Зміст
Введення
Поняття товариства з обмеженою відповідальністю
Заснування товариства
Статутний капітал і майно товариства
Управління в суспільстві
Прикінцеві положення
Список літератури
Введення
Вже кілька років у російському праві відбувається суттєве реформування всіх його основних галузей, яке, безсумнівно, викликане зміненим стратегічним курсом економічної та соціальної політики. Реформування ключових галузей права торкнулося всіх без винятку його основні інститути. Досить швидко вченими-юристами були розроблені та запропоновані нові правові концепції для вирішення виниклих у зв'язку з цим питань законодавчого характеру, які поступово легалізуються законодавчою владою. Точніше сказати, концепції ці були давно вже розроблені, і, якщо не нашими вченими, то вченими країн з подібною правовою системою. Зі змінним успіхом, не маючи традицій і досвіду в області цивілізованого законотворчості, російський законодавець намагається налагодити складний механізм нормативного регулювання народжуються в країні ринкових відносин. Незважаючи на те, що в Державній Думі постійно ведуться активні дебати і слухання, вони, часто носять характер, не властивий державному органу такого призначення, а саме, вони майже завжди носять характер політичної боротьби. Тому, приміром, у правознавців виникає подив, чому з приводу порівняно незначних законодавчих актів ламається багато копій, а кричущі за своєю необхідності та актуальності закони довгий час лежать «під сукном». Це викликає відомий дисонанс між прийнятими новими законодавчими актами і старими їх кореспондентами та, в результаті, між задуманим і результатом. Сьогодні стала аж ніяк не рідкістю та ситуація, коли бланкетну норму закону відсилає свого користувача у нікуди, а так зване «указное» право заповнило своїми нормами левову частку правового поля Росії. Але впадати в іншу крайність, як це властиво нашому народу, теж не варто; «швидко» приймати складні за своєю природою законодавчі акти рівнозначно тому, що не приймати ніяких.
Поступово правовий вакуум у сфері, зокрема, цивільного законодавства зникає. З великими зусиллями російський законодавець приймає найважливіші нормативні акти цивільно-правового характеру, які сприяють створенню здорової основи для розвитку ринкових відносин. Стосується це в рівній мірі всіх інститутів цивільного права. Напевно, найбільше перетворення зазнав інститут юридичних осіб, який в даний час є одним з найбільш складних, різноманітних, вимагають від свого дослідника широких знань не тільки в області позитивного права, але і в теоретичній області, а також добре знати історію розвитку того чи іншого виду корпорації.
1. Поняття товариства з обмеженою відповідальністю
Відповідно до Закону, товариством з обмеженою відповідальністю визнається засноване одним або декількома особами господарське товариство, статутний капітал якого розділений на частки визначених установчими документами розмірів; учасники товариства не відповідають за його зобов'язаннями і несуть ризик збитків, пов'язаних з діяльністю товариства, у межах вартості внесених ними вкладів.
Даний вид корпорацій - це винахід німецьких юристів, зроблений в кінці XIX століття і викликаний самостійними вимогами практики, що показала недостатню еластичність акціонерних компаній, з одного боку, і обмежені можливості повних товариств, перешкоджаючих їх широкому поширенню, з іншого. У 1892 році Рейхстаг ухвалив Закон "Про товариства з обмеженою відповідальністю".
Визнала можливим запозичити цей інститут і Австрія, зберігши всі істотні риси німецького закону. Дещо пізніше товариства набули поширення і в Росії.
Цікаво, що в США, Англії, Голландії, Бельгії товариств з обмеженою відповідальністю не існувало. Там вже давно вкоренилися акціонерні товариства, яких ставало більше. Німеччина і Росія стали виключенням. Німеччина і Росія в силу своїх географічних особливостей спізнилися в територіальному переділі світу. Вони практично не мали колоній, які дозволили б нагромадити багатство (хоча Росія, все-таки, як визнають сучасні політологи, колонізувала територію за Уралом). Концентрація капіталу в цих країнах поступалася зосередженню матеріальної мощі в Англії і подібних їй країнах. Ось чому акціонерні товариства, придатні для використання досить великої маси капіталу, в країнах континентальної Європи виникли пізніше, та й, виникнувши, вони спочатку були екзотичним явищем. Та й зараз у Німеччині, Франції число товариств з обмеженою відповідальністю значно перевищує число акціонерних товариств.
Відповідно до Цивільного кодексу РФ, товариства належать до категорії комерційних організацій, тобто таких, основною метою діяльності яких є отримання прибутку. Погодившись з цим положенням такі організації (за винятком унітарних підприємств та інших передбачених законом) мають загальної (універсальної) правоздатністю. Такі юридичні особи можуть здійснювати будь-які види діяльності, не заборонені законом. Окремі види діяльності, перелік яких встановлюється законом, юридична особа може здійснювати тільки на підставі дозволу (ліцензії). На сьогодні основним нормативним актом, що встановлює такий перелік, є, Постанова Уряду РФ від 24 грудня 1994 р. N 1418 "Про ліцензування окремих видів діяльності". Це суперечить положенню ГК РФ про те, що даний перелік повинен встановлюватися законом, але до теперішнього часу такий закон не прийнятий.
Універсальна правоздатність може трансформуватися в спеціальну (предметну), що регламентується ГК РФ і Законом, де йдеться, що універсальна правоздатність може бути "безумовно обмежена" Статутом товариства, затвердженого засновниками при створенні товариства. Цікаво, що, якщо дозволена законом універсальна правоздатність може перейти в спеціальну, то встановлена законом для деяких категорій юридичних осіб спеціальна правоздатність не може за рішенням засновників трансформуватися у загальну.
Одним з обов'язкових ознак юридичної особи є наявність відокремленого майна і самостійна відповідальність за своїми зобов'язаннями цим майном. Всі юридичні особи прийнято поділяти на тих, які мають право власності на відокремлене майно і на тих, які володіють іншими речовими правами на закріплене за ними майно. Товариство з моменту реєстрації набуває право власності на майно, передане йому засновниками як вкладів, товариство несе відповідальність за своїми зобов'язаннями всім належним йому майном. У разі неспроможності (банкрутства) товариства з вини його учасників або з вини інших осіб, які мають право давати обов'язкові для суспільства вказівки або іншим чином мають можливість визначати його дії, на зазначених учасників або інших осіб у разі недостатності майна товариства може бути покладена субсидіарна відповідальність за його зобов'язаннями.
Суспільство повинно мати повне фірмове найменування і вправі міть скорочена фірмову найменування російською мовою й іншими мовами. Повне фірмове найменування товариства російською мовою повинне містити повне найменування суспільства і слова "з обмеженою відповідальністю". Скорочене фірмове найменування товариства російською мовою повинне містити повне або скорочене найменування суспільства і слова "з обмеженою відповідальністю" чи абревіатуру ТОВ.
Фірмове найменування товариства російською мовою не може містити інші терміни та абревіатури, що відображають його організаційно - правову форму, в тому числі запозичені з іноземних мов, якщо інше не передбачено федеральними законами та іншими правовими актами Російської Федерації.
Фірмове найменування є також одним з ознак юридичної особи та виконує ідентифікаційну функцію. Юридична особа має виключне право на використання свого фірмового найменування і має право вимагати від третіх осіб, неправомірно його використовують, припинення даних дій та відшкодування збитків.
Відповідно до Закону, суспільство може створювати філіали і відкривати представництва за рішенням загальних зборів учасників товариства, прийнятому більшістю не менше двох третин голосів від загального числа голосів учасників товариства, якщо необхідність більшої кількості голосів для прийняття такого рішення не передбачена статутом товариства.
Створення товариством філій та представництв на території Російської Федерації здійснюються з дотриманням вимог Закону та інших федеральних законів, а за межами території Російської Федерації також відповідно до законодавства іноземної держави, на території якого створюються філії або представництва, якщо інше не передбачено міжнародними договорами Російської Федерації.
Суспільство може мати дочірні і залежні господарські товариства з правами юридичної особи, створені на території Російської Федерації відповідно до справжнім Федеральним законом і іншими федеральними законами, а за межами території Російської Федерації також відповідно до законодавства іноземної держави, на території якого створено дочірнє або залежне господарське товариство, якщо інше не передбачено міжнародними договорами Російської Федерації. Підстави визнання товариств залежними і дочірніми по коментованого Закону не містить додаткових особливостей для ТОВ порівняно з ГК РФ.
Взаємна відповідальність основного і дочірнього товариств також визначається відповідно ГК РФ, тобто діє принцип роздільної відповідальності даних юридичних осіб за своїми зобов'язаннями. Виняток становлять випадки солідарної відповідальності основного суспільства за боргами дочірнього при укладенні останнім угод на виконання вказівок основного суспільства, а також випадки субсидіарної відповідальності основного суспільства при банкрутстві дочірнього, якщо арбітражний суд встановить у цьому провину основного суспільства. Цікавим видається положення Закону про те, що учасникам дочірнього товариства надається самостійне право вимагати відшкодування основним суспільством (товариством) збитків, завданих з його вини дочірньому суспільству. Здається, що правильніше було б говорити про право самого товариства як юридичної особи (з усіма витікаючими з цього наслідками) вимагати відшкодування збитків іншою особою, з вини якого йому були завдані збитки. Крім того, неясно, як учасник товариства може самостійно подавати такий позов у юрисдикційний орган.
Суспільство, яке набуло більш двадцяти відсотків голосуючих акцій акціонерного товариства або більше двадцяти відсотків часток статутного капіталу іншого товариства з обмеженою відповідальністю, зобов'язана негайно опублікувати відомості про це в органі друку, у якому публікуються дані про державну реєстрацію юридичних осіб.
Суспільство може бути засноване однією особою, яка стає його єдиним учасником. Суспільство може згодом стати суспільством з одним учасником.
Суспільство не може мати в якості єдиного учасника інше господарське товариство, що складається з однієї особи.
Положення цього Закону поширюються на товариства з одним учасником остільки, оскільки цим законом не передбачено інше і оскільки це не суперечить суті відповідних відносин.
Дані положення Закону є досить цікавими, оскільки, як відомо, вони запозичені із закордонного права, де давно розроблена і успішно застосовується концепція "компанії однієї особи". У такій компанії єдиний її засновник виступає, як кажуть, відразу в усіх іпостасях: він і орган управління (посадова особа), і працівник, і учасник. У зв'язку з цим можуть виникати різні курйозні ситуації. Приміром, банкрутство єдиного учасника може автоматично тягнути за собою банкрутство товариства, в той час як банкрутство одного з членів суспільства, де десятки учасників, може пройти абсолютно безболісно для нього. З точки зору кримінального права єдиний засновник також, у разі вчинення ним протиправних діянь, що містять склад злочину, буде єдиною фігурою, що представляє "інтерес" для органів попереднього розслідування. У разі відправки такого підприємця в "місця не, настільки віддалені", подальше функціонування юридичної особи, створеного ним, буде під великим питанням. Таким чином, при застосуванні Закону необхідно постійно враховувати конкретні обставини виниклих правовідносин, склад їх учасників та інші суттєві особливості.
Закон обмежує максимальну кількість учасників п'ятдесятьма. У разі якщо кількість учасників товариства перевищить встановлений цим пунктом межа, суспільство протягом року має перетворитися у відкрите акціонерне товариство чи у виробничий кооператив. Якщо протягом зазначеного терміну суспільство не буде перетворено і кількість учасників товариства не зменшиться до встановленого цим пунктом межі, воно підлягає ліквідації в судовому порядку на вимогу органу, що здійснює державну реєстрацію юридичних осіб, або інших державних органів або органів місцевого самоврядування, яким право на пред'явлення такого вимоги надано федеральним законом. До числа таких державних органів можна віднести, наприклад, прокуратуру.
Товариство має право власності на закріплене за ним засновниками у процесі створення майно, а ці останні, замість, набувають зобов'язальні права до суспільства. Відповідно до статті 8 Закону учасники товариства мають право:
брати участь в управлінні справами товариства в порядку, встановленому цим Законом та установчими документами товариства;
отримувати інформацію про діяльність товариства та ознайомитися з його бухгалтерськими книжками та інший документацією у встановленому його установчими документами порядку;
брати участь у розподілі прибутку;
продати чи іншим чином відступити свою частку в статутному капіталі товариства або її частину одному або декільком учасникам цього товариства в порядку, передбаченому цим законом та статутом товариства;
в будь-який час вийти з товариства незалежно від згоди інших його учасників;
отримати у разі ліквідації товариства частина майна, що залишилося після розрахунків з кредиторами, або його вартість.
Зміст вищезазначених прав учасників товариства конкретизується в статуті суспільства.
Учасники товариства мають також інші права, передбачені цим Законом.
Крім прав, передбачених Законом, статут товариства може передбачати інші права (додаткові права) учасника (учасників) товариства. Зазначені права можуть бути передбачені статутом товариства при його установі чи надані учаснику (учасникам) товариства за рішенням загальних зборів учасників товариства, прийнятому усіма учасниками суспільства одноголосно.
Додаткові права, надані певному учаснику суспільства, у разі відчуження його частки (частини частки) до набувача частки (частини частки) не переходять.
Припинення або обмеження додаткових прав, наданих всім учасникам товариства, здійснюється за рішенням загальних зборів учасників товариства, прийнятому усіма учасниками суспільства одноголосно. Припинення або обмеження додаткових прав, наданих певному учаснику суспільства, здійснюється за рішенням загальних зборів учасників товариства, прийнятому більшістю не менше двох третин голосів від загального числа голосів учасників товариства, за умови, якщо учасник товариства, якому належать такі додаткові права, голосував за прийняття такого рішення або дав письмову згоду.
Учасник товариства, якому надані додаткові права, може відмовитися від здійснення належних йому додаткових прав, направивши письмове повідомлення про це суспільству. З моменту отримання товариством зазначеного повідомлення додаткові права учасника товариства припиняються.
Поряд з правами учасники товариства несуть певні обов'язки, необхідний мінімум яких закріплений в Законі, відповідно до якого учасники товариства зобов'язані:
вносити вклади в порядку, в розмірах, у складі й у терміни, що передбачені цим Законом та установчими документами товариства;
не розголошувати конфіденційну інформацію про діяльність товариства.
Поняття конфіденційної інформації включає в себе поняття комерційної таємниці. На сьогодні регулювання питання про те, яка саме інформація може бути визнана конфіденційною, здійснюється ДК РФ, який лише дає загальне визначення інформації, що становить комерційну таємницю.
Перелік відомостей, які не можуть становити комерційну таємницю, визначається відповідною постановою Уряду. Треба зауважити, що даний перелік настільки широкий, що охоплює практично всі відомості, які містять необхідну комерційну інформацію про суб'єкта підприємництва. Наприклад, будь-якій зацікавленій особі за її прохання має бути наданий бухгалтерський баланс, який є зведенням необхідної і достатньої інформації не тільки про вчинені особою господарських операціях, а й, часом, про операції які знаходяться в стадії підготовки. Потрібно лише вміти правильно прочитати і розшифрувати відповідні статті бухгалтерського балансу. Поза сумнівом, так, як це питання врегульовано сьогодні, бути не повинно. У всякому разі, має бути звужений або сам перелік відомостей, які не можуть становити комерційну таємницю, або коло осіб, які мають право доступу до таких відомостей. У всякому разі, ГК РФ передбачає ухвалення закону про комерційну таємницю, яким, зокрема, могли б керуватися і учасники товариства при вирішенні виникаючих розбіжностей з цього питання, і суд у разі виникнення спору.
Крім обов'язків, передбачених цим Законом, статут товариства може передбачати інші обов'язки (додаткові обов'язки) учасника (учасників) товариства. Зазначені обов'язки можуть бути передбачені статутом товариства при його установі чи покладено на всіх учасників товариства за рішенням загальних зборів учасників товариства, прийнятому усіма учасниками суспільства одноголосно. Покладання додаткових обов'язків на певного учасника суспільства здійснюється за рішенням загальних зборів учасників товариства, прийнятому більшістю не менше двох третин голосів від загального числа голосів учасників товариства, за умови, якщо учасник товариства, на якого покладаються такі додаткові обов'язки, голосував за прийняття такого рішення або дав письмову згоду.
Додаткові обов'язки, покладені на певного учасника товариства, у разі відчуження його частки (частини частки) до набувача частки (частини частки) не переходять.
Додаткові обов'язки можуть бути припинені за рішенням загальних зборів учасників товариства, прийнятому усіма учасниками суспільства одноголосно.
2. Заснування товариства
ГК РФ, будучи нормативно-правовим актом загального характеру, називає приблизний перелік вимог до установчих документів товариства. Конкретизується він в Законі. Як і для інших товариств, установчими документами для ТОВ служать установчий договір і статут. В установчому договорі засновники товариства зобов'язуються створити суспільство і визначають порядок спільної діяльності щодо його створення. Установчим договором визначаються також склад засновників (учасників) товариства, розмір статутного капіталу товариства та розмір частки кожного із засновників (учасників) товариства, розмір і склад внесків, порядок і строки їх внесення до статутного капіталу товариства при його заснуванні, відповідальність засновників (учасників) товариства за порушення обов'язку щодо внесення вкладів, умови і порядок розподілу між засновниками (учасниками) товариства прибутку, склад органів товариства та порядок виходу учасників товариства з товариства. Якщо суспільство створюється однією особою, то установчий договір не укладається, і суспільство діє на тільки підставі статуту, затвердженого цим засновником. У випадку збільшення кількості учасників товариства (у процесі його створення) до двох і більше між ними повинен бути укладений установчий договір.
Статут товариства є своєрідною Конституцією, актом вищої юридичної сили в ієрархії локальних нормативних актів. Відповідно до ГК РФ і Законом статут повинен містити необхідний набір положень, що дозволяє з більшим чи меншим успіхом регулювати внутрішньофірмову діяльність. Засновники за взаємною згодою можуть передбачити додаткові положення, що не суперечать законодавству, але статут кожного суспільства повинен обов'язково містити:
повне та скорочене фірмове найменування товариства (у разі, якщо засновники вирішили, що суспільство буде мати скорочену назву);
відомості про місце знаходження товариства;
відомості про склад і компетенцію органів товариства, у тому числі про питання, що становлять виняткову компетенцію загальних зборів учасників товариства, про порядок прийняття органами товариства рішень, в тому числі про питання, рішення по яких приймаються одноголосно чи кваліфікованою більшістю голосів;
відомості про розмір статутного капіталу товариства;
відомості про розмір і номінальної вартості частки кожного учасника товариства, права та обов'язки учасників товариства;
відомості про порядок та наслідки виходу учасника товариства з товариства;
відомості про порядок переходу частки (частини частки) у статутному капіталі товариства до іншої особи; відомості про порядок зберігання документів товариства та про порядок
надання товариством інформації учасникам товариства та іншим особам;
інші відомості, передбачені Законом.
Далі в Законі міститься положення про те, що знову створюване товариство підлягає державній реєстрації в органі, який здійснює реєстрацію юридичних осіб відповідно до закону про державну реєстрацію юридичних осіб. Згадка про те, що такого Закону ще не існує, стало вже притчею во язицех. Може бути, це і є однією з ключових причин того, що особам, які займаються шахрайською діяльністю, часто вдається досить легко зареєструвати свідомо не існуюче юридична особа для здійснення злочинної діяльності.
3. Статутний капітал і майно товариства
Статутний капітал (фонд) будь-якої юридичної особи є мінімальною гарантією інтересів його кредиторів. Величина статутного капіталу є формальним критерієм надійності та платоспроможності організації. Чим більше статутний капітал, тим більшу довіру до себе повинно викликати юридична особа, ним володіє. Але, як сказано, критерій цей формальний, бо, як показує практика, найчастіше ті цифри бухгалтерського балансу, що характеризують величину статутного капіталу, які організація представляє на підтвердження своєї платоспроможності, не мають під собою реального забезпечення. Наприклад, інвестиційна компанія зі статутним капіталом 1 млрд. рублів відразу після заснування набуває великий пакет акцій на фондовому ринку, який через короткий час знецінюється. Може виникати і зворотна ситуація, коли, наприклад, активи успішно господарюючого суспільства через кілька років його діяльності у багато разів перевищує величину його статутного капіталу. Одним словом, мова йде про випадки, коли, в силу різних причин, структура бухгалтерського балансу господарюючого суб'єкта не відповідає його дійсному фінансовому становищу. Існує безліч способів виявлення істинного фінансового становища підприємства, які розробляються в теорії та практиці бухгалтерського обліку та аудиту. Але в будь-якому випадку дані бухгалтерського обліку повинні аналізуватися в усій сукупності його показників.
Розмір частки учасника товариства у статутному капіталі товариства визначається у відсотках або у вигляді правильної дробу. Розмір частки учасника товариства повинен відповідати співвідношенню номінальної вартості його частки і статутного капіталу товариства.
Дійсна вартість частки учасника суспільства відповідає частини вартості чистих активів товариства, пропорційної розміру його частки. Таким чином, законодавець виділяє справжню вартість частки учасника товариства. Вона дорівнює вартості чистих активів товариства на дату визначення її вартості, узятих пропорційно розміру частки учасника в статутному капіталі. Тут можна помітити прояв однієї з переваг ТОВ над АТ. Воно полягає в тому, що, у разі відчуження своєї частки учасником ТОВ вартість цієї угоди (якщо вона возмездная) визначити порівняно легко. Що стосується відчуження акціонером свого пакету акцій, то на сьогодні практично неможливо визначити вартість цього пакету інакше, як за допомогою встановлення ціни котирування цих акцій на фондовій біржі. І тут можуть виникати різні курйозні ситуації. Приміром, з урахуванням того, що в Іркутській області на даний момент не існує розвиненого ринку цінних паперів (за винятком ринку цінних паперів російських монополій і олігополій), у акціонера середнього за величиною АТ практично немає шансів отримати за свої акції їх реальну вартість. Цим і скористалися в більшості випадків суб'єкти, що здійснюють свою підприємницьку діяльність на цьому терені. Закон "Про Акціонерні товариства", відповідаючи на запитання про оцінку акцій АТ у цих випадках, називає лише приблизні критерії, які можуть бути також покладені в основу судово-бухгалтерської (аудиторської) експертизи: розмір чистих активів товариства; ціна, яку згоден сплатити за вагу звичайні акції суспільства покупець, який має повну інформацію про сукупну вартість всіх звичайних акцій суспільства; інші чинники, які вважатиме за потрібне взяти до уваги особа, що визначає ринкову вартість майна. При виході ж учасника з ТОВ, відповідно до ст. 26 Закону, товариство зобов'язане виплатити учаснику товариства, який подав заяву про вихід з товариства, дійсну вартість його частки, яка визначається на підставі даних бухгалтерської звітності товариства за рік, протягом якого було подано заяву про вихід з товариства, або за згодою учасника товариства видати йому в натурі майно такої ж вартості, а у разі неповної оплати його внеску в статутний капітал товариства дійсну вартість частини його частки, пропорційної оплаченої частини вкладу.
Товариство зобов'язане виплатити учаснику товариства, який подав заяву про вихід з товариства, дійсну вартість його чи видати йому в натурі майно такої ж вартості протягом шести місяців з моменту закінчення фінансового року, протягом якого подано заяву про вихід з товариства, якщо менший строк не передбачено статутом товариства.
Дійсна вартість частки учасника товариства виплачується за рахунок різниці між вартістю чистих активів товариства і розміром статутного капіталу товариства. У разі, якщо такої різниці недостатньо для виплати учаснику товариства, який подав заяву про вихід з товариства, дійсної вартості його частки, товариство зобов'язане зменшити свій статутний капітал на відсутню суму.
Таким чином, учасник ТОВ, у разі, якщо він вирішить припинити свої відносини із суспільством, набагато надійніше застрахований від можливих збитків при виході з товариства, чим його побратим-учасниця АТ.
Статутом ТОВ може бути також обмежений максимальний розмір частки учасника товариства. Статутом товариства може бути обмежена можливість зміни співвідношення часток учасників товариства. Такі обмеження не можуть бути встановлені відносно окремих учасників товариства. Зазначені положення можуть бути передбачені статутом товариства при його заснуванні, а також внесені до статуту товариства, змінені та виключені зі статуту товариства за рішенням загальних зборів учасників товариства, прийнятому усіма учасниками суспільства одноголосно.
4. Управління в суспільстві
Особливості управління в суспільстві пояснюються його специфікою як однієї з організаційно-правових форм юридичних осіб, передбачених ГК РФ. ТОВ займає проміжне становище між акціонерним товариством і товариством. АТ як юридична особа прийнято відносити до об'єднання капіталів. Це підтверджується, тим, що на практиці у формі акціонерних товариств існують великі корпорації, що поєднують у своєму статутному капіталі вклади, часом, багатьох тисяч учасників. АТ історично склалися як корпорації, в яких особистісний елемент практично елімінувати, тобто, як правило, самі акціонери не брали особистої трудової участі в його діяльності, але брали участь у діяльності АТ своїм капіталом.
У ТОВ справа йде трохи інакше. Недарма до видання 1-ї частини ГК РФ, а також у Постанові РНК РРФСР "Про затвердження положення про фірму" від 1927 року теперішні ТОВ називалися товариствами з обмеженою відповідальністю, хоча вони були за своїм характером ближче до акціонерним товариствам. ТОВ є і об'єднанням капіталів, і об'єднанням осіб, але капіталістичний елемент, безсумнівно, переважає. У цьому - універсальність і перевага ТОВ. Учасники товариства можуть, за загальним правилом, брати особисту трудову участь в основній діяльності створеного ними суспільства і в зв'язку з цим набувати подвійний статус: з одного боку - бути учасником товариства (з його правами та обов'язками), а з іншого - працівником цієї ж юридичної особи. Максимальна чисельність учасників товариства не повинна перевищувати п'ятдесяти чоловік (така ж чисельність передбачена для закритого акціонерного товариства), тим самим можна зробити висновок, що ТОВ як правова форма більш слушно для малих і навіть сімейних підприємств, а також для середніх. Ці підприємства, як було сказано, втягують у свій оборот порівняно невелика кількість людей, і тому в процесі правового регулювання законодавець, втручаючись у діяльність суспільства і ставлячи їй межі, все ж таки частіше використовує норми диспозитивного характеру.
Таким чином, і управління в суспільстві не відрізняється особливою складністю, оскільки коло осіб, об'єднаних у корпорацію, невеликий. І тим не менш, законодавець досить детально регламентує діяльність основних органів управління товариства. Відразу можна помітити, що, загалом, модель побудови адміністративних органів ТОВ збігається з оной в АТ, у чому також проявляється спорідненість цих двох організаційно-правових форм підприємництва в Росії.
Відповідно до нового Закону, вищим органом товариства є загальні збори учасників товариства. Загальні збори учасників товариства може бути черговим або позачерговим. До речі, офіційне поняття загальних зборів товариства дано законодавцем трохи пізніше загальні збори - це спільна присутність учасників товариства для обговорення питань порядку денного та прийняття рішень з питань, поставлених на голосування.
Всі учасники товариства мають право бути присутніми на загальних зборах учасників товариства, приймати участь в обговоренні питань порядку денного і голосувати при прийнятті рішень.
Положення установчих документів товариства або рішення органів товариства, що обмежують зазначені права учасників товариства, є нікчемною.
Кожен учасник товариства має на загальних зборах учасників товариства число голосів, пропорційну його частці у статутному капіталі товариства, за винятком випадків, передбачених Законом.
Статутом товариства при його установі чи шляхом внесення до статуту товариства змін за рішенням загальних зборів учасників товариства, прийнятому усіма учасниками суспільства одноголосно, може бути встановлений інший порядок визначення кількості голосів учасників товариства. Зміна і виключення положень статуту товариства, що встановлюють такий порядок, здійснюються за рішенням загальних зборів учасників товариства, прийнятому усіма учасниками суспільства одноголосно.
Законом детально регламентується порядок проведення загальних зборів учасників товариства.
Статутом товариства, де складається порівняно багато осіб, може бути передбачено створення Ради директорів (наглядової ради). Його компетенція визначається статутом товариства.
Ним може бути передбачено, що до компетенції ради директорів (наглядової ради) товариства відносяться освіта виконавчих органів товариства, дострокове припинення їх повноважень, вирішення питань про здійснення великих угод у випадках, передбачених Законом, вирішення питань про здійснення операцій, у здійсненні яких є зацікавленість, вирішення питань, пов'язаних з підготовкою, скликанням та проведенням загальних зборів учасників товариства, а також вирішення інших питань, передбачених Законом. У разі, якщо вирішення питань, пов'язаних з підготовкою, скликанням та проведенням загальних зборів учасників товариства, віднесено статутом суспільства до компетенції ради директорів (наглядової ради) товариства, виконавчий орган суспільства набуває право вимагати проведення позачергових загальних зборів учасників товариства.
Порядок утворення та діяльності ради директорів (наглядової ради) товариства, а також порядок припинення повноважень членів ради директорів (наглядової ради) товариства та компетенція голови ради директорів (наглядової ради) суспільства визначаються статутом товариства.
Члени колегіального виконавчого органу товариства не можуть становити більше однієї четвертої складу ради директорів (наглядової ради) товариства. Особа, що здійснює функції одноосібного виконавчого органу товариства, не може бути одночасно головою ради директорів (наглядової ради) товариства.
За рішенням загальних зборів учасників товариства членам ради директорів (наглядової ради) товариства в період виконання ними своїх обов'язків можуть виплачуватися винагороди і (або) компенсуватися витрати, пов'язані з виконанням зазначених обов'язків. Розміри зазначених винагород і компенсацій встановлюються рішенням загальних зборів учасників товариства.
Керівництво поточною діяльністю товариства здійснюється одноосібним виконавчим органом товариства або одноосібним виконавчим органом суспільства і колегіальним виконавчим органом товариства. Виконавчі органи суспільства підзвітні загальним зборам учасників товариства і раді директорів (спостережній раді) товариства.
Одноосібний виконавчий орган товариства (генеральний директор, президент та інші) обирається загальними зборами учасників товариства на строк, визначений статутом товариства. Одноосібний виконавчий орган товариства може бути обраний також і не з числа його учасників.
Договір між суспільством і особою, що здійснює функції одноосібного виконавчого органу товариства, підписується від імені товариства особою, яка головувала на загальних зборах учасників товариства, на якому обрано особа, яка здійснює функції одноосібного виконавчого органу товариства, або учасником товариства, уповноваженим рішенням загальних зборів учасників товариства. Як було сказано вище, в тому випадку, якщо особа, яка здійснює функції одноосібного виконавчого органу товариства, водночас є його учасником, то виникає ситуація, коли одна і та ж особа володіє двома статусами: з одного боку - статусом учасника, а з іншого - статусом найманого працівника. Ці два статуси потрібно розділяти.
В якості одноосібного виконавчого органу товариства може виступати тільки фізична особа, за винятком випадку, коли суспільство, якщо це передбачено в його статуті, вправі передати повноваження одноосібного виконавчого органу управляючому на підставі відповідного договору; цим керуючим може бути і організація.
Договір з керуючим підписується від імені товариства особою, яка головувала на загальних зборах учасників товариства, яким затвердили умови договору з управителем, або учасником товариства, уповноваженим рішенням загальних зборів учасників товариства.
Одноосібний виконавчий орган товариства:
1) без доручення діє від імені товариства, в тому числі представляє його інтереси і робить угоди;
2) видає довіреності на право представництва від імені товариства, в тому числі довіреності з правом передоручення;
3) видає накази про призначення на посади працівників товариства, про їх переведення і звільнення, застосовує заходи заохочення і накладає дисциплінарні стягнення;
4) здійснює інші повноваження, не віднесені цим Законом або статутом товариства до компетенції загальних зборів учасників товариства, Ради директорів (наглядової ради) товариства та колегіального виконавчого органу товариства.
Порядок діяльності одноосібного виконавчого органу товариства та прийняття ним рішень встановлюється статутом товариства, внутрішніми документами товариства, а також договором, укладеним між суспільством і особою, що здійснює функції його одноосібного виконавчого органу.
Колегіальний виконавчий орган обирається загальними зборами учасників товариства у кількості та на строк, які визначені статутом товариства.
Членом колегіального виконавчого органу товариства може бути тільки фізична особа, яка може не бути учасником товариства.
Колегіальний виконавчий орган суспільства здійснює повноваження, віднесені статутом товариства до його компетенції.
Функції голови колегіального виконавчого органу суспільства виконує особа, яка здійснює функції одноосібного виконавчого органу товариства, за винятком випадку, якщо повноваження одноосібного виконавчого органу товариства передані управителю.
Порядок діяльності колегіального виконавчого органу товариства та прийняття ним рішень встановлюється статутом товариства та внутрішніми документами суспільства (наприклад, Положенням про раду директорів).
Прикінцеві положення
Суспільство, як і всі господарюючі суб'єкти, представляє бухгалтерську і статистичну звітність у встановлені органи та у визначені терміни. У відповідності з федеральним законом від 21 листопада 1996 року N 129-ФЗ "Про бухгалтерський облік" бухгалтерська звітність підписується керівником і головним бухгалтером (бухгалтером) організації.
Всі організації, за винятком бюджетних, представляють річну бухгалтерську звітність відповідно до установчими документами засновникам, учасникам організації або власникам її майна, а також територіальним органам державної статистики за місцем їх реєстрації.
Для перевірки і підтвердження правильності річних звітів та бухгалтерських балансів товариства, а також для перевірки стану поточних справ товариства воно має право за рішенням загальних зборів учасників товариства залучати професійного аудитора, не пов'язаного майновими інтересами з товариством, членами Ради директорів (наглядової ради) товариства, особою, здійснює функції одноосібного виконавчого органу товариства, членами колегіального виконавчого органу товариства та учасниками товариства.
На вимогу будь-якого учасника товариства аудиторська перевірка може бути проведена вибраним ним професійним аудитором, який повинен відповідати вимогам, встановленим частиною першою цієї статті. У разі проведення такої перевірки оплата послуг аудитора здійснюється за рахунок учасника товариства, на вимогу якого вона проводиться. Витрати учасника товариства на оплату послуг аудитора можуть бути йому відшкодовані за рішенням загальних зборів учасників товариства за рахунок коштів товариства.
Залучення аудитора для перевірки і підтвердження правильності річних звітів та бухгалтерських балансів товариства обов'язково у випадках, передбачених законами та іншими правовими актами Російської Федерації.
Суспільство може бути добровільно реорганізовано в порядку, передбаченому цим Законом.
Інші підстави та порядок реорганізації товариства визначаються Цивільним кодексом Російської Федерації й іншими федеральними законами.
Реорганізація товариства може бути здійснена у формі злиття, приєднання, поділу, виділення і перетворення.
Товариство вважається реорганізованим, за винятком випадків реорганізації у формі приєднання, з моменту державної реєстрації юридичних осіб, що створюються в результаті реорганізації.
При реорганізації товариства у формі приєднання до нього іншого товариства перше з них вважається реорганізованим з моменту внесення в єдиний державний реєстр юридичних осіб запису про припинення діяльності приєднаного суспільства.
Державна реєстрація товариств, створених у результаті реорганізації, та внесення записів про припинення діяльності реорганізованих товариств, а також державна реєстрація змін в статуті здійснюється в порядку, встановленому федеральними законами.
Не пізніше тридцяти днів з дати прийняття рішення про реорганізацію товариства, а при реорганізації товариства у формі злиття або приєднання з дати прийняття рішення про це останнім з товариств, що беруть участь у злитті або приєднанні, товариство зобов'язане письмово повідомити про це всіх відомих йому кредиторів товариства і опублікувати в органі друку, у якому публікуються дані про державну реєстрацію юридичних осіб, повідомлення про прийняте рішення. При цьому кредитори товариства протягом тридцяти днів з дати направлення нею повідомлень або протягом тридцяти днів з дати опублікування повідомлення про прийняте рішення має право письмово вимагати дострокового припинення або виконання відповідних зобов'язань товариства та відшкодування їм збитків.
Державна реєстрація товариств, створених у результаті реорганізації, та внесення записів про припинення діяльності реорганізованих товариств здійснюються тільки при представленні доказів повідомлення кредиторів у порядку, встановленому цим пунктом.
Якщо розподільчий баланс не дає можливості визначити правонаступника реорганізованого товариства, юридичні особи, створені в результаті реорганізації, несуть солідарну відповідальність за зобов'язаннями реорганізованого суспільства перед його кредиторами.
Список літератури
Цивільне право. Підручник. / За ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергєєва - СПб.: Видавнича група ИНФРА-М - КОДЕКС, 1996 - 672 с.
Кашаніна В.Г. Господарські товариства і товариства: правові основи внутрішньофірмової діяльності. - М.: ТЕИС, - 1995 - 423 с.
Коментар до Цивільного кодексу Російської Федераціі. / Под ред. Багрінского В.А., Витрянского В.В. - М.: Спарк, 1995 - 482 с.
Мартемьянов В.С. Господарське право. Підручник у II томах. - М.: Спарк - 1994 - 714 с.
Семеусов В.А. Підприємництво і право. Навчальний посібник. - Іркутськ: Видавництво ІГЕА, - 1996 - 172 с.