий для гаранта. Гарант зобов'язаний виконати свої зобов'язання, навіть якщо принципал заперечує проти цього і посилається на обставини, що підтверджують справедливість його заперечень. Незважаючи на настільки категоричну формулювання правила ст. 370 ЦК про те, що гарант несе відповідальність перед бенефіціаром незалежно від відповідальності принципала, було б неточно припускати, ніби банківська гарантія абсолютно незалежна від основного зобов'язання. Сама обов'язок гаранта здійснити платіж на користь бенефіціара має своєю основою невиконання принципалом основного зобов'язання. Для видає банківську гарантію важливо знати умови, забезпечуваного банківською гарантією зобов'язання, умови його зміни та виконання з тим, щоб обумовити в гарантійному зобов'язанні умови, що забезпечують інтереси гаранта.
На відміну від інших забезпечувальних зобов'язань, банківська гарантія може бути як безвідзивний, так і відкличний.
Банківська гарантія має і деякими іншими відзнаками. Наприклад, за загальним правилом, для переходу до іншої особи прав кредитора не потрібна згода боржника. Що належить бенефіціару за банківською гарантією право вимоги до гаранта не може бути передано іншій особі. Уступка вимоги припустима тільки за згодою гаранта (боржника), вираженого або безпосередньо в тексті гарантії при її підписанні, або згодом, але до пред'явлення до гаранта вимог бенефіціара. Гарант може мати власний інтерес у збереженні гарантійного зобов'язання хоча б тому, що він отримує при видачі банківської гарантії встановлене сторонами винагороду.
До реалізації забезпечувальних зобов'язань кредитор вправі приступити, за загальним правилом, у разі невиконання зобов'язання боржником. Банківська гарантія, якщо в ній не міститься інших застережень, набирає чинності з дня її видачі, тобто з моменту підписання гарантійного листа. Якщо бенефіціар представляє гаранту в письмовій формі вимога із зазначенням, у чому полягає порушення принципалом основного зобов'язання, на забезпечення якого видана гарантія, гарант зобов'язаний задовольнити вимогу бенефіціара.
Банківська гарантія повинна бути здійснена у формі письмового зобов'язання сплатити кредитору принципала (бенефіціару) відповідно до умов дається гарантом зобов'язання грошову суму при представленні бенефіціаром письмової вимоги про її сплату. Гарантійний лист є свідченням укладення договору банківської гарантії та підтвердженням всіх умов відповідальності гаранта перед кредитором боржника.
Банківська гарантія може видаватися банком або безпосередньо на користь контрагента принципала (пряма гарантія), або на користь банку, що обслуговує контрагента (гарантія за посередництвом банку).
Залежно від мети і характеру забезпечуються зобов'язань банківські гарантії поділяються на: гарантії твердого пропозиції товару; гарантії платежу; гарантії поставки; гарантії надання (позики, товару); гарантії повернення авансових платежів; податкові, митні, судові гарантії.
Банківська гарантія має містити перелік документів, які бенефіціар повинен представити гаранту умови пред'явлення вимоги про оплату підтвердженої гарантією суми. Вимога бенефіціара про оплату грошової суми по банківській гарантії повинно бути представлено гаранту в письмовій формі (п. 1 ст. 374 ЦК).
Невідповідність доданих до вимоги бенефіціара документів умовам банківської гарантії є підставою для відмови в задоволенні вимоги бенефіціара (п. 1 ст. 376 ЦК).
За надання гарантії банк стягує винагороду (п. 2 ст. 369 ГК), яке встановлюється в процентному співвідношенні до суми гарантії або у твердій сумі.
Банківська гарантія припиняє свою дію:
· Фактом сплати бенефіціару суми, на яку видано гарантію;
· Закінченням визначеного в гарантії строку, на який вона видана;
· Внаслідок відмови бенефіціара від своїх прав за гарантією та повернення її гаранту;
· Внаслідок відмови бенефіціара від своїх прав за гарантією шляхом письмової заяви про звільнення гаранта від його зобов'язань.
Повернення бенефіціаром гаранту оригіналу гарантійного листа є підтвердженням того, що жодної претензії по ній не буде пред'явлено, що також означає по суті припинення зобов'язання за банківською гарантією.
Гарант, якому стало відомо про припинення гарантії будь-яким із зазначених способів, повинен негайно повідомити про це принципала [2, с. 118].
Завдаток
Завдатком визнається грошова сума, що видається однією з договірних сторін у рахунок належних з неї за договором платежів другій стороні в підтвердження укладення договору і в забезпечення його виконання (п. 1 ст. 380 ЦК).
Завдатком частіше всього забезпечуються зобов'язання між громадянами (договори оренди дачних і жилих приміщень, купівля-продаж тощо), хоча немає підстав для виключення завдатку з числа способів забезпечення зобов'язань, які складаються між юридичними особами різних організаційно-правових форм.
Угода про завдаток незалежно від суми завдатку має бути зроблено у письмовій формі. У ЦК не йдеться про те, що недотримання письмової форми приводить до недійсності угоди про завдаток. Отже, наступають загальні наслідки недотримання простої письмової форми угоди, визначені ст. 162 ЦК, тобто недотримання простої письмової форми угоди позбавляє сторони права в разі спору посилатися на підтвердження угоди та її умов на показання свідків, але не позбавляє їх права приводити письмові й інші докази (п. 1 ст. 162 ЦК). Має суттєве значення чіткість складеного документа про завдаток. Щоб уникнути спору передана в як завдаток сума повинна бути і названа в якості завдатку.
У відносинах з приводу завдатку беруть участь сторони основного зобов'язання: боржник-задаткодавець і кредитор-задаткоодержувача.
Завдаток виконує три функції: платіжну, удостоверітельную і забезпечувальну. Завдаток видається в рахунок належних платежів за основним зобов'язанням, тим самим він виявляється засобом повного чи часткового виконання основного зобов'язання, способом його виконання і виконує платіжну функцію. Здатність до оплати основного боргу зближує завдаток з авансом, який також виконує платіжні функції. Однак, на відміну від авансу, завдатку властиві й інші функції. Виконуючи передачею завдатку частину чи все основне зобов'язання, боржник підтверджує його наявність. З цим пов'язана посвідчувальний функція завдатку. Сума, передана в як завдаток, зараховується в рахунок виконання основного зобов'язання і в цій частині гарантує, забезпечує його виконання. У цьому виявляється забезпечувальна функція завдатку.
Завдаток може виконувати і компенсаційну функцію, бо сторона, відповідальна за невиконання договору, зобов'язана відшкодувати другій стороні збитки з зарахуванням суми завдатку (ч. 2 п. 2 ст. 381 ЦК).
Те, що відповідальна за невиконання договору сторона, яка дала завдаток, втрачає його, а винна в невиконанні договору сторона, яка одержала завдаток, повертає його в подвійному розмірі, зближує завдаток з санкціями, встановленими в якості відповідальності на випадок невиконання або неналежного виконання зобов'язання.
У договорі про завдаток може міститися умова про обмеження розміру збитків сумою відступних (Завдатку), при якому сторони відмовляються від права на відшкодування збитків, не покритих сумою завдатку. Їхня відповідальність за невиконання основного зобов'язання обмежується втратою завдатку або поверненням його у подвійному розмірі.
Чинним ЦК введено нове правило, згідно з яким завдаток повинен бути повернений, якщо основне зобов'язання припинено до його виконання за угодою сторін, або внаслідок неможливості виконання по обставинах, не залежних від сторін (п. 1 ст. 381 ЦК). Відсутність вини сторін та припинення основного зобов'язання роблять безглуздим існування забезпечувальних зобов'язань взагалі і завдатку зокрема. Залишення завдатку у сторони, що отримала його, призводило б до безпідставно її збагаченню [4, с. 23].
Список літератури
1. Глотов О., Карчевський С. Способи забезпечення виконання кредитних зобов'язань юридичних осіб / / Економіка і життя. - 1999. - № 27.2. Єфімова Л. Банківська гарантія: поняття і практична застосовність / / Господарство право. 2006. - № 3. - Ст. 114-120.
3. Закон РФ «Про фінансові основи місцевого самоврядування в РФ від 27 вересня 1997 р. / / СЗ РФ. 1997. - № 39. - Ст. 4464.
4. Медведєв Д.А. Про правову природу застави / / Нариси з торговельного права / Под ред. Е.А. Крашеніннікова. Випуск 5. Ярославль. 1998. - С. 23-32.
5. Муніципальне право Росії / / Підручник. Відп. ред. Г.Н. Чеботарьов. - 2005. - 326 с.
6. Хаміти Р., Миронова О. Забезпечення виконання зобов'язань: договірні способи / / Відомості Верховної Ради. - 2000. - № 5. - С. 18-20.