Підручник з міжнародного приватного права

РОЗДІЛ 1

ПОНЯТТЯ, ПРЕДМЕТ І СИСТЕМА МІЖНАРОДНОГО ПРИВАТНОГО ПРАВА

§ 1. Поняття міжнародного приватного права. § 2. Зміст міжнародного приватного права. § 3. Природа норм міжнародного приватного права та його місце в системі права. § 4. Вихідні початки російської доктрини міжнародного приватного права. § 5. Система міжнародного приватного права. § 6. Огляд літератури з міжнародного приватного права

ЛІТЕРАТУРА

Перетерский І. С., Крилов С. Б. Міжнародне приватне право .- М., 1959 .- С. 5-19; Лунц Л. А. Курс міжнародного приватного права. Загальна частина .- М., 1973 .- С. 11-60; Лунц Л. А; Маришева Н. І., Садиков О. Н. Міжнародне приватне право .- М., 1984 .- С. 3-17;

Гчленская Л. М. Міжнародне приватне право .- Л., 1983; Міжнародне приватне право / За ред. Г. К. Матвєєва .- Київ, 1985 .- С. 5 - 36; Корецький В. М. Вибрані праці .- Кн. 1 .- Київ, 1989 .- С. 224 - 225; Кн. 2 .- С. 4-125; Перетерский І. С. Система міжнародного приватного права / / Рад. держава і право .- 1946 .- № 8-9 .- С. 17-30; Садиков О. Н. Розвиток радянської науки міжнародного приватного права / / Вчені записки ВНІІСЗ .- Вип. 23 .- 1971 .- С. 78-90; Міжнародне приватне право: Сучасні проблеми .- Кн. 1-2 / Відп. ред. М. М. Богуславський .- М., 1993; Лебедєв С. М. Про природу міжнародного приватного права / / Рад. щорічник міжнародного права. 1979 .- М., 1980 .- С. 61-80; Брагинський М. І. Про природу міжнародного приватного права / / Проблеми вдосконалення радянського законодавства. Праці ВНІІСЗ .- 24 .- М., 1982 .- С. 146-160; Маковський О. Л. Проблема природи міжнародного приватного права в радянській науці / / Праці ВНІІСЗ.-29 .- М., 1984 .- С. 206 -224; Іссад М. Міжнародне приватне право / Пер. з фр .- М., 1989 .- С. 24; Чешир Дж; Норт П. Міжнародне приватне право .- М., 1982 .- С. 17-30.

§ 1. ПОНЯТТЯ МІЖНАРОДНОГО ПРИВАТНОГО ПРАВА

1. Міжнародне приватне право тісно пов'язане з розширенням міжнародного торгово-економічного,

науково-технічного і культурного співробітництва. Важливу роль в правовому регулюванні цього співробітництва покликані грати норми міжнародного приватного права, значення якого зростає в міру поглиблення міжнародних господарських зв'язків, розвитку нових організаційних форм у різних областях міжнародного ділового співробітництва.

На розвиток міжнародного приватного права впливають основні чинники сучасної дійсності.

По-перше, це інтернаціоналізація господарського життя. Об'єктивний процес інтернаціоналізації сучасного світового господарства потребує і нового рівня багатосторонніх економічних відносин. Характерний приклад у цьому плані дає розвиток Європейського континенту. Безпосереднім проявом інтернаціоналізації господарського життя є широкий розвиток різнобічного економічного і науково-технічного співробітництва. Якщо на рубежі XIX і XX століть воно обмежувалося виключно торгівлею, то на рубежі XX і XXI століть - це не тільки обмін товарами і послугами, це промислове співробітництво, що включає в себе спільні підприємства, спільне виробництво, спеціалізацію і ліцензування, це - широка гама науково -технічного співробітництва, проведення спільних досліджень і розробок

ток-

По-друге, це різке посилення міграції населення внаслідок війн, різного роду конфліктів, політичних і національних причин, а також з метою працевлаштування, полученія'образованія.

По-третє, науково-технічний прогрес, з одного боку, завдяки досягненням в області комунікацій, транспорту і зв'язку наблизив континенти і країни і тим самим полегшив загальнолюдське спілкування; розвиток радіо, телебачення, відеотехніки, використання супутників для мовлення зробили можливим транснаціональне використання інформаційних даних , досягнень науки, техніки і культури, а успіхи в освоєнні космосу - комерціалізацію космосу, з іншого боку, негативні наслідки науково-технічного прогресу, як показали трагедії в Чорнобилі і Бхопале, забруднення навколишнього середовища не можуть бути обмеження

ни межами території будь-якої однієї держави.

'Для міжнародного приватного права велику роль' грає гуманізація міжнародних відносин. У центрі уваги всіх держав - учасників міжнародного спілкування повинні бути людина, його турботи, права і свободи.

Взаємозалежність держав знаходить своє вираження у розширенні співпраці в найрізноманітніших сферах, в різко збільшився обсяг спілкування, контактів між людьми незалежно від їх громадянства і місця проживання.

У рішенні завдань розвитку співробітництва з різними країнами важлива роль належить праву, правовим методам і засобам.

Специфіка міжнародного приватного права полягає в тому, що при збереженні відмінності в правових системах держав саме міжнародне приватне право за допомогою так званих колізійних норм (див. нижче) покликане визначити, право якої держави підлягає застосуванню у відповідних випадках.

2. В кінці 80-х - початку 90-х років в СРСР, а потім у Росії відбулися глибокі зміни у правовому регулюванні зовнішньоекономічної діяльності. Надання прав зовнішньоекономічної діяльності промисловим підприємствам, виробничим кооперативам, розвиток коопераційних відносин з організаціями та фірмами інших країн, створення спільних підприємств - усе це відкривало нові перспективи для активної взаємодії та подальшого розвитку міжнародного співробітництва на рівні підприємств. У ході економічної реформи і наші підприємства за кордоном, і іноземні фірми в РФ одержали більш широкі можливості для здійснення інвестиційної та комерційної діяльності, для використання різних форм спільного підприємництва.

Все це мало принципове значення для подальшого розвитку міжнародного приватного права, для підвищення його ролі у справі правового забезпечення економічного, науково-технічного співробітництва між суб'єктами права різних держав.

Розпад Радянського Союзу, створення і становлення

права застосовуються норми, сформульовані спочатку як правил міжнародного договору, а потім трансформовані в норми внутрішнього законодавства. Візьмемо за приклад міжнародні договори, що містять уніфіковані матеріально-правові норми, роль і значення яких в області міжнародного приватного права весь час зростають. Держави - учасники такого договору-зобов'язалися запровадити ці норми у своє внутрішнє законодавство. Тим самим дані норми слід розглядати як складову частину змісту міжнародно-правових зобов'язань держав. У той же час ці норми не можна не визнати і нормами цивільно-право-вими, оскільки їхнє призначення - регулювати відносини цивільно-правового характеру. І в кінцевому рахунку зазначені норми почнуть регулювати такі відносини суб'єктів з різних держав-учасників міжнародного договору. Таким чином, в двоїсту природу подібних уніфікованих норм міжнародних договорів, призначених для однакового регулювання майнових відносин з іноземним (міжнародним) елементом, також проявляється правовий зв'язок між міжнародним публічним і міжнародним приватним правом. / "S сучасній доктрині загальновизнаним є 'положення про те, що роль міжнародних договорів i як джерел міжнародного приватного права підвищується. У другій половині XX століття кількість міжнародних договорів, як багатосторонніх, так і двосторонніх, що містять норми з питань міжнародного приватного права, різко зросла . Особливо це проявляється в галузі міжнародного торговельного права. Більш того, з'явилася нова проблема, отримала відображення в літературі, - проблема-усунення колізій, що виникають між цими договорами.

Зв'язок між міжнародним публічним і міжнародним приватним правом проявляється і в тому, що в міжнародному приватному праві використовується цілий ряд загальних засад міжнародного публічного права. Визначальне значення тут мають перш за все принципи суверенітету держав, невтручання у внутрішні справи, недопущення дискримінації (принцип недискримінації). У галузі міжнародного приватного права,

норми якого значною мірою формуються кожною державою самостійно, велике значення має принцип дотримання кожною державою як своїх договірних зобов'язань, так і загальнообов'язкових для всіх держав норм і принципів міжнародного права. У нашій літературі на це справедливо звертав увагу С. М. Лебедєв.

Вихідні початку міжнародного приватного та міжнародного публічного права єдині. Цілеспрямованість обох, писав І. С. Перетерский, є однорідною. Встановлюючи норми з питань міжнародного приватного права, наша держава виходить із прагнення до миру і співпраці. Ця ж політика знаходить своє вираження і в міжнародних договорах, які укладаються Росією, i

Застосовувані нашою державою норми як міжнародного приватного права, так і міжнародного публічного права спрямовані на правове оформлення економічних, науково-технічних і культурних зв'язків РФ з іншими країнами, служать розвитку широкого міжнародного співробітництва. У практиці міжнародних відносин ці норми, а також відповідні методи регулювання часто взаємодіють, зберігаючи при цьому свою специфіку і самостійне значення.

У ряді випадків і міжнародне приватне право, і міжнародне публічне право регулюють загальний комплекс одних і тих же відносин, але з використанням своїх специфічних для кожної з цих систем методів. Взаємозв'язок норм міжнародного приватного права і норм міжнародного публічного права проявляється, зокрема, в тому, що зміст контрактів, які стосуються галузі міжнародного приватного права, в якійсь його частині може бути зумовлене тими угодами, які були укладені між урядами. У той же час кожен контракт має самостійне юридичне значення. На практиці в наведеному нами прикладі категорії міжнародного публічного права і категорії міжнародного приватного права застосовуються спільно.

У літературі кінця XIX століття нерідко містилися твердження, згідно з якими в колізійних принципах lex loci actus (закон місця вчинення акту)

і lex rei sitae (закон місцезнаходження речі) або ж у принципі автономії волі сторін вбачалися норми міжнародного звичаєвого права.

Висунуті великими юристами-міжнародниками Е. Цітельманом і Ф. Каном в кінці минулого століття теорії такого роду так і залишилися теоретичними побудовами, що не одержали підтвердження в міжнародно-правовій практиці, оскільки кожна держава встановлювала у своєму законодавстві, з яких питань повинні бути введені колізійні норми і яким має бути зміст таких норм. Швейцарські юристи К. Келлер і К. Сір виходять з того, що такі нібито звичайні міжнародно-правові норми можуть в односторонньому порядку змінюватися автономним правом окремої держави або ж взагалі не застосовуватися.

Таким чином, не можна стверджувати, що в загальному міжнародному праві є обов'язкові імперативні норми (jus cogens), розпорядчі яке право підлягає застосуванню до правовідносин з іноземним елементом.

Слід зупинитися і на іншому питанні співвідношення загального міжнародного права з міжнародним приватним правом, який став досить актуальним в останні роки. Мова йде про проблему екстериторіального застосування національного права. В певних, чітко окреслених випадках за згодою одного держави на його території можуть здійснюватися дії органів іншої держави, застосовуватися іноземні правові норми (наприклад, при виконанні іноземних судових рішень).

Нова ситуація виникла у зв'язку з тим, що екстериторіальне застосування картельної, валютного, зовнішньоекономічного законодавства, зокрема законодавства про експортний контроль однієї країни в іншій, вступає в конфлікт з законодавством цієї іншої країни. «В результаті такої ситуації, - як цілком справедливо зазначали К. Келлер і К. Сір, - вітчизняне держава може перестати стати господарем у власному домі, у той час, як іноземна держава прямим або непрямим чином буде спрямовувати внутрішню господарську політику». У цих слу

чаях виникає питання про порушення принципу державного суверенітету і принципу невтручання у внутрішні справи інших держав.

§ 2. ЗМІСТ МІЖНАРОДНОГО ПРИВАТНОГО ПРАВА

1. Наша вітчизняна доктрина виходить із того, що норми міжнародного приватного права регулюють грома-Данський-правові, сімейні та трудові відносини з іноземним, або міжнародним, елементом. Таким чином, мова йде про цивільно-правові відносини, що розуміються в широкому сенсі і виходять за межі однієї держави. Говорячи про майнових та інших пов'язаних з ними відносинах, необхідно підкреслити, що регулювання цивільно-правових відносин між особами будь-яких двох держав тісно пов'язане із загальним станом зовнішньополітичних відносин між цими державами.

Перш за все слід зупинитися на тому, що розуміється під таким іноземним (міжнародним) елементом в майнових відносинах. Можна навести три основні групи майнових відносин, для яких характерна наявність такого елемента:

а) майнові відносини, суб'єктом яких виступає сторона, за своїм характером є іноземною. Це можуть бути громадянин іноземної держави, іноземна організація чи навіть іноземна держава. Наприклад, зовнішньоекономічне об'єднання «Союзхімекспорт» укладає договір з англійською фірмою про продаж партії товарів. Іноземним елементом у даному випадку буде те, що стороною в такому договорі виступає англійська фірма;

б) майнові відносини, коли всі їхні учасники належать до однієї держави, але об'єкт (наприклад, спадкове майно), у зв'язку з яким виникають відповідні відносини, перебуває за кордоном;

в) майнові відносини, виникнення, зміну або припинення яких пов'язані з юридичним фактом, що має місце за кордоном (спричинення шкоди, укладення договору, смерть і т. д.).

Можна навести такий приклад. Група наших туристів в Парижі після прогулянки на катері по Сені переходила, для того щоб висадитися на берег, через баржу. Настил на баржі не був закріплений, і 14 осіб провалилися в трюм з триметрової висоти і отримали серйозні поранення. Виникло зобов'язання з відшкодування шкоди.

Вітчизняна доктрина відносить до міжнародного приватного права питання так званого міжнародного цивільного процесу. Вона виходить з того, що іноземний елемент у цивільній справі (а до цивільних справах у РФ ставляться і сімейні, і трудові справи) породжує певні процесуальні наслідки.

, 2. Історично основу міжнародного приватного права завжди складали так звані колізійні норми. Суттєвою особливістю регулювання цивільно-правових відносин з іноземним елементом є те, що в ряді випадків норми міжнародного приватного права на містять прямої відповіді, прямого припису про те, як потрібно вирішити те або • інше питання. Ці норми вказують лише, яке законо-

'Давство підлягає застосуванню. Норми такого роду називаються колізійними (див. гл. 3).

Типовим прикладом застосування колізійних норм у нашій практиці є наступне справу. Всесоюзне об'єднання «Сов-експортфільм» уклало договір з англійською фірмою «Ромулус Філмс лтд." Про прокат у Великобританії радянського кінофільму «Спляча красуня». У зв'язку з втратою однієї частини фільму англійська фірма в 1967 році пред'явила позов до об'єднання про відшкодування збитків. Питання відшкодування збитків у контракті визначені не були. Виникає, зокрема, питання про те, чи повинні відшкодовуватися позитивний збиток і так звана упущена вигода у випадку фактичної неможливості виконання, якщо така неможливість виникла з вини однієї зі сторін. Для того щоб відповісти на це питання, потрібно знати, яке право підлягає застосуванню за цим контрактом. Оскільки договір був укладений в Лондоні, до нього були застосовані норми англійського права.

Колізійні норми з юридико-технічної точки зору являють собою найбільш складні норми, що входять в область міжнародного приватного права. Сукупність таких норм, що застосовуються кожною державою, становить колізійне право. Наша доктрина виходить із того, що міжнародне приватне право не може бути зведене тільки до колізійного права. Колізійне право становить частина міжнародного приватного права, частина найбільш складну і вельми істотну, але колізійними питаннями утримання

лювання, а при коллизионном - загальне регулювання.

У доктрині не раз зверталася увага на те, що при коллизионном регулюванні не враховується специфіка відносин, про які йде мова. Угорський юрист І. Сасі справедливо зазначав у цьому зв'язку, що «тільки те право може виконати свою службову роль, що враховує міжнародний характер регу-ліруемих відносин»;

2) використання методу прямого регулювання створює набагато більшу визначеність для учасників відповідних відносин, оскільки їм, а також відповідним органам, які будуть застосовувати ці норми, вони (тобто матеріально-правові норми) завжди відомі заздалегідь;

3) застосування методу прямого регулювання при створенні матеріально-правових норм, що містяться в міжнародних договорах, дає ще одне додаткове перевагу. Воно дозволяє більшою мірою, ніж при використанні колізійного методу, уникнути однобічності при створенні правового регулювання. Раніше вже неодноразово зазначалося найбільш характерне протиріччя, що виникає в галузі міжнародного приватного права: відносини, що виходять за рамки однієї держави, фактично покликане в більшості випадків регулювати в односторонньому порядку будь-яке одну державу. При застосуванні прямого методу це протиріччя усувається, оскільки держави самі створюють на основі узгодження норми, покликані регулювати відносини між суб'єктами права цих держав. Якщо ж шляхом укладання міжнародного договору створюються єдині колізійні норми, це протиріччя усувається лише частково, оскільки в кінцевому рахунку до відносин сторін буде застосовуватися внутрішнє право якої-небудь однієї держави, - тобто право, створене кожним з них в односторонньому порядку.

Наведена вище практика застосування методу прямого регулювання дозволяє виявити ті області відносин, де застосування цього методу отримало найбільший розвиток. Основним критерієм тут є наявність економічної необхідності у створенні однакового і в той же час спеціального регулювання,

а також розвиток технічного прогресу, неминуче веде в ряді областей до створення матеріально-правових норм. У міру інтернаціоналізації механізмів економічних відносин значення таких норм буде зростати.

Таким чином, створення матеріально-правових норм у галузі міжнародного приватного права, і перш за все уніфікованих матеріально-правових норм, як правильно підкреслює С. Лебедєв, не повинно вести до недооцінки уніфікації колізійних норм, які, грають і будуть надалі відігравати важливу роль в регулюванні міжнародних господарських відносин. Як зазначає А. Л. Маковський, матеріально-правова уніфікація повинна стосуватися основних питань регулювання міжнародних цивільних відносин (зокрема, у сфері торговельного мореплавства) у поєднанні з іншими методами регулювання, в тому числі «з рішенням у тих же міжнародних угодах щодо менш важливих питань шляхом встановлення уніфікованих колізійних норм ».

§ 3. СИСТЕМА КОЛІЗІЙНІ НОРМ

Колізійні норми з юридико-технічної сторони - це найскладніші норми, застосовувані в міжнародному приватному праві, що робить необхідним розглянути певні правила встановлення змісту колізійних норм. Ці правила допомагають вирішення питань використання колізійних норм на практиці. Кожна колізійна норма складається з двох частин. Перша її частина називається об'ємом колізійної норми. У цій частині колізійної норми йдеться про відповідний правовідносинах, до якого застосовується ця Конвенція. Друга частина колізійної норми носить умовну назву колізійної прив'язки. Прив'язка - це вказівка на закон (правову систему), який підлягає застосуванню до цього виду відносин. Наведемо приклад колізійної норми, взятої із законодавства, що діє в Росії.

Згідно із Законом про заставу щодо прав і обов'язків сторін, застосовується право країни, де заснована, має місце проживання або основне місце діяч-

ності сторона, яка є заставодавцем, якщо інше не встановлено угодою сторін (ч. 6 ст. 10). Обсяг тут - договір застави, а якщо говорити більш точно, то мова йде не взагалі про договір застави, а про зміст такого договору, про те, які мають права і які повинні нести обов'язки сторони за таким договором. Прив'язка наведеної норми - місце установи, місце проживання або основне місце діяльності однієї із сторін (заставодавця). Є цілий ряд інших прив'язок, які зустрічаються в різних колізійних нормах. Зупинимося на найбільш поширених колізійних прив'язки.

При регулюванні відносин з участю громадян часто зустрічаються посилання на закон громадянства особи (lex patriae), закон місця проживання особи (lex domi-cilii). Обидві ці прив'язки застосовуються в нашому законодавстві. Так, цивільна дієздатність іноземного громадянина визначається, як правило, за правом країни, громадянином якої він є (ч. 2 ст. 160 Основ цивільного законодавства 1991 р.). Відносини по спадкуванню визначаються по праву тієї країни, де спадкодавець мав останнє постійне місце проживання (ч. 1 ст. 169 Основ цивільного законодавства 1991 р.). Природно, що закон громадянства може не збігатися з законом місця проживання, оскільки громадянин може перебувати на території однієї країни, але зберігати громадянство іншої держави.

Громадянська правоздатність іноземної юридичної особи визначається за правом країни, де засновано така юридична особа (ч. 1 ст. 161 Основ цивільного законодавства 1991 р.).

Наступний вид колізійної прив'язки - це закон місця знаходження речі (lex rei sitae). Він застосовується в області права власності, в спадковому праві (ст. 164, 169 Основ цивільного законодавства 1991 р.). Велике поширення має закон місця укладення угоди (lex loci contractus). Це - право країни, ВДЕ була укладена угода. Така колізійна прив'язка міститься в ст. 165 Основ цивільного законодавства 1991 року у відношенні угод, які не належать до числа зовнішньоторговельних.

Згідно зі ст. 165 Основ, право країни, де була ви-

дана довіреність, застосовується до форми і строку дії довіреності. «Однак довіреність не може бути визнана недійсною внаслідок недотримання форми, якщо остання задовольняє вимогам радянського права».

В області зовнішньої торгівлі застосовуються і інші колізійні прив'язки, перш за все закон місця знаходження продавця. Така прив'язка міститься у відношенні договору купівлі-продажу (ст. 166 Основ 1991 р.).

У законодавстві ряду держав застосовується принцип закону місця виконання зобов'язання (lex loci solutions). Це означає, що до змісту договору, до визначення прав і обов'язків сторін застосовується закон тієї держави, де договір підлягає виконанню.

У сфері торгового мореплавання застосовується в ряді випадків закон прапора (lex flagi). З цього колізійного принципу виходить ст. 14 Кодексу торгового мореплавства СРСР. Іншим прикладом колізійної прив'язки є закон місця заподіяння шкоди (делікту) (lex loci delicti commissi). Так, при розгляді питання про заподіяння шкоди іноземним туристам в РФ права і обов'язки сторін за зобов'язаннями, які виникають внаслідок такого заподіяння шкоди, будуть визначатися за правом країни, де мала місце дія, що стала підставою для вимоги про відшкодування шкоди (ст. 167 Основ цивільного законодавства 1991 р.).

У сімейному праві застосовується закон місця укладення шлюбу (lex loci celebrations). Так, зокрема, цей принцип застосовувався в Основах законодавства Союзу РСР і союзних республік про шлюб та сім'ю і застосовується у ст. 161 Кодексу про шлюб та сім'ю Росії. У силу застосування цього принципу може створитися таке становище, що шлюб, укладений в РФ російської громадянкою з іноземцем, буде дійсним за нашими законами, але може бути визнаний недійсним за кордоном. Такий шлюб, якщо при його укладанні було порушено законодавство країни, громадянином якої був один з вступають у шлюб, стане «кульгавою шлюбом». З цього прикладу видно, що шляхом застосування колізійних норм однієї країни, що містяться у внутрішньому законодавстві, не завжди

Moiyr бути подолані ті колізії, які виникають внаслідок розходження законів різних держав.

Говорячи про колізійних нормах, слід вказати і на закон суду (lex fori), тобто закон тієї країни, де розглядається спір (в суді, арбітражі або в іншому органі). Згідно з цим принципом, суд або інший орган держави повинен керуватися законом своєї країни, незважаючи на іноземний елемент у складі даного відношення. Наприклад, загальновизнано, що в питаннях цивільного процесу суд і при розгляді справи з іноземним елементом у принципі застосовує своє право. В Основах законодавства РФ про нотаріат від 11 лютого 1993 р. вказується, що нотаріус у відповідності до законодавства Російської Федерації і міжнародними договорами застосовує норми іноземного права (див. гол. 17).

Вище розглядалися в основному колізійні норми, встановлені у законодавчих актах, що діють в Росії. Розширення в останні роки числа таких колізійних норм дозволяє стверджувати, що в нашому праві складається певна система колізійних норм, що і призвело до підготовки проекту Закону РФ про міжнародне приватне право.

Колізійні норми містяться і в міжнародних договорах РФ.

Колізійні норми містяться в договорах про правову допомогу у цивільних, сімейних і кримінальних справах, а також в консульських конвенціях, укладених Росією.

Колізійні норми можуть міститися як у внутрішньому законодавстві, так і в міжнародних угодах.

§ 4. ТЛУМАЧЕННЯ І застосування колізійних норм

1. Нашому законодавству відомі як односторонні, так і двосторонні колізійні норми. Одностороння колізійна норма вказує лише на застосування вітчизняного закону. Наприклад, у ч. 3 ст. 169 Основ цивільного законодавства 1991 р. говориться:

«Успадкування будівель та іншого нерухомого імущі-

ства, що знаходиться в СРСР, а також прав на це майно визначається за радянським праву ».

Двосторонні колізійні норми вказують на межі застосування як вітчизняного, так і іноземного права. Прикладом двосторонньої колізійної норми може служити інше правило Основ цивільного законодавства, яке вже наводилося: «Відносини по спадкуванню визначаються за правом країни, де спадкодавець мав останнє постійне місце проживання» (ч. 1 ст. 127).

Як і всякі інші цивільно-правові норми, колізійна норма може мати або імперативний (обов'язковий), або диспозитивний характер. В останньому випадку сторони можуть домовитися про інше принципі застосування права до відносин між ними. Наприклад, колізійна норма ст. 10 Закону про заставу або ст. 166 Основ представляє собою диспозитивную норму. У статті йдеться, що права і обов'язки сторін за відповідними угодами визначаються за законами місця їх скоєння - країни, де заснована юридична особа або знаходиться місце проживання, - за відсутності угоди сторін. Сторони можуть, наприклад, домовитися, що до операції буде застосовуватися право країни її виконання або ж право країни місця ув'язнення.

Диспозитивний характер мають усі колізійні норми, встановлені ст. 166 Основ щодо застосування права до прав і обов'язків сторін по таких зовнішньоекономічних операціях, як договори купівлі-продажу, майнового найму, ліцензійний договір, договори зберігання, комісії, доручення, перевезення, транспортної експедиції, страхування, кредитний договір, договір дарування, договір поруки , договір застави.

Такий же характер мають колізійні норми, що підлягають застосуванню до договорів про виробниче співробітництво, спеціалізацію і кооперування, виконання будівельних, монтажних та інших робіт з капітального будівництва. Слід звернути увагу на те, що цей список не є вичерпним. Однак у тій же ст. 166 у відношенні двох категорій договорів не передбачена можливість вибору права сторонами. У ч. 3 ст. 166 встановлено наступне:

«До договору про створення спільного підприємства за участю іноземних юридичних осіб та громадян приймається право країни, де засновано спільне підприємство». У ч. 4 цієї ж ст. 166 говориться, що до договору, укладеного на аукціоні, в результаті конкурсу або на біржі, застосовується право країни, де проводився аукціон, конкурс або знаходиться біржа. Звідси слід зробити висновок, що наведені вище колізійні норми носять імперативний (обов'язковий) характер.

2. У процесі застосування колізійної норми виникає проблема кваліфікації юридичних понять, що використовуються в самому формулюванні колізійної норми (як об'єму, так і прив'язки). Ці поняття («домицилий», «форма угоди», «рухоме і нерухоме майно» і т. д.) не збігаються за своїм змістом в праві різних держав. Наприклад, позовна давність розглядається у Франції, як і в переважній більшості інших держав, як поняття цивільного права, а у Великобританії, США та Фінляндії - як поняття процесуального права.

Якщо французький суд кваліфікує давність не за власним правом, а за англійським правом (у випадку, коли до угоди підлягає застосуванню англійське право), то застосувати англійські правила про термін давності, він не зможе, оскільки суд взагалі не застосовує іноземні процесуальні закони. Пануюча доктрина західних держав виходить з того, що кваліфікація юридичних понять повинна проводитися за законом суду до того, як вирішена проблема вибору закону, тобто до того, як застосована колізійна норма. Але якщо на основі колізійної норми повинен застосовуватися іноземний закон, то всяка цальнейшая кваліфікація можлива лише на основі тієї правової системи, до якої відсилає колізійна норма. Однак це правило дуже часто порушувалося, особливо в тих випадках, коли буржуазний суд повинен був застосовувати право соціалістичних держав. Слід підкреслити, що у всіх випадках, коли колізійна норйа права іноземної держави відсилає до нашого закону, суд або інший орган цієї держави повинен застосовувати російський закон так, як він застосовується в Росії.

Наша доктрина міжнародного приватного права исхо-

дит із значення загальних правових понять при регулюванні відносин з суб'єктами права інших правових систем.

Будь-яка колізійна норма спрямована на визнання дії невизначеного кола іноземних правових систем і що виникли під їх дією суб'єктивних прав. Тому ця норма, очевидно, може бути виражена лише за допомогою термінів і понять, які є за своїм змістом загальними для відповідних правових систем. Іншими словами, поняття і терміни в коллизионной нормі за змістом можуть не збігатися з однойменними поняттями у внутрішньому праві даної країни.

Коли в коллизионной нормі нашого закону застосовуються такі поняття, як «власність», «громадянська правоздатність», ці поняття за своїм змістом можуть і не збігатися з однойменними поняттями нашого матеріального права. Тому сфера дії колізійної норми (її обсяг) повинна бути виражена за допомогою «узагальнених» юридичних понять - загальних для різних правових систем. Що ж стосується кваліфікації колізійних прив'язок, то тут становище інше: повна точність вказівок про застосування права може бути забезпечена лише шляхом застосування кваліфікації прив'язки за законом суду, тобто шляхом використання тих самих понять, хоторие по відповідним правовим інститутам містяться у внутрішньому цивільному (сімейному, трудовому) праві даної країни. Такий загальний підхід нашої доктрини до кваліфікації юридичних понять. Однак слід звернути увагу на те, що стосовно колізійної прив'язки в окремих, конкретних випадках сам закон дає визначення понять, що застосовуються в коллизионной нормі.

У практиці міжнародної торгівлі великі труднощі виникають через різне розуміння того, що є місцем укладення контракту. В англійському праві це місце визначається за місцем відправки акцепту («теорія поштової скриньки»), а в більшості інших країн - за місцем отримання акцепту

У нашому законодавстві ця труднощі усунуто завдяки ч. 2 ст. 165 Основ цивільного законодавства 1991 року. Нагадаємо, що в даній статті встановлюється відсилання до законів місця скоєння звичайної

угоди. У ч. 2 цієї статті йдеться про те, що «місце здійснення угоди визначається за радянським праву». Фактично тут прямо застосована кваліфікація прив'язки за законом суду. Можна навести й інший приклад. Згідно зі ст. 159 Основ, питання позовної давності вирішуються за правом країни, яке застосовується для регулювання відповідних відносин. У той же час передбачається, що «вимоги, на які позовна давність не поширюється, визначаються за радянським праву».

Якщо говорити про вторинну кваліфікації, тобто про кваліфікацію після того, як вже застосована колізійна норма, то така подальша кваліфікація повинна здійснюватися на основі тієї правової системи, до якої ця колізійна норма відсилає. Стосовно до позовної давності з такого принципу виходила довголітня практика Зовнішньоторговельної арбітражної комісії при Торгово-промисловій палаті СРСР.

3. Один з найбільш складних питань застосування колізійних норм - це питання про зворотну відсилання. Виникла ця проблема в міжнародних відносинах у зв'язку з низкою судових справ, що розглядалися ще в кінці минулого століття. Зупинимося на одному з них.

Англійський підданий, який проживав постійно в Бельгії, склав заповіт, за яким заповів досить велику суму какмм-то особам. Заповіт складався ним власноручно і ніде не було завірено. Спадкоємці померлого оскаржили його дійсність. Справа в тому, що заповіт був складений за правилами англійського закону, але порушувало правила законодавства Бельки - країни, де проживав цей англійський підданий. В англійській коллизионном праві йдеться, що заповіт має складатися за законами країни місця перебування особи. Таким чином, англійське право відсилає до бельгійського. Якщо застосувати бельгійське право, то потрібно визнати, що заповіт недійсне.

Однак у бельгійському праві є не тільки матеріально-правові норми, але й колізійні норми. Останні виходять з принципу закону громадянства. Таким чином, саме бельгійське право ніби відмовляється від вирішення цього питання, відсилаючи до англійського права. Англійське ж право знову відсилає до бельгійського.

Як розуміти відсилання до іноземного закону? Якщо її розуміти як відсилання тільки до норм матеріального права, то це означає незастосування доктрини зворотного відсилання. Якщо ж її розуміти як відсилання до права іноземної держави в цілому, то це означає прийняття даної доктрини.

Законодавча практика і доктрина іноземних держав не дають однозначної відповіді на питання про можливість застосування зворотного відсилання і відсилання до права третьої країни. Закон про міжнародне приватне право Польщі визнає обидва цих виду відсилань. Закон про міжнародне приватне право Угорщини визнає відсилання до свого права. Закон ФРН не визнає відсилання в області договірного права, але визнає в інших випадках. Зізнається зворотне відсилання за законами про міжнародне приватне право Австрії та Швейцарії. Доктрина зворотного відсилання не прийнята в Римській конвенції 1980 року про право, застосовне до договірних зобов'язань. У ст. 15 цієї конвенції, що носить заголовок «Виключення зворотного відсилання і подальшої відсилання», передбачається наступне: «Під правом держави, що підлягає застосуванню відповідно до цієї угоди, розуміються діючі в цій державі правові норми, за винятком норм міжнародного приватного права».

З цього питання в нашій юридичній літературі були висловлені наступні міркування. Проблема зворотного відсилання-це одна з проблем застосування іноземного права, оскільки воно повинно виконуватися за дії колізійних норм. Іноземне право застосовується в Росії у всіх випадках, коли колізійні норми відсилають до іноземного права. Якщо російський закон відсилає до іноземного закону, а іноземний закон сам відмовляється від регулювання будь-яких відносин, немає підстав не застосовувати в даному випадку російський закон.

Це положення про можливість прийняття зворотного відсилання було сформульовано в літературі з міжнародного приватного права в узагальненому вигляді. Разом з тим у чинному законодавстві питання про зворотної відсилання вирішено не повністю.

Що ж стосується застосування права до зовнішньоторговельних операціях, то на практиці було висловлено негативне ставлення до застосування зворотного відсилання.

При розгляді Зовнішньоторговельної арбітражної комісією позову англійської фірми «Ромулус Філмс лтд * до В / О« Совакспорт-

фільм »(див. гл. 1) виникло наступне питання: договір про прокат радянського фільму« Спляча красуня »був укладений у Лондоні, і, отже, відповідно до колізійної норми ст. 126 Основ

до нього повинно було застосовуватися англійське право. Однак відповідач, посилаючись на англійські колізійні норми, доводив, що вони відсилають, у свою чергу, до радянського права. Арбітраж відкинув цей аргумент відповідача, вказавши у своєму рішенні, зокрема, наступне:

«Як би не вирішувалося це питання з англійської колізійного права, прийняття зворотного відсилання у всякому випадку залежить від радянського колізійного права», а останнє відповідно до панівної доктриною і практикою не застосовує «зворотного відсилання при вирішенні спорів по зовнішньоторговельних операціях, за винятком випадків, передбачених в укладених СРСР міжнародних до », говорах».

Питання про зворотної відсилання отримав негативне рішення і при регулюванні зовнішньоторговельної поставки у відносинах між країнами - членами РЕВ. Це знайшло своє вираження в тому, що в Загальних умовах поставок РЕВ прямо передбачалося, що у відносинах сторін з постачання товарів з тих питань, які не врегульовані контрактом або справжніми Загальними умовами, застосовується «матеріальне право країни продавця», тобто, іншими словами, зворотне відсилання виключалася.

Негативне ставлення до застосування зворотного відсилання отримала Росії законодавче закріплення в Законі про міжнародний комерційний арбітраж 1993 р. Відповідно до цього Закону третейський суд повинен вирішувати суперечки згідно з такими нормами права, які сторони обрали як застосовуються до суті спору. «Будь-яка вказівка на право або системи права будь-якої держави, - йдеться в ст. 28 Закону, - повинно тлумачитися як безпосередньо відсилає до матеріального права цієї держави, а не до її колізійних норм ».

4. У проекті Закону РФ про міжнародне приватне право передбачається можливість застосування як зворотного відсилання, так і відсилання до права третьої країни. У той же час у проекті передбачається, що правила не застосовуються, по-перше, у разі, коли іноземне право застосовується на підставі угоди сторін, і, по-друге, у випадку, коли угода сторін дає підставу вважати, що вони мали на увазі підпорядкувати свої відносини того іноземному праву, яке підлягає застосуванню відповідно до положень Закону РФ про міжнародне приватне право.

§ 5. Застереження про публічний порядок

1. Дія колізійної норми, тобто, іншими словами, застосування іноземного права, може бути обмежене шляхом використання застереження про публічний порядок. Згідно з правилами, які у деяких країнах, іноземний закон, до якого відсилає колізійна норма, може бути застосований і засновані на ньому права можуть бути не визнані судами або іншими органами цієї держави, якщо таке застосування закону чи визнання права суперечило б публічному порядку даної держави .

Поняття публічного порядку (ordre public, public policy) відрізняється в судовій практиці і доктрині багатьох держав крайньої невизначеністю, більше того, деякі юристи на Заході стверджують, що невизначеність - основний характерна ознака цього поняття. Суди використовують застереження про публічний порядок з метою обмеження, а іноді і повного заперечення застосування іноземного права, і насамперед права країни іншої соціально-економічної системи. Визначення меж застосування цього застереження в багатьох державах повністю надається суддівського розсуду. Внаслідок цієї практики застереження про публічний порядок перетворилася на один з типових «каучукових параграфів».

У ряді справ, розглянутих у зв'язку з визнанням дії за кордоном радянських декретів про націоналізацію, буржуазний суд змушений був у силу своїх колізійних норм застосовувати радянське право (див. гл. 7). Суд міркував таким чином: ми повинні застосовувати радянське право, і націоналізоване майно має бути повернуто Радянській державі, але це порушує принцип приватної власності, а оскільки це суперечить основам нашого закону, потрібно застосовувати застереження про публічний порядок і в силу цього застереження не застосовувати радянське право . Така позиція суду надмірно розширює поняття публічного порядку, практично зводить нанівець застосування іноземного права. Через застосування застереження про публічний порядок неодноразово завдавати шкоду майновим інтересам Радянської держави.

Проте ще в 20-х роках у ряді своїх рішень (див.

гол. 7) буржуазні суди були змушені відкинути посилання на протиріччя публічному порядку радянських декретів про націоналізацію (у Великобританії - у справі Лютера - Сегора, в США - у справі про радянський золоті).

З практики судів Франції заслуговує уваги справа про картини Пікассо, розглянуте в 1954 році судом департаменту Сена. Кілька картин цього художника були вивезені з СРСР до Парижа і виставлені в одному з французьких музеїв. До революцій картини належали С. І. Щукін, потім були націоналізовані і стали надбанням Радянської держави. Позов був пред'явлений дочкою С. І. Щукіна - Катериною Щукіної-Келлер, яка вимагала визнати її право власності на картини і просила накласти на них арешт. Позов був відхилений, причому французький суд у своєму рішенні вказав, що французький публічний порядок у даній справі не був зачеплений в такій мірі, щоб було потрібно прийняття термінових заходів, бо ці картини були придбані вже багато років тому іноземним сувереном від його власних громадян, на його власній території і відповідно до законів країни.

В аналогічному справі про картини Матісса позов був пред'явлений в 1993 році інший дочкою С. І. Щукіна - Іриною Щукіної-Келлер (див. докладніше в гл. 6). Суд також відхилив посилання позивача на те, що проведення націоналізації без компенсації є порушенням французького публічного порядку і тому акт націоналізацію не може бути визнаний у Франції.

2. Наше законодавство виходить з того, що в деяких випадках можуть бути встановлені обмеження застосування іноземного закону. Такі обмеження містить ст. 158 Основ цивільного законодавства 1991 року. Ця стаття передбачає наступне: «Іноземне право не застосовується у випадках, коли його застосування суперечило б основам радянського ладу». Стаття 169 Кодексу про шлюб та сім'ю РРФСР встановлює, що «застосування іноземних законів про шлюб та сім'ю або визнання основаних на цих законах актів громадянського стану не може мати місця, якщо таке застосування або визнання суперечило б основам радянського ладу».

Слід звернути увагу на те, що в наведених статтях йдеться не про випадках протиріччя самого іноземного закону основам нашого ладу, а про протиріччя цих основам застосування іноземного закону. Наведемо приклад: звичаєве право іноземної держави, що допускає полігамію, суперечить основам

російського сімейного права, але з цього не випливає, що полігамні шлюби, укладені в країні, де вони дійсні, не можуть породжувати юридичних наслідків, які були б визнані в Росії (вимога про сплату аліментів на утримання дітей і т. п.).

Для нашої практики характерний вкрай обережний підхід до питання про використання застереження про публічний порядок, хоча можливість незастосування іноземного права є. Наявність принципової відмінності між нашим законом і законом іншої держави не може саме по собі бути підставою для застосування застереження про публічний порядок, оскільки таке застосування цього застереження могло б призвести до заперечення застосування в Росії права іноземної держави взагалі. Таким чином, мова може йти не про суперечності між законами, а про тих окремих випадках, «коли застосування іноземного закону, - як зазначав Л. А. Лунц, - могло б породити результат, неприпустимий з точки зору нашого правосвідомості». На практиці наші судові і адміністративні органи намагаються вдаватися до цьому застереженні.

Слід зазначити, що випадки застосування застереження про публічний порядок до зовнішньоторговельних відносин в нашій практиці взагалі не мали місця, хоча ця можливість і передбачена чинним законодавством. Таким чином, широке застосування категорії публічного порядку не відповідає завданням міжнародного приватного права і знижує його роль у налагодженні співробітництва держав з різними правовими системами.

3. У сучасному міжнародному приватному праві широке визнання поряд з посиланням на застереження про публічний порядок отримала можливість незастосування іноземного права з посиланням на строго імперативні норми національного права, які мають користуватися пріоритетом перед нормами іноземного права, що підлягає застосуванню в силу колізійних норм. Наведемо як приклад ст. 18 Закону про міжнародне приватне право Швейцарії, згідно з якою імперативні норми швейцарського права в силу особливого їх призначення застосовуються незалежно від того, право якої держави підлягає застосуванню відповідно до цього Закону. Аналогічне правило перед-

дивлено в німецькому Законі про міжнародне приватне право 1986 року (ст. 34).

Таке ж правило в більш розширеному вигляді увійшло в текст Римської конвенції 1980 року про право, застосовне до договірних зобов'язань. Згідно зі ст. 7, «ніщо в цій Конвенції не обмежує застосування норм права країни суду у випадках, коли вони є імперативними незалежно від права, що застосовується до договору".

Виходячи з цієї практики, в проект Закону РФ про міжнародне приватне право увійшла стаття, згідно з якою положення законодавства РФ, що мають імперативний характер, підлягають обов'язковому застосуванню до договірних відносин незалежно від обраного сторонами права.

§ 6. Режим найбільшого сприяння і НАЦІОНАЛЬНИЙ РЕЖИМ

1. Принцип найбільшого сприяння - один з основних принципів торговельних договорів, що укладаються з іноземними державами. У силу даного принципу іноземці користуються максимумом тих прав, які надані особам іншої держави. Цим пояснюється саме вираження «найбільшого сприяння». Зазначений принцип полягає в тому, що. іноземним юридичним і фізичним особам в торгівлі, мореплаванні або в інших областях надається такий самий режим, який надається або буде надаватися в майбутньому юридичним і фізичним особам третьої країни. Той 'режим в галузі торгівлі, мореплавання, правового становища іноземних організацій, застосовуваний до однієї іноземної держави, з якою укладено торговий договір, буде застосовуватися і до будь-якій державі, з яким також укладено торговий договір на основі принципу найбільшого сприяння. Таким чином, в силу цього принципу створюються рівні умови для всіх 'іноземних держав та їх організацій і фірм у від-:' носінні тих питань торгівлі, які передбачені торговельним договором.

Принцип найбільшого сприяння відрізняється від принципу недискримінації (див. гл. 1). Якщо в силу принципу недискримінації кожна держава має право вимагати від інших держав умов таких же, якими користуються всі держави, тобто загальних і однакових для всіх, то в силу принципу найбільшого сприяння створюються найбільш привілейовані, сприятливі умови.

Принцип найбільшого сприяння завжди встановлюється в договірному порядку, а принцип недискримінації не потребує договірному оформленні. Це - загальне правило, що випливає з рівності держав. У той же час введення в торговий договір застереження про найбільшого сприяння перешкоджає проведенню дискримінаційних заходів.

У минулому на Заході мали місце спроби обгрунтувати відмову від застосування принципу найбільшого сприяння у відносинах з соціалістичними країнами посиланнями на те, що цей принцип не застосовується в даному випадку тому, що планування і система державної монополії зовнішньої торгівлі в цих країнах нібито призводять до обмежень у торгівлі з країнами Заходу. Насправді система зовнішньої торгівлі і, зокрема, планування імпорту та експорту застосовувалися соціалістичними країнами, включаючи СРСР, без дискримінації до всіх країн, на однаковій правовій основі. Програми імпорту та експорту товарів відображали при цьому результати двосторонніх переговорів і угод, і принцип найбільшого сприяння жодним чином не порушувався.

Значення принципу найбільшого сприяння варто показати на прикладі радянсько-американських торговельно-економічних відносин.

У період «холодної війни» у 1951 році уряд США односторонньо розірвав торговельну угоду між СРСР і США 1937 року, що містить цей принцип, ввів режим дискримінації і встановило список товарів, заборонених до вивезення в Радянський Союз. Ці заходи призвели до майже повного припинення торгівлі між обома країнами.

18 жовтня 1972 між СРСР і США було підписано угоду про торгівлю, яка передбачала надання сторонами одна одній режиму найбільшою-

4 Зак. № 239

дової сприяння в питаннях митного оподаткування, зборів і інших формальностей при імпорті та експорті товарів. Застосування в торгівлі з СРСР цього принципу могло б сприяти значному розширенню торговельних зв'язків між СРСР і США. Проте в результаті протидії не зацікавлених у торгівлі кіл угода не набула чинності, що завдало шкоди насамперед інтересам самих США.

У грудні 1974 року в США були прийняті закони про торгівлю та про державне кредитування експорту. У цих законах надання Радянському Союзу режиму найбільшого сприяння було поставлено в залежність від політичних поступок з боку Радянського Союзу, що по суті означало втручання у внутрішні справи СРСР. Природно, Радянський Союз не міг погодитися вести свої торгово-економічних-етичні відносини з США на такій основі.

Режим найбільшого сприяння і недискримінаційний режим були встановлені в подальшому у відносинах нашої країни з США завдяки укладанню 1 червня 1990 Угоди про торговельні відносини. Згідно зі ст. 1 цього угоди, кожна сторона «без будь-яких умов надасть товарам, що походять з або експортуються на територію іншої сторони, режим не менш сприятливий, ніж той, який наданий подібним товарам, що походять з або експортуються на територію будь-якої третьої країни ...»

Недискримінаційний режим надається щодо застосування кількісних обмежень та видачі ліцензій.

Застосування режиму найбільшого сприяння робить позитивний вплив на розвиток міжнародної торгівлі. Це було прямо визнане в Заключному акті Наради з безпеки і співробітництва в Європі.

Слід відзначити в цьому зв'язку, що з усіма країнами - членами Спільного ринку Радянським Союзом був проведений обмін листами, підтверджували дію раніше укладених торговельних договорів і угод, які передбачали надання режиму найбільшого сприяння в торгівлі з СРСР. Все це створило достатню договірно-правову базу для роз -

витія двостороннього торговельно-економічного співробітництва СРСР із зазначеними країнами.

У радянській торгово-договірній практиці були деякі вилучення з режиму найбільшого сприяння. Вони виражалися в наданні пільг сусіднім з СРСР країнам з метою полегшення прикордонної торгівлі.

Для сучасної договірної практики нашої держави характерні і деякі вилучення, що стосуються країн, що розвиваються, а також пов'язані з встановленням особливих переваг в межах визначених митних союзів. Як приклад можна навести торгову угоду з Індією від 10 грудня 1980 р. У угоді, зокрема, передбачалося, що режим найбільшого сприяння не буде стосуватися «переваг, які були надані або які можуть бути надані в майбутньому одним з Урядів сусіднім країнам з метою полегшення прикордонної торгівлі »;« переваг, які Індія надала або може надати в майбутньому однієї або кількох країнам, що розвиваються у зв'язку з її участю в будь-якому угоді по розвитку торговельно-економічного співробітництва країн, що розвиваються »;

«Пільг чи переваг, що випливають з митного союзу та / або зони вільної торгівлі, членом яких є або може стати кожна з країн».

2. Від режиму найбільшого сприяння слід відрізняти національний режим. У силу цього режиму іноземним громадянам та юридичним особам надається такий самий режим, який надається вітчизняним громадянам і юридичним особам. Оскільки на іноземних фізичних і юридичних осіб поширюються ті права і переваги, якими в даній країні користуються місцеві фізичні і юридичні особи, всі вони ставляться в рівне положення. Відмінність національного режиму від режиму найбільшого сприяння полягає в тому, що в силу останнього в рівне положення ставляться іноземні організації та іноземні громадяни між собою. Національний режим може застосовуватись і щодо господарської діяльності іноземних осіб, і щодо товарів іноземного виробництва.

Наша договірна практика, як зазначалося вище,

4 * '

у торговельних відносинах з іншими країнами виходить із принципу найбільшого сприяння і до застосування національного режиму в галузі торгівлі належить загалом негативно. Національний режим застосовується у торгових договорах в обмежених випадках, наприклад з деяких питань торговельного мореплавства. Крім того, надання національного режиму передбачається у відношенні вільного до-ступа іноземних юридичних осіб та громадян до судів. Національний режим застосовується в договорах про правову допомогу, соціальне забезпечення (судовий захист, надання трудових та інших прав на основі національного режиму). З окремих питань, наприклад щодо доступу до судів, національний режим передбачений у договорах про торговому мореплаванні.

Велике практичне значення набуло надання в РФ національного режиму іноземцям на основі багатосторонніх угод в галузі авторського права і прав на винаходи і товарні знаки.

3. При визначенні загального правового статусу іноземних громадян у РФ вирішальне значення має принцип національного режиму. Згідно з Конституцією РФ, особи, які не є громадянами РФ і законно знаходяться на її території, користуються правами громадян Росії (ст. 37). Відповідно до ст. 3 Закону про правове становище іноземних громадян в СРСР іноземцям надається національний режим, що означає надання їм в Росії таких же прав, що і російським громадянам, за деякими винятками, встановленими в законодавстві. Таким чином, в силу національного режиму іноземні громадяни, і в першу чергу постійно проживають в РФ, ставляться в рівне положення р російськими громадянами, вони користуються тими ж правами і повинні нести ті ж обов'язки, що і російські громадяни.

Принцип національного режиму закріплений у ряді положень нашого законодавства (ст. 160 Основ вражданского законодавства - стосовно цивільної правоздатності іноземців; ст. 160 Кодексу про шлюб та сім'ю - щодо сімейних прав іноземців; ст. 5 Закону РФ про авторське право та суміжні права - щодо авторських прав на твори, вперше опубліковані в Росії, і т. д.).

100

Таким чином, в Росії національний режим застосовується щодо прав іноземців згідно з правилами внутрішнього законодавства, хоча в окремих випадках він може передбачатися і відповідно до міжнародних договорів.

§ 7. Взаємність і реторсии

1. Проблема взаємності безпосередньо пов'язана з такою об'єктивною реальністю сучасного світу, як взаємозалежність держав. Наша держава незмінно виступає за зміцнення економічних, науково-технічних, культурних та інших зв'язків з іншими країнами, оскільки і вони стоять за зміцнення ділових зв'язків з Росією. Обидві сторони повинні прагнути до розвитку таких зв'язків на засадах рівноправності. Рівноправність знаходить свій вираз і у взаємному визнання державами дії їх законів незалежно від приналежності держави до тієї чи іншої суспільної формації. Без цього співпраця між країнами неможливо.

У Росії визнаються ті права, які виникають на основі іноземного законодавства. У всіх цих випадках слід говорити про взаємність в широкому сенсі. Доктрина міжнародного приватного права розуміє взаємність і в більш вузькому сенсі, а саме як взаємне надання певного режиму (національного, найбільшого сприяння) або будь-яких прав іноземним громадянам та іноземним юридичним особам.

Сутність взаємності полягає у наданні фізичним та юридичним особам іноземної держави певних прав за умови, що фізичні та юридичні особи надає їх держави будуть користуватися аналогічними правами в даному іноземній державі. Вводячи застереження про взаємність у міжнародний договір, держава має на меті забезпечити своїм організаціям і громадянам за кордоном користування певними правами. Оскільки в законодавствах держав є значні відмінності, щодо взаємності виникають визна-

101

ділені складності. Вони полягають у наступному. У міжнародному приватному праві зазвичай розрізняють два види взаємності: «матеріальну» і «формальну». Терміни ці суто умовні. Під «матеріальної» взаємністю розуміється надання фізичним та юридичним особам іноземної держави тієї ж суми конкретних прав або повноважень, якими користуються вітчизняні громадяни у даному іноземній державі. При «формальної» взаємності іноземним фізичним і-юридичним особам надаються правомочності, що випливають із місцевого закону; вони можуть бути поставлені в однакове становище з місцевими громадянами і юридичними особами.

З одного боку, з принципу «формальної» взаємності іноземним громадянам в РФ надаються права, які мають російські громадяни, в тому числі й. ті права, якими вони не користуються у своїй державі. З іншого боку, іноземці не можуть вимагати надання їм тих прав, якими вони володіють у своїй державі, якщо надання таких прав не передбачено російським законодавством.

У відносинах Росії з іноземними державами в багатьох випадків взаємне надання фізичним та юридичним особам прав в однаковому обсязі неможливо в силу різних правових систем.

Наведемо конкретний приклад. У більшості держав існує право приватної власності на землю. У Росії хоча право приватної власності на землю і було передбачено (щодо її громадян у 1990 р.), таке право не надається іноземцям. Значить, «матеріальна» взаємність, тобто надання іноземним громадянам, наприклад громадянам Франції, права власності до на земельну ділянку, була б порушенням засад нашого ладу. Тому французький громадянин може мати у РФ тільки такими правами, які мають в РФ інші іноземні громадяни. Що ж стосується російського громадянина у Франції, то він повинен мати ті права, які надаються у Франції іноземним громадянам. Обсяг цих прав в РФ і у Франції фактично може і не збігатися. Мова може йти про надання на засадах взаємності чи-

102

бо національного режиму, або режиму найбільшого сприяння.

Таким чином, взаємність у нашій практиці в галузі міжнародного приватного права розуміється головним чином як «формальна», а не як «матеріальна». Таке загальне правило. В окремих випадках, наприклад в областях авторського права, оподаткування, можливо згідно з міжнародною практикою застосування «матеріальної» взаємності, що передбачається у відповідних законодавчих актах. Не слід виключати створення певного правового режиму для господарської діяльності іноземних юридичних і фізичних осіб в особливих економічних зонах. Але цей режим має бути визначено спеціальним законодавством (див. гл. 5).

2. У зв'язку з взаємністю виникає питання про реторсии, тобто про застосування відповідних обмежень. Якщо одна держава вживає заходів, що завдають марна в порядку дискримінації шкоди інтересам іншої держави або її громадян, то це остання держава може прийняти відповідні обмежувальні заходи. Метою таких заходів є звичайно досягнення скасування обмежень, встановлених першою державою.

Якщо по відношенню до нашої держави, наших організацій або нашим громадянам буде застосовуватися будь-яке обмеження дискримінаційного порядку, то в РФ також може бути застосована відповідна міра обмежувального характеру по відношенню до громадян та юридичним особам даної держави. У найбільш загальній формі цей принцип виражений в Законі про правове становище іноземних громадян. Частина 3 ст. 3 цього закону передбачає, що «щодо громадян тих держав, в яких є спеціальні обмеження прав і свобод громадян СРСР, Радою Міністрів СРСР можуть бути встановлені відповідні обмеження». Стаття 162 Основ цивільного законодавства 1991 року передбачає надання прав іноземцям в галузі цивільного права, визнаючи їхню громадянську правоздатність без вимоги взаємності, але в той же час у ній говориться наступне: «Урядом СРСР можуть бути встановлені відповідні обмеження щодо громадян і юридичних осіб тих держав , в яких є спеціальні обмеження

103

цивільної правоздатності радянських громадян і юридичних осіб ».

Згідно з постановою № 203 «Про заходи державного регулювання зовнішньоекономічної діяльності» Ради Міністрів СРСР від 7 березня 1989 р., на певні періоди часу по окремих товарах, країнам і групам країн могли вводитися обмеження експорту та імпорту, зокрема для прийняття відповідних заходів на дискримінаційні акції іноземних держав і (або) їх спілок.

Відповідно до положень міжнародного права застосування обмежувальних заходів відносно певної іноземної держави (його органів, юридичних осіб і громадян) як реторсии (у відповідь міра) не може розглядатися як порушення принципу недискримінації.

Так, Віденська конвенція про дипломатичні зносини 1961 року передбачає, що не є дискримінацією, «якщо держава перебування застосовує яке-небудь з положень цієї Конвенції обмежувально через обмежувальне застосування цього положення до його представництва в акредитовану державу» (ст. 47).

КОНТРОЛЬНІ ПИТАННЯ ПО ТЕМІ

1. Що розуміється під колізійним і матеріально-правовим методами регулювання?

2. Що розуміється під уніфікацією матерільно-правових норм і яке значення уніфікації правових норм у галузі міжнародного приватного права?

3. Які є основні колізійні прив'язки?

4. У чому полягає проблема зворотної посилання?

5. Що розуміється під застереженням про публічний порядок?

6. Чим відрізняється національний режим від режиму найбільшого сприяння?

7. Які види взаємності розрізняються в міжнародному приватному праві?

Ю4

РОЗДІЛ 4

ЦИВІЛЬНО-ПРАВОВЕ СТАНОВИЩЕ ІНОЗЕМЦІВ

§ 1. Положення іноземців в різних державах. § 2. Цивільна правоздатність та дієздатність іноземних громадян в РФ. § 3. Громадянська правоздатність російських громадян за кордоном

ЛІТЕРАТУРА

Перетерский І С., Крилов С. Б. Міжнародне приватне право. С. 66-81; Лунц Л. А. Курс міжнародного приватного права. Особ ная частина .- М., 1975 .- С. 12-40; Лунц Л. А., Маришева Н І., Сади ков О. Н Міжнародне приватне право .- С. 81-89; Галенська Л Н Правове становище іноземців в СРСР - М., 1982; Статус іноземців в СРСР (під загальною редакцією М. М. Богуславського) М., 1984; Касілов В. І; Пастухов В. П Правовий статус іноземців в СРСР .- Київ, 1987; Лазарєв Л. Н ., Маришева Н. І; Пантелєєва І В Іноземні громадяни (правове положення) М., 1992.

§ 1. СТАНОВИЩЕ ІНОЗЕМЦІВ В РІЗНИХ ДЕРЖАВАХ

Нормами міжнародного приватного права регулюються ются майнові, особисті немайнові, сімей кові, трудові та процесуальні права іноземців. Іноземець підпорядковується як би двом правопорядку вітчизняному і держави, в якому він перебуває У цій подвійності - своєрідність правового положення ня іноземця.

Для кінця XX століття характерне різке збільшення числа іноземців, які тимчасово або постійно знаходить ся в іншій країні. Так, наприклад, у ФРН з 1988 по 1992 рік кількість проживаючих в країні іноземців

105

зросла більш ніж на 2 млн. чоловік і досягло майже 6,5 млн. осіб.

В умовах розвитку і поглиблення міжнародного співробітництва, створення в нашій країні більшої відкритості загальне число приїжджають до РФ іноземців весь час збільшується.

Іноземними громадянами визнаються особи, які не є громадянами РФ і мають докази свою належність до громадянства іноземної держави. У даній роботі «іноземець» застосовується як адекватний терміну «іноземний громадянин».

Положення іноземців визначається насамперед Конституцією РФ. Стаття 37 Конституції встановлює: «Особи, які не є громадянами Російської Федерації і законно знаходяться на її території, користуються правами і свободами, а також несуть обов'язки, встановлені Конституцією, законами і міжнародними договорами Російської Федерації».

Оскільки в Росії протягом певного часу зберігалося дію Закону СРСР про правове становище іноземних громадян в СРСР від 24 червня 1981 р., зупинимося на основних положеннях цього закону.

Закон 1981 виходить з наступних основних принципів правового становища іноземних громадян:

по-перше, іноземні громадяни користуються тими ж правами і свободами і несуть ті ж обов'язки, що і громадяни СРСР, якщо інше не випливає з Конституції СРСР, цього закону та інших актів законодавства Союзу РСР. Таким чином, вихідним є принцип національного режиму;

по-друге, іноземні громадяни в СРСР є рівними перед законом незалежно від походження, соціального і майнового стану, расової та національної приналежності, статі, освіти, мови, ставлення до релігії, роду і характеру занять та інших обставин;

по-третє, щодо громадян тих держав, в яких є спеціальні обмеження прав і свобод громадян СРСР, Радою Міністрів СРСР можуть бути встановлені відповідні обмеження;

по-четверте, використання іноземних громадян-

106

ми прав і свобод в СРСР не повинно завдавати шкоди інтересам радянського суспільства і держави, правам і законним інтересам громадян СРСР та інших осіб.

При визначенні правового становища іноземців наше законодавство виходить з принципу рівності всіх рас і національностей, тому, наприклад, заборони для вступу в шлюб між білими і неграми, що діють у деяких країнах, в РФ не мають ніякої сили.

Згідно з Конституцією РФ, жінки і чоловіки мають в РФ рівні права і свободи. Чинний в нашій країні принцип рівноправності жінки і чоловіки повністю поширюється і на іноземців. Жінці-іноземці надаються в РФ рівні права з чоловіком-іноземцем.

Тому в РФ не можуть бути визнані всякого роду обмеження прав заміжніх жінок. Правила законодавства Греції, Нідерландів, Бельгії, Бразилії та інших держав, що встановлюють владу чоловіка над дружиною, перестають діяти для громадян цих держав під час їх перебування в РФ. Дружина без згоди чоловіка може в РФ вступати на роботу, розпоряджатися своїм майном, звертатися до суду і т. д.

Беззастережне визнання принципу рівності жінки і чоловіка призводить до того, що в РФ не можуть бути здійснені взагалі юридичні дії, засновані на нерівноправному положенні жінки.

Закон про правове становище іноземних громадян в СРСР передбачає розділення всіх іноземних громадян на дві категорії: постійно проживають і тимчасово перебувають в СРСР. Віднесення особи до тієї чи іншої категорії залежить не від тимчасового фактора (терміну перебування), а від критерію ступеня стійкості правового зв'язку іноземця з Радянським державою, мети і характеру перебування його на території СРСР.

Закон виходить з того, що факт постійного проживання будь-якої особи в країні визначає істотним чином його правове становище. Тому в таких питаннях, як трудова діяльність, забезпечення житлом, надання медичної допомоги, освіта, іноземні громадяни, що постійно мешкає-

107

щие в РФ, повністю прирівнюються до громадян Росії.

Статус таких осіб відрізняється, таким чином, від статусу осіб, на час приїжджають в нашу країну.

§ 2. Цивільна правоздатність та дієздатність ІНОЗЕМНИХ ГРОМАДЯН У РФ

1. Згідно зі ст. 160 Основ цивільного законодавства, іноземні громадяни користуються в РФ цивільною правоздатністю нарівні з нашими громадянами.

Наведене положення закону закріплює надання іноземцям національного режиму (див. гл. 3). У силу цього іноземці користуються в РФ, як правило, такий же громадянської правоздатністю, як і російські громадяни. Це означає, що цивільна правоздатність іноземця в РФ визначається в принципі російським законодавством, а не особистим законом іноземця. Застосування до іноземців особистого закону, зокрема закону держави, громадянином якої він є, допускається лише за наявності відповідних правил міжнародного договору, учасницею якого є РФ.

З надання іноземцям національного режиму в той же час слід, що іноземець в РФ не може претендувати на будь-які інші цивільні права, ніж ті, які надані за нашим законом громадянам РФ, іноземець не може вимагати надання йому привілеїв чи встановлення вилучень з нашого закону .

Закріплений у законодавстві національний режим щодо громадянської правоздатності іноземців має безумовний характер, тобто він надається іноземцю у кожному конкретному випадку без вимоги взаємності. З цього принципу виходять і інші законодавчі акти, що регулюють права іноземців в різних областях (ст. 25 Цивільного процесуального кодексу та ін.)

Сказане не означає, що в окремих випадках законодавством не можуть бути встановлені правила в

108

щодо здійснення будь-яких прав на засадах взаємності.

Надання іноземцю цивільної правоздатності нарівні з громадянами Росії, як правило, не обумовлено тим, щоб іноземець мав місце проживання в РФ. В окремих прямо передбачених у законі випадках надання певних прав пов'язане з фактом постійного проживання іноземця в РФ. Так, згідно зі ст. 12 закону 1981 року, іноземні громадяни можуть мати в нашій країні житловий будинок та інше майно в особистій власності, успадковувати і заповідати майно, мати права автора творів науки, літератури і мистецтва, відкриття, винаходу, раціоналізаторської пропозиції, промислового зразка, а також інші майнові та особисті немайнові права. Відповідно до ст. 11 того ж закону всі іноземні громадяни, які постійно проживають в СРСР, мають право на підставах і в порядку, встановлених для громадян СРСР, отримати в користування житлове приміщення в будинках державного і громадського житлового фонду, житлово-будівельних кооперативів.

Згідно із Законом про власність в РРФСР від 24 грудня 1990 р., положення цього закону, які стосуються власності російських громадян, застосовуються також до перебуває в РФ власності іноземних громадян і осіб без громадянства, якщо інше не передбачено законодавчими актами.

2. Стаття 160 Основ цивільного законодавства передбачає також можливість встановлення законом окремих вилучень щодо надання іноземцям рівних прав з вітчизняними громадянами.

Встановлені свого часу в союзному законодавстві вилучення були нечисленні, і вони можуть бути зведені до двох груп.

До першої групи належать вилучення відносно можливості для іноземців займати певні посади або здійснювати займатися тією чи іншою професією на рівних засадах з нашими громадянами (див. гл. 16). Згідно з п. 7 Положення про охорону рибних запасів і про регулювання рибальства в водоймах СРСР від 15 вересня 1958 р., іноземним громадянам

109

і юридичним особам забороняється займатися промислової видобутком риби і інших водних тварин і рослин у водоймах СРСР, за винятком випадків, передбачених угодами СРСР з іноземними державами.

Відповідно до ст. 16 Закону СРСР про державний кордон СРСР від 24 листопада 1982 р. заборонено промислова, дослідна і дослідницька діяльність іноземних судів у територіальних і внутрішніх водах СРСР. Відповідно до указу «Про економічну зону СРСР» Президії Верховної Ради СРСР від 28 лютого 1984 р. в економічній зоні України промисел риби та інших живих ресурсів може здійснюватися іноземними юридичними і фізичними особами лише на основі міжнародних договорів або іншої домовленості між СРСР і відповідною іноземною державою.

Згідно зі ст. 5 указу «Про континентальний шельф Союзу РСР» Президії Верховної Ради СРСР від 6 лютого 1968 р., іноземним фізичним та юридичним особам забороняється проводити дослідження, розвідку, розробку природних багатств та інші роботи на континентальному шельфі СРСР, за винятком випадків, коли це прямо передбачено угодою між СРСР і заінтересованою іноземною державою або спеціальним дозволом, виданим компетентними владою СРСР.

Другу групу 'вилучень становлять правила, встановлюють особливий режим прав іноземців, визначається характером охоронюваних прав, особливостями їх юридичної природи. Так, в силу територіального характеру авторських прав (згідно ст. 5 Закону про авторське право та суміжні права) національний режим щодо авторських прав іноземців встановлено стосовно до творів, оприлюдненими на території РФ чи не оприлюднений, але перебувають на території РФ у будь-якій об'єктивній формі. Щодо інших творів іноземців авторські права визнаються відповідно до міжнародних договорів РФ (див. гл. 12).

3. У Росії є деяка кількість осіб без громадянства. До них відносяться проживають на території РФ особи, які не є громадянами РФ і не

110

мають докази свою належність до іноземного громадянства. Відповідно до Основ цивільного законодавства (ст. 160), особи без громадянства мають Росії цивільною правоздатністю нарівні з нашими громадянами. Окремі винятки можуть бути встановлені законодавчими актами.

Таким чином, у відношенні осіб без громадянства, незалежно від того, проживають вони в РФ, чи ні, діє принцип національного режиму.

4. Законодавство містить також спеціальні правила, що стосуються дієздатності фізичних осіб, під якою розуміється здатність здійснювати певні дії, приймати на себе певні зобов'язання. Колізійні питання дієздатності фізичної особи виникають насамперед внаслідок того, що закони різних країн не завжди однаково визначають вік, з настанням якої людина досягає повноліття і тим самим стає повністю дієздатним. Як і в багатьох країнах континентальної Європи, наш закон виходить в питаннях дієздатності з принципу lex patriae.

Відповідно до Основ цивільного законодавства, «громадянська дієздатність іноземного громадянина визначається за правом країни, громадянином якої він є» (ч. 2 ст. 160). Таке загальне правило щодо дієздатності іноземців. Поряд з цим закон передбачає і деякі спеціальні правила.

Цивільна дієздатність особи без громадянства визначається за правом країни, в якій він має постійне місце проживання (ч. 3 ст. 160). Цивільна дієздатність іноземних громадян та осіб без громадянства у відношенні угод, скоєних в РФ, і зобов'язань, що виникають внаслідок заподіяння шкоди в РФ, визначається по російському праву (ч. 4 ст. 160). Таким чином, ч. 3 і 4 ст. 160 Основ цивільного законодавства містять вилучення з дії принципу особистого закону обличчя на користь територіального принципу.

Постійно проживають в РФ іноземні громадяни та особи без громадянства можуть бути визнані в РФ недієздатними або обмежено дієздатними у порядку, встановленому нашим законодавством.

ill

У договорах про правову допомогу, укладених з іншими країнами, дієздатність фізичної особи зазвичай визначається за законом його громадянства.

Згідно багатосторонній Конвенції про правову допомогу країн СНД від 22 січня 1993 р., дієздатність фізичних осіб визначається законодавством договірної сторони, громадянином якої є ця особа (ст. 23).

5. Постанови про права іноземців зберігають у різних міжнародних договорах, укладених РФ з іншими країнами (торгових договорах, консульських конвенціях, договорах про правову допомогу, з питань оподаткування і т. д.). У цих договорах закріплюється рівняння іноземців прав або з вітчизняними громадянами (надання національного режиму), або з громадянами якої іншої держави, з яким укладено договір на аналогічних умовах (надання режиму найбільшого сприяння). Наведемо деякі приклади з договірної практики.

За угодою між СРСР і Францією про торговельні взаємини від 3 вересня 1951 французькі громадяни чи юридичні особи, утворені відповідно до французькому закону, будуть у відношенні їх особи і майна користуватися режимом так само сприятливим, як громадяни та юридичні особи найбільшого сприяння, при здійсненні ними безпосередній або через обраних ними посередників господарської діяльності на території СРСР в тих умовах, в яких ця діяльність дозволяється законодавством СРСР (ст. 4).

Надання національнрго режиму передбачено договором про правовий захист та правову допомогу між СРСР і Фінляндією від 11 серпня 1978 Громадяни Фінляндії в СРСР, точно так само як громадяни СРСР на території Фінляндії, користуються у відношенні своїх особистих і майнових прав таким же правовим захистом у судах та інших установах, як і власні громадяни кожної з держав.

6. Таким чином, іноземці мають в РФ такі ж майнові та особисті немайнові права, що і російські громадяни. Ці права повинні здійснюватися ними так само, як і російськими гражда-

112

нами. Реалізація зазначених прав має відповідати їх призначенню в суспільстві.

Іноземці, як і громадяни РФ, можуть володіти, користуватися і розпоряджатися належною їм власністю в межах, встановлених нашим законом. Характерні приклади дає в цьому відношенні судова практика.

За позовом Л. Гриньовою до французького громадянина А. Реве, проживає у Франції, судова колегія у цивільних справах Московського міського суду 10 травня 1955 визнала, що іноземець може володіти і розпоряджатися належним йому будинком у Москві на тих же підставах, що і радянський громадянин, і що таке право не обумовлено проживанням його в СРСР.

Іноземець-власник має право витребувати по суду речі з незаконного володіння особи, що утримує їх у себе.

Таким чином, щодо права власності іноземців діє принцип національного режиму. На іноземців поширюються всі загальні правила нашого законодавства про власність громадян. Це стосується кола предметів, які взагалі Moiyr належати іноземцям, і меж здійснення іноземцями їхнього права власності. Встановлені в цьому відношенні правила законодавства треба дотримуватись на території РФ усіма особами, у тому числі іноземцями. Так, якщо іноземець везе в РФ зброю, то ні законність придбання зброї за. кордоном, ні правомірність володіння ним, коли він жив би в іншій країні, не є підставою для володіння зброєю в РФ. Іноземець може володіти зброєю у РФ лише при виконанні умов, встановлених нашим законодавством.

Надання національного режиму іноземцям означає не тільки рівняння їх з нашими громадянами в області цивільних прав, але і накладає на іноземців як учасників цивільних правовідносин обов'язків, що випливають з правил нашого законодавства. Наприклад, згідно зі ст. 444 ГК РРФСР, з факту заподіяння шкоди життю, здоров'ю та майну громадянина або організації виникає зобов'язання з відшкодування шкоди. Таке зобов'язання виникає у разі заподіяння шкоди іноземцям (див. гл. 11). Здійснення прав, наданих в РФ іноземних-

113

вим громадянам відповідно до нашого законодавства, є невіддільним від виконання ними обов'язків. Загальне правило щодо обов'язків іноземців, що знаходяться на території РФ, сформульовано в ст. 37

Конституції РФ.

Згідно зі ст. 13 Закону СРСР про правове становище іноземних громадян в СРСР, іноземні громадяни в СРСР мають право на отримання освіти нарівні з радянськими громадянами відповідно до порядку, встановленого нашим законодавством.

Іноземні громадяни, прийняті в російські навчальні заклади, мають права і несуть обов'язки учнів і студентів відповідно до російського законодавства.

Для працюючих у РФ іноземців, які закінчили вищі навчальні заклади за кордоном, має велике значення визнання дії їхніх дипломів у РФ. Правила з цих питань містяться в угодах про визнання еквівалентності дипломів. У РФ особи, що закінчили вищі навчальні заклади за кордоном, при наявності в них відповідного документа в оригіналі вважаються мають вищу освіту нарівні з особами, закінчили вищі навчальні заклади на території РФ. Документи про закінчення вищих навчальних закладів, отримані за кордоном, мають юридичну силу в РФ і не підлягають обміну на дипломи встановленого в РФ зразка.

§ 3. ГРОМАДЯНСЬКА ПРАВОЗДАТНІСТЬ РОСІЙСЬКИХ ГРОМАДЯН ЗА КОРДОНОМ

Положення російських громадян за кордоном визначається як законодавством країни їх місцеперебування, так і нашим законодавством. Велике значення в цьому відношенні мають положення міжнародних договорів РФ з іноземними державами »Надання в договірному порядку на основі взаємності певного режиму ставить своєю метою запобігання якої б то не було дискримінації російських громадян, зміни їх правового становища в односторонньому порядку.

Громадяни РФ за кордоном користуються захистом я

114

заступництвом Російської Федерації. Це передбачає Конституція РФ.

Консульський статут СРСР встановлює, що «консул зобов'язаний вживати заходів до того, щоб ... громадяни СРСР користувалися в повному обсязі всіма правами, наданими їм законодавством держави перебування і міжнародними договорами, учасниками яких є СРСР або союзна республіка і держава перебування, а також міжнародними звичаями »(ст. 23). У випадку, якщо консулом буде встановлено порушення будь-яких прав радянських громадян, він повинен вжити заходів для відновлення порушених прав.

Чи може російський громадянин мати за кордоном ті майнові права, які нашому праву невідомі або які у нас прямо не визнаються? Чи вправі він мати, наприклад, право власності на нерухомість (будівлі, земельні ділянки)? У Радянській державі радянський громадянин не міг здійснювати права власника на земельну ділянку, оскільки в Радянському Союзі не було права приватної власності на землю. Земля перебувала у виключній власності держави. Що ж стосується майнових прав радянських громадян за кордоном, то вони могли користуватися там усіма майновими правами, наданими відповідними іноземними законами, хоча ці права і були невідомі радянським законодавством.

Бще у роз'ясненні Народного комісаріату юстиції РРФСР 1923 року зазначалося: «Громадянин РСР може за кордоном володіти на праві власності сільськими м міськими земельними ділянками, будинками і дачами, промисловим і торговим підприємством» і взагалі володіти будь-який власністю без дотримання обмежень, встановлених Цивільним кодексом РРФСР.

У радянській практиці в перші роки після створення Радянської держави виникло питання, Moiyr чи радянське дипломатичне представництво та інші органи Радянської держави за кордоном захищати майнові права радянських громадян, вживати заходів щодо захисту таких прав, які в Радянській державі радянський громадянин в силу радянських законів здійснювати не може. Це питання було вирішене поруч циркулярів Народного комісаріату із закордонних справ, які зберегли своє значення і до наших днів.

У циркулярі № 329 НКЗС 1925 говорилося наступне:

«Радянський громадянин може за межами Союзу. Здійснювати права, засновані на іноземних закони». У циркулярі вказу-

115

лось, що радянський громадянин може здійснювати право власності на землю, якщо таке право власності в даному державі визнається. Це означало, що ті права, які виникають під дією іноземних законів, мають здійснюватися і радянськими громадянами на рівних підставах з місцевими громадянами або іншими іноземцями.

У циркулярі № 42 НКЗС від 12 квітня 1922 роз'яснювалося, що факт невизнання того чи іншого права радянським законодавством не перешкоджає Радянському уряду захищати таке право за кордоном. Проте здійснення цього права не повинно порушувати основи соціалістичної моралі, суперечити пануючому в СРСР соціалістичного правосвідомості: «Межі, до яких може сягати захист подібних прав, визначаються разом з тим і спільними основами правосвідомості Радянської держави». Не можуть бути взяті під захист всі права - ото має становити предмет окремої оцінки в кожному конкретному випадку ».

Законодавство Росії про власність істотно відрізняється від раніше діючого законодавства СРСР. Було введено право приватної власності. Вже Законом про власність в РРФСР 1990 року було встановлено, що громадянин має право придбати для ведення сільськогосподарського виробництва, а також будівництва житлового будинку, садівництва і городництва земельні ділянки, у власність або у володіння (ст. 12). Однак, незважаючи на це, наведені вище циркуляри мають не просто історичне значення. З них можна зробити наступні висновки: 1) оскільки обсяг прав власника, за загальним правилом, визначається законом місця перебування речі, російський громадянин може здійснювати стосовно свого майна всі правомочності, які встановлені іноземним законом, і користуватися захистом з боку місцевих органів, 2) всяка спроба обмежити майнові права російських громадян і позбавити їх законного захисту не може 'розглядатися інакше, як дискримінація.

КОНТРОЛЬНІ ПИТАННЯ ПО ТЕМІ:

1. Якими законодавчими актами визначається цивільна правоздатність іноземця в РФ?

2. Яке значення має факт постійного проживання іноземця в РФ для надання йому певних прав?

3. Як визначається цивільна правоздатність російських громадян за кордоном?

116

РОЗДІЛ 5

ПРАВОВЕ ПОЛОЖЕННЯ ЮРИДИЧНИХ ОСІБ

§ 1. Участь юридичних осіб у міжнародних господарських відносинах і визначення їх державної приналежності. § 2. Іноземні юридичні особи в РФ. § 3. Правове становище російських юридичних осіб за кордоном. 8 ⁴ - Правові форми спільної господарської діяльності. § 5. Правове становище підприємств з іноземними інвестиціями в РФ

ЛІТЕРАТУРА

Перетерский І. С., Крилов С. Б. Міжнародне приватне право .- С. 82-93; Лунц Л. А. Курс міжнародного приватного права. Особлива частина .- С. 41-73; Лунц Л. А., Маришееа Н. І; Садиков О. Н. Міжнародне приватне право,-С. 90-110; Корецький В. М. Нариси англо-американської доктрини і практики міжнародного приватного права .- С. 197-395; Ладиженський А. М. Теорія національності юридичних осіб у міжнародному приватному праві / / Рад. щорічник міжнародного права. 1964-1965 .- М, 1966 .- С. 260-275; Ген-kuh Д. М. Правове становище радянських експортних та імпортних об'єднань за кордоном / / Проблеми міжнародного приватного права .- М., I960 .- С. 3-28; Вознесенська Н. Н. Спільні підприємства як форма міжнародного економічного співробітництва .- М., 1989; Спільні підприємства, міжнародні об'єднання і організації на території СРСР. Нормативні акти та коментарі / / Под ред. А. Д. Голубєва, - М., 1989; Правове становище спільних підприємств в СРСР .- М., 1988; Богуславський М. М; Орлов Л. Н. Законодавство про спільні підприємства. Коментар .- М., 1993; Лялікова Л. А. Транснаціональні корпорації і проблема визначення їх національності / / Рад. щорічник міжнародного права. 1981 .- М., 1982 .- С. 256-269.

§ 1. УЧАСТЬ ЮРИДИЧНИХ ОСІБ У МІЖНАРОДНИХ ГОСПОДАРСЬКИХ ВІДНОСИНАХ І ВИЗНАЧЕННЯ ЇХ ДЕРЖАВНОЇ ПРИЛАДДЯ

1. У сучасних умовах господарська діяльність юридичних осіб не обмежена межами одного

117

держави, причому число таких юридичних осіб весь час зростає. Експорт капіталу призводить до того, що підприємства, створені в одній державі, належать повністю або частково компаніям іншої держави. Основна діяльність великих монополій здійснюється взагалі в декількох країнах.

У сучасній економічній літературі міжнародні монополії, діяльність яких охоплює багато важливі сфери світового господарства, діляться звичайні-'але на кілька груп.

У першу з них входять національні товариства, трести, компанії, що мають за кордоном численні філії, а також дочірні товариства. Мова йде, таким чином, про монополії, національних за свого капіталу, але міжнародних по сфері діяльності. До числа таких транснаціональних корпорацій США належать «Дженерал моторз», «Форд моторз», «Інтер-Нешнл бізнес мешінз» та ін У європейських капіталістичних країнах найбільшими міжнародними корпораціями монополістичними є «Фольксваген» (ФРН), «Філіпс» (Нідерланди), «Брітіш петролеум», «Імперіал кемікал індастріз» (Великобританія), «Сіменс» (ФРН), «Нестле» (Швейцарія).

До другої групи транснаціональних корпорацій відносяться трести і концерни, які є міжнародними не тільки за сферою діяльності, але і за капіталом. На відміну від монополій першої групи, вони належать капіталу декількох держав. Такі, наприклад, англо-голландські концерни - нафтовий «Ройял Датч-Шелл» і хіміко-харчовий «Юнілівер», англо-американо-канадський нікелевий трест «Інтер-Нешнл нікл компані оф Кенада», бельгійсько-франко-люксембурзький металургійний концерн «Арбед », німецько-бельгійський трест фотохімічних товарів« Агфа-Геверт », англо-італійський концерн резінотехні-чеських виробів« Данлоп-Піреллі ". ^

Спільним для цих "двох груп є те, що ті й інші монополії створені як юридичні особи однієї держави. В інших країнах і ті й інші монополії мають численні філії, відділення, а також дочірні товариства.

Нарешті, до третьої групи міжнародних монополій відносяться численні картелі і синдикати *

118

об'єднання виробничого і науково-технічного характеру, юридичними особами не є.

З правової точки зору монополії (мова йде про перших двох групах) не є міжнародними юридичними особами, хоча термін «міжнародний" застосовується і в офіційній назві деяких з них.

Тенденція розвитку транснаціональних корпорацій США така, що від участі та контролю над західноєвропейськими підприємствами вони все частіше переходять до перетворення їх у свою власність. Економічно і політично це веде до більш глибокого впливу американського капіталу на економіку Західної Європи, а юридично - до утворення в європейських країнах юридичних осіб, формально самостійних, але повністю належать американській компанії, часто з однойменною назвою, наприклад «Дрессер Франс» (Франція), «форд АГ Кельн" (ФРН).

Монополії використовують для повністю своїх компаній форму самостійної юридичної особи країни місця знаходження, для того щоб поширити на них дію місцевого законодавства, і в першу чергу податкового, якщо його вимоги є більш пільговими для «вітчизняних» компаній, ніж для іноземних.

В інших випадках монополії, і перш за все транснаціональні, створюють в іноземних державах свої філії. Філії не наділяються правами самостійних юридичних осіб. Таким чином, найбільш характерною особливістю ТНК є невідповідність між економічним змістом, економічною сутністю і юридичною формою; економічна єдність оформлюється юридичною множинністю (юридичні особи місцевого права, філії і т. д.), що служить інтересам власників ТНК. Хартія економічних прав і обов'язків держав 1974 року передбачає, що кожна держава має право в межах дії своєї юрисдикції регулювати й контролювати діяльність транснаціональних корпорацій. У цій хартії, прийнятої у вигляді резолюції Генеральної Асамблеї ООН, точно так само як у проекті розробленого Кодексу поведінки ТНК, відбилося прагнення країн, що розвиваються захистити-свою еко-

119

номіки від згубного впливу транснаціональних корпорацій.

Ще однією розповсюдженою формою експорту капіталу є організація змішаних товариств (на паях з місцевим капіталом або з фірмами різних держав). Під змішаними товариствами в міжнародному приватному праві зазвичай розуміються торгові товариства або виробничі підприємства, капітал яких належить юридичним особам або громадянам різних держав.

Міжнародними юридичними особами сучасна західна доктрина визнає ті юридичні особи, які створені або безпосередньо на підставі міжнародного договору (наприклад. Міжнародний банк реконструкції та розвитку - МБРР, Європейське суспільство хімічної обробки опромінених горючих матеріалів - «Еврохемік»), або на підставі внутрішнього закону однієї чи двох держав, прийнятого відповідно до міжнародного договору (Європейське товариство з фінансування закупівель залізничного устаткування - «Еврофірма», Банк міжнародних розрахунків - БМР).

У радянській юридичній літературі поняття міжнародного юридичної особи було застосовано до міжнародних банків країн - членів РЕВ - Міжнародному банку економічного співробітництва (МЗЕЗ) та Міжнародному інвестиційному банку (МІБ)

2. У цілому ряді випадків важливо встановити, до якого державі належить те чи інше юридична особа. Наприклад, якщо в торговому договорі вказується, що юридичним особам договірної держави надається режим найбільшого сприяння або ж національний режим, то необхідно визначити, які юридичні особи можуть розглядатися як юридичні особи даної держави.

У міжнародних відносинах часто виникає необхідність дипломатичної захисту іноземних громадян, причому такий захист має місце у відношенні не тільки громадян (фізичних осіб), а й юридичних осіб.

З цього положення виходило і радянське законодавство. Консульський статут СРСР передбачав,! що консул зобов'язаний вживати заходів до того, щоб рада-т

120

ські юридичні особи користувалися в повному обсязі всіма правами, наданими їм законодавством держави перебування, відповідними міжнародними договорами та міжнародними звичаями (ст. 23). Консул зобов'язаний вживати заходів для відновлення порушених прав юридичних осіб.

У міжнародних відносинах виникає дуже багато правових питань, що стосуються юридичної особи, які потрібно вирішити. Наприклад, в одній державі якусь освіту визнається юридичною особою, а в іншій країні така ж освіта розглядається не як юридична особа, а як проста сукупність фізичних осіб. Так, англійський «партнер-шип" (повне товариство) з англійської права не є юридичною особою, за французьким ж праву аналогічне освіта вважається юридичною особою.

Для того щоб встановити, чи є та або інша освіта юридичною особою, необхідно з'ясувати, до якого державі це утворення відноситься.

Класична-доктрина міжнародного приватного права визначала особистий закон освіти (об'єднання) в залежності від його державної приналежності, «національності».

Цей закон відповідає на питання, чи є та або інша освіта юридичною особою. Якщо особистим законом товариства, про який говорилося вище, буде англійський закон, тоді таке товариство не визнається юридичною особою. У випадку ж, коли встановлено, що приватним законом є французький закон, це утворення буде розглядатися як юридична особа.

Особистим законом (статутом) юридичної особи визначаються такі правові питання, як обсяг правоздатності, порядок ліквідації юридичної особи.

Особистий закон юридичної особи визначається її національністю. Термін «національність» в міжнародному приватному праві застосовується до юридичних осіб умовно, в іншому сенсі, ніж він застосовується до громадян. Під національністю юридичної особи розуміється належність юридичної особи до певної держави. У праві Великобританії та США

121

панівним критерієм для визначення національності юридичної особи є місце його установи, тобто закон тієї держави, де юридична особа створено та затверджено його статут. Англійські автори називають такий закон законом інкорпорації. При цьому якщо юридична особа засновано у Великобританії і там зареєстрований його статут, то вважається, що це юридична особа англійського права (принцип інкорпорації).

У континентальних державах Західної Європи застосовуються інші принципи визначення національності юридичної особи. Пануюча тенденція зводиться до того, що як критерій для встановлення національності юридичної особи застосовують закон місця знаходження юридичної особи. Під місцем знаходження юридичної особи розуміється те місце, де знаходиться правління цієї юридичної особи. Такий принцип прийнятий, зокрема, у Франції і ФРН.

У літературі з міжнародного приватного права був висунутий і третій критерій визначення національності юридичної особи - місце діяльності (його сприйняло законодавство Італії). Цей критерій отримав застосування в практиці країн, що розвиваються.

У ряді випадків у законодавстві та судовій практиці згадані критерії встановлення національності, юридичної особи відкидаються з посиланням на те, що ці критерії виходять з формальної точки зору, а справжню приналежність капіталу за такими формальними ознаками визначити не можна. Коли потрібно встановити, кому насправді належить юридична особа, хто його контролює, використовується «теорія контролю». Ця теорія була спочатку сформульована під час першої світової війни і застосовувалася в судовій практиці в боротьбі з порушенням законодавства про «ворожих іноземців».

Це питання вперше виник в англійській судовій практиці у відомій справі Даймлера (1916 р.). В Англії була заснована акціонерна компанія з продажу-шин. Її капітал складався з 25 тис. акцій, з них тільки одна належала англійцю, а інші перебували в руках німецьких власників. Компанія

122

бь1ла зареєстрована за англійськими законами. З точки зору англійського права компанія - англійське юридична особа. Проте суд визнав, що в даному випадку треба встановити, хто контролює юридична особа, і відповідно з цим вирішив питання про його фактичної приналежності.

Надалі критерій контролю був сприйнятий законодавством ряду держав, що передбачають, що, під «ворожим юридичною особою» розуміється юридична особа, контрольоване особами ворожої національності. Критерій контролю застосовувався після другої світової війни в усіх випадках, коли особливо важливо було встановити дійсну приналежність юридичної особи. Як і друган правові категорії, цей критерій використовується різними державами в залежності від цілей їх економічної політики.

Законодавство та практика різних держав при вирішенні питання про національну приналежність юридичних осіб не обмежуються формальними критеріями. У реальному економічному житті велике значення має критерій контролю, який може в окремих випадках поєднуватися з іншими критеріями. В останні роки в західній літературі з міжнародного приватного права дедалі частіше державна приналежність відокремлюється від особистого статуту юридичної особи. Більш того, пропонується взагалі не застосовувати категорію особистого статуту для вирішення всіх колізійних питань, що стосуються даної юридичної особи. По цьому шляху йде в ряді країн і законодавча практика. У залежності від конкретної мети обирається певний критерій. Так, для визначення підсудності у США застосовується принцип інкорпорації, а для цілей оподаткування - принцип місця діяльності.

Як вже зазначалося, юридичні особи створюються на території певної держави. Однак їх діяльність не обмежується територією цієї держави і може здійснюватися на території інших країн. При здійсненні такої діяльності виникають два питання: по-перше, про визнання правосуб'ект-ності іноземної юридичної особи і, по-друге, про допуск його до здійснення господарської діяль-

123

ності на території даної держави і про умови такої діяльності.

Правосуб'єктність іноземних юридичних осіб зазвичай визнається на підставі двосторонніх договорів, насамперед торговельних.

Питання про допуск іноземної юридичної особи до господарської діяльності на території держави вирішується законодавства цієї держави. У більшості країн така діяльність іноземної юридичної особи можлива, але при виконанні певних правил, умов, встановлених національним законодавством.

Правове становище іноземних юридичних осіб визначається і торговими договорами, в яких встановлюється загальний режим для юридичних осіб. Цей режим може бути заснований або на принципі найбільшого сприяння, або на принципі національного режиму. В інтересах найбільших монополій країнами - членами ЄС підготовлено проект статуту «компанії європейського права». Заснування «європейської компанії» дає можливість юридичним особам окремої країни поширити господарську діяльність на всю територію Спільного ринку.

§ 2. ІНОЗЕМНІ ЮРИДИЧНІ ОСОБИ У РФ

1. Правове становище іноземних юридичних осіб в РФ визначається як правилами нашого законодавства, так і положеннями міжнародних договорів РФ з іншими державами.

Чинне законодавство виходить з того, що цивільна правоздатність іноземних юридичних осіб визначається за правом країни, де засновані юридична особа або організація (ч. I ст. 161 Основ цивільного законодавства 1991 р.).

Згідно багатосторонній Конвенції про правову допомогу країн СНД від 22 січня 1993 правоздатність юридичної особи визначається законодавством держави, за законами якого воно було засновано.

У торгових договорах передбачається взаємне предбставленіе певного режиму юридичним чи-

124

цям договірних держав, а також взаємне визнання правосуб'єктності юридичних осіб. У цих цілях у договорах містяться і критерії визначення національності юридичних осіб. Однак у взаєминах РФ з іншими країнами визначення національності юридичної особи не має того значення, яке він має у взаєминах інших держав. Це пояснюється тим, що під юридичними особами завжди маються на увазі юридичні особи, засновані за нашими законами і мають місце перебування на території РФ. Участь іноземного капіталу в спільних підприємствах, заснованих в РФ, не міняє справи, оскільки всі вони є юридичними особами права Росії.

Питання про визначення національності іноземних юридичних осіб виникає головним чином при визнанні їх правосуб'єктності, що є необхідною передумовою для укладення з ними угод.

Наведемо ряд прикладів з договірної практики. У ст. 10 торгового договору між СРСР і Фінляндією 1947 року говориться, що буде надаватися певний режим юридичним особам, утвореним відповідно до Фінляндським законам. Таким чином, в цьому договорі, як і в ряді інших, національність юридичної особи визначається за місцем його установи.

Однак іноді використовують і інший критерій. Так, у ст. 10 торгового договору між СРСР і Австрією 1955 зазначено, що відповідні права надаються в одній країні юридичним особам, які мають своє місце перебування на території іншої країни.

Таким чином, в радянській договірній практиці застосовувалися зазвичай два критерії для визначення національності юридичних осіб: місце заснування юридичної особи і місце його перебування.

Отже, у торгових договорах, укладених Радянським Союзом з іноземними державами, по-перше, визначається, до якого державі належить відповідне юридична особа, оскільки там встановлюється принцип визначення національності юридичних осіб, по-друге, передбачається взаємне визнання правосуб'єктності цих юридичних осіб, тобто в СРСР визнається відповідне юридична особа,

125

створене, наприклад, у Фінляндії, а у Фінляндії визнаються юридичні особи, створені в СРСР, і нарешті, по-третє, містяться правила про режим юридичних осіб, про режим найбільшого сприяння або національний режим. СРСР, а потім РФ надають по торговим договорами іноземним юридичним особам режим найбільшого сприяння. Що ж до національного режиму, то він-надається в певних сферах (право на судовий захист, в галузі торговельного мореплавства). Якщо торговим договором передбачається режим найбільшого сприяння, то це означає, що до всіх іноземним юридичним особам повинні застосовуватися однакові положення. Ніякої дискримінації щодо іноземної юридичної особи будь-якої держави, з яким укладено договір на основі принципу найбільшого сприяння, не допускається.

2. Якими правами користуються іноземні юридичні особи в Росії та інших країнах СНД? Іноземні підприємства і організації можуть без особливого дозволу укладати в РФ угоди по зовнішній торгівлі і по зв'язаних з нею розрахункових, страхових та інших операціях з російськими підприємствами, організаціями. При укладанні угод іноземна юридична особа не може посилатися на обмеження повноважень його органу або представника, невідомих права країни, в якій орган чи представник іноземної юридичної особи здійснює операцію (ч. 2 ст. 161 Основ 1991 р.).

Іноземні юридичні особи мають право на судовий захист своїх прав (див. гл. 17).

У всіх цих випадках будь-яких особливих дозволів іноземним фірмам для укладення угод або ж для забезпечення охорони їх прав-не потрібно. Інше становище мало місце щодо господарської діяльності іноземних фірм на території СРСР. В умовах соціалістичної системи господарська діяльність іноземних юридичних осіб здійснювалася тільки в дозвільному порядку. Цей порядок перешкоджав проникненню іноземного капіталу в радянську економіку на всіх етапах розвитку Радянської держави. У той же час такий порядок не виключав залучення в необхідних випадках

126

іноземних фірм до здійснення під контролем і з дозволу Радянського держави певної господарської діяльності на території СРСР.

Організаційні форми участі іноземних фірм у господарській діяльності в СРСР не залишалися незмінними. Вони обумовлювалися завданнями, що стоять перед народним господарством СРСР на певних етапах його розвитку.

З початку 20-х років-допускалися концесії, які не зіграли велику роль у розвитку економіки країни. Умови концесій визначалися договором, що укладається концесіонером з державою.

В кінці 20-х років з'явилася інша форма допущення в СРСР іноземних фірм. У роки першої п'ятирічки став здійснюватися ввезення іноземного обладнання для будівництва і оснащення підприємств. З метою організації монтажу обладнання, освіти складів запасних частин в СРСР стали створюватися представництва деяких іноземних фірм.

Збільшення обсягу зовнішньоторговельних операцій з СРСР, а головне, укладення низки довгострокових контрактів, постійне і тривале співробітництво з нашою країною призвели до розширення числа великих іноземних фірм, які відкрили свої представництва в СРСР. В кінці 60-х і на початку 70-х років у Москві були відкриті представництва японських, італійських, французьких, західнонімецьких, а потім і американських фірм. Стали функціонувати представництва банків.

Відкриття представництв іноземних фірм в СРСР здійснювалося відповідно до Положення про порядок відкриття та діяльності в СРСР представництв іноземних фірм, банків та організацій, затвердженим постановою № 1074 Ради Міністрів СРСР від 30 листопада 1989 р. Правила, передбачені цією постановою про відкриття представництв іноземними юридичними особами , продовжують діяти в Росії. Згідно з Положенням, іноземні фірми, банки та організації можуть відкривати представництва в РФ не інакше як з особливого дозволу, що видається в залежності від характеру їх діяльності Міністерством зовнішньої торгівлі. Центральним банком. Міністерством юстиції, Торгово-промисло-

127

ної палатою РФ, а також іншими міністерствами і відомствами. У дозволі зазначаються мета відкриття представництва; умови, на яких фірмі дозволяється це зробити, термін, на який видається дозвіл;

кількість співробітників представництва з числа іноземних громадян - службовців фірм. Представництво виступає від імені та за дорученням представляється їм фірми та здійснює свою діяльність в. відповідно до законодавства РФ. Представництва відкриваються, як правило, на строк не більше 3 років, який може бути продовжений.

Дозвіл на відкриття представництва РФ видавалося іноземним фірмам, відомим на світовому ринку; позитивно зарекомендували себе в якості партнерів наших організацій щодо співпраці в різних сферах; уклали з нами великомасштабні операції; здійснюють промислову кооперацій з нашими підприємствами і організаціями;. уклали з нашими організаціями найбільш важливі угоди про науково-технічне співробітництво.

Діяльність представництва припиняється із закінченням терміну дозволу; припиненням діяльності фірми; припиненням дії міжурядової угоди, на підставі якого було відкрито представництво; за рішенням самої фірми, а також за рішенням відповідного міністерства і відомства, при якому було акредитовано представництво (у разі порушення представництвом умов його діяльності).

У певних питаннях іноземна юридична особа буде підкорятися законам країни своєї національності. Мова йде про питання, які визначаються особистим статутом цієї юридичної особи, зокрема щодо його установи та ліквідації. Якщо відповідне юридична особа за кордоном буде ліквідовано, то і в РФ воно чи його відділення теж буде вважатися ліквідованим. За іншими ж питань діє російське законодавство.

При здійсненні діяльності в РФ юридична особа повинна підкорятися відповідним нормам нашого права, а також положенням торгового договору, укладеного РФ з відповідною державою.

128

Поряд з представництвами іноземні юридичні особи можуть створити на території РФ свої філії. Відповідно до Закону про іноземні інвестиції від 4 липня 1991 р. іноземні юридичні особи можуть створити на території Росії підприємства з пайовою участю російських та іноземних інвестицій (спільні підприємства) і підприємства, що повністю належать іноземним інвесторам.

З чинного законодавства РФ можна зробити висновок, що іноземна юридична особа може здійснювати на території Росії підприємницьку діяльність лише шляхом створення будь-якої організаційно-правових структур. Згідно із Законом про підприємства і підприємницької діяльності від 25 грудня 1990 р., суб'єктами такої діяльності в Росії можуть бути громадяни іноземних держав та особи без громадянства «в межах повноважень, встановлених законодавством РРФСР». Статус підприємця здобувається за допомогою державної реєстрації підприємства, тобто, іншими словами, мова стосовно іноземному підприємцю може йти про створення їм належить іноземцю підприємства.

§ 3. ПРАВОВЕ ПОЛОЖЕННЯ РОСІЙСЬКИХ ЮРИДИЧНИХ ОСІБ ЗА КОРДОНОМ

У зовнішньоекономічних відносинах з іноземними організаціями і фірмами до перебудови в СРСР у галузі зовнішньоекономічної діяльності (1986 - 1989 рр..) Основними суб'єктами з радянської сторони були здебільшого зовнішньоторговельні об'єднання системи Міністерства зовнішньої торгівлі (МВТ) та Державного комітету СРСР по зовнішніх економічних зв'язків (ГКЕС ), тобто вузьке коло спеціалізованих зовнішньоторговельних організацій.

Для подолання роз'єднаності промисловості і зовнішньої торгівлі, зміни структури нашого експорту, підвищення зацікавленості виробничих підприємств, об'єднань та інших організацій у зовнішньоекономічній діяльності, здійснення більш раціонального та ефективного імпорту по-новому

5 Зак. № 239

129

було вирішено питання про господарських організаціях, що мають право безпосереднього здійснення експортно-імпортних операцій.

Число юридичних осіб, уповноважених здійснювати зовнішньоекономічні операції, різко зросла, оскільки право самостійного виходу на зовнішній ринок було надано будь-якому підприємству і об'єднанню, що проводить продукцію (роботу, послуги ^, або виробничому кооперативу, якщо їх продукція є конкурентоздатною, тобто знаходить попит у зарубіжних партнерів. Переважна частина зазначених суб'єктів - це науково-виробничі, виробничі підприємства та об'єднання та інші організації промисловості. Іншими словами, в рамках корінного удосконалення зовнішньоекономічної діяльності в нашій країні право виходу на зовнішній ринок, тобто перш за все право експортувати і імпортувати товари, послуги і результати творчої діяльності, отримав широке коло виробників і споживачів.

Зовнішньоекономічні об'єднання укладають угоди в РФ і за кордоном. Кожне об'єднання має свій статут. Те, що об'єднання знаходиться в адміністративному підпорядкуванні органу державного управління, не означає, що воно може ототожнюватися з державою як такою або з міністерством як органом державного управління. Об'єднання завжди виступає в обороті як самостійний суб'єкт права. Самостійність розуміється саме в громадян-сько-дравовом відношенні. Об'єднання укладає угоду не від імені держави, але для об'єднання обов'язкові акти держави, зокрема про заборону експорту або імпорту.

У відомому рішенні Зовнішньоторговельної арбітражної комісії за позовом ізраїльської фірми «Джордан інвестмент лтд * проти В / Про« Союзвефтеекспорт »від 19 червня 1958 р. було визнано, що заборона з боку Міністерства зовнішньої торгівлі СРСР виконання договору і відмову у видачі ліцензії на вивіз нафти з СРСР, будучи обов'язковими для В / О «Союзнефтеекспорт», є обставинами форс-мажору, що звільняють його від відповідальності. Позивач у даній справі, зокрема, стверджував, що. ці дії не можуть розглядатися в якості форс-мажору для відповідача, оскільки відповідач і Міністерство зовнішньої торгівлі є органами одного і того ж держави. У рішенні втакому визнана самостійна правосуб'єктність об'єднання і відзначено, що

130

«Об'єднання не є органом державної влади. Тому спроба фірми ототожнити об'єднання з міністерством позбавлена підстави ».

У зв'язку з цим не можна погодитися з твердженнями, часто висловлюється на Заході, що державне юридична особа приватного права (стосовно СРСР і РФ - радянського і російського цивільного права) ідентичний до стоїть за ним державою.

У статуті об'єднання закріплено загальне положення цивільного права про роздільної відповідальності юридичних осіб: кожна юридична особа користується майнової самостійністю і несе відокремлену відповідальність. Держава, її органи та організації не відповідають за зобов'язаннями об'єднання, а об'єднання не відповідає за зобов'язаннями держави, її органів і організацій. Таким чином, принцип роздільної відповідальності юридичних осіб встановлено внутрішнім правом та статутом об'єднання.

Оскільки при вирішенні питання про відповідальність юридичної особи діє особистий закон юридичної особи, а особистим законом об'єднання є російський закон, в усіх випадках відповідальність об'єднання може наступати лише у відповідності з цим принципом російського права. Правомочності об'єднання формулюються в статуті. Незалежно від того, яким родом діяльності займається об'єднання, воно має право укладати договори, здійснювати операції як в РФ, так і за кордоном. Кожне об'єднання може засновувати свої відділення, філії, контори і агентства, представництва як в РФ, так і за кордоном. Об'єднання має право брати участь у всякого роду інших суспільствах, організаціях, в тому числі змішаних, діяльність яких відповідає завданням об'єднання. І нарешті, об'єднання може набувати, відчужувати, брати і здавати в найм як у РФ, так і за кордоном будь-яке майно, рухоме і нерухоме.

Об'єднання має, таким чином, широке коло прав, які закріплюються за ним для того, щоб воно могло успішно здійснювати свою діяльність.

Укладаючи зовнішньоторговельні операції, об'єднання реалізує відповідні права. Угоди повинні відбуватися з дотриманням правил їх підписання, установ-

5 *

131

лених нашим законодавством (див. гл. 8). Вхідні до складу об'єднання фірми мають право укладати за дорученням об'єднання і від його імені угоди по зовнішній торгівлі.

Об'єднання пов'язують лише угоди, укладені відповідно до статуту об'єднання і законодавством. У ряді статутів, наприклад в Статуті державного підприємства В / Про «Атоменергоекспорт», утвер "ному Міністром зовнішніх економічних зв'язків РФ 10 серпня 1992 р., передбачено, що зовнішньоторговельні операції об'єднання підписуються двома особами.

Об'єднання, як будь-яка юридична особа в РФ, має спеціальну правоздатність. Це означає, що діяльність об'єднання обмежується тими цілями і завданнями, які держава покладає на нього. Таким чином, обсяг правоздатності кожної юридичної особи визначається з конкретною метою, для якої воно було утворено.

Кожне об'єднання має право укладати тільки такі угоди, предмет яких відповідає його статуту. Обсяг правоздатності об'єднання встановлюється у статуті.

Це положення діє щодо всіх російських суб'єктів міжнародного приватного права - учасників зовнішньоекономічних зв'язків. При реєстрації учасників зовнішньоекономічних зв'язків обов'язково подається статут, в якому мають бути відображені характер і номенклатура зовнішньоекономічної діяльності з виробленої продукції (робіт, послуг). У разі здійснення зовнішньоекономічних операцій з порушенням статутний правоздатності відповідно до постанови № 203 «Про заходи державного регулювання зовнішньоекономічної діяльності» Ради Міністрів СРСР від 7 березня 1989 р. державним органом управління (Державної зовнішньоекономічної комісією Ради Міністрів СРСР) могло бути прийнято рішення про призупинення зовнішньоекономічних операцій такого учасника. Це призупинення могло здійснюватися у вигляді заборони виконання конкретної угоди або тимчасового призупинення всіх таких операцій порушника на строк до одного року.

132

Таким чином, загальне для всіх російських суб'єктів міжнародного приватного права в галузі зовнішньоекономічної діяльності те, що вони є юридичними особами, які самостійну майнову відповідальність за своїми зобов'язаннями. Це особливо важливо мати на увазі, оскільки принципи самостійної відповідальності, повного господарського розрахунку і самофінансування господарських суб'єктів - це. основоположні принципи яку проводять в РФ господарської реформи.

Всі вказані організації є російськими юридичними особами, тому їх особистий статут визначається російським правом. Відповідно до нашого законодавства державна організація, що є юридичною особою, відповідає за своїми зобов'язаннями закріпленим за нею майном. Держава не відповідає за зобов'язаннями державних організацій, що є юридичними особами, а названі організації не відповідають за зобов'язаннями держави. Ці положення визначаються особистим статутом російських організацій, і тому вони повинні застосовуватися і за кордоном, тобто, іншими словами, мати екстериторіальне значення. Наведемо приклад.

У 1972 році в США був пред'явлений позов до пароплава «Сулейман Стальйкіі», який експлуатувався радянської судноплавної компанією. Позов був пред'явлений у зв'язку з претензією, що стосувалася рибальського промислу, що здійснювався іншої радянської організацією. У ноті, направленій у зв'язку з арештом пароплава «Сулейман Стальський», з посиланням на ст. 13 Основ цивільного законодавства 1961 р. зазначалося, що пароплавство є самостійною юридичною особою, не має відношення до рибальства.

Якщо підходити до російського об'єднанню (підприємству) з точки зору будь-яких критеріїв, які використовуються в іноземних державах при визначенні національності юридичних осіб (Нагадаємо, що зазвичай застосовується, критерій або місця установи юридичної особи, або його місця знаходження), то особистим законом об'єднання (підприємства) завжди буде тільки російський закон. Особистим законом будуть визначатися правоздатність юридичної особи, його внутрішня структура, внутрішня організація, рішення про його ліквідацію. Інші ж питання, що стосуються порядку здійсню-

133

ня діяльності на території іноземної держави, допуску юридичної особи до відповідної діяльності, умов такої діяльності, вирішуються у внутрішньому законодавстві тієї країни, де діє російське юридична особа, і відповідно до положень торгового договору, укладеного Росією з даною державою.

§ 4. ПРАВОВІ ФОРМИ СПІЛЬНОЇ ГОСПОДАРСЬКОЇ ДІЯЛЬНОСТІ

1. Інтернаціоналізація міжнародного господарського життя приводить до використання різних організаційних форм спільної діяльності суб'єктів із різних держав. Це можуть бути чисто договірні форми, у яких відносини сторін визначаються договорами про виробничу або науково-технічної кооперації, договорами про консорціумах, що передбачають зазвичай спільний виступ сторін на тому чи іншому ринку або щодо певного об'єкта діяльності. Але це можуть бути і більш глибокі організаційні форми, що приводять до створення юридичних осіб (змішані товариства, що займаються, як правило, торговельною діяльністю, спільні підприємства та ін.)

Організаційні форми спільної діяльності відрізняються великою різноманітністю. Однак загальним для них, як правило, є те, що відбувається об'єднання капіталів, що належать учасникам з різних країн, здійснюється спільне управління з метою досягнення певного результату, має місце спільне несення ризиків і збитків.

Однією з можливих організаційно-правових форм є консорціум. Зазвичай у зовнішньоекономічній сфері консорціуми створювалися на договірній основі для реалізації, як правило, великомасштабних проектів, які потребують об'єднання зусиль декількох організацій (на практиці застосовувалися, зокрема, банківські консорціуми при отриманні кредитів, консорціуми для участі в торгах при переговорах про будівництво об'єктів за кордоном ). Консорціуми в нашому

134

законодавстві як правова форма не врегульовані. На практиці, а також в силу постанов уряду про окремі консорціумах застосовуються два види консорціумів.

1) Консорціуми, створювані для відносин з іноземними партнерами тимчасового характеру. У міжнародній практиці відомі два види таких консорціумів: закритий і відкритий. У першому випадку контракт з іноземним замовником підписується однієї зовнішньоторговельної організацією, яка прийняла на себе обов'язки керівника і несе перед ним відповідальність за виконання всього комплексу зобов'язань, передбачених у контракті. У другому випадку контракт з іноземними замовниками підписується усіма партнерами по консорціуму і кожен з них несе свою частку майнової відповідальності безпосередньо перед іноземним замовником.

Якщо раніше, до проведення реформ у зовнішньоекономічній сфері, могли створюватися тільки консорціуми закритого типу, то після надання всім підприємствам права зовнішньоекономічної діяльності всі вони можуть виступати в якості сторони у відносинах з іноземними замовниками.

Такого роду консорціуми юридичними особами не є.

2) Консорціуми, створювані для зовнішньоторговельної діяльності на тривалий період часу. Прикладом такого консорціуму є так званий Радянський зовнішньоекономічний консорціум, який був створений спеціально в області радянсько-американських економічних відносин.

Основними положеннями про діяльність Радянського зовнішньоекономічного консорціуму, затвердженого постановою № 238 Ради Міністрів СРСР від 21 березня 1989 р., було передбачено, що члени цього консорціуму створюють на нашій території спільні підприємства з членами Американського торгового консорціуму.

Радянський зовнішньоторговельний консорціум повинен був діяти на основі валютної самоокупності та збалансованості у цілому (всіх разом) спільних підприємств, створених його членами-та членами американського консорціуму, створеного в США.

135

Спільне підприємство, як і інші спільні господарські організації (у тих випадках, коли вони наділяються правами юридичної особи), є юридичною особою певної держави - зазвичай країни місця його установи.

Спільні підприємства, створені в РФ,-це юридичні особи російського права. "Проте їх правовий режим відрізняється від режиму звичайних юридичних осіб, що обумовлюється наявністю у відповідних правовідносинах ряду іноземних елементів (один з учасників - іноземна юридична особа, іноземні вклади, участь іноземних фахівців в органах юридичної особи, характер операцій, значення зовнішньоекономічної діяльності і т. д.). Ці обставини роблять необхідним розглядати правове становище утворень такого роду (часто іменованих англійським терміном «Джойнт венчерс» - спільне виробництво і збут) не тільки в рамках цивільного або торгівельного права будь-якої країни, але і в рамках міжнародного приватного права.

2. У зовнішньоекономічних зв'язках СРСР з іншими країнами на різних етапах свого розвитку наша держава використовувало різноманітні форми створення змішаних товариств. В окремих країнах радянськими організаціями створювалися різні суспільства, в тому числі і повністю їм належали. Діяльність цих товариств зіграла певну позитивну роль у розвитку економічних відносин з капіталістичними державами як в період боротьби СРСР за дипломатичне визнання, так і в наступні роки.

Першим суспільством за кордоном, повністю належали радянської організації, був «Аркос» (Всеросійське кооперативне товариство з торгівлі з Англією). «Аркос» був заснований в Лондоні як акціонерне товариство за англійськими законами. Тому це було англійське юридичні особи Воно користувалося усіма правами, які англійське законодавство надає юридичним особам. Але за характером своєї діяльності «Аркос» виконував виключно доручення радянських організацій. Фактичне становище цього акціонерного товариства знайшло своє відображення у нотній переписці в травні 1927 року між наркомзаксправом СРСР та англійською відомством закордонних справ у зв'язку з нальотом англійської поліції на «Аркос» і торгову делегацію (так іменувалося тоді радянське торгпредство). Поряд з рішучим протестом з приводу нападу на торговельну делегацію щодо «Аркос» у радянській ноті від

136

17 травня 1927 говорилося наступне: «Хоча« Аркос »є формально акціонерним товариством, зареєстрованим за англійськими законами, британська влада не могли не знати, що він займається головним чином, якщо не виключно, виконанням торгових доручень радянських господарських органів. Поліцейське напад на велике англійське торговельне товариство, добре зарекомендував себе в англійських ділових колах ... є абсолютно безпрецедентним в історії лондонського Сіті. Наліт міг мати своєю єдиною метою лише нанесення шкоди радянським інтересам, пов'язаним з діяльністю «Аркос» ... З цієї точки зору Радянський уряд вважає себе вправі протестувати і проти нападу на "Аркос" ».

За участю «Аркос» у США в 1924 році було утворено товариство «Аркос - Америка інкорпорейтед», яке в тому ж році злилося з компанією «Продактс іксчейндж корпорейшн», також здійснювала торгові операції з США в умовах відсутності дипломатичного визнання СРСР. У результаті злиття була утворена нова компанія - «Амторг трейдинг корпорейшн». Статут «Ам-торгу» був зареєстрований у штаті Нью-Йорк. Таким чином, це юридична особа права США. Корпорація з моменту свого утворення представляла всі радянські організації, які здійснювали зовнішню торгівлю. «Амторп» відіграв велику роль у розвитку рада-сько-американської торгівлі в роки першої п'ятирічки (у 1931 р. загальний оборот радянсько-американської торгівлі склав 116 млн. дол.) У період «холодної війни» операції «Амторгу» були згорнуті, згодом вони дещо розширилися. Функції «Амторгу» - ведення торговельних операцій російських зовнішньоторговельних організацій в США. Однак з точки зору законодавства про юридичних осіб на основі розглянутого вище принципу інкорпорації - це юридична особа штату Нью-Йорк, до якого підлягають застосуванню правила як законодавства штату, так і у відповідних випадках федерального законодавства.

Змішані товариства з участю іноземного капіталу створювалися як на території РФ, так і за кордоном.

У роки відбудови народного господарства і нової економічної політики з метою залучення іноземного капіталу для заготовок експортних товарів усередині країни, збуту їх за кордоном та ввезення в країну товарів, необхідних для відновлення народного господарства і задоволення інших потреб, дозволялася організація спеціальних акціонерних товариств за участю іноземного капіталу і обов'язковою участю Наркомвнешторга. Згідно з декретом ВЦВК про зовнішню торгівлю від 13 березня 1922 р., Наркомвнешторга надавалося право з утвердження Ради Праці і Оборони (СТО) організовувати такі акціонерні товариства як для здійснення імпортно-експортних операцій, так і для виробництва експортних товарів. Акціонерами змішаних товариств були Наркомзовнішторг (або його органи) та іноземні фірми. Оскільки радянській стороні належало не менше 51% акцій змішаних товариств, їй забезпечувалося більшість голосів в органах суспільства - загальних зборах та правління. Змішані суспільства засновувалися або в СРСР - у формі акціонерних товариств відповідно до діяли в

137

той час цивільним законодавством, або за кордоном - у формі акціонерного товариства або товариства з обмеженою відповідальністю за законами відповідної держави, на території якого створювалося суспільства

Найбільш великими змішаними товариствами були «Руссаиг-лолес» (створене в СРСР на основі особливого договору, затвердженого СТО 21 квітня 1922). Російсько-Британське хлебоекспортное суспільство, Російське лісове агентство (створені в Англії), «Дерутра», «Деру-метал», «Деру люфт», «Книга» (створені в Німеччині), Російсько-Австрійське торговельне акціонерне товариство (РАТАУ) та ін . "-

Значну роль у розвитку економічних зв'язків з Іраном відбулося в результаті російсько-перські змішані суспільства («Шарв», «Перещелк», «Персхлопок» тощо), на частку яких припадало близько половини торгового обороту між цими країнами. Поряд з торговими товариствами за угодою між СРСР та Іраном від 1 жовтня 1927 р було створено змішане суспільство з експлуатації рибних промислів Капітал суспільства ділився на рівні дали (50% - радянський внесок і 50% - іранський)

Після Великої Вітчизняної війни на основі переходу до СРСР колишніх німецьких активів, а потім і японського майна (ва Далекому Сході) засновувалися суспільства двох типів. Перший з них - радянські акціонерні товариства, створені в СРСР і керували підприємствами в Німеччині. До цього типу належало і товариство «Дунайське пароплавство». Другий - змішані товариства, створені за угодами з Болгарією, Румунією, Угорщиною та іншими країнами. Як паю Радянського держави служили колишні німецькі активи. Пізніше угоди про створення змішаних товариств були укладені з КНР і КНДР Так, були утворені Радянсько-Ру-мьвккое нафтове товариство, Радянсько-Болгарське гірничорудне суспільство, Радянсько-Китайське товариство по видобутку кольорових металів.

Товариства були організовані на паритетних засадах: половина акціонерного капіталу належала організаціям країни, в якій було створено товариство, і половина - СРСР; витрати і доходи ділилися порівну. Управління суспільством здійснювалось на засадах рівності. У 1952-1955 роках суспільства такого роду були ліквідовані.

У 70-80-х роках у багатьох країнах були окремі змішані або повністю належали СРСР суспільства, які займалися тбрговой діяльністю або діяльністю, пов'язаною з наданням послуг радянським організаціям (наприклад, агентськими обслуговуванням суден радянського флоту займалися «Совіспан» - в Іспанії «Юніоріент» у Японії та інші товариства). Створення таких товариств було пов'язано з переходом до співпраці на стабільній основі з високорозвиненими країнами Заходу і країнами, що розвиваються.

Товариства подібного роду відіграють істотну роль і в торгівлі нашими машинами та обладнанням. Наведемо кілька прикладів. У 1947 році у Фінляндії було створено товариство «Конеда» з торгівлі радянськими

138

автомобілями, а в 1963 році-товариство «Конейсто», яке займається торгівлею машинами (пізніше аналогічне суспільство було засновано в Норвегії).

За радянським законодавством брати участь у створенні товариств за кордоном могли тільки організації, що мають право на здійснення зовнішньоекономічної діяльності. Утворюючи змішані суспільства за кордоном, радянські організації вступали у відповідні відносини лише з певним і обмеженим колом фізичних і юридичних осіб. Обмеження числа учасників досягається вибором певної правової форми змішаного суспільства. Так, змішані компанія за участю радянських організацій завжди засновувалися у вигляді акціонерного товариства без права публічної підписки на акції. У практиці наших організацій немає єдиного правила, що стосується частки їх участі, однак найчастіше вона дорівнює 50 або 51% і більше.

Всі змішані суспільства створені за законами відповідних країн з повним дотриманням вимог, встановлених законодавством країни перебування та заснування товариства.

Таким чином, це юридичні особи не радянського права, а права тієї країни, де вони засновані та здійснюють свою діяльність. До них повністю застосовується законодавство відповідної держави. Основна мета цих товариств - сприяти розвитку торгівлі нашої країни з країною їх перебування; такі суспільства, як правило, виробничою діяльністю раніше не займалися.

Нові напрямки використання форми змішаного суспільства, як і інших форм спільного підприємництва радянськими організаціями за кордоном, стали розвиватися в кінці 80-х років. Ці напрямки - важлива складова частина проведення реформ у галузі зовнішньоекономічної діяльності.

При здійсненні господарської діяльності в різних країнах стали застосовуватися більш гнучкі організаційні норми. Мова йде, зокрема, про створення спільних науково-дослідних і проектних організацій, інжинірингових, збутових і рекламних фірм, спільному обслуговуванні та ремонті техніки, що експортується, купівлі акцій, облігацій та інших цінних паперів.

139

Стосовно всіх форм спільної діяльності за кордоном наше законодавство визначає, які організації і в якому порядку можуть приймати участь в діяльності такого роду. Згідно з постановою «Про розвиток господарської діяльності радянських організацій за кордоном» Ради Міністрів від 18 травня 1989 р., державні підприємства, зареєстровані в якості учасників зовнішньоекономічних зв'язків, можуть створювати закордонні підприємства з дозволу вищестоящих органів управління і з урахуванням рекомендацій МЗЕЗ і МЗС.

Згідно з п. 9 Указу Президента Російської Федерації від 15 листопада 1991 р. «Про лібералізацію зовнішньоекономічної діяльності на території РРФСР» здійснення інвестицій за кордоном, включаючи купівлю цінних паперів, юридичними особами, зареєстрованими на території Росії, і російськими громадянами проводиться за ліцензіями у порядку, визначеному урядом Росії.

З цього указу випливає, що, по-перше, коло російських учасників спільних та інших підприємств за кордоном не обмежується і що, по-друге, дозвільний порядок для здійснення такої участі зберігається. _

§ 5. ПРАВОВЕ ПОЛОЖЕННЯ ПІДПРИЄМСТВ З ІНОЗЕМНИМИ ІНВЕСТИЦІЯМИ У РФ

1. Основними законодавчими актами, що регулюють становище підприємств з іноземними інвестиціями в Росії, є-Закон про іноземні інвестиції в РСФСР від 4 липня 1991 р. і Закон про підприємства та підприємницької діяльності від 25 грудня 1990 р. Як зазначалося вище, відповідно до російського законодавства, під підприємствами з іноземними інвестиціями розуміються підприємства з пайовою участю іноземних інвесторів (спільні підприємства) і підприємства, що повністю належать іноземним інвесторам. Всі ці підприємства можуть створювати дочірні підприємства та філії. Крім того, на території Росії можуть створюватися філії іноземних юридичних осіб.

140

Згідно зі ст. 12 Закону про іноземні інвестиції, підприємства з іноземними інвестиціями створюються і діють у формі акціонерних товариств та інших господарських товариств і товариств, передбачених чинним законодавством. Це законодавство передбачає наступні організаційно-правові форми: повне товариство, змішане товариство, товариство з обмеженою відповідальністю (яке, відповідно до «Положення про акціонерні товариства», затвердженим постановою Ради Міністрів РРФСР від 25 грудня 1990 р., № 601 іменується акціонерним товариством закритого типу) .

Найбільш поширеною на практиці формою є, форма товариства з обмеженою відповідальністю, застосовується форма акціонерного товариства. І товариство з обмеженою відповідальністю, і акціонерне товариство є юридичними особами, вони мають власне найменування з вказівкою організаційно-правової форми.

Під товариством з обмеженою відповідальністю (акціонерним товариством закритого типу) розуміється об'єднання громадян і (або) юридичних осіб, створюване для спільної господарської діяльності. Статутний фонд товариства утворюється за рахунок внесків засновників. Учасники товариства несуть збитки, пов'язані з діяльністю товариства, у межах сум внесених ними вкладів.

Звичайним акціонерним товариством визнається суспільство, статутний фонд якого розділений на певне число акцій рівної номінальної вартості, що несе відповідальність за зобов'язаннями тільки своїм майном. Акціонери несуть збитки, пов'язані з діяльністю товариства, у межах вартості приналежних їм акцій.

Згідно зі ст. 1 Положення про акціонерні товариства, акціонерним товариством є організація, створена на основі добровільного угоди фізичних і юридичних осіб (у тому числі іноземних), що об'єднали свої кошти шляхом випуску акцій і мають метою задоволення суспільних потреб і одержання прибутку.

2. Учасниками спільного підприємства можуть бути російські юридичні особи, російські громадяни;

141

іноземні юридичні особи, включаючи, зокрема, будь-які компанії, фірми, підприємства, організації чи асоціації, створені і правомочні здійснювати інвестиції відповідно до законодавства країни свого місця знаходження; іноземні громадяни, особи без громадянства, російські громадяни, які мають постійне місце проживання за кордоном , за умови, що вони зареєстровані для ведення господарської діяльності "в країні їх громадянства чи постійного місця перебування; іноземні держави і міжнародні організації.

Питання про те, є чи не є відповідна іноземна фірма юридичною особою, має вона, отже, громадянської правоздатністю, може бути вирішено по праву держави, у якому заснована ця іноземна організація. Такий висновок випливає з встановленого в ст. 161 Основ цивільного законодавства 1991 року принципу застосування закону інкорпорації юридичної особи. Нагадаємо, що відповідно до цієї статті Основ «1раж-даіская правоздатність іноземних юридичних осіб визначається за правом країни, де заснована юридична особа».

3. Чинне у Росії законодавство не встановлює для вітчизняних та іноземних учасників спільного підприємства будь-якого обов'язкового співвідношення часток. Це питання вирішується угодою сторін (установчим договором). Інші правила з цього питання встановлені відносно спільних страхових організацій.

Статутний капітал акціонерного товариства утворюється спочатку з оплати-акцій засновникам, а потім акумулюванням грошових коштів шляхом відкритої підписки на акції. Статутний капітал товариства утворюється лише за рахунок внесків засновників.

Статутний капітал може бути сформований шляхом внесення яких грошових коштів, або майна та майнових прав. У першому випадку не буде здійснюватися узгодження оцінки вкладів засновниками. У другому випадку необхідна оцінка вкладів.

Вклади в іноземній валюті та майна, оціненого в іноземній валюті, підлягають перерахуванню в

142

рублі відповідно до тим курсом, який діє для операцій такого роду (до 1 січня 1992 р. діяв курс Держбанку СРСР, що застосовувався у зовнішньоторговельних операціях; після 2 січня 1992 р. став застосовуватися комерційний курс). При формуванні статутного капіталу шляхом внесення грошових коштів, майна, майнових і немайнових прав на практиці стали робитися спеціальні переліки вкладів російських та іноземних учасників у вигляді окремих додатків до установчого договору. Кожен. перелік повинен містити найменування вкладу, його опис, узгоджену оцінку внеску і термін його внеску.

Як вкладу можуть вноситися: власність, а також інші майнові права, як, наприклад, право користування, право застави і т. д.; права на пайову участь і інші форми участі в господарських підприємствах та організаціях; права вимоги по грошових коштах, вкладеним для створення економічних цінностей, чи послуг, що мають економічну цінність; авторські права, права промислової власності, такі як права на винаходи, включаючи права, що випливають з патентів, товарні знаки, промислові зразки, корисні моделі, фірмові найменування, а також технологію і «ноу -хау »; права на економічну діяльність, включаючи права на розробку, видобуток або експлуатацію природних ресурсів. У разі покликання в Росії права власності іноземного інвестора на землю воно також увійде до числа можливих прав такого роду, які будуть визначатися в якості внеску.

Відповідно до закону «Про іноземні інвестиції», обов'язок внесення кожним з учасників до 50% зазначених в установчих документах вкладів відстрочена до закінчення року після реєстрації підприємства. Таким чином для іноземного інвестора встановлено певне вилучення із загального правила про внесення не менше 50% статутного капіталу протягом 30 днів після реєстрації, а решта 50%-протягом першого року діяльності товариства.

4. Закон «Про підприємства і підприємницької діяльності» дозволяє підприємствам самостійно визначати структуру органів управління. Положення

143

про акціонерні товариства від 25 ^ грудні 1990 для акціонерних товариств як відкритого, так і закритого типу (як зазначалося вище, під останнім російське законодавство розуміє, як правило, товариство з обмеженою відповідальністю) передбачає чотири органи управління: загальні збори, рада директорів, правління, генеральний директор. Вищим органом вважається загальні збори акціонерів, які скликаються раз на рік. У проміжках між річними зборами вищим органом управління є рада директорів. Число директорів визначається загальними зборами, але воно повинно бути непарним (не менше трьох в закритому суспільстві і не менш п'яти - у відкритому).

З числа директорів загальні збори призначає генерального (виконавчого) директора. Рада директорів затверджує склад правління.

У відношенні спільних підприємств слід мати на увазі, що принципові питання їх діяльності повинні вирішуватися на основі одностайності всіх їх засновників. Перелік таких питань зазвичай визначається в установчих документах. Статути спільних підприємств зазвичай визначають компетенцію ради директорів, правління, генерального директора та ревізійної комісії.

У товариствах з обмеженою відповідальністю генеральний директор зазвичай призначається зборами засновників з числа директорів строком на 3 роки з правом його продовження. Генеральний директор здійснює оперативне керівництво роботою товариства, без доручення діє від його імені, укладає договори, здійснює будь-які інші дії, необхідні для досягнення цілей товариства, за винятком тих, які відповідно до статуту прямо закріплені за зборами та радою директорів.

Ревізійна комісія здійснює контроль за фінансовою діяльністю товариства. Її члени обираються з числа засновників строком на 2 роки на загальних зборах учасників.

5. Реєстрація підприємств з іноземними інвестиціями в Росії здійснюється на основі постанов уряду № 26 «Про реєстрацію підприємств з іноземними інвестиціями» від 28 листопада 1991

144

та № 357 «Про деякі питання ведення Державного реєстру підприємств» від 28 травня 1992 р., а також постанов регіональних і місцевих органів влади. Так, у Москві реєстрація здійснюється відповідно до постанови № 97 «Про запровадження єдиного порядку реєстрації підприємств і організацій у Москві» уряду Москви від 17 жовтня 1991 р. і подальшими актами з питань реєстрації підприємств. Можна говорити про три випадки реєстрації підприємств в залежності від обсягу іноземних інвестицій і предмета діяльності.

Перший випадок стосується реєстрації підприємств, обсяг іноземних інвестицій в які перевищує 100 млн. руб. (Розмір суми було визначено ст. 16 Закону про іноземні інвестиції і підлягає зміні), вона здійснюється спеціальним органом-Комітетом з іноземних інвестицій, що ввійшли в 1992 році до складу Російського агентства з питань міжнародного економічного співробітництва та розвитку.

Другий випадок стосується реєстрації підприємств з іноземними інвестиціями нафтогазовидобувної, нафтогазопереробної і вугледобувної галузей. Реєстрація таких підприємств, незалежно від величини їхнього статутного капіталу, була покладена на Комітет з іноземних інвестицій (відповідно на Російське агентство з питань міжнародного економічного співробітництва та розвитку).

Третій випадок стосується решти підприємств. Їх реєстрація здійснюється Радами Міністрів союзних республік у складі Російської Федерації, адміністраціями країв та областей, міст Москви і Санкт-Петербурга. У Москві і Санкт-Петербурзі створено реєстраційні палати.

6. Майно, що ввозиться в РФ в якості внеску іноземних інвесторів до статутного фонду підприємств з іноземними інвестиціями в межах термінів, встановлених установчими документами для його формування, а також майно, призначене для власного матеріального виробництва, звільняється від стягнення митного податку і не оподатковується податком на імпорт.

Майно, що ввозиться в РФ іноземними працівниками підприємств з іноземними інвестиціями для

145

власних, потреб, звільняється від стягнення митного податку.

Законом про іноземних інвестицій було встановлено, що підприємства, що повністю належать іноземним інвесторам, та спільні підприємства, у статутному фонді яких іноземні інвестиції становлять понад 30%, має право без ліцензій експортувати продукцію для власних потреб, за винятком випадків,

передбачених діючими на території РФ міжнародними договорами.

7. Важливу роль у вирішенні суттєвих питань як заснування підприємств, так і їхньої діяльності покликані зіграти договори про створення спільних підприємств, які укладаються їх учасниками, і свідоцтва підприємстві.

На сучасному етапі створення в нашій країні спільних підприємств законодавче регулювання обмежена колом найбільш важливих і принципових питань, з тим щоб залишити рішення їх на розсуд сторін - учасників спільного підприємства. Договірне регулювання набуває, таким чином, важливе, якщо не вирішальне, значення.

Спільні підприємства є юридичними особами за російським законодавством. Вони можуть від свого імені укладати договори, набувати майнові та особисті немайнові права і нести обов'язки, бути позивачами і відповідачами в суді та третейському суді. Спільні підприємства мають самостійний баланс і діють на основі повного господарського розрахунку, самоокупності та самофінансування. В принципі на спільні підприємства як на юридичні особи російського права поширюються загальні положення російського законодавства про юридичних осіб. Але в. щодо спільних підприємств, які слід розглядати як особливий, новий вид російських юридичних осіб, діють деякі спеціальні положення, які прямо встановлені законодавством.

8. З інших юридичних питань слід зупинитися на питанні про право, що підлягає застосуванню до взаємин учасників спільного підприємства. Оскільки договір про заснування спільного підприємства - це завжди договір з іноземним

146

учасником (фірмою, компанією, корпорацією), у взаєминах учасників спільного підприємства завжди присутній «іноземний елемент». Це означає необхідність вирішення так званої колізійної проблеми, тобто питання про те, правом якої держави ці відносини будуть регулюватися. Вирішення цієї проблеми російським судом або третейським судом (арбітражем) можливе лише на основі норм і принципів колізійного права, що входить до складу ** ежду-народного приватного права. Така норма міститься в Основах цивільного законодавства 1991 року.

У п. 3 ст. 166 Основ 1991 року говориться наступне:

«З. До договору про створення спільного підприємства за участю іноземних юридичних осіб і громадян застосовується право країни, де засновано спільне підприємство ». Тут під терміном «спільне підприємство» розуміється юридична особа, а не будь-яка спільна діяльність. Про застосування права до такої спільної діяльності, як виробниче співробітництво, кооперація, йдеться в попередньому п. 2 цієї ж статті. У п. 3 ст. 166 термін «договір» слід тлумачити таким чином, що він включає в себе всі установчі документи (угоду, статут, додатки до них), але не договори, укладені СП з іншими суб'єктами, в тому числі і з засновниками. До таких договорів право має застосовуватися у відповідності з іншими колізійними нормами російського законодавства.

З наведених положень Основ випливає, що суд або арбітраж у разі розгляду спору за договором про створення спільного підприємства в Росії буде застосовувати в силу п. 3 ст. 166 російське право як право країни, де було засновано спільне підприємство.

Виникає питання, чи може договір про створення СП містити умову про застосування іншого права, ніж право Російської Федерації, на території якої засновується підприємство. 'Слід зробити висновок, що така умова договору має бути визнано російським судом або арбітражем у Росії недійсним, оскільки воно прямо суперечить законодавству (див. гл. 3).

Арбітраж, який розглядає спір за такою угодою (не в Росії), вирішуючи це питання, може також

147

виходити з того, що особистим статутом СП як юридичної особи, заснованого по російському праву, буде право Росії, а не право будь-якої іншої країни.

КОНТРОЛЬНІ ПИТАННЯ ПО ТЕМІ:

1. Яке значення має визначення національності юридичної особи і які основні критерії застосовуються для визначення національності юридичних

осіб?

2. У чому полягає принцип роздільної відповідальності державної юридичної особи та Російської держави?

3. Які є види підприємств з іноземними інвестиціями?

4. Що розуміється під спільним підприємством?

5. Яке правове становище підприємства з іноземними інвестиціями на території Росії?

Глава б

ПРАВОВЕ ПОЛОЖЕННЯ ДЕРЖАВИ ЯК УЧАСНИКА ЦИВІЛЬНО-ПРАВОВИХ ВІДНОСИН

§ 1. Держава як су & ьект майнових відносин.

§ 2. Імунітет держави та його види. § 3. Правовий режим грома-

Данський-правових угод, скоєних державою

ЛІТЕРАТУРА

Лунц Л. А. Курс міжнародного приватного права. Особлива частина-С. 74-91; Лунц Л. А., Маришва Н. І., Садиков О. Н. Міжнародне приватне право .- С. 110-118; Богуславський М. М. Імунітет держави .- М., 1962 ; Поздняков В. С. Державна монополія зовнішньої торгівлі в СРСР .- М., 1969; Поздняков В. С. Радянська держава і зовнішня торгівля (правові питання) .- М., 1976; Іванов С. І. Сучасні тенденції в законодавстві деяких буржуа зних держав з питання про імунітет держави та її власності (на прикладі США і Англії) / / Рад. щорічник міжнародного права. 1981 .- М., 1982 .- С. 235-246;

Законодавство капіталістичних країн про імунітет іноземної держави. Оглядова інформація ВНІІСЗ / Укл. І. О. Хлес-това, Н. Г. Швидак .- М., 1988; Баратянц Н. Р., Богуславський Af. М., Колесник О. М. Сучасне міжнародне право: імунітет держави / / Рад. щорічник міжнародного права, 1988 .- М., 1989.-С. 165-182; Хлестова І. О. Проблеми юрисдикційного імунітету іноземної держави у роботі Комісії міжнародного права / / Там само .- С. 183-194; Швидак Н. Г. Юрисдикційна-ні імунітети іноземної держави в судовій практиці Франції та Швейцарії. Матеріали з іноземної законодавству та міжнародного приватного права / / Праці 49 ВНІІСЗ .- М, 1991 .- С. 109-182.

§ 1. ДЕРЖАВА ЯК СУБ'ЄКТ МАЙНОВИХ ВІДНОСИН

Розвиток міжнародного співробітництва в галузі економіки, виробництва, торгівлі, науки і культури

149

призводить до того, що держава вступає в самі різні майнові правовідносини з іншими державами, а також з міжнародними організаціями, юридичними особами та окремими громадянами інших держав. При цьому зазвичай розрізняють два види правовідносин, в яких беруть участь держави. По-перше, правовідносини, що виникають між державами, а також між державою та міжнародними організаціями (з економічного і науково-технічно-кому співпраці, кредитні і т. д.). По-друге, правовідносини, в яких держава виступає в якості тільки однієї сторони; іншою стороною в цих правовідносинах можуть бути іноземні юридичні особи, міжнародні господарські (немежгосударственного) організації та окремі громадяни.

Відносини першого виду регулюються виключно нормами міжнародного публічного права і, хоча вони тісно пов'язані з відносинами другого виду, в цій роботі не розглядаються. Що стосується відносно другого виду, то це можуть бути відносини оо поставки товарів, виконання різних послуг • інші.

Держава може виступати стороною у відповідних правовідносинах при випуску їм позик, облігації яких продаються іноземним громадянам. Воно може бути сторонок • концесійні договори і взагалі у відносинах, що виникають при наданні державою концесій іноземним приватним компаніям. Визначення правової природи цих відношенні особливо актуально для країн, зацікавлених у залученні іноземних інвестицій-(див. гл. 7). Стосовно до Радянській державі виступ його в якості сторони в торгових угодах могло мати місце тоді, коли угоди укладалися торгпредством. Однак у сучасних умовах організація зовнішньої торгівлі такі випадки вкрай рідкісні, оскільки зовнішньоторговельні угоди укладаються господарськими організаціями - самостійними юридичними особами. Однак якщо Російська держава надає саме гарантію за зовнішньоторговельною угодою, то в цьому випадку воно стає суб'єктом відповідних відносин.

Російська держава сама виступає суб'єктом майнових відносин при будівництві будівлі для

150

посольства за кордоном, оренду земельної ділянки або наймання житлового будинку. У всіх випадках ці угоди укладаються торгпредством або посольством РФ від імені держави. Слід строго розрізняти випадки, коли суб'єктом майнових відносин виступає держава і коли суб'єктом відносин є державні юридичні особи або будь-які інші юрцаіче-ські особи.

Можливі й інші правовідносини подібного роду Наприклад, Російська держава може виступати в цивільному обороті за кордоном як спадкоємця відумерлого майна, що залишилося після смерті російських громадян, або як спадкоємця за заповітом (див. гл. 15)

В області майнових відносин держава виступає як особливий суб'єкт права, оскільки воно не є юридичною особою. У західній юриспруденції була висунута теорія «розщеплення» держави в тих випадках, коли вона у майнових відносинах, на дві особи: якщо воно діє в силу свого суверенітету, то це одна особа, суб'єкт владарювання, а якщо воно укладає угоду, то це вже інша особа, яка має бути прирівняне до інших юридичним особам.

З цією теорією важко погодитися з наступних підстав. Держава завжди є єдиним суб'єктом, але прояви її правосуб'єктності різноманітні. Якщо держава укладає угоду або надає позику іншій державі, то при цьому воно не втрачає свого суверенітету, а продовжує діяти як суверен і в економічній області, і в галузі міжнародних наукових і культурних зв'язків. Категорія юридичної особи - це категорія внутрішнього національного права кожної держави. Сама держава наділяє будь-яке освіта правами юридичної особи, тобто сама держава встановлює, що та чи інша освіта є юридичною особою. Хто ж може наділити державу правами юридичної особи? Тільки який-небудь правопорядок, існує над державою, або яке-небудь всесвітній уряд, про створення якого багато писали в юридичній та загальнополітичної літературі, але такого наддержавного органу немає.

151

§ 2. ІМУНІТЕТ ДЕРЖАВИ І ЙОГО ВИДИ

1. Імунітет держави грунтується на тому, що воно володіє суверенітетом, що всі держави рівні. Це початок міжнародного права виражено у наступному вислові: «Par in parem non habet imperium» («Рівний не має влади над рівним").

У теорії та практиці держав звичайно-розрізняють кілька видів імунітету: судовий, від попереднього забезпечення позову і від примусового виконання рішення.

Судовий імунітет полягає в непідсудності однієї держави судам іншої держави («Par in parem non habet jurisdictionem» - «Рівний над рівними не має юрисдикції»). Без згоди держави воно не може бути притягнуто до суду іншої держави. Причому не має значення, у зв'язку з чим або з якого питання держава мають намір притягнути до суду.

Імунітет від попереднього забезпечення позову полягає в наступному: не можна в порядку попереднього забезпечення позову приймати без згоди держави будь-які примусові заходи щодо його майна .-

13 березня 1948 американські судові власті наклали арешт на який прибув до Нью-йоркський порт радянський пароплав «Росія», намагаючись пояснити ці незаконні дії судовим позовом двох пасажирів, які нібито отримали удари під час качки судна в море. Арешт був проведений в порядку забезпечення позову. Радянське посольство за дорученням уряду СРСР звернув увагу Державного департаменту США на неприпустимість накладення арешту на судно, що належить іноземній державі та користується тому судовим імунітетом, заявивши протест проти зазначених дій американської влади. Після цього подання держдепартаменту б квітня 1948 р. у федеральних судах Східного і Південного округів Нио-"Йорка були винесені рішення про зняття арешту з судна.

У даному випадку Радянська держава не давало згоди на розгляд справи в суді взагалі; тут діяло загальне положення про імунітет, але й у випадку, якщо згода держави на розгляд справи є, воно не поширюється на попереднє забезпечення позову.

Під імунітетом від виконання рішення розуміється наступне: без згоди держави не можна здійснити примусове виконання рішення, винесений-^ ного проти держави.

152

Поряд з цими трьома видами імунітету говорять ще про імунітет власності держави (див. гол. 7). Це більш загальне поняття, оскільки не завжди питання про імунітет майна держави виникає у зв'язку з розглядом будь-якого позову в суді.

Всі ці імунітету пов'язані між собою, тому що їх основа одна - суверенітет держави, який не дозволяє застосовувати у відношенні держави будь-які примусові заходи.

Держава може дати згоду на розгляд пред'явленого до нього позову в суді іншої держави або ж на заходи щодо забезпечення позову або виконання рішення, але така згода повинна бути явно виражене дипломатичним шляхом або іншим чином. Згода держави на незастосування до нього правил про імунітет, про встановлення певних вилучень з цих правил може бути сформульовано в міжнародних договорах, і насамперед у торгових.

Вступаючи в цивільно-правові відносини з іноземною компанією, держава може дати в укладається їм угоді згоду на пред'явлення до нього позовів у суді, а також на застосування до нього заходів по попередньому забезпечення позову або ж щодо примусового виконання.

2. У минулому столітті і на початку XX століття положення про імунітет держави та її власності знаходило повсюдне застосування, і судами ряду держав було винесено низку керівних рішень (leading case) з цього питання.

Потім почала розвиватися теорія так званого функціонального, або обмеженого, імунітету. Відповідно до цієї теорії, коли держава діє як суверен, здійснює акт владарювання, воно завжди користується імунітетом. Якщо ж держава робить дії в якості приватної особи, здійснює зовнішньоторговельні операції, тобто займається будь-якою комерційною діяльністю, то воно імунітетом не користується. Такої точки зору дотримувалися суди Австрії, Швейцарії, Бельгії, Італії, Греції. Теорія функціонального імунітету отримала застосування у практиці судів ФРН (рішення конституційного суду в 1962 і 1963 рр.. З питань імунітету).

Радянська доктрина виходила з того, що дер-

153

во не перестає бути суверенною, коли вона у економічному обороті. Держава не відмовляється від свого суверенітету і не позбавляється його. Практика показала, що розмежувати дії, що здійснюються de jure imperil (тобто як акт владарювання суверена), і дії, що здійснюються de jure gestionis (тобто як приватної особи), на основі об'єктивних критеріїв неможливо. ^З

У судах країн Заходу було розглянуто ряд справ, які стосувалися імунітету Радянської держави.

Одним з них, на прикладі якого можна розібрати окремі положення, що стосуються імунітету держави та її власності, було відоме справу про радянський золоті, розглянуте у США в 1928-1932 роках.

Для розрахунків за деякими операціях в США було вивезено і передається на зберігання до двох нью-йоркських банках певну кількість радянського золота в злитках. Державний французький банк пред'явив позов про видачу йому цього золота не к. Радянському уряду Ti не до Держбанку СРСР, а до нью-йоркським банкам, в.которих воно знаходилося. Французький банк стверджував, що в порядку надання позик царського уряду ще до революції він помістив в банк в Петербурзі певну кількість золотих злитків і що злитки, які знаходяться в американських банках, і є ті самі, які в 1916 році їм були привезені до Петербурга.

У позові було відмовлено. Зупинимося на деяких принципових питаннях цієї справи, на вирішення яких вплинули перш за все інтереси тих американських ділових кіл, які були за розвиток торгівлі з СРСР.

У рішенні федерального суду Південного округу Нью-Йорка від 5 червня 1931 значне місце зайняло питання про імунітет держави та її власності. Суд, зокрема, вказав, що «одним із звичайних властивостей державного суверенітету є вилучення від позовів з боку іноземців. Було б порушенням одного з атрибутів суверенітету, якщо б уряд іноземної держави залучалося в якості, відповідача на суді без її згоди ». Суд визнав, що імунітетом має користуватися не тільки держава, не тільки уряд, але і будь-який орган Радянської держави, зокрема Держбанк СРСР, що є, як висловився суд, «частиною

(. Party) Радянського уряду ».

Важким для американського суду було питання про дипломата зації визнання. Радянський Союз не був визнаний в той час Сполученими Штатами, але він "був визнаний Францією. У рішення суду говорилося: «Хоча і не відбулося визнання урядом Сполучених Штатів того, що було названо радянським режимом, ні як уряду де-юре, ні як уряду де-факто, ми тільки ховаємо голови в пісок, мов струсі, якщо не хочемо визнати це ». Виходячи з цього, суд зробив висновок, що питання про визнання не має значення, оскільки Радянська держава реально існує, а раз так, значить, слід визнати імуно-^

154

тет у відношенні його власності, і всякого роду заперечення, пов'язані з невизнанням держави, відпадають.

Далі суд міркував наступним чином: Радянська держава стверджує, що воно власник цього золота, хоча це майно знаходиться у володінні нью-йоркських банків. Право власності Радянського держави на дане майно оскаржуватися не може. Не може бути і накладено арешт на це майно. Якщо у французького банку є будь-яка претензія до Радянській державі, він має право звернутися безпосередньо до Радянського державі, але накласти арешт на майно Радянського держави не можна. Таким чином, у вирішенні містилося принципове визнання імунітету радянського майна за кордоном. Арешт, який спочатку наклали на радянське золото, був знятий.

З penieisrii, винесених в післявоєнний період, становить інтерес рішення у справі Е. Вейламан (1959 р.). Зміст цієї справи наступне: у 1932-1934 роках у СРСР були ліквідовані концесії англійських акціонерних товариств «Тетюхе майніяг корпо-рейши» і «Олена Голдфілдс лімітед» (див. гл. 7). Радянський уряд видало цим товариствам зобов'язання (облігації), за якими в різні терміни проводилися платежі. У 1941 році СРСР був змушений піти на призупинення платежів за цими зобов'язаннями. Англійські товариства, поширивши облігації середу англійських і американських громадян, не виплачували по них ніяких відсотків, посилаючись на те, що Радянський Союз не оплатив ці облігації. У зв'язку з цим Вейламан, яка була одним із власників таких облігацій, звернулася до нью-йоркський суд із позовом до Радянського Союзу. В забезпечення позову було накладено арешт на рахунки Держбанку СРСР і Банку для зовнішньої торгівлі СРСР у трьох нью-йоркських банках (всього на суму близько 55 тис. дол.) Саме по собі розгляд судом цієї справи було порушенням загальновизнаних норм міжнародного права про судовий імунітет, оскільки Радянський уряд не давав згоди на розгляд позову Вейламан в американському суду.

Надалі Вейламан пред'явила позов до. "Чейз Манхеттен Бенк» про передачу їй певних сум з знаходилися в цьому банку рахунків радянських банків. У рішенні Верховного суду штату Нью-Йорк від 1 жовтня 1959 р. в результаті дипломатичного протесту СРСР, підтриманого держдепартаментом, був визнаний імунітет власності СРСР - грошових коштів на рахунках у «Чейз Манхеттен Бенк». Загальновизнано, говорилося в рішенні суду, що, коли в суді штату розглядаються питання щодо імунітету іноземних суверенних держав та їх власності, вони не повинні зазвичай вирішуватися шляхом застосування місцевого закону. Такі питання повинні розглядатися, зважаючи на міжнародну ввічливість у відносинах між державами, і вирішуватися у відповідності з політикою, сформульованої держдепартаментом США для здійснення міжнародних відносин. Держдепартамент погодився з вимогою СРСР про імунітет до через прокурора США зробив заяву про зацікавленість США в тому, щоб власність СРСР у США користувалася імунітетом «від виконання судових рішень іліГ інших дії, аналогічних виконання судових рішень, і що цей суд повинен вжити заходів до негайного звільнення будь-якої державної власності СРСР, на яку до цього часу накладено арешт у зв'язку

155

з цим процесом, і відхилити всякі можливі дії, пов'язані з виконанням, або дії, аналогічні виконання судового рішення ».

З практики англійських судів з питань імунітету слід зупинитися на ділі ТАРС (1949 р.). Якийсь Крайна пред'явив до ТАСС позов у зв'язку з тим, що йому нібито було завдано моральну шкоду. Англійський суд визнав, що ТАРС не може бути відповідачем у цій справі, оскільки ТАСС - це відділ, частину Радянського уряду, що займається питаннями інформації, і, оскільки це частина Радянського уряду, позов до уряду не може розглядатися за відсутності згоди відповідача. До суду, вказувалося далі у вирішенні, надійшов лист радянського посольства в Лондоні, в якому наводилися витримки зі статуту ТАСС і повідомлялося, що Радянський уряд і ТАСС, посилаючись на імунітет, не дають згоди на розгляд позову. Таким чином, у вирішенні англійського суду по даній справі був визнаний імунітет Радянської держави та її органів.

Наведені рішення були винесені до прийняття в США Закону про імунітети іноземних держав 1976 року та у Великобританії Закону про імунітет держави 1978 року. У законі США 1976 року зазначено, що імунітет не буде визнаватися, «козда підставами для позову служать комерційна діяльність, здійснювана іноземною державою в Сполучених Штатах, чи дія, вчинена за межами Сполучених Штатів у зв'язку з комерційною діяльністю іноземної держави поза Сполучених Штатів, якщо це дію має прямі наслідки для Сполучених Штатів »[§ 1б05 (а) 2]. На майно іноземної держави, що знаходиться в США і використовується для комерційної діяльності у цій країні, не поширюється імунітет від заходів щодо арешту для забезпечення позову і від заходів щодо звернення стягнення на майно на підставі судового рішення.

У законі США 1976-року вказується також, до яким критерієм повинні вдаватися американські суди, щоб визначити, які дії є публічно-правовими, а які - приватно-правовими. З цього питання суди в різних країнах, у тому числі і в США, виносили різні рішення, часто суперечливі. У законі США 1976 року як такого критерію обрано не мета »а характер, природа операції або окремої угоди [§ 1603 (d)]. Там говориться, що «комерційна діяльність» означає або ре1улярное здійснення комерційного поведінки, або конкретне комерційне дію або акт. Комерційний характер

156

будь-якої діяльності визначається характером здійснення поведінки або конкретної дії якого акта, а не її метою. Англійська Закон про імунітет держави 1978 визначає комерційне дію за допомогою опису його характеру та перерахування типів відповідних контрактів (ст. 3).

У справі за позовом до радянських інформаційним агентствам ТАРС і АПН (рішення федерального суду Нью-Йорка від 23 січня 1978 р.), які підготували матеріал, опублікований в газетах «Радянська Росія», «Червона зірка» та інших виданнях, тобто за межами США, позивач посилався на те, що ці дії мали «прямі» наслідки в США. Позивач доводив (і це має найбільш істотне значення з точки зору застосування на практиці закону США 1976 р.), що мова йде саме про комерційну діяльність і в разі такої діяльності імунітет не повинен надаватися. Проте суд з такими доводами не погодився. Він виходив з того, що дії інформаційних агентств не пов'язані з яким-небудь контрактом і не можуть розглядатися як комерційна діяльність. Суд прийшов до висновку, що радянські організації користуються імунітетом від юрисдикції судів відповідно до Закону США про імунітети іноземних держав 1976 року.

Певне практичне значення має питання про зворотну дію цього закону. Дане питання було центральним у справі Jackson v. People's Republic of China (1986 р.). Мова йшла про претензії власників облігацій, випущених урядом Китаю в 1911 році. Уряд КНР, до якого був пред'явлений позов, неодноразово заявляло, що воно не несе ніяких зобов'язань за зовнішніми боргами колишнього китайського уряду, і наполягало на визнанні імунітету. Хоча суд прийшов до висновку, що випуск державою облігацій відповідно до § 1603 (6) закону США 1976 року слід кваліфікувати як комерційну діяльність, імунітет держави повинен бути визнаний, оскільки закон не може мати зворотної сили. При розгляді цієї справи уряд КНР заявило, що теорія обмеженого імунітету не може бути обов'язковою для тих країн, які її не визнають. На думку китайського уряду, ця теорія «застосовна тільки до тієї групи країн, які її визнали, і не може бути застосована у відношенні Китаю, який продовжує дотримуватися принципу абсолютного імунітету».

На рішення у даній справі послався інший суд США при розгляді в 1988 році позову власників царських позик до уряду СРСР. У позові було від-

157

казано з посиланням на те, що закон США 1976 року не має зворотної сили.

Закони про імунітет, що виходять з аналогічних принципів, що і закон США, були прийняті в Канаді (1981 р.), Австралії (1981 р.), Пакистані (1981 р.), Сінгапурі (1979 р.), ПАР (1981 р. ).

У законодавчих актів США, Великобританії та інших держав, прийняті в останні роки, а залишки в деякі міжнародні угоди були включені спеціальні правила, що стосуються тих випадків, коли іноземна держава є власником нерухомого майна, що знаходиться на території держави суду, а також випадків можливого наслідування майна іноземною державою за законом чи за заповітом. Так, відповідно до Європейської конвенції про імунітет держав від 16 травня 1972 р., імунітет не визнається, якщо іноземна держава відмовилася від імунітету; саме пред'явило позов; суперечка виникла за трудовим контрактом, у зв'язку з нерухомістю, вимогами про відшкодування шкоди, охороною прав промислової власності , а також діяльністю de jure gestionis, здійснюваної бюро або агентством держави в державі суду. Якщо порівнювати цю конвенцію з законом США 1976 року, то можна помітити, що в ній мова йде про дії не лише комерційного, а й взагалі приватно-правового характеру і що центр ваги в питанні про невизнання імунітету перенесений на наявність територіальної зв'язку, необхідної для встановлення юрисдикції даної держави.

3. Комісія міжнародного права в 1991 році прийняла проект статей про юрисдикційні імунітети держав та їх власності і рекомендувала Генеральній Асамблеї ООН скликати міжнародну конференцію для розгляду цього проекту.

До прийняття універсальної міжнародної конвенції з цього питання істотну роль продовжує грати судова практика кожної держави, хоча рішення суду однієї країни можуть використовуватися і в усякому разі враховуватися при розгляді аналогічної справи в іншій країні.

Характерний приклад дає практика Франція. У зв'язку з цим слід зупинитися на вирішенні Паризького суду Великий інстанції від 16 червня 1993

158

У зв'язку з проведенням в Центрі мистецтва і культури імені Жоржа Помпіду виставки картин Анрі Матісса з Державного Ермітажу і Державного музею образотворчих мистецтв імені О. С. Пушкіна (гміни) дочка колекціонера С. І. Щукіна Ірина Щукіна-Келлер, а також якийсь І. Коновалов, який стверджує, що він є онуком іншого відомого збирача західній живопису І. Морозова, пред'явили ряд позовів до Російської федерації. Державному Ермітажу, ГМИИ імені О. С. Пушкіна і Центру Помпіду. Позивачі вимагали накладення попереднього арешту на картини і каталоги виставки, визнання їх права власності на картини і виплати їм відшкодування у великих сумах. Картини перейшли у власність держави на підставі декретів про націоналізацію 1918 року.

Рішенням суду у позовах Щукіної та Коновалову було відмовлено з посиланням на, принцип судового імунітету держави та її власності.

Від імені Російської держави а суді було заявлено, що акт про націоналізацію являє собою здійснення публічної влади держави і стосувався колекції картин, що належить його громадянам і перебувають на її території. Крім того, було звернуто увагу суду на те, що імунітетом від примусових заходів користується не тільки держава як така, але також два музеї, що здійснюють зберігання картин у рамках виконання публічно-правових функцій в області культури, на що вони були уповноважені Міністерством культури РФ.

Суд погодився з цими доводами я закликав, що прв відсутності згоди держави на розгляд справи позови не можуть бути предметом розгляду суду. На цій же підставі суд відмовив позивачам у відношенні їх вимог про здійснення заходів примусового характеру відносно картин.

§ 3. ПРАВОВИЙ РЕЖИМ ЦИВІЛЬНО-ПРАВОВИХ УГОД, що здійснюються державою

1. Операції по зовнішній торгівлі, як правило, полягають зовнішньоекономічними організаціями або ж безпосередньо підприємствами (див. гл. 5).

З точки зору нашого права і нашої доктрини про роздільної відповідальності держави і державних юридичних осіб слід вважати, що державні зовнішньоторговельні організації як самостійні юридичні особи не повинні користуватися імунітетом, що надаються державі. У нових умовах господарської діяльності в Росії і в інших державах СНД суб'єктом зовнішньоторговельних угод стали не тільки зовнішньоторговельні організації, а й звичайні державні підприємства. При цьому ні ті, ні

159

інші не можуть розглядатися ^ як органи держави, які володіють імунітетом. Оскільки зовнішньоторговельні операції здійснюються де державою, а через самостійні юридичні особи, імунітет держави не відіграє суттєвої ролі для зовнішньоторговельної діяльності.

У тих же виняткових випадках, коли зовнішньоторговельну операцію уклало торгове представництво "від імені держави, така операція повинна розглядатися як угода, укладена самою державою.

Торгпредство - це орган, який здійснює за кордоном права РФ у галузі зовнішньоекономічної діяльності. Положення про торгових представництвах СРСР за кордоном було затверджено з доповненнями і поправками законом СРСР, прийнятим Верховною Радою СРСР 3 серпня 1989

Торгпредство не є юридичною особою. Права та обов'язки за його операціях виникають безпосередньо у держави. Звідси випливає, що «за зобов'язаннями торгових представництв СРСР несе відповідальність Радянська держава» (ст. 6 Положення) .-

Положення передбачає, що торгпредства можуть здійснювати від свого імені та від імені СРСР угоди та інші юридичні акти, необхідні для здійснення покладених на них завдань, виступати в судах в якості позивача або представника позивача.

В якості відповідача торгпредства можуть виступати в судах лише у спорах, що випливають з угод та інших юридичних актів, скоєних торгпредства в країнах перебування, і тільки в тих країнах, у відношенні яких СРСР у міжнародних договорах або шляхом одностороннього заяви, доведеного до відома компетентних органів країн перебування, висловив згоду на підпорядкування торгпредства суду країни перебування по зазначених спорах. Таким чином, статус торгпредства визначається в принципі російським правом. Це випливає з того, що торгпредство є органом держави, а на органи держави поширюються закони цієї держави, тому особистим законом торгпредства є російське право.

У тому ж випадку, коли укладено торговий договір РФ з іноземною державою, положення торгпредства в даній державі визначається на основі

160

цього договору. У торговому договорі можуть бути передбачені деякі вилучення відносно тих імуно-тів, які надаються торгпредству. Ці вилучення завжди слід тлумачити суворо обмежено.

Як приклад пошлемося на торговий договір СРСР з Австрією від 17 жовтня 1955 р. У ст. 4 додатка до договору про правове становище торгпредства йдеться, що імунітету і привілеї, надані торгпредству, поширюються також на його торгову діяльність з наступними винятками: «Суперечки по торговельних угодах, укладених або гарантованим на території Австрії торговим представництвом, підлягають, за відсутності застережень про третейський розгляді, компетенції австрійських судів ».

Примусове виконання остаточних судових рішень, винесених проти торгпредства по цих спорах, може мати місце, але лише у відношенні товарів і боргових вимог торгпредства. Таким чином, мова йде тільки про торгових угодах, і тільки про тих, які укладені в Австрії. Стосовно всіх інших угод торгпредство має користуватися імунітетом у повному обсязі.

міжнародного приватного права аж ніяк не вичерпується.

3. До сфери міжнародного приватного права необхідно включити всі норми, що регулюють цивільно-пра-вові відносини з іноземним елементом. Так слід зробити тому, що визначальне значення має сам характер відносин, предмет регулювання, а не метод регулювання. Може застосовуватися кілька методів, при цьому один метод не виключає застосування іншого. Матеріально-правовий метод і колізійних метод - це два способи регулювання відносин з іноземним елементом, причому найбільш досконалим є перший спосіб (див. гл. 3), при якому відбувається безпосереднє застосування матеріальної норми без звернення до колізійної норми. Виходячи з такого підходу, до міжнародного приватного права повинні бути віднесені матеріально-правові норми, уніфіковані шляхом укладення міжнародних угод.

У пояснювальній записці представника Угорщини, спрямованої в 1965 році Генеральній Асамблеї ООН, з питання про заходи, які повинні бути прийняті для прогресивного розвитку в області міжнародного приватного права, зазначалося, що «для цілей, наявних на увазі в даний час, під« розвитком міжнародного приватного права »розуміється не стільки будь-яке міжнародне угоду про норми колізійного права, застосовуваних національними та арбітражними судами, що уніфікація приватного права, головним чином в області міжнародної торгівлі (як, наприклад, уніфікація правових норм, що стосуються міжнародного продажу товарів або складання контрактів) ». Це положення застосовується в повній мірі і до регулювання відносин у галузях науково-технічного та культурного співробітництва, морських, залізничних та повітряних перевезень.

На значенні уніфікації норм у порядку міжнародних угод слід зупинитися більш докладно. Процес інтернаціоналізації господарського життя прискорив процес уніфікації матеріально-правових норм у галузях торгівлі, транспорту та ін Радянський Союз, а потім Росія брали участь в останні роки в розробці ряду проектів конвенцій, що містять мате

но-правові норми.

Матеріально-правові норми, створені у порядку уніфікації, містяться в таких актах, прийнятих органами Ради Економічної Взаємодопомоги, як різні Загальні умови, які не втратили свого значення і після припинення діяльності РЕВ. Перш за все слід назвати Загальні умови поставок товарів між організаціями країн - членів РЕВ (ОУП РЕВ). Крім того, були прийняті Загальні умови монтажу, Загальні умови технічного обслуговування. Загальні умови спеціалізації і кооперування виробництва.

Тим самим була здійснена уніфікація не тільки матеріально-правових норм, а й норм колізійних. В одних областях (поставки товарів, відносини зі спеціалізації та кооперування, з перевезення) такі колізійні норми доповнювали уніфіковані матеріально-правові норми, в інших мали самостійне значення (в сімейних, спадкових правовідносинах). Останнє пояснюється тим, що в деяких областях відносин істотну роль відіграють історичні, національні й інші особливості. Тому метод уніфікації матеріально-правових норм був би тут передчасним, а уніфікація колізійних норм шляхом укладення двосторонніх угод (договорів про правову допомогу) виявилася б ефективною.

Практика показала, що найбільш доцільним є укладення таких угод, спрямованих на уніфікацію правового регулювання відносин між господарськими організаціями різних країн, у яких встановлення однакових матеріально-правових норм доповнюється уніфікованими колізійними нормами, що відсилають до національного законодавства, що підлягає застосуванню з питань, не врегульованих такими нормами . Стосовно до сфери торговельного мореплавання в нашій літературі зазначалося, що матеріально-правова уніфікація повинна стосуватися основних питань регулювання у поєднанні з іншими методами регулювання, в тому числі з рішенням у тих же міжнародних угодах щодо менш важливих питань шляхом встановлення уніфікованих колізійних норм.

Виникає питання, чи відносяться до сфери міжнародного приватного права внутрішні матеріальні нор-

ми, тобто норми внутрішнього законодавства, які безпосередньо, без застосування колізійної норми регулюють відносини з іноземним елементом. Одні радянські автори (І. С. Перетерский) відносили ці норми до міжнародного приватного права, інші (Л. А. Лунц) - ні. Відповідно до точки зору Л. А. Лунца, включення до складу міжнародного приватного права матеріально-правових норм, безпосередньо регулюють відносини з іноземним елементом, може призвести до того, що кордон міжнародного приватного права з цивільним правом була б зовсім стерта. На нашу думку, виходячи з характеру регульованих правом відносин, ці норми також слід включити до складу міжнародного приватного права. Мова при цьому йде не про загальні норми нашого цивільного законодавства, що підлягають застосуванню до правовідносин з іноземним елементом у силу відсилання до них колізійних норм, а про спеціальних нормах, безпосередньо встановлених державою для регулювання зовнішньоекономічних відносин або відносин з науково-технічного, культурного співробітництва.

Специфіка правового регулювання в галузі міжнародного приватного права визначається тим, що держава приймає спеціальне законодавство з питань зовнішніх економічних зв'язків, норми якого не зливаються з іншими нормами внутрішньої системи права, а носять відокремлений характер. Ці норми прийняті виключно для регулювання відносин з іноземним елементом.

Специфіка цих правил полягає в тому, що вони вирішують те чи інше питання по суті, містять прямі матеріально-правові норми, не використовуючи колізійних метод.

Таким чином, до складу міжнародного приватного права входять як колізійні, так і матеріально-правові норми, що регулюють цивільно-правові відносини з іноземним елементом, які виникають в областях міжнародного економічного, науково-технічного та культурного співробітництва, а також норми, що визначають цивільні, сімейні , ^ Рудова та процесуальні права іноземців. Тим самим, включаючи уніфіковані норми до складу міжнародного приватного права, що підлягає застосуванню в

силу колізійних норм, ми з урахуванням специфічних особливостей права дотримуємося широкої концепції міжнародного приватного права.

4. У доктрині міжнародного приватного права різних держав питання про предмет цієї галузі права вирішується неоднаково.

У роботах англійських (А. Дайсі, Дж. Чешир, П. Норт) та американських (Д. Біль, Г. Гудріч) авторів розглядаються як колізійні питання, питання вибору права (choice of law), так і питання підсудності (juridiction), тобто правила про те, які суперечки щодо правовідносин з «іноземним елементом» повинні розглядатися місцевими судами, а які - судами інших держав. Такий процесуальний підхід до проблем міжнародного приватного права призводить в ряді випадків до обмеження застосування іноземних законів і відповідно до розширення сфери дії внутрішнього права.

У Франції доктрина (А. Батіффоль, П. Сават) відносить до міжнародного приватного права перш за все норми про громадянство, маючи на увазі правила про французький громадянство (nationalite). У курсах і підручниках традиційно розглядається правове положення у Франції іноземців (condition des etrangers), тобто правила внутрішнього матеріального права з широкого кола питань (в'їзд, перебування іноземців, їх майнові і інші права), і лише після розгляду цих двох комплексів вивчаються питання колізії законів (conflit des lois) та міжнародної підсудності (conflit de juridiction).

Більш широкий підхід характерний для робіт І. Лу-суарна і П. Бореля (Франція), П. Лаліва (Швейцарія) та ін

Німецькі юристи Л. Раапе, Г. Кегель зводять міжнародне приватне Право до колізійного права. Щоправда, Г. Кегель включив у свій підручник (хоча й у вигляді додатка) питання міжнародного цивільного процесу, міжнародного «права експропріації», міжнародного валютного права і права картелів, обумовивши публічно-правовий характер цієї проблематики.

На думку М. Іссада (Алжир), в сучасних умовах міжнародне приватне право не може бути обмежене колізійним правом. У більш широкому сенсі,

вважає він, «міжнародне приватне право - це право, що регулює міжнародні відносини незалежно від застосовуваних методів. Методів може бути безліч, і один не повинен виключати інший ».

Чехословацький юрист П. Каленський відносить до цієї галузі і колізійні, і матеріально-правові норми. Такий же підхід характерний для юристів Болгарії:

В. Кутікова - автора підручника, І. Алтинова, який написав книгу про систему міжнародного приватного права. Прямо протилежну позицію займає інший болгарський юрист - Ж. Стальов, яка відстоює в своїй роботі концепцію міжнародного приватного права як права виключно колізійного.

Китайська доктрина (Іяо Хуанг, Рен Лішенг, Лью Дінг), як правило, виходить з широкого підходу до міжнародного приватного права, відносячи до нього всі випадки регулювання цивільно-правових відносин з іноземним елементом (китайська теорія "великого міжнародного приватного права»), проте Лі Хао Пий розглядає міжнародне приватне право як виключно колізійне право (теорія «маленького міжнародного приватного права»).

Польські автори К. Пшібиловскій, М. Сосьняк, В. Валашек зазвичай зводять міжнародне приватне право до колізійного права з додаванням питань так званого міжнародного цивільного процесу. Аналогічним чином діють угорські теоретики (в підручнику Л. Рецеі, в численних роботах І. Сасі).

5. З питанням про предмет міжнародного приватного права безпосередньо пов'язане й питання про найменування цієї галузі права і галузі правознавства (правової науки). Нинішня назва (private international law) було вперше запропоновано американським автором Дж. Сторі в 1834 році. В англо-американській доктрині це назва застосовується в XX столітті поряд з раніше употреблявшимся терміном "конфліктне право» (соп-flict of law). У державах Європи вказане назва стала повсюдно застосовуватися починаючи з 40-х років XIX ст. (droit international prive, Inter - nationales Rrivatrecht, diritto internazionale pri - vate, derecho international privado).

Одним і тим же терміном «міжнародне приватне право» позначаються і система норм (галузь права), і

галузь правознавства. У порівнянні з найменуваннями всіх інших галузей права це найменування найменш загальновизнано. ~ ~

Всі три елементи даного назви часто оскаржуються. Одні автори стверджують, що це не міжнародне право, а внутрішнє право (див. § 3), інші вказують, що це не приватне право, і, нарешті, знаходяться навіть такі, які вважають, що це взагалі не право, а якісь чисто технічні правила про вибір законодавства. Останнє твердження, на відміну від перших двох, не має якої-небудь серйозної основи (див. гл. 3).

Наведемо як приклад висловлювання з приводу цього найменування з підручника Г. Кегеля: «Назва« міжнародне приватне право »явно неточно. Мова йде не про міжнародне, а про національний (внутрішньодержавному) праві, і не про матеріальне право, а про право коллизионном. Проте сутність ця назва виражає достатнім чином ». У західній літературі було запропоновано понад 20 інших назв, але всі вони не прижились (наприклад, міждержавне приватне право, зовнішнє приватне право, прикордонне право).

У минулому в радянській юридичній літературі також були висловлені заперечення проти терміну «міжнародне приватне право» з посиланням на відсутність поділу всього права на публічне і приватне.

Однак, незважаючи на невідповідність назви '"міжнародне приватне право» тим відносинам, які воно регулювало в СРСР, цей термін незмінно зберігався і застосовувався і в навчальній, і в науковій літературі. В даний час ця назва загальноприйнято в Росії та інших державах, що раніше входили до складу СРСР.

§ 3. ПРИРОДА НОРМ МІЖНАРОДНОГО ПРИВАТНОГО ПРАВА ТА ЙОГО МІСЦЕ В СИСТЕМІ ПРАВА

У нашій літературі І. С. Перетерский звернув увагу на те, що у слово «міжнародне» стосовно до міжнародного публічного і приватного права вкладається різний зміст. «Міжнародне публічне право, - стверджував він, - є міжнародним у тому сенсі, що воно встановлює правовідносини

між державами (inter nations, inter gentes), a міжнародне приватне право - у тому сенсі, що воно встановлює правовідносини між особами, які належать до різних держав, правовідносини, що виходять за рамки окремої правової системи і потребують з'ясування, який закон застосовується до них ». Таким чином, у першому випадку термін «міжнародне» розуміється в сенсі «міждержавне», а в другому - «міжнародне» у сенсі регулювання відносин з іноземним елементом.

З питання про те, чи входить міжнародне приватне право до складу міжнародного права або ж належить до внутрішнього права, в радянській юридичній літературі були висловлені різні точки зору. На думку ряду авторів (С. Б. Крилов, М. А. Плоткін, С. А. Голунскій, М. С. Строгович, В. Е. Грабар, А. М. Ладиженський, Ф. І. Кожевніков, С. А . Малінін, В. І. Менжинський, І. П. Блищенко, Л. Н. Галенська), норми міжнародного приватного права входять до складу міжнародного права в широкому сенсі слова. В обгрунтування цієї точки зору вказувалося не тільки на глибокий зв'язок, який існує між міжнародним публічним і міжнародним приватним правом, на близьке внутрішню спорідненість між ними, але і на єдність джерел, якому надавалося вирішальне значення. «У міжнародному договірному праві, - писав С. Б. Крилов, - повинно бути угледівши основний зміст міжнародного приватного права ... Лише вивчення міжнародних договорів дає зміст справжнього міжнародного приватного права ».

Ця точка зору грунтується на тому, що в міжнародному приватному праві мова йде про міждержавні відносини, які зачіпають питання цивільного права. При цьому зверталася увага на те, що всякий спір, конфлікт в цивільно-правовій області між окремими фірмами, навіть суперечка про розлучення між громадянами різних держав може в кінцевому рахунку перерости в конфлікт між державами.

Була висловлена й інша точка зору, яка виходить з того, що питання про природу норм міжнародного приватного права вирішується перш за все з урахуванням характеру регульованих їм відносин. З того факту, що предметом регулювання в міжнародному приватному праві

є відносини цивільно-правового характеру, укладали, що міжнародне приватне право входить до складу цивільного, тобто внутрішнього, права, а наука міжнародного приватного права є однією з цивільно-правових наук. Цей висновок був зроблений І. С. Перетерским, а потім докладно обгрунтований у численних працях Л. А. Лунца, і перш за все в його тритомному курсі міжнародного приватного права;

З даної точки зору виходять у своїх роботах з міжнародного приватного права такі автори, як А. Б. Альтшулер, М. І. Брагінський, І. А. Грінгольц, С. А. Гуреєв, К. Ф. Єгоров, В. П. Звеков, С. Лебедєв, О. Л. Маковський, Г. К. Матвєєв, Н. В. Орлова, В. С. Поздняков, М. Г. Розенберг, А. А. Рубанов, О. М. Садиков до ін

Віднесення міжнародного приватного права до внутрішнього права було підтримано в роботах Є. Т. Усенко і в деяких інших працях з міжнародного публічного права. У сучасному світі, зазначає А. П. Мовчан, існують тільки два види систем права - міжнародне право і національні системи права, а «міжнародне приватне право є частиною національних систем права різних держав».

У літературі отримала розвиток і третя точка зору, яка спочатку в 20-ті роки була висловлена А. М. Макаровим, а потім розроблена Р. А. Мюллер-соном. Відповідно до неї, норми міжнародного приватного права, регулюючи міжнародні відносини невластного характеру, складаються з двох частин, а саме з певних частин національно-правових систем і певної частини міжнародного публічного права. «Проте, - пише Р. А. Мюллерсон, - ці частини, що утворюють у результаті такої взаємодії полісистемний комплекс, не виключаються з відповідних національно-правових систем або з міжнародного публічного права».

Таким чином, особливість міжнародного приватного права як права згідно з цією точкою зору полягає в тому, що воно регулює особливу групу суспільних відносин, що володіють подвійним характером і не мають своєї «власної» системи права. Ця точка зору була сприйнята в підручнику міжнародного права 1982 року, а також підтримана в певній мірі і в інших роботах.

На практиці мали місце випадки, коли до торгпредству намагалися пред'являти позови колишні власники націоналізованого в СРСР майна та інші особи, у яких була уявна чи справжня претензія до Радянської держави. Суд не може розглядати такі позови до торгпредству, оскільки вилучення з імунітету торгпредства допускаються тільки відносно скоєних ним торговельних угод в даній країні. Якщо угоду укладає будь-яке російське юридична особа, то торгпредство відповідальності за угоду не несе.

Суди в країнах Заходу неодноразово намагалися представити торгпредство в якості особи, яка несе універсальйую відповідальність за дії всіх наших організацій. Однак із цією точкою зору погодитися не можна. Торгпредство - це орган держави, і тому його правове становище визначається російським правом, яке встановлює, що торгпредство не відповідає за зобов'язаннями зовнішньоекономічних та інших господарських організацій, а останні не відповідають за зобов'язаннями торгпредства.

6 Зап. № 239

161

У торгових договорах, укладених СРСР, вказувалося, що уряд СРСР несе відповідальність лише за тими торговельних угодах, які були належним чином укладені торгпредством або гарантовані від імені торгпредства. Радянський уряд не несе відповідальності по операціях господарських організацій, а господарські організації не несуть відповідальності по операціях торгпредства.

Положення про роздільної відповідальності торгпредства, держави та юридичних осіб має повну силу для держав, з якими СРСР або РФ не уклали торгових договорів. Наведемо приклад із судової практики Нідерландів.

Позов був пред'явлений до СРСР як такого і до торгпредству. Тим часом суперечка виникла за угодою однієї голландської фірми зі Всесоюзним об'єднанням «Промсирьеімпорт». Суд відкинув позов, вказавши, що суперечка повинна вирішуватися лише щодо об'єднання.

2. Сучасна концепція участі держави в цивільно-правових відносинах, яка почала складатися в 90-ті роки, отримала відображення в Основах цивільного законодавства 1991 року. Згідно зі ст. 25 Основ, держава бере участь у відносинах, регульованих цивільним законодавством, на рівних засадах з іншими учасниками цих відносин. За своїми цивільно-правових зобов'язань держава відповідає перебувають у його власності ^ засобами державної скарбниці. Ці положення, відповідно до Основ, повинні застосовуватися відповідно до автономних утворень, адміністративно-територіальних утворень, уповноваженим ними органам. Автономні утворення й адміністративно-територіальні утворення відповідають за своїми зобов'язаннями які у їх власності засобами, не закріпленими за юридичними особами в повне господарське відання або оперативне управління.

Стаття 25 Основ (ч. 4) передбачала також прийняття Закону СРСР про імунітет держави та її власності, проте такий закон не був прийнятий.

У ряд ув'язнених Російською державою та її органами угод і контрактів з іноземними юридичними особами та іноземними державами було включено згоду російської сторони на відмову або вилучення від юрисдикційного імунітету і його видів.

162

Особливе становище держави як учасника міжнародних господарських відносин виражається у тому, що до зобов'язань держави в принципі може застосовуватися тільки його право, крім випадків, коли держава прямо висловила свою згоду на застосування іноземного права. Тому правовідносини за договором держави з іноземною компанією або іноземним громадянином регулюються внутрішнім законодавством держави - сторони в договорі, а не законодавством іншої держави або міжнародним правом, якщо в договорі не передбачено інше.

З цього визнаного в доктрині положення виходила Постійна палата міжнародного правосуддя у своїх відомих рішеннях про сербських і бразильських позиках, винесених в 1929 році. За позовом французьких власників сербських державних позик до югославського уряду палата визнала, що права та обов'язки за цими позиками підпорядковані не праву Франції, де по них були випущені облігації, а законам Югославії. На думку палати, природа суверенної держави проявляється в тому, що дійсність прийнятих ним зобов'язань не може бути підпорядкована іншому закону, ніж його власним.

З рішення Міжнародного суду ООН від 6 липня 1957 р. по франко-норвезькому спору про норвезьких позиках також може бути зроблений висновок про те, що до договору між державою та іноземним громадянином або юридичною особою застосовується внутрішнє право цієї держави. Звідси випливає, що до зобов'язань за позиками в принципі, має застосовуватися право країни, що випустила позику. Те ж саме слід сказати і про концесійні договори, хоча концесії мають певну специфіку. Всі питання концесійного договору належать до внутрішньої компетенції держави. Концесійний договір - це угода, правовідносини з якою регулюються внутрішнім правом, і вона не є міжнародним договором.

У той же час концесію не можна розглядати і як громадяни ко-правовий договір, одностороннє припинення якого неправомірно. Це односторонній акт держави («зволення»), що надає приватної компанії, в тому числі і іноземної, право здійс-

б * 163

влять в інтересах цієї держави, розвитку її економіки певну господарську діяльність. У цих же інтересах дія такого акта може бути достроково припинено, надана концесія може бути «взята назад».

Так, до початку 80-х років основні країни, що розвиваються - експортери нафти фактично ліквідували концесії, враховуючи при цьому особливу природу концесійних договорів. У 1981 році Іран анулював усі угоди про видобуток нафти і експлуатації нафтових родовищ, укладені колишнім шахським урядом цієї країни із західними компаніями.

КОНТРОЛЬНІ ПИТАННЯ ПО ТЕМІ:

1. Які є види імунітету держави?

2. У чому відмінність між концепцією абсолютного імунітету і концепцією обмеженого (функціонального) імунітету?

. 3. У яких країнах прийняті закони про імунітет держави і яка практика їх застосування?

ГЛАВА 7

ПРАВО ВЛАСНОСТІ

§ 1. Питання власності у міжнародних відносинах. § 2. Колізійні питання права власності. § 3. Застосування за кордоном законів про націоналізацію. § 4. Правове регулювання іноземних інвестицій. § 5. Іноземні інвестиції у вільних економічних зонах. § 6. Правове становище власності РФ і російських організацій за кордоном

ЛІТЕРАТУРА

Перетерский І. С; Крилов С. Б. Міжнародне приватне право .- С. 94-117; Лунц Л. А. Курс міжнародного приватного права. Особлива частина .- С. 99-127; Лунц Л. А., Маришева Н. Я. »Садиков О. Н. Міжнародне приватне право .- С. 118-129; Перетерский І. С. Боротьба СРСР за рівноправність двох систем власності у міжнародних відносинах / / Вчені записки АВН .- Вип. 1 .- М., 1947.-С. 113-151; Корецкчй В. М. Нариси англо-американської доктрини і практики міжнародного приватного права .- С. 197-395; Лаптєв В. В. Питання власності в сучасному міжнародному приватному праві / / Питання міжнародного приватного права .- М., 1956 .- С. 40-57; Вілков Г. Є. Націоналізація і міжнародне право .- М., 1962; Богатирьов А. Г. Інвестиційне права-М., 1992; Законодавство про іноземні інвестиції Росії і країн ближнього зарубіжжя .- М ., 1993; Богуславський М. М. Правове становище іноземних інвестицій .- М., 1993.

§ 1. ПИТАННЯ ВЛАСНОСТІ У МІЖНАРОДНИХ ВІДНОСИНАХ

Велике теоретичне і практичне значення має визнання державної власності, права однієї держави на його майно, що знаходиться за кордоном. Право одного держави має ставитися, таким чином, до існування права іншої держави як до об'єктивного факту.

Радянській державі довелося вести тривалу

165

боротьбу з капіталістичним світом за визнання цього принципу. Ця боротьба велася на конференціях в Генуї та Гаазі, коли капіталістичні держави спробували змусити Радянська держава скасувати націоналізацію знарядь і засобів виробництва. Вона велася в іноземних судах, які прагнули підходити до власності Радянського держави за кордоном як до звичайної приватної власності іноземця і не визнавали право власності СРСР на що знаходиться за кордоном націоналізоване майно.

Проблеми власності в сучасних міжнародних відносинах різноманітні. У традиційних курсах міжнародного приватного права країн Заходу розділ про право власності зводиться, як правило, виключно до викладу колізійних питань. Між тим ні питання націоналізації, ні питання участі іноземного капіталу в розробці природних ресурсів, ні питання режиму іноземних інвестицій не можуть бути зведені до проблем колізійного характеру і повинні розглядатися поряд з ними.

§ 2. КОЛІЗІЙНІ ПИТАННЯ ПРАВА ВЛАСНОСТІ

1. У законодавстві багатьох держав проводиться різницю між правом на нерухоме майно і правом на рухоме майно. Що стосується нерухомості законодавство, судова практика та доктрина цих держав дотримуються принципу, згідно з яким право власності на нерухомість регулюється законом місця знаходження нерухомості. Цей закон визначає і зміст права власності на нерухомість, і форму і умови переходу прав на нерухомість. Особливо жорстко даний принцип проводиться стосовно такої основної категорії нерухомого майна, як земельні ділянки. У спеціальних реєстрах і книгах ведеться сувора реєстрація прав власності на землю.

Російські юридичні особи й інші наші організації, точно так само як і громадяни Росії, якщо їм належить нерухоме майно за кордоном, мають

166

право володіти, користуватися і розпоряджатися таким майном у повному обсязі відповідно до правил місцевого законодавства.

Більш складним є становище з рухомим майном. Сюди відносяться звичайно права вимоги, цінні папери, транспортні засоби, особисті речі і т. д. Щодо цієї категорії майна в різних державах по-різному вирішується питання про значення принципу закону місця перебування речі, хоча і відносно режиму рухомого майна зазначений принцип має вирішальне значення.

По-перше, вважається загальновизнаним, що якщо в якому-небудь державі річ правомірно перейшла за законами цієї держави у власність певної особи, то при зміні місця перебування речі право власності на дану річ зберігається за її власником. Таким чином, визнається право власності на річ, придбану за кордоном.

По-друге, зазвичай визнається, що обсяг прав власника визначається законом місця перебування речі. З цього випливає, що при переміщенні речі з однієї держави в іншу (як це відбувається саме з рухомим майном) відповідно змінюється і зміст прав власника. При цьому не має значення, які права належали власникові речі до її. переміщення до даної держави. Право власності на річ, наприклад придбану іноземцем на своїй батьківщині, визнається, але зміст цього права визначатиметься не законом країни його громадянства, а законом місця перебування речі.

У доктринах міжнародного приватного права існують різні точки зору на те, який закон регулює перехід права власності, якщо річ купується не в тій державі, де вона знаходиться. В одних країнах доктрина висловлюється на користь застосування закону місця перебування речі, в інших перевага віддається особистим законом власника.

У Великобританії і США протягом тривалого часу вихідним був принцип, згідно з яким права на рухомість визначаються особистим законом власника. У курсі Дайсі звертається увага на перехід від принципу особистого закону до принципу місця перебування речі.

167

У праві Франції в ряді випадків перехід права власності на рухомість визначається законом місця перебування речі; в той же час в спадковому праві перехід майна в порядку спадкування часто визначається особистим законом спадкодавця. Однак принцип особистого закону розглядається в сучасній доктрині більше як виняток із загального правила. Цей принцип продовжує зберігатися в законодавстві лише окремих країн (Аргентини, Бразилії).

Розширення застосування закону місця перебування речі обгрунтовується в іноземній літературі перш за все інтересами цивільного обороту.

Таким чином, як правило, принцип lex rei sitae визначає, які речі можуть бути взагалі об'єктом права власності, обсяг і зміст прав та обов'язків власника і найчастіше виникнення, перехід і припинення права власності.

2. Колізійні питання відносин, що випливають з права власності, регулюються також в окремих міжнародних угодах. Гаазька конвенція про право, що застосовується до переходу права власності у міжнародній торгівлі товарами, 1958 року вирішує ряд питань, пов'язаних з переходом права власності, не на підставі принципу lex rei sitae, а на підставі зобов'язального статуту, тобто права, застосовуваного сторонами до угоди зовнішньоторговельної купівлі-продажу (див. гол. 8).

3. У чинному в Росії законодавстві є кілька колізійних норм, що стосуються права власності. Основне правило міститься в ст. 164 Основ цивільного законодавства 1991 року, що носить назву «Право власності». У цій статті закріплено ряд положень. По-перше, встановлено, що «право власності на майно визначається за правом країни, де це майно знаходиться» (ч. 1). По-друге, передбачається, що право власності на транспортні засоби, що підлягають внесенню до державних реєстрів, визначається за правом країни, де транспортний засіб внесено до реєстру. По-третє, передбачено, що «виникнення і припинення права власності на майно визначаються за правом країни, де це майно перебувало в момент, коли

168

мала місце дія або інша обставина, що послужила підставою для виникнення або припинення права власності, якщо інше не передбачено законом »(ч. 2).

Таким чином, в РФ закон місця перебування речі визнається вихідним колізійним початком для вирішення питань права власності. Закон місця знаходження речі визначає насамперед, якісь речові права можливі взагалі і яка їх зміст.

З положення ч. 2 ст. 164 Основ випливає, що якщо право власності на рухому річ виникло за законом її місця знаходження, то воно не може припинитися в силу переміщення речі в іншу країну, в якій на підставі чинного в ній законодавства таке право власності не могло б виникнути в такому ж порядку , як у першій країні.

Питання переходу права власності і ризик-а випадкової загибелі речі мають особливе значення у міжнародній купівлі-продажу товарів. У чинному в Росії законодавстві встановлено спеціальні колізійні норми з цих питань стосовно до зобов'язального статуту (див. гл. 8).

У ч. 3 ст. 164 Основ цивільно законодавства передбачено, що «виникнення і припинення права власності на майно, що є предметом угоди, визначаються по праву місця здійснення угоди, якщо інше не встановлено угодою сторін». Це означає, що за основу прийнято принцип автономії волі сторін. Якщо ж сторони в контракті не вирішили це питання, то тоді починає діяти колізійних принцип lex loci contractus. Згідно зі ст. 138 ГК РРФСР, ризик випадкової загибелі відчужуваної речі переходить на набувача одночасно з виникненням у нього права власності, якщо інше не встановлено договором. Якщо відчужувач несвоєчасно передав річ або набувач несвоєчасно прийняв її, ризик випадкової загибелі несе сторона, що прострочила.

Особливі складнощі в міжнародній практиці викликають випадки, коли предметом угоди є товар у дорозі. Наприклад, товар перевозиться морем чи залізницею, а сторони під час його перебування

169

в дорозі здійснюють операцію з передачі на нього права власності. Яке право тоді слід застосовувати: країни відправлення товару, країни призначення або будь-якого проміжного пункту перебування речі? Закон наказує в цих випадках застосовувати закон місця відправки речі. Згідно з ч. 3 ст. 164 Основ, «право власності на майно, що знаходиться в дорозі за зовнішньоекономічну операцію, визначається за правом країни, з якої це майно відправлене, якщо інше не встановлено угодою сторін».

У відносинах між підприємствами, до яких продовжують застосовуватися ОУП РЕВ 1968/1988 років, момент переходу права власності і ризику випадкової загибелі товару з продавця на покупця визначається не шляхом застосування колізійних норм, а виходячи з єдиних матеріально-правових норм. Так, цей перехід при залізничних перевезеннях вважається досконалим «з моменту передачі товару з залізниці країни продавця залізниці, що приймає товар», у водних перевезеннях на умовах «фоб», «сиф» і «каф» - «з моменту переходу товару через борт судна в порту навантаження ».

§ 3. ЗАСТОСУВАННЯ ЗА КОРДОНОМ Закон про націоналізацію

1. Під терміном «націоналізація» розуміється одержавлення, тобто вилучення майна, що знаходиться у приватній власності, і передача його у власність держави. У результаті націоналізації у власність держави переходять не окремі об'єкти, а цілі галузі економіки. Націоналізацію як загальну міру держави по здійсненню соціально-економічних змін слід відрізняти від експропріації як заходи з вилучення-окремих об'єктів у власність держави і від конфіскації як міри покарання індивідуального порядку.

Характер націоналізації залежить від того, ким і в яких цілях вона проводиться. У 1917-1920 роках Радянським державою проводилася націоналізація землі, банків, промислових і торгових підприємств і т. д.

170

Заходи з націоналізації були здійснені в ряді країн Східної Європи та Азії. Соціалістична націоналізація означала, що право приватної власності на націоналізоване майно було знищено і виникло нове, принципово інше за змістом право соціалістичної власності. Пізніше націоналізація стала важливим засобом у боротьбі звільнилися від колоніальної залежності молодих держав за досягнення ними економічної незалежності. Залежно від конкретних умов процес створення державного сектору шляхом націоналізації протікав у цих країнах по-різному: в одних націоналізувалися тільки власність, яка належить іноземному капіталу, в інших порушувалося і місцевий приватний капітал.

Націоналізація проводилася і в ряді високорозвинених країн Заходу.

2. Право будь-якої держави на націоналізацію приватної власності, в тому числі і що належить іноземцям, випливає з загальновизнаного принципу міжнародного права - суверенітету держави. Здійснення націоналізації - це одна з форм прояву державного суверенітету.

Кожна держава в силу суверенітету встановлює свою політичну та економічну систему, свою систему права власності. Держава має виключне право встановлювати зміст і характер права власності, порядок придбання, переходу і втрати цього права.

Право держави на націоналізацію, що включає право вільно розпоряджатися своїми природними ресурсами і багатствами, було підтверджено в ряді резолюцій Генеральної Асамблеї ООН. Так, 21 грудня 1952 Генеральна Асамблея ООН на своїй VII сесії прийняла резолюцію № 626 «Про право вільної експлуатації природних багатств і ресурсів». У ній йдеться, що «право народів вільно розпоряджатися своїми природними багатствами і ресурсами і вільно їх експлуатувати є їх невід'ємним суверенним правом і відповідає цілям і принципам Статуту Організації Об'єднаних Націй». У резолюції рекомендується всім державам - членам ООН утримуватися від дій, прямих

171

або непрямих, що мають на меті перешкоджати здійсненню суверенних прав тієї чи іншої держави щодо його природних багатств. У той же час в резолюції не передбачено будь-яких положень, які обмежували б право держави націоналізувати власність іноземців або встановлювали б умови проведення такої націоналізації. Оскільки здійснення націоналізації відноситься до внутрішньої компетенції держави, жоден міжнародний ^1-орган не може обговорювати заходи з націоналізації власності іноземців. Це положення знайшло своє підтвердження також у рішенні Міжнародного суду ООН, який визнав себе некомпетентним розглядати скаргу уряду Великобританії (1951 р.) у зв'язку з націоналізацією Іраном Англо-Іранської нафтової компанії.

Таким чином, з точки зору сучасного міжнародного права право здійснювати націоналізацію власності, в тому числі власності іноземних громадян і компаній, є безперечною прерогативою суверенної держави.

3. Міжнародне публічне право визнає право держави на проведення націоналізації, але воно не ре1улірует і не може регулювати відносини власності, які виникають між державою і приватними фізичними та юридичними особами. Умови проведення націоналізації визначаються не міжнародним правом, а внутрішнім правом держави, що здійснює націоналізацію.

При всіх відмінностях, пов'язаних з історичними, політичними та економічними умовами проведення націоналізації в різних країнах, з точки зору проблематики міжнародного приватного права важливо виявлення деяких спільних рис, характерних для правової природи націоналізації.

По-перше, будь-який акт націоналізації - це акт державної влади, по-друге, це соціально-економічна міра загального характеру, а не міра покарання окремих осіб, по-третє, націоналізація може здійснюватися стосовно власності незалежно від того, кому вона належить (вітчизняним чи іноземним фізичним та юридичним особам);

по-четверте, кожна держава, що проводить націона-

172

лізації, визначає, чи повинна виплачуватися іноземцям компенсація за націоналізовану власність, а якщо має, то в якому розмірі. Внутрішній закон держави може передбачити надання компенсації, умови та час її виплати, що мало місце в ряді країн.

Як приклад можна навести ст. 3 іракського закону № 59 від 1 червня 1972 про націоналізацію «Ірак петролеум компані», в якій вказувалося, що іракське держава сплатить їй компенсацію. Проте з цієї компенсації, відповідно до закону, повинні бути відняті борги компанії (податки, місцеві борги, пов'язані з операціями) і суми, які належать іракському державі.

У 1973 році Генеральна Асамблея ООН підтвердила право держав, що звільнилися самим визначати форми і розмір компенсації (резолюція 3171 / XXXVIII).

Разом з тим держава як сторона у міжнародному договорі про взаємний захист інвестицій може прийняти на себе зобов'язання не здійснювати заходи з примусового вилучення капіталовкладень, в тому числі шляхом націоналізації, реквізиції або конфіскації в адміністративному порядку. Таке зобов'язання Радянського Союзу (так само, як іншої держави - сторони в договорі) міститься в двосторонніх угодах про заохочення і взаємний захист капіталовкладень, укладених урядом СРСР з урядами Великобританії, ФРН, Франції, Фінляндії та інших країн. У цих угодах передбачається, що при націоналізації іноземних капіталовкладень, проведеної у випадках, коли цього вимагають державні чи громадські інтереси, буде виплачуватися компенсація. Вона повинна виплачуватися без необгрунтованої затримки, бути конвертованою та вільно переказується з території однієї країни на територію іншої.

Таким чином, Радянський Союз, а потім Росія та інші країни СНД визнали в укладених ними угодах принцип швидкої, адекватної та ефективної компенсації (ст. III договору Росії з США, ст. 5 договору з Кореєю). Природно, що таке визнання принципу компенсації не має зворотної сили і не

173

може бути поширене на націоналізацію, проведену в нашій країні в період до укладення цих угод.

4. Закони про націоналізацію мають екстериторіальне дію, тобто мають визнаватися і за межами держави, їх прийняв. Це означає, що держава, яка здійснила націоналізацію, має бути визнане за кордоном власником як майна, яке перебувало в момент націоналізації в межах її території, так і націоналізованого майна, що перебувало в момент націоналізації за кордоном.

В даний час, як правило, ні судовою практикою, ні юридичної доктриною країн Заходу не заперечується екстериторіальне дію законів про націоналізацію щодо майна, яке в момент націоналізації знаходилося на території держави, яка здійснила націоналізацію, а потім було вивезено за кордон у порядку ведення зовнішньої торгівлі , як експонати на виставки або для інших цілей.

Вирішальне значення для визнання судами принципу екстериторіального дії законів про націоналізацію мала тривала боротьба Радянської держави, яку воно вело за визнання своїх прав на майно, придбане в силу законів про націоналізацію.

Першим рішенням, яким було визнано екстериторіальне дію радянських законів про націоналізацію, було рішення Вищого суду Великобританії від 12 травня 1921 р. у справі «А. М. Лютер проти Д. Сегора ». Суть цього відомого справи зводилася до наступного. У серпні 1920 року Наркомзовнішторг РРФСР продав англійській фірмі «Сегора» партію фанери. До націоналізації фанера була власністю акціонерного товариства «Лютер». Націоналізований товар (фанера) у момент націоналізації знаходився на складі підприємства товариства «Лютер» у Новгороді. Після прибуття фанери до Великобританії колишні власники товариства «Лютер» пред'явили позов фірмі «Сегора" про повернення фанери. Спочатку позов був задоволений, проте при повторному розгляді справи вже після укладення першого торгового договору між РРФСР і Великобританією в 1921 році англійський суд відхилив позов. Суддя Скретон (Scrutton), зокрема, вказав, що якщо Л. Б. Красін (глава радянської торгової делегації) привіз товари в Англію від імені свого уряду і оголосив, що вони належать уряду, то ні один англійський суд не може перевіряти таку заяву . Як заявив суддя Варингтоні (Warrington), суд не може «входити в розгляд питання про дійсність актів, якими право власності на спірні товари було» вилучено від позивачів і перенесено на відповідачів ». Судді

174

відкинули аргумент позивача про те, що радянські закони про націоналізацію нібито суперечать принципам справедливості і моралі і тому дія їх не може бути визнано у Великобританії.

З рішень судів інших країн слід зазначити рішення федерального суду США від 5 червня 1931 р. у справі про радянський золоті (за позовом Банку Франції до американських банків), у якому було визнано, що акти націоналізації повинні розглядатися як дійсні (див. гл. 6). У рішеннях американських судів у справі «уряд США проти банкірського будинку М. Бельмонт» (1937 р.) і по справі Пінка (1942 р.) було визнано екстериторіальне дію радянських законів про націоналізацію щодо майна відділень націоналізованих російських юридичних осіб, що знаходився у момент націоналізації на території США.

Верховний суд США у своєму рішенні від 2 лютого 1942 р. по позовом уряду США до Пінк, ліквідатору американських відділень націоналізованих російських страхових товариств, зазначив:

«Ми вирішуємо, що право на фонди або на майно, про які йде мова, було придбано Радянським урядом як наступником« Першого російського страхового товариства »; що це право виявилося переданим Сполученим, Штатам за угодою з Литвиновим і що Сполучені Штати мають право на майно (фонди) всупереч домаганням суспільства та іноземних кредиторів ».

У силу застосовуваних в кожній країні колізійних норм моменти виникнення і переходу права власності визначаються за принципом lex rei sitae. Звідси випливає, що при розгляді іноземними судами питань, що стосуються націоналізованого майна, підлягають застосуванню закони держави, яка здійснила націоналізацію.

Визнання права власності держави на націоналізоване майно, що вивозиться ним за кордон, є необхідною передумовою здійснення міжнародної торгівлі. Без визнання екстериторіального дії націоналізації була б неможливою міжнародна торгівля.

Г. Кегель (ФРН) виходить з необхідності визнання іноземної експропріації (цим терміном він користується у своєму підручнику з міжнародного приватного права), а тим самим і застосування іноземного права, який провів цю експропріацію. «Право на перську нафту, індонезійська тютюн і чилійську мідь,

175

ввозяться на європейський ринок, довелося в останні роки визнати за новими панами », - писав він. Г. Кегель має на увазі рішення судів ряду країн, винесені у зв'язку з націоналізацією Англо-Іранської нафтової компанії, рішення апеляційного суду Бремена, який відмовив у 1959 році в позові двом голландським товариствам щодо кількох тисяч тюків тютюну, закуплених західнонімецької фірмою в Індонезії, а також рішення, винесені у відношенні націоналізації, проведеної урядом С. Альенде в Чилі. У цих рішеннях судів були відкинуті домагання колишніх власників на націоналізоване майно І визнано екстериторіальне дію актів про націоналізацію щодо майна, що знаходився у момент націоналізації в країні, де вона була проведена, і вивезеного потім за кордон. Згодом в силу внутрішніх змін, що відбулися в Індонезії, уряд цієї країни прийняв рішення про повернення колишнім власникам раніше націоналізованих підприємств. Однак рішення західнонімецького суду в Бремені про індонезійському тютюні зберігає своє принципове значення.

У рішенні французького суду від 16 червня 1993 р. по позовами І. Щукіної та І. Коновалова до Російської федерації, Державному Ермітажу і ГМИИ імені О. С. Пушкіна суд визнав, що акт націоналізації - це акт державної влади. І що особливо важливо, що факт проведення націоналізації без компенсації власності не змінює природи акту націоналізації як акту здійснення суверенітету держави з усіма наслідками, що випливають звідси наслідками.

5. Якщо право власності на вивезену за кордон націоналізоване майно отримало повсюдне визнання, інше положеніе'сложілось в судовій практиці держав Заходу щодо націоналізованого майна, що перебувало в момент націоналізації за кордоном. Суди посилаються при цьому на те, що набуття права власності на майно може визначатися виключно законами країни його місця знаходження. З цим обгрунтуванням не можна погодитися. Якщо звернутися до практики проведення націоналізації Радянським державою, то слід передусім зазначити, що за радянським законодавством

176

не мало юридичного значення, де перебувало майно націоналізується підприємства в момент націоналізації, оскільки націоналізація поширюється на все таке майно, незалежно від місця його знаходження. У більшості випадків мова йшла про те, що за кордоном перебували лише окремі складові частини націоналізованого майнового комплексу, окремі вклади в банках, окремі майнові вимоги (права і т. п.). Що ж стосується філій націоналізованих юридичних осіб, то особистий закон юридичної особи ре1улірует, згідно визнаним повсюдно правилами міжнародного приватного права, порядок ліквідації такої юридичної особи і передбачає, які наслідки при цьому наступають.

«Доля закордонного майна націоналізованих підприємств, - зазначає Л. А. Лунц у своїй роботі« Міжнародне приватне право », - може визначатися лише законом тієї країни, до якої дане підприємство належало в момент націоналізації. Наприклад, колишні російські приватні банки та російські страхові товариства, статути яких були в свій час затверджені в Росії відповідно до діючих в той час російськими законами і правління яких перебували в Петербурзі чи Москві, мали, очевидно, російська особистий статут. Націоналізація їх по декретів Радянського уряду не могла не отримати екстериторіального дії ».

Юридична доктрина на Заході висунула цілий ряд заперечень, покликаних обгрунтувати неправомірність актів про націоналізацію, що проводиться в інших країнах.

Деякі автори, зокрема, стверджують, що націоналізація не повинна приводити до дострокового і однобічного припинення концесійного договору. Такий аргумент наводився у Великобританії та інших країнах після націоналізації Єгиптом Компанії Суец-кого каналу і в ряді інших випадків. Ці юристи стверджують, що угода про концесії - це квазімеждународний договір, до якого застосовується принцип

pacta sunt servanda, і відповідно тому дострокове припинення такого договору в силу акту про націоналізацію слід розглядати як міжнародний делікт. Між тим цей довід не виходить з дію-

177

вительной правової природи концесійного договору. Концесія не може регулюватися міжнародним правом, це - зобов'язання, яке регулюється внутрішнім правом (див. гл. 6). Без припинення концесій націоналізація в більшості випадків взагалі була б неможливою, оскільки іноземні монополії здійснюють експлуатацію природних багатств країн, що розвиваються на основі концесійних договорів.

6. Визнання однією державою націоналізації власності його громадян і юридичних осіб, проведеної іншою державою, часто стає у міжнародній практиці предметом міжнародних угод. У такій угоді можуть бути врегульовані і взаємні майнові претензії, що виникли у зв'язку з проведенням націоналізації. Врегулювання подібних претензій випливає з самого факту визнання дії націоналізації.

Першою угодою такого роду в радянській дого-вірної-правовій практиці був радянсько-німецький договір, укладений в Рапалло 16 квітня 1922 За ст. 2 договори Німеччина визнала націоналізацію, проведену в Радянській Росії, оскільки вона прямо відмовилася від пред'явлення претензій щодо майна німецьких громадян, націоналізованого Радянським державою без будь-якої компенсації, «за умови, що уряд РРФСР не буде задовольняти аналогічні претензії інших держав».

Радянсько-американської угоди 1933 року (угодою Литвинов - Рузвельт), а потім обміном нотами в 1937 році з питання про врегулювання боргових претензій і претензій на націоналізоване майно з боку США була визнана націоналізація, проведена Радянським державою. Уряд США одержав від СРСР право витребування деякого що знаходиться на території Сполучених Штатів Америки майна, що перейшло до Радянського державі в силу законів про націоналізацію.

Радянський Союз укладав угоди, що стосувалися питань націоналізації, проведеної в Прибалтійських республіках, з Великобританією (1968 р.), Данією (1964 р.), Нідерландами (1967 р.), Норвегією (1959 р.), Швецією (1941 і 1964 рр.. ). Зупинимося на угоді між СРСР і Великобританією про врегулювання

178

взаємних фінансових і майнових претензій від 5 січня 1968 Угода стосувалося двох основних груп претензій, що виникли після 1 січня 1939 р. До однієї з них ставилися майнові права англійських юридичних осіб, порушені, зокрема, заходами щодо націоналізації в Латвійській, Литовської та Естонської Радянських Соціалістичних Республіках, а також західних областях України, Молдавії, Білорусії і РСФСР, і деякі інші права. До іншої - знаходилися на території Англії майно та інші активи, включаючи рахунки в банках, затримані англійською владою суду, банківські, комерційні та фінансові вимоги, що належали фізичним та юридичним особам Латвії, Литви, Естонії, а також західних областей України, Молдови, Білорусії та РРФСР, а також що зберігалося в Банку Англії золото колишніх центральних банків Латвії, Литви та Естонії, передача якого Держбанку СРСР була затримана урядом Великобританії. За угодою претензії не підлягали взаємною пред'явленню, а кожен уряд несло виняткову відповідальність за врегулювання претензій і розподіл що залишилися на її території активів між своїми громадянами (фізичними і юридичними особами).

Уряд Великобританії за рахунок активів, що залишалися на її території, регулювало претензії власників зобов'язань (облігацій), виданих урядом СРСР англійським акціонерним товариствам «Тетюхе Майнінг корпорейшн» і «Олена Голдфілдс Лімітед» (див. гл. 7), незалежно від громадянства таких власників ( ст. 4). Крім того, уряд Великобританії за рахунок цих же активів зобов'язувалося виплатити певну суму Радянському уряду в відшкодування частини відповідних претензій (ст. 5).

Болгарія укладала угоди з питань націоналізації з Великобританією (1955 р.), Францією (1959 р.), Швейцарією (1954 р.); Польща - з Великобританією (1949 і 1954 рр..), Данією (1953 р.), США (1980 р.), Францією (1948 р.), Швецією (1949 р.). Аналогічні угоди були укладені Угорщиною, Румунією, Чехословаччиною та Югославією.

Висновок державою міжнародних угоді

179

ний з цих питань слід вважати підтвердженням наявності у держави права самостійно визначати умови проведення націоналізації.

§ 4. ПРАВОВЕ РЕГУЛЮВАННЯ ІНОЗЕМНИХ ІНВЕСТИЦІЙ

1. Правове становище іноземних інвестицій в країнах, що розвиваються відрізняється великою різноманітністю, що зумовлюється істотними відмінностями у політиці цих країн по відношенню до іноземного капіталу. У них іноземний капітал обмежувався, піддавався державному контролю, а в ряді випадків націоналізували. У країнах у одних випадках іноземні капіталовкладення обмежувалися, а в інших - заохочувалися шляхом надання певних пільг і гарантій. Для політики держав, що розвиваються по відношенню до іноземного капіталу часто характерні коливання і зміни. Це пояснюється значною мірою тим, що зазначені держави, відчуваючи гострий брак ресурсів для капіталовкладень, вимушені вдаватися до залучення коштів ззовні. Проте іноземні монополії надають інвестиції на таких умовах, які часто йдуть врозріз з національними інтересами цих країн.

Правовий режим іноземної власності визначається передусім внутрішнім законодавством країн, що розвиваються (гірським законодавством, законами про розробку природних багатств, спеціальними інвестиційними кодексами). У даній галузі міжнародного приватного права норми цього законодавства безпосередньо регулюють відносини між іноземними приватними інвесторами і державою, які приймають інвестиції, тобто, як правило, застосовується не колізійних, а прямий метод регулювання.

2. До числа найважливіших заходів з обмеження іноземних капіталовкладень належать: а) встановлення особливого державного контролю за допуском іноземного капіталу до розробки надр і природних багатств; б) недопущення іноземного капіталу в певні, найбільш важливі для народного госпо-

180

дарства галузі; в) встановлення обов'язкової частки участі національного державного або приватного капіталу в підприємствах, що створюються іноземними фірмами (у змішаних товариствах); г) заходи, спрямовані на використання будь - то частини прибутків іноземних підприємств для внутрішніх потреб країни, що розвивається (оподаткування, обмеження при перекладі прибутків за кордон і т. п.); д) визначення концесійної політики.

Інвестиційні кодекси передбачають зазвичай кілька режимів для іноземних інвестицій, причому особливо привілейований режим встановлюється для підприємств, які потребують великих капіталовкладень і створюваних у тих галузях економіки, в яких найбільш зацікавлена країна, що розвивається. Основні пільги, що надаються привілейованим режимом, звичайно наступні: звільнення від митних зборів за «возі обладнання та сировини, необхідного для будівництва та діяльності підприємства; повне або часткове звільнення протягом певного терміну від податку на прибуток; безмитне вивезення готової продукції; право повного або часткового перекладу прибутків за кордон; надання гарантій на випадок націоналізації і т. п.

У державах Латинської Америки були прийняті спеціальні закони про іноземні капіталовкладення, які встановлюють порядок перекладу прибутків за кордон та інші умови іноземних капіталовкладень. Наприклад, такий закон діє в Мексиці з 8 травня 1973

3. Детальний регулювання правового режиму іноземних інвестицій є в тих державах (КНР, Польща, Угорщина тощо), які проводять активну політику залучення іноземного капіталу та використання його для вирішення завдань економічного розвитку своїх країн.

У ст. 18 Конституції КНР 1982 року говориться, що «Китайська Народна Республіка дозволяє іноземним підприємствам та іншим іноземним господарським організаціям або окремим особам відповідно до законів Китайської Народної Республіки вкладати капітали в Китаї, здійснювати в різних формах економічне співробітництво з китайськими

181

підприємствами або іншими китайськими господарськими організаціями ». У КНР прийнято ряд нормативних актів, що стосуються створення підприємств, заснованих на китайському і іноземному капіталі або ж повністю належать іноземному капіталу. У змішаних підприємствах частка капіталовкладень іноземних учасників повинна становити не менше 25%. Верхня межа не обмовляється. У встановленні цього мінімуму полягає одна з особливостей законодавства КНР, оскільки в законодавстві ряду інших країн обмежується максимум іноземної участі (він може бути не більше 50 або 49%). У китайських коментарях до відповідних законодавчих актів зазвичай підкреслюється, що обмеження по мінімуму участі має сприяти серйозним і значним іноземним капіталовкладенням.

У СРВ постановою Ради Міністрів від 18 квітня 1977 р. був затверджений Статут іноземних капіталовкладень.

4. Правове регулювання іноземних інвестицій в Росії здійснюється передусім спеціальним законодавством у цій галузі: Законом про іноземні інвестиції в РСФСР від 4 липня 1991 р. і Законом про інвестиційну діяльність у РРФСР від 26 червня 1991 р., а також іншими законами.

Крім того, окремі положення про іноземні інвестиції містяться в податковому законодавстві, Законі про підприємства та підприємницької діяльності, Законі про надра та ін

Спеціальні законодавчі акти про іноземні "інвестиції були прийняті на Україну, в Білорусі, Казахстані, Кирплзстане, Узбекистані, Таджикистані, Туркменістані, Азербайджані, Молдові, Грузії, а також у країнах Балтії: Литві, Латвії та Естонії.

Відповідно до закону від 4 липня 1991 р., іноземними інвестиціями є всі види майнових та інтелектуальних цінностей, що вкладаються іноземними інвесторами в об'єкти підприємницької та інших видів діяльності з метою одержання прибутку (доходу).

Іноземні інвестори мають право здійснювати інвестування з території Росії шляхом:

182

- Часткової участі в підприємствах, створених спільно з російськими юридичними особами та громадянами;

- Створення підприємств, що повністю належать іноземним інвесторам, а також філій іноземних юридичних осіб;

- Придбання підприємств, майнових комплексів, будівель, споруд, часткою участі в підприємствах, паїв, акцій, облігацій та інших цінних паперів а також іншого майна, яке відповідно до чинного на території Росії законодавством може належати іноземним інвесторам;

- Придбання прав користування землею та іншими природними ресурсами;

- Придбання інших майнових прав;

- Іншої діяльності по здійсненню інвестицій, не забороненої чинним біля Росії законодавством, включаючи надання позик, кредитів, майна та майнових прав.

Іноземні інвестиції на території Росії можуть вкладатися в будь-які об'єкти, не заборонені для таких інвестицій законодавством.

У ст. 2 закону дається поняття іноземних інвестицій, а в ст 3 і 4 конкретизовано форми та об'єкти інвестицій. Стосовно до спільних підприємств при їх створенні повинні бути визначені вклади як російських, так і іноземних учасників (їх характер, розмір і т д.)

Згідно ст б Закону про іноземні інвестиції від 4 липня 1991 р., держава гарантує, що іноземним інвестиціям буде надаватися повна і безумовна правовий захист, їх режим не повинен бути менш сприятливим, ніж той, що надається вітчизняним інвесторам. У Росії іноземним інвестиціям надаються гарантії від націоналізації та інших заходів, від незаконних, дій державних органів та їх посадових осіб. Згідно зі ст. 7 Закону про іноземні інвестиції в РСФСР, «іноземні інвестиції в РРФСР не підлягають націоналізації і не можуть бути піддані реквізиції або конфіскації, крім як у виняткових випадках, передбачених законодавчими актами випадках, коли ці заходи при-змінюються в громадських інтересах». У відношенні

183

протягом визначеного в угоді терміну (2 місяці для члена суду і 3 місяці для голови третейського суду) вони не будуть обрані, то тоді вони призначаються головою Міжнародного суду ООН (ст. 9 договору з ФРН, ст. 10 договору з Кореєю, ст 7 договору з Туреччиною).

Постановою № 395 уряду Російської Федерації від 11 червня 1992 р. був схвалений в якості 'основи для переговорів типовий проект угоди між урядом Російської Федерації і урядами іноземних держав про заохочення і взаємний захист капіталовкладень. Типовий проект Російської Федерації передбачає в цьому випадку можливість звернення до Генерального секретаря ООН з проханням зробити необхідні призначення.

Згідно з типовим проектом, третейський суд виносить своє рішення більшістю голосів. Передбачається, що рішення суду має обов'язкову силу. В укладених угодах нічого не говориться про те, на підставі яких правових норм третейський суд буде виносити свої рішення. Очевидно, він буде перш за все виходити з тексту самого договору, а також із загальновизнаних норм міжнародного права.

Для держав, зацікавлених у припливі іноземних інвестицій, має певне значення участь у багатосторонніх міжнародних угодах, покликаних забезпечити захист прав інвесторів і зменшити можливі ризики, які вони несуть у зв'язку з інвестиціями в інших країнах.

Одним з таких угод є Сеульська конвенція про створення Багатостороннього агентства по страхуванню іноземних інвестицій 1985 року. Система державного і приватного страхування на національному рівні завдяки Сеульської конвенції доповнюється міжнародної багатобічної системою страхування іноземних інвестицій. Відповідно до цієї конвенції, створюється Багатостороннє агентство зі страхування іноземних інвестицій. (Конвенція набула чинності 12 квітня 1988 р., У ній беруть участь Великобританія, США, ФРН та інші країни.) До функцій агентства входить укладати договори страхування та перестрахування у відношенні некомерційних ризиків, яким можуть бути піддані інвестиції країн - учасниць

186

Сеульської конвенції. Крім того, агентство може виробляти додаткові асигнування з метою розширення діяльності щодо забезпечення припливу інвестицій в країни - учасниці конвенції.

Другим багатосторонньою угодою, що мають в даний час більш широке застосування, є Вашингтонська конвенція про порядок вирішення інвестиційних спорів між державами та іноземними особами. Конвенція була підписана 18 березня 1965 р. і вступила чинності 14 жовтня 1966 р. У ній беруть участь 99 держав.

Конвенція передбачає створення спеціального Центру по вирішенню інвестиційних спорів при Міжнародному банку реконструкції і розвитку (МБРР). Росія і ряд інших країн СНД (Україна, Білорусь, Казахстан, Киргизстан та ін) приєдналися до цих багатостороннім угодам.

§ 5. ІНОЗЕМНІ ІНВЕСТИЦІЇ В ВІЛЬНИХ ЕКОНОМІЧНИХ ЗОНАХ

Інтернаціоналізація господарського життя, прагнення до більш ефективного використання переваг міжнародного поділу праці призвели до створення в багатьох країнах особливих економічних зон. Зони такого роду в різних варіантах були створені в Китаї, В'єтнамі, Болгарії, Угорщини, Південної Кореї, США і низці інших країн. Створення особливих економічних зон служить і залученню іноземних капіталовкладень.

У КНР був прийнятий ряд нормативних актів, що визначають статус таких зон, метою утворення яких було забезпечення більш сприятливих умов для залучення і використання іноземних капіталовкладення, створення режиму інвестицій, що відрізняється від режиму, встановленого в іншій частині КНР.

Так, у Положенні про особливі економічні зони провінції Гуандун передбачалося, що «в особливих зонах іноземцям, китайцям, які проживають за кордоном, співвітчизникам з Гонконгу і Макао, а також їх компаніям, підприємствам пропонується вкладати капітали з метою створення промислових підприємств, створювати підприємства, використовуючи одночасно інвестиції китайської сторони, займатися виробничою та іншою діяльністю »(ст. 1). Створюваним в зонах змішаним підприємствам з участю китайського й іноземного капіталу, а також підприємствам, що повністю

187

належить іноземному капіталу, на відміну від підприємств, що знаходяться за межами цих зон, надаються особливі податкові пільги (ст. 13), повне звільнення ввозяться ними засобів виробництва і сировини від імпортних мит. У відношенні зон створюється як би «зона вільної торгівлі»: вивезення продукції за кордон здійснюється безмитно, а для вивезення в інші райони КНР встановлюються мита; передбачається особливий порядок в'їзду і виїзду іноземців, зарубіжних китайців і «співвітчизників з Гонконгу і Макао»; земля не переходить у власність іноземних інвесторів, але встановлюються максимально тривалі терміни оренди земельних ділянок.

З метою залучення іноземного капіталу, передової зарубіжної техніки, технології та управлінського досвіду, розвитку експортного потенціалу РФ на її території створюються вільні економічні зони. У них встановлюється пільговий, у порівнянні із загальним, режим господарської діяльності для іноземних інвесторів і підприємств з іноземними інвестиціями.

У Російській Федерації були прийняті положення про 12 вільних економічних зонах (ВЕЗ). Першою такою зоною, правовий статус якої був визначений парламентом Росії, стала зона у Находці, спеціальну постанову про неї було прийнято Верховною Радою РСР 24 жовтня 1990 р. Пізніше приймалися документи про інших зонах, зокрема про створення вільної економічної зони «Сахалін» (постанова Президії Верховної Ради РРФСР від 27 травня 1991 р. - Відомості, 1991, № 22, ст. 793), про господарсько-правовий статус вільної економічної зони в Зеленограді (розпорядження Голови Верховної Ради РРФСР від 21 травня 1991 р. - Відомості, 1991, № 21, ст. 766), про статус зони «Янтар» у Калінінградській області (постанова Ради Міністрів РРФСР від 25 вересня 1991 р.). Постанови про зони загального характеру приймалися Верховною Радою РРФСР 14 червня 1990 і 13 вересня 1990 р., ряд постанов приймався також урядом Російської Федерації. 4 червня 1992 президентом Російської Федерації було прийнято указ «Про деякі заходи щодо розвитку вільних економічних зон (СЕЗ) на території Російської Федерації». Цим указом була передбачена ^ бачено підготовка закону «Про вільні економічні зони в Російській Федерації». Закони про вільні економічні зони були прийняті в Казахстані, на Україну.

188

Будь-яка економічна зона незалежно від місця її розташування та мету її створення залишається невід'ємною частиною державної території з усіма наслідками, що випливають звідси наслідками.

Для полегшення створення спільних підприємств в ВЕЗ повинні бути можливості для оперативного вирішення всіх виникаючих питань (реєстрації спільних підприємств, оформлення кредитів, здійснення митних процедур тощо). Створення таких можливостей здійснюється шляхом делегування повноважень центральним органам. У багатьох країнах, де утворені спеціальні зони, широке розповсюдження набули системи обслуговування інвесторів «в одному місці» або «за 24 години», коли всі питання видачі необхідних дозволів і ліцензій, пов'язаних із здійсненням капіталовкладень, вирішуються в оперативному порядку на місці.

Іноземним інвесторам та підприємствам з іноземними інвестиціями, які здійснюють господарську діяльність у вільних економічних зонах, крім прав і гарантій, передбачених чинним на території РФ законодавством, можуть надаватися додаткові пільги:

- Спрощений порядок реєстрації підприємств з іноземними інвестиціями: підприємства з певним обсягом іноземних інвестицій підлягають реєстрації в уповноважених на те органах безпосередньо у вільній економічній зоні;

- Пільговий податковий режим: іноземні інвестори та підприємства з іноземними інвестиціям оподатковуються за зниженими ставками, включаючи податок на перекладаються за кордон прибуток. При цьому ставки податків не можуть становити менше 50% діючих на території РФ податкових ставок для іноземних інвесторів і підприємств з іноземними інвестиціями;

- Знижені ставки плати за користування землею та іншими природними ресурсами; надання прав на довгострокову оренду строком до 70 років з правом суборенди;

- Особливий митний режим, що включає знижені мита на ввіз і вивіз товарів, спрощений порядок перетину кордону;

189

- Спрощений порядок в'їзду і виїзду іноземних громадян, у тому числі і безвізовий.

Правовий режим та умови господарської діяльності спільних підприємств, включаючи порядок їх оподаткування на території СЕЗ, визначаються Законом про іноземні інвестиції і конкретними положеннями про СЕЗ.

Зазначений принцип встановлений указом президента Російської Федерації від 4 червня 1992 р. істотне вилучення було зроблено цим указом щодо умов господарської діяльності в СЕЗ для іноземних інвесторів, діяльність яких пов'язана з пошуком, розвідкою, експлуатацією і видобутком відновлюваних і невідновлюваних природних ресурсів, включаючи ресурси континентального шельфу морської економічної зони. Ці умови, як зазначено в цьому указі, визначаються відповідним законодавством та нормативними актами Російської Федерації (п. 7 указу).

До числа цих актів відносяться Закон Російської Федерації про надра від 21 лютого 1992 р.. Закон про концесії (у разі його прийняття) та інші акти.

Слід мати на увазі, що стосовно підприємств з іноземними інвестиціями у нафтогазовидобувній, нафтогазопереробної і вугледобувної галузях незалежно від величини їхнього статутного капіталу встановлено правило про їх реєстрацію в Комітеті з іноземних інвестицій при Міністерстві фінансів Російської Федерації, що увійшло пізніше до складу Російського агентства міжнародного співробітництва та розвитку.

У вільних економічних зонах в Росії спільні підприємства повинні оподатковуватися за зниженими ставками, включаючи податок на перекладаються за кордон прибуток. Ставки податків не можуть становити менше 50% діючих на території Росії податкових ставок для СП.

Експортні мита на сировинні товари, що видобуваються в рахунок квот, передбачених положеннями про СЕЗ, встановлюються в розмірі 50% від рівня, передбаченого чинним експортним тарифом за поданням адміністрації СЕЗ (п. 5 указу президента від 4 червня 1992 р.).

190

Вільні економічні зони були створені в ряді держав, що входили раніше до складу Радянського Союзу (Туркменістані, Литві).

§ 6. ПРАВОВЕ ПОЛОЖЕННЯ ВЛАСНОСТІ РФ І РОСІЙСЬКИХ ОРГАНІЗАЦІЙ ЗА КОРДОНОМ

1. Категорії державного майна за кордоном різні як за основою виникнення, так і по своїй питомій вазі. Розвиток економічних відносин між нашою країною та іноземними державами неминуче призводить до збільшення обсягу цього майна, і насамперед товарів, що вивозяться як для продажу, так і для експонування на різних виставках.

За кордоном працюють різні категорії майна, що входять до складу державної власності. Це - майно держави, торгпредства та інших органів Російської держави і вклади Центрального банку РФ і Зовнішекономбанку, експортні товари, що тимчасово перебувають за кордоном морські судна, літаки і т.д. За кордоном перебувало і різне майно, яке перейшло до Радянського державі після проведення ним націоналізації . Після закінчення другої світової війни значну категорію радянського державного майна за кордоном складали так звані активи, які перейшли до Радянського державі в порядку репарацій.

Практичне значення питань, що стосуються державної власності за кордоном, вимагає розгляду ряду спеціальних положень міжнародного приватного права.

2. Перш за все виникає питання, чи може державна власність позичати за кордоном таке ж положення, яке займає власність, що належить будь-якій приватній особі. Чи можна в іноземній державі під тим або іншим приводом, зокрема уявного невиконання зобов'язань російськими організаціями, заарештувати державне майно, що знаходиться за кордоном, продати його з публічних-

191

них торгів або піддати іншим заходам примусового характеру?

На ці питання слід дати негативну відповідь, оскільки власність держави знаходиться в особливому положенні, вона користується імунітетом. Вище було розглянуто питання про імунітет держави та її органів (гол. б). Імунітет власності тісно пов'язаний з імунітетом держави, але може розглядатися як самостійний вид імунітету.

Імунітет власності держави полягає в особливому режимі такої власності, обумовленому особливим становищем суб'єкта права власності - суверенної держави. Імунітет власності держави, що знаходиться за кордоном, зводиться до того, що це майно не може бути об'єктом насильницьких заходів з боку тієї держави, де зазначене майно знаходиться.

Власність держави користується недоторканністю. Це означає, що вона не може без згоди держави-власника бути піддана примусовому відчуженню, арешту, секвестру та іншим примусовим заходам, її не можна насильно утримувати на іноземній території; вона не повинна піддаватися розкрадання з боку іншої держави, її органів або приватних осіб.

Таким чином, недоторканність власності держави не обмежується вилученням її з-під дії примусових заходів судового характеру. До неї не мотут застосовуватися і адміністративні заходи, вона не може бути об'єктом стягнення по всякого роду позасудовим вимогам.

Імунітет, яким користується власність іноземної держави, робить неприпустимим: 1) пред'явлення позовів безпосередньо до такої власності (позовів in rem в англо-американському праві); 2) накладення арешту на власність для забезпечення будь-якого висунутого до іноземного державі позову, пов'язаного чи не пов'язаного з такою власністю; 3) примусове виконання рішення суду, винесеного щодо такої власності іноземної держави.

При розгляді питання про імунітет власності англійський учений Дайсі розрізняє два випадки. У першому випадку власність іноземного державного-

192

ва знаходиться в руках представника цієї держави, користується судовим імунітетом, і тому позов спрямований проти суверена. У другому випадку власність перебуває в руках третьої особи, не користується судовим імунітетом, тому пред'явлення позову до такої особи можливо. Але навіть в останньому випадку, визнає Дайсі, «позов або процесуальна дія відносно власності (суверена) вважається ... позовом або процесуальною дією проти такого суверена ».

Таким чином, на власність іноземної держави не поширюється дія розглянутого вище принципу «закон місцезнаходження речі» (lex rei sitae), або, іншими словами, щодо цієї власності повинні робитися вилучення з загального поширення на власність іноземних осіб чинності закону країни місця знаходження майна. Ці положення повинні знаходити повне застосування до державної власності РФ в тих випадках, коли держава або її органи не дали згоди на застосування відповідних примусових заходів стосовно російського майна.

3. Імунітет власності іноземної держави знаходить своє вираження і в тому, що органи іншої держави не можуть входити в розгляд питання про те, чи належить власність іноземній державі, коли вона знаходиться в його володінні, якщо іноземна держава заявляє, що майно належить йому. Держава, в якій таке майно знаходиться, не може входити в розгляд цього питання.

У відомій справі Лютера - Сегора (див. § 3) англійський суддя абсолютно резонно зазначив, що якщо Л. Б. Красін привіз товари в Англію і оголосив, що вони належать Радянському уряду, то ні один англійський суд не може спростувати, таку заяву.

Таким чином, якщо держава фактично володіє майном і заявляє, що майно належить йому, то в суді іноземної держави ця обставина не може піддаватися сумніву. Це положення відомий як доктрина акта держави. Вона застосовувалася протягом тривалого часу в судовій практиці ряду держав, і насамперед у Великобрита-

7 Зак. № 239

193

панії та США. Доктрина акта держави виходить з того, що джерелом кожного акту держави є її суверенітет. Оскільки принцип суверенітету - це один з основних принципів міжнародного права, доктрину акта держави слід розглядати як доктрину міжнародного права. Доктрина акта держави забороняє судам однієї держави обговорювати законність актів іншої держави і виносити рішення про їх недійсності. В останні роки намітилася тенденція до применшення значення вказаної доктрини і до обмеження сфери її дії. Ця тенденція проявилася найбільш яскраво в США.

У широко відомій справі Саббатіні окружний суд Південного округу Нью-Йорка, визнаючи дійсність доктрини акта держави, вирішив, що вона ве може бути застосована до кубинських законам про націоналізацію, оскільки вони нібито «порушили міжнародне право». Верховний суд США не погодився з цими доводами. У його вирішенні від 23 березня 1964 р. по справі Саббатіні було визнано екстериторіальне дію кубинських законів про націоналізацію, Суд дійшов висновку, що відповідно до доктрини акта держави американські суди не вправі обговорювати питання про законність або незаконність акта суверенної держави. Однак це рішення було фактично анульовано прийняттям конгресом США так званої другої «поправки Хікенлупер» до закону про іноземну допомогу 1964 року. У цій поправці, іноді іменується «поправкою Саббатіні», зокрема, було передбачено, що суди не повинні ухилятися, посилаючись на доктрину акта держави, від винесення рішення по суті справи у разі, якщо позов заснований на конфіскації або іншому вилучення власності, здійснене « в порушення принципів міжнародного права, включаючи принципи компенсації та інші стандарти ».

Пославшись на «поправку Хікенлупер», окружний суд при новому розгляді справи Саббатіні прийшов до інших висновків, ніж Верховний суд США. З обмеження доктрини акта держави виходить також рішення Верховного суду США від 7 червня 1972 р. по справі First National City Bank v. Banco.Nacioiud de Cuba.

4. Стосовно правила про імунітет необхідно відзначити, що якщо майно держави користується імунітетом, то з цього не випливає, ніби це правило повинне застосовуватися у всіх випадках, оскільки користування імунітетом є правом, а не обов'язком держави. Держава не завжди може претендувати:

на такий імунітет, а в ряді випадків може не сси ";

латься на імунітет належної йому власності. Кожна держава сама визначає режим державної власності. Наша держава сама визна *! . Ляєт режим державної власності. Наше дер *

^194:

дарства передає частину цієї власності в повне господарське відання або оперативне управління державних юридичних осіб, закріплює за ними певне майно.

Підприємство, за яким майно закріплено власником цього майна на праві повного господарського ведення, є юридичною особою і здійснює щодо цього майна права та обов'язки власника. У Росії основну оперативну роботу з експорту та імпорту, як наголошувалося в гл. 5, ведуть зовнішньоекономічні об'єднання, інші об'єднання і підприємства, в тому числі і повністю або частково належать державі. Оскільки подібне об'єднання або підприємство - це самостійна юридична особа і держава не бере на себе відповідальності за його зобов'язаннями, воно, на відміну від торгпредства, не користується імунітетом. У ході проведення економічних реформ в нашій країні право здійснення зовнішньоекономічної діяльності отримали державні промислові підприємства. Щодо своїх цілком діє принцип роздільної відповідальності держави і юридичної особи. Майно об'єднання не користується імунітетом щодо попереднього забезпечення позову або примусового виконання рішення тільки в том'случае, якщо мова йде про зобов'язання самого об'єднання або підприємства. Якщо ж позивач вимагає накласти арешт на майно об'єднання за претензіями не до цього об'єднання, а до яких-небудь іншим державним юридичним особам або до самої держави, то на таке майно стягнення звернено бути не може. Російська держава у відношенні такого роду стягнень може посилатися на імунітет державної власності, оскільки мова вже буде йти про стягнення щодо державного майна, взагалі, незалежно від того, в чиєму управлінні це майно знаходиться.

Таким чином, державна власність, яка перебуває у господарському віданні або в оперативному управлінні державних юридичних осіб, не користується імунітетом у тих випадках, коли вона розглядається як предмет стягнення за позовом до такого юридичній особі. Якщо ж арешт накладається на це иму-

7 *

195

щество як на власність держави, в чому б вона не була, де б вона не знаходилася, то подібна власність вже не виділяється із загального фонду державної власності. У цьому випадку такої власності як власності держави притаманний імунітет.

В іншому положенні знаходяться державні юридичні особи, що фінансуються-з державного бюджету і здійснюють певні державні чи публічно-правові функції. У рішенні французького суду про картини Матісса з музеїв імені О. С. Пушкіна та Державного Ермітажу (див. вище гол. 6) було звернуто увагу на те, що картини, що знаходяться в цих музеях, відносяться до федеральної власності держави, а самі музеї здійснюють публічні функції. Тому, як вважав суд, музеї повинні користуватися судовим імунітетом та імунітетом від примусового виконання на рівних підставах з державою - Російською Федерацією.

5. Питання про імунітет власності іноземної держави часто виникає у зв'язку з імунітетом державних суден, що використовуються з комерційною метою. Наша доктрина виходить із необхідності визнання такого імунітету. Кодекс торговельного мореплавства СРСР передбачає, що на судна, що перебувають у власності Радянського держави, не може бути накладено арешт або звернено стягнення без згоди Ради Міністрів СРСР (ст. 20). Ця норма діє в РФ закону повинна поважатися і за кордоном, оскільки правове становище морського судна визначається законом держави, під прапором якого воно ходить. В обов'язки консулів РФ входить стежити за тим, щоб суднам надавалися у повному обсязі права та імунітету у відповідності з законодавством держави перебування і міжнародними договорами, учасниками яких є РФ і держава перебування. Консула. До числа таких договорів належить, зокрема, договір про торговельне судноплавство між СРСР і Великобританією 1968 року. Згідно з протоколом до договору від 1 березня 1974 р., морські судна і вантажі, що належать на праві власності одному державі, «не будуть підлягати затриманню або арешту у зв'язку з виконанням будь-якого рішення суду» іншої держави. Одна-,

, 196

до держава-власник буде приймати в цих випадках необхідні адміністративні заходи для виконання таких рішень (ст. 2 протоколи).

6. Особливий режим надається майну іноземної держави і в сфері оподаткування. Це закріплено як у внутрішньому законодавстві держав, так і в різних міжнародних угодах. Наприклад, в США на підставі закону № 846 від 24 грудня 1942 знаходиться в окрузі Колумбія (тобто у Вашингтоні) власність, яка належить іноземному уряду і використовується для офіційних цілей або в якості резиденції глави дипломатичної місії, звільняється від загального та спеціального оподаткування. Оподаткування податком нерухо-жімостей, що належать іноземним урядам і використовуваних в консульських цілях, знаходиться в США в компетенції місцевої влади. У одних штатах звільнення від сплати податків на власність, що належить іноземному уряду, надається на засадах взаємності, в інших - тільки у відповідності з договорами, укладеними США з іншими державами.

У рішеннях судів США зазначалося, що в силу принципу імунітету до іноземним урядам не можуть пред'являтися позови з приводу оподаткування їх власності, що знаходиться в США.

Згідно зі ст. 21 Консульської конвенції між СРСР і США від 1 червня 1964 р., нерухома власність в США, що належить Радянській державі і використовується для дипломатичних або консульських цілей, підлягає звільненню від всіх федеральних, штатних і місцевих податків.

Це положення знайшло підтвердження в рішенні одного з американських судів. Предметом розгляду суду було питання про оподаткування будівлі, що належав СРСР і використовувався як резиденція постійного представництва-СРСР при ООН. Місцеві влади м. Гленкова зробили спробу, всупереч тому, що ця власність належить іноземному суверену, піддати її в 1969 році оподаткуванню. У попередні роки оподаткування не проводилося. 7 січня 1971 окружний суд Східного округу штату Нью-Йорк у справі уряду США проти м. Гленкова виніс рішення, згідно з яким власність постійного представництва СРСР при ООН в Гленкове в силу ст. 21 Консульської конвенції між США і СРСР не підлягає оподаткуванню. У 1978 році в США було встановлено оподаткування у відно-

197

шении власності іноземної держави, яка використовується для комерційних цілей.

Відзначимо, що будь-які російські організації, набуваючи за кордоном нерухоме майно, а також беручи в оренду земельні ділянки, не повинні керуватися законодавством країни місця знаходження майна. Вони зобов'язані ретельно чином виконувати приписи цього законодавства (правила реєстрації земельних ділянок у так званих земельних кадастрах та ін.) При цьому необхідно перевіряти, чи не чи є відносно земельної ділянки будь-які обтяження, зокрема сервітуту (право проходу інших осіб, проживання і т. д.), не закладене відповідне майно і т, д. Ігнорування обставин такого роду може призвести до несприятливих наслідків для російської організації - власника або орендаря майна.

КОНТРОЛЬНІ ПИТАННЯ ПО ТЕМІ:

1. Які колізійні норми застосовуються щодо власності?

2. Що розуміється під правом держави на націоналізацію приватної власності?

3. Що розуміється під екстериторіальним дією актів про націоналізацію?

4. Який зміст міжнародних договорів РФ з іншими країнами з питань націоналізації?

5. Який зміст угод РФ з іншими країнами про взаємне заохочення і захист інвестицій?;

6. Який правовий режим має надаватися;

власності Російської держави за кордоном?!

ГЛАВА 8

ЗОВНІШНЬОЕКОНОМІЧНІ ОПЕРАЦІЇ

§ 1. Поняття внешнежоноАмческой угоди. § 2. Форма договору. § 3. Застосування права з питань змісту угод. § 4. Універсальні міжнародні конвенції по зовнішньоторговельної купівлі-продажу. Типові договори. Торговельні терміни. Загальні умови поставок. § 5. Компенсаційні угоди. § б. Контракти по наданню технічної допомоги і будівництву підприємств. $ 7. Концесійні й інші угоди. 8 & Договори у сфері науково-технічного співробітництва

ЛІТЕРАТУРА

Перетерский І. С; Крилов С. Б. Міжнародне приватне право .- З 147-156; Лунц Л. А. Курс міжнародного приватного права. Особлива частина .- С, 128-227; Лунц Л. А., Маришева Н. І; Садиков О. Н. Міжнародне приватне право .- С. 130-179; Поздняков В. С., Садиков О. М. Правове регулювання відносин по зовнішній торгівлі . - Ч. 1 .- М., 1985; Правове регулювання відносин по зовнішній торгівлі СРСР .- Ч. 2 / За ред. В. С. Позднякова .- М., 1986; Право і зовнішня торгівля .- М., 1987; Лунц Л. А. Зовнішньоторговельна купівля-продаж (колізійні питання) .- М., 1972; Мусін В. А. Міжнародні торговельні контракти .- Л., 1986; Зикін І. С. Договір у зовнішньоекономічній діяльності, - М., 1990; Розенберг М. Г. Укладення договору міжнародної купівлі-продажу товарів .- М., 1991;

Міжнародні правила тлумачення торгових термінів «Інко-термс» .- М., 1992; Збірник міжнародних договорів та інших документів, що застосовуються при укладенні та виконанні зовнішньоекономічних контрактів .- М., 1991; Цивільне та торгове право капіталістичних держав / Под ред. Є. А. Васильєва .- VL, 1992. С. 313 - 334, 341-346, 357-363, 379-389; Комаров А. С. Вибір права в контрактах з фірмами капіталістичних країн. Матеріали секції права .- Вип. 37 .- М, 1988 .- С. 59-71; Сас І. Загальні умови поставок РЕВ. Переклад з угорської .- М., 1978; Розенберг М. Г. Міжнародне регулювання поставок в рамках РЕВ .- М., 1989; Кабатов В. А. Будівництво радянськими організаціями промислових об'єктів за кордоном / / Рад. держава і право .- 1978 .- № 10 .- С. 76-84; Комаров А. С. Відповідальність у комерційному обороті .- М., 1991; Шмітхофф К. Експорт: право і практика міжнародної торгівлі .- М., 1993 .

199

§ 1. ПОНЯТТЯ ЗОВНІШНЬОЕКОНОМІЧНОЇ УГОДИ

1. У процесі здійснення торгово-економічних, науково-технічних та інших міжнародних зв'язків між організаціями і фірмами різних держав відбувається велика кількість договорів, зазвичай іменованих контрактами. Місце перебування сторін, а також місце укладення та виконання цих договорів не збігаються, що потребує визначення права, що підлягає застосуванню до такого договору з іноземним, або. міжнародним, елементом.

Мова йде насамперед про зовнішньоторговельних операціях. До зовнішньоторговельних операціях наша доктрина відносить угоди, в яких хоча б одна зі сторін є іноземним громадянином або іноземною юридичною особою та змістом яких є операції ^ з ввезення з-за кордону товарів або з вивезення товарів за кордон або які-небудь підсобні операції, пов'язані з вивезенням або ввезенням товарів. Таким чином, до зовнішньоторговельних операцій відносяться договори купівлі-продажу товарів, а також договори підряду, комісії і ряд інших договорів, що укладаються між організаціями і фірмами різних держав. Найбільш широко поширеним видом зовнішньоторговельних угод є договір зовнішньоторговельної купівлі-продажу, тому в подальшому викладі основна увага приділяється цього виду договору.

Віденська конвенція про договори міжнародної купівлі-продажу товарів 1980 розуміє під такими договорами договори купівлі-продажу товарів, укладені між сторонами, комерційні підприємства яких знаходяться в різних державах. На практиці зустрічаються різні види угод. Традиційними є угоди купівлі-продажу товарів у матеріальній формі. За таких угодах продавець зобов'язується передати товар у власність покупця у встановлені контрактом терміни і на певних умовах, а покупець зобов'язується прийняти товар і сплатити за нього певну грошову суму. Розрізняються угоди з експорту і імпорту товарів. У практиці вітчизняних організацій часто зустрічаються різні види товарообмінних і компенсаційних операцій на безвалютній

200

основі. Одним з видів таких угод є бартерні угоди, які передбачають обмін узгоджених кількостей одного товару на інший. У такому договорі або вказується кількість взаємопостачальних товарів, або обмовляється сума, на яку сторони зобов'язуються поставити товари.

У сучасних умовах поряд з купівлею-продажем товарів все більшого значення набувають різні договори (контракти) з надання будь-якого роду послуг, проведення робіт, наданню технічної допомоги в будівництві підприємств, створення промислових комплексів та здійснення інших проектів, співпрацю у виробництві окремих видів устаткування, проведення спільних конструкторських і науково-дослідних робіт, ліцензійні договори про використання винаходів та інших науково-технічних досягнень («ноу-хау»), договори про передачу науково-технічної документації, договори інжинірингу, лізингу та ін Всі ці договори є різні види зовнішньоекономічних угод. Угоди укладаються зовнішньоекономічними організаціями, промисловими підприємствами (об'єднаннями) та іншими організаціями (див. гл. 5).

У торгових відносинах Росії з низкою держав контракти укладаються на виконання міжурядових угод про товарообіг, про надання державних кредитів для поставки товарів до Росії та ін Укладення таких угод створює у відносинах між державами взаємні зобов'язання здійснювати поставки за певною номенклатурі і контингентам товарів. Як приклад наведемо Угода між урядом Російської Федерації і урядом Китайської Народної Республіки про державний кредит для поставок товарів з КНР в Російську Федерацію від 18 грудня 1992 р. Відповідно до умов цієї угоди в рахунок кредиту з КНР в РФ поставляються товари, передбачені переліком, а погашення основного боргу і сплата відсотків за кредитом здійснюються поставками товарів, також визначаються угодою. Конкретна номенклатура щорічно поставляються в КНР російських товарів буде узгоджуватися компетентними органами обох країн за 3 місяці до початку року поставки

201

товарів. Контракти на поставку товарів будуть укладатися між російськими та китайськими зовнішньоторговельними організаціями, уполноченнимі компетентними органами обох країн. При укладанні контрактів ці організації будуть керуватися положеннями угоди (ст. 4). В угоді, зокрема, визначено, яким чином будуть встановлюватися ціни на товари.

Протоколи про товарообіг, що містять списки товарів, були укладені в 1992 році Росією з Мальтою, Угорщиною та іншими країнами. В угоді з Мальтою визначені угоди про взаємно експортованих товарах, які не носять обмежувального характеру. У протоколі з Угорщиною визначені пріоритети сторін в області взаємних поставок товарів.

Таким чином, в межах, визначених міжурядовими угодами про товарообіг і уточнюючими їх щорічними протоколами, ці угоди створюють у відносинах між державами взаємні зобов'язання здійснювати поставки за певною номенклатурі і контингентам товарів. Контракти, укладені між зовнішньоторговельними організаціями цих країн, є засобом реалізації міжурядових угод. Після того як контракт укладено, права та обов'язки беруть участь у ньому організацій визначаються контрактом. У цьому сенсі розуміється юридична самостійність кожного контракту. У той же час виконання зобов'язань сторонами за контрактом пов'язано з вмістом міжурядових угод.

Цей взаємозв'язок була специфічна саме для відносин між організаціями країн - членів РЕВ, що зумовлено тісним зв'язком міжнародно-правових та цивільно-правових методів регулювання економічних відносин.

Однак ці акти держав (угоди) не породжують автоматично цивільно-правових зобов'язань. Такі зобов'язання виникнуть тільки на підставі контракту. Після укладення договору зобов'язання держави можуть змінитися; до міжурядової угоди, на основі якого було укладено контракт, можуть бути внесені зміни, зокрема передбачають зменшення обсягу постачань, перенесення постав-

202

ки даної кількості товару на інший плановий період і т. д. Вказані зміни також не можуть автоматично впливати на зміну контракту. Організації повинні змінити свої контрактні зобов'язання відповідно в викладеними зобов'язаннями держав.

2. Укладаючи договір, сторони можуть встановити, яким законодавством він повинен регулюватися. Сторони мають право зробити вибір на силу автономії волі сторін. Ця автономія полягає в тому, що сторони мають право встановлювати на свій розсуд зміст договору.

Автономія волі сторін зазвичай визнається у законодавстві різних держав. Однак допустимі межі автономії волі сторін розуміються у законодавствах держав по-різному. В одних країнах вона нічим не обмежується. Це означає, що сторони, уклавши угоду, можуть підпорядкувати її будь-якої правової системи. В інших країнах діє принцип локалізації договору: сторони можуть вільно обрати право, але тільки таке, яке пов'язані з даною угодою. Проте в угодах купівлі-продажу товарів вибір закону самими сторонами зустрічається нечасто. При відсутності прямо вираженої волі сторін при визначенні права, що підлягає застосуванню до угоді, у суду або арбітражу створюються великі можливості свободи розсуду при тлумаченні передбачуваної волі сторін. Англійська судова практика йде в цих випадках шляхом відшукання права, властивого даним договором, застосовуючи метод локалізації договору. Як зазначає англійський вчений Дж. Чешир, суд має обрати закон так, як це зробили б «справедливі і розумні люди ... якщо б вони подумали про це при укладенні договору ».

Цим же шляхом йде і практика США. Згідно з правилами Єдиного торгового кодексу США 1962 року, «сторони мають право у випадках, коли угода має розумний зв'язок як з даними, так і з іншим штатом або державою, погодитися про те, що їх права і обов'язки будуть визначатися по праву або даного, або іншого штату або держави. При відсутності такої угоди справжній закон застосовується до угод, у яких належний зв'язок з даним штатом »(ст. 1-105).

203

З принципу автономії волі сторін виходить і ст. 27 німецького Закону про новий регулювання міжнародного приватного права 1986 року. У разі відсутності такого вибору до договору підлягає застосуванню право держави, з якою договір пов'язаний найбільш тісним чином (ст. 28).

Загальне обмеження свободи вибору права сторонами полягає в тому, що за допомогою такого вибору не можна виключити застосування імперативних норм, що застосовуються до відповідних правовідносин, а також не можна виключити застосування норм права, більшою мірою відповідають інтересам споживача або працівника (у трудовому договорі).

Згідно з правилами, встановленими в законодавстві КНР, сторони можуть визначити право, що підлягає застосуванню до договору, оскільки закон не встановлює іншого. Якщо сторонами такий вибір не зроблений, підлягає застосуванню право країни, з якою договір пов'язаний найбільшим чином [§ 145 Загальних положень цивільного права 1986 р., § 5 (1) Закону про міжнародних господарських договорах 1985].

У законодавстві ряду держав в тих випадках, коли воля сторін в угоді взагалі не була виражена, застосовується принцип закону місця скоєння контракту. Проте в умовах розвитку сучасних технічних засобів зв'язку застосування цього принципу викликає великі труднощі, оскільки в області міжнародної торгівлі значна частина угод укладається шляхом листування (по телеграфу, телетайпу і т. д.), тобто у формі угод між «відсутніми». Місцем укладення договору при цьому вважається той пункт, де відбулося останнє дію, необхідне для того, щоб визнати угоду досконалою.

Питання про те, де саме відбулося таке останню дію, вирішується в різних країнах неоднакове. Наприклад, по праву Великобританії, США, Японії угода вважається укладеною у момент і в місці, звідки відправлений акцепт (теорія «поштової скриньки»), тобто згоду на отриману оферту. (Пропозиція), а по праву більшості інших країн, у тому числі і Росії, угода вважається укладеною у момент і в місці отримання акцепту оферентом (особою, яка зробила пропозицію).

204

В останні роки в ряді країн були висунуті й інші принципи для визначення права, що підлягає застосуванню до угоди, і перш за все принцип, за яким до договорів застосовується закон місця виробничої діяльності продавця, закон продавця.

§ 2. ФОРМА ДОГОВОРУ

1. Колізійна норма про право, що підлягає застосуванню до форми угоди, міститься в ст. 165 Основ цивільного законодавства 1991 року. У цій статті передбачено таке правило: «Форма угоди підпорядковується праву місця її здійснення. Однак угода, укладена за кордоном, не може бути визнана недійсною внаслідок недотримання форми, якщо дотримані вимоги радянського права ».

З наведеного правила випливає, що форма досконалої за кордоном угоди повинна відповідати вимогам, встановленим правом місця укладення угоди, або вимогам нашого закону.

У цій же статті встановлено спеціальне правило, що стосується форми угод з будовами: «Форма угод з приводу будівель та іншого нерухомого майна, що знаходиться в СРСР, підпорядковується радянському праву».

2. Особливий підхід проявляється у вітчизняному законодавстві до застосування права щодо форми зовнішньоекономічних угод. Чинне законодавство виходить з правила, згідно з яким форма зовнішньоекономічних угод, в яких учасниками є наші організації, завжди визначається тільки по російському праву.

Стаття 165 Основ передбачає, що «форма зовнішньоекономічних угод, які укладаються радянськими юридичними особами та громадянами, незалежно від місця укладення цих угод, визначається законодавством Союзу РСР». Раніше таке правило (ст. 125 Основ 1961 р., ст. 45, 464 ЦК РРФСР 1964 р.) поширювалося також і на порядок підписання зовнішньоторговельних угод.

Радянське законодавство встановлювало для зовнішньоторговельних угод, які укладаються радянськими орга-

205

ціями, не тільки письмову форму, але і певний порядок їх підписання (згідно з постановою «Про порядок підписання зовнішньоторговельних угод» Ради Міністрів СРСР від 14 лютого 1978 р.). Зовнішньоторговельні угоди, які укладаються радянськими організаціями, правомочними вчиняти зовнішньоторговельні операції, повинні були підписуватися двома особами. Право підпису таких угод мали керівник і заступники 'керівника організації, керівники фірм, що входять до складу цієї організації (наприклад, всесоюзного госпрозрахункового зовнішньоторговельного об'єднання), а також особи, уповноважені довіреностями, підписаними керівником організації одноосібно, якщо статутом (положенням) організації не передбачається інше .

Зовнішньоторговельна арбітражна комісія завжди виходила з того, що дотримання радянських законів, що передбачають письмову форму для укладаються радянськими організаціями угод по зовнішній торгівлі і певний порядок їх підписання, є умовою дійсності цих угод, незалежно від того, за яким законом (радянському або іноземному) повинні бути в даному випадку визначені права та обов'язки сторін.

Таким чином, положення ст. 125 Основ цивільного законодавства 1961 року, що стосується форми та порядку підписання зовнішньоторговельних угод, які укладаються радянськими організаціями, закріпило склалася у нас в країні арбітражну практику з цього питання. Колізійна норма, встановлена цією статтею, пов'язана з матеріальною нормою ст. 14 тих же Основ 1961 року, з якої випливає, що якщо не дотримані норми радянського законодавства про форму та порядок підписання зовнішньоторговельної угоди, то угода повинна вважатися недійсною.

Введення на території Росії з 3 серпня 1992 р. Основ цивільного законодавства 1991 року, не передбачають обов'язкового застосування особливого порядку підписання угод двома особами, приводить до висновку, що раніше встановлений порядок підписання зовнішньоторговельних угод і наслідки його недотримання з введенням Основ 1991 року в дію не повинні розглядатися як обов'язкова вимога законодав-

206

тва, що підлягає застосуванню в Росії. Порядок підписання зовнішньоторговельних угод двома особами підлягає застосуванню лише у випадках, передбачених установчими документами (статутами, положеннями) відповідних російських учасників зовнішньоторговельних угод.

Інакше це питання вирішується законодавством України. Згідно зі ст. 6 Закону про зовнішньоекономічну діяльність від 16 квітня 1991 р., у разі, якщо зовнішньоекономічний договір (контракт) підписується фізичною особою, потрібен тільки підпис цієї особи. Від імені інших суб'єктів зовнішньоекономічної діяльності зовнішньоекономічний договір (контракт) підписують дві особи: особа, що володіє таким правом відповідно до посади відповідно до установчих документів, та особа, уповноважена довіреністю, виданою за підписом керівника суб'єкта зовнішньоекономічної діяльності одноособово, якщо установчі документи не передбачають інше.

Що ж стосується обов'язковості письмової форми зовнішньоекономічних угод для будь-якого російського учасника, незалежно від часу і місця їх здійснення, то це вимога зберігається. При цьому слід мати на увазі, що при приєднанні СРСР у 1990 році до Віденської конвенції про договори міжнародної купівлі-продажу товарів Радянським Союзом було зроблено застереження щодо неприпустимості укладання таких договорів у будь-якій формі. Конвенція виходить з того, що не потрібно, щоб договір укладався чи підтверджувався в письмовій формі або підпорядковувався цій вимозі щодо форми. Наявність договору може доводитися будь-якими засобами, включаючи свідчення (ст. 11). Проте відповідно до ст. 96 конвенції держава, законодавство якої вимагає, щоб договори купівлі-продажу були укладені або підтверджені в письмовій формі, може зробити заяву про незастосовність положення конвенції, що допускає використання іншої форми для тих випадків, коли одна зі сторін договору має своє комерційне підприємство в цій державі-Оскільки РФ (як і Білорусь, і Україна) правом на таку заяву скористалася, для угод, що укладаються росій-

207

ськими суб'єктами, була підтверджена обов'язковість письмової форми.

3. У Законі про заставу Росії, який набрав чинності з б червня 1992 року "передбачено ряд правил про застосування права у відносинах по заставі. Так, передбачено застосування російського права незалежно від місця його висновку щодо форми договору. Форма договору застави визначається в принципі за законом місця-ув'язнення. Договір про заставу, укладений за межами Росії, не може бути визнаний недійсним внаслідок недотримання форми, якщо дотримані вимоги, встановлені російським законодавством. Форма договору застави щодо будівель, споруд, обладнання, підприємств, земельних ділянок та інших об'єктів на території Росії, а також рухомого складу залізничного транспорту, зареєстрованих у Росії повітряних суден цивільної авіації, морських і річкових суден, космічних об'єктів, незалежно від місця укладення таких договорів, визначається законодавством Росії (ч. 5 ст. 10).

4. Форма і термін дії доручення визначаються за правом країни, де видано доручення. Однак довіреність не може бути визнана недійсною внаслідок недотримання форми, якщо остання задовольняє вимогам російського права.

§ 3. ЗАСТОСУВАННЯ ПРАВА З ПИТАНЬ ЗМІСТУ УГОД

1. Вихідним принципом нашого законодавства при визначенні права, що підлягає застосуванню до прав і обов'язків сторін із зовнішньоекономічної угоді, є принцип автономії волі сторін. Згідно з ч. 1 ст. 166 Основ цивільного законодавства 1991 року, «права і обов'язки сторін за зовнішньоекономічними угодами визначаються за правом країни, обраному сторонами при вчиненні правочину, або в силу наступного угоди».

Раніше в нашому законодавстві (у ст. 126 Основ 1961 р.) теж був передбачений цей принцип, але він був сформульований більш коротко: «Права і обов'язки сторін по зовнішньоторговельній угоді визначаються за зако-

208

нам місця її здійснення, якщо інше не встановлено угодою сторін ». У цій нормі було виражено протягом десятиліть застосовувалося в практиці Зовнішньоторговельної арбітражної комісії правило, з якого випливає, що перш за все повинен ставитися питання про те, законодавству якої держави мали намір підпорядкувати свої зобов'язання сторони за контрактом.

В, нової редакції Основ уточнюється, що сторони можуть самі обрати право, що підлягає застосуванню до укладеної ними угоди, як при здійсненні операції, так і шляхом укладення міжнародної угоди, тобто, іншими словами, вони можуть домовитися про застосування права до угоди пізніше. Іншим новим моментом є те, як випливає з тексту Основ, що не за всіма договорами допускається свобода вибору права сторонами.

У двох випадках, а саме передбачених у пп. 3 і 4, вибір права сторонами не передбачений. Наведемо ці пункти ст. 166 Основ:

«З. До договору про створення спільного підприємства за участю іноземних юридичних осіб і громадян застосовується право країни, де засновано спільне підприємство.

4. До договору, укладеного на аукціоні, в результаті конкурсу або на біржі, застосовується право країни, де проводиться аукціон, конкурс або знаходиться біржа ».

Якщо раніше (до введення в дію Основ 1991 р.) сторони, укладаючи, наприклад, установчий договір про створення спільного підприємства в СРСР (див. гл. 5), могли домовитися про те, яке право буде застосовуватися до такого договору, то після 3 Серпень 1992 така можливість має бути виключена. При визначенні наміри сторін приймається до уваги лише справжня воля сторін, виражена в їх угоді. Міжнародний комерційний арбітражний суд при ТПП РФ не встановлює «передбачувану» або «гіпотетичну» волю сторін, як це практикується в ряді випадків судами і арбітражем на Заході, що практично дає судам широку свободу суддівського розсуду. У нашій практиці не застосовується, наприклад, поширене у ряді країн правило, згідно з яким умова про підпорядкування виникаючих суперечок суду чи арбітражу якої-небудь країни припускає намір сторін під-

209

лагодити свої відносини nb контрактом законами цієї ж країни (див. гл. 17).

У Росії допускається вільний вибір закону будь-якої держави за згодою учасників угоди. Принцип локалізації договору не застосовується. При цьому ст. 166 Основ слід тлумачити таким чином, що сторони можуть обрати тільки правопорядок, який діє у певній країні, а не які-небудь загальні начала права і справедливості.

Якщо в угоді сторін не виражено дійсне їх намір підпорядкувати свої відносини праву певної країни, то тоді, відповідно до ст. 166 (раніше згідно зі ст. 126 Основ 1961 р.), право, що підлягає застосуванню, буде визначатися на основі колізійної норми або колізійних норм, що містяться в нашому законодавстві. В Основах цивільного законодавства 1961 р. (ст. 126) і в Цивільному кодексі 1964 р. (ст. 566) правом, застосовуваним до договору за відсутності вибору сторін, вважається закон місця укладення угоди, що визначається по нашому праву як місце отримання оферентом акцепту ( ст. 162,163 ЦК України). Отже, радянське законодавство використало формальний критерій для вибору права, не пов'язуючи його з питанням про наявність реального зв'язку між правовідносинами і регулюючим його правопорядком. На практиці такий підхід призводив до того, що вирішальне значення! набувало вказівка в тексті контракту місця укладення договору. . 1

Зовсім інакше це питання було вирішене в Основах 1991 року. У ст. 166 передбачено, що «при отсу» «| ствии угоди сторін про підметі застосування! праві застосовується право 'країни, ще заснована, імее | місце проживання або основне місце діяльності сто "рона, яка є:. |

1) продавцем - у договорі купівлі-продажу; |

2) наймодавцем - у договорі майнового нав |

^ма?. 'I

3) ліцензіаром - у ліцензійному договорі про паяЩ

танні винятковими чи аналогічними правами

4) зберігачем - у договорі зберігання; |

5) комісіонером - у договорі комісії; • $

6) повіреним - у договорі доручення; I

7) перевізником - у договорі перевезення; | д

210. -4

8) експедитором - у договорі транспортної експедиції;

9) страховиком - у договорі страхування;

10) кредитором - у кредитному договорі;

11) дарувальником - у договорі дарування;

12) поручителем - у договорі поруки;

13) заставодавцем-в договорі застави ».

Звернемо увагу на те, що стосовно прав і обов'язків сторін Закону про заставу (ч. 6 ст. 10), так само як ст. 166 Основ 1991 року, передбачається у разі, якщо немає іншої угоди сторін, підлягає застосуванню право країни, де заснована, має місце проживання або основне місце діяльності сторона, яка є заставодавцем, якщо інше не встановлено угодою сторін.

Поряд з 13 конкретними колізійними прив'язками відносно 13 конкретних видів договорів, що містяться в п. 1 ст. 166 Основ 1991 року, передбачено також правило про те, що до договорів про виробниче співробітництво, спеціалізацію і кооперування, виконання будівельних, монтажних та інших робіт з капітального будівництва застосовується право країни, де така діяльність здійснюється або створюються передбачені договором результати, якщо інше не встановлено угодою сторін (п. 2 ст. 166 Основ 1991 р.).

Крім того, встановлено правило загального характеру щодо договорів, не перерахованих прямо в пп. 1-4 ст. 166. До них застосовується право країни, де заснована, має місце проживання або основне місце діяльності сторона, яка здійснює виконання, має вирішальне значення для змісту такого договору (п. 5 ст. 166).

Таким чином, в Основах 1991 року були враховані тенденція розвитку сучасного міжнародного приватного права та новітні міжнародні угоди в цій галузі.

2. Що стосується інших (не зовнішньоторговельних) угод діє колізійна норма, згідно з якою до змісту таких угод підлягає застосуванню право місця укладення угоди. Згідно з ч. 2 ст. 165 Основ 1991 року, права та обов'язки сторін по угоді визначаються за правом місця її здійснення, якщо інше не встановлено

211

угодою сторін. Місце вчинення правочину визначається за російським праву.

Раніше (до введення в дію Основ 1991 р.) цей принцип застосовувався і до зовнішньоторговельних операціях. Тому що склалася тоді практика представляє певний інтерес.

При укладанні угод, що підписуються сторонами одночасно, і угод, що укладаються шляхом листування (тобто угод між «відсутніми»), в самій угоді зазвичай вказувалося, що місцем її укладення вважається такий-то місто або така-то країна.

Якщо конкретне місце в угоді між «відсутніми» не було зазначено, виникали труднощі в тих випадках, коли в законодавстві сторін не однаково вирішується питання про визначення моменту і місця підписання договору. Наприклад, договір був укладений шляхом обміну листами між англійським і радянським зовнішньоторговельними об'єднаннями. Вище зазначалося, що з точки зору англійського права контракт буде вважатися укладеним у момент відправлення акцепту і в місці, звідки відправлений акцепт. З точки зору нашого права контракт вважається укладеним з моменту і в місці отримання акцепту особою, яка зробила пропозицію (ст. 162 і 163 ДК РРФСР).

При розгляді у втакому позову Всесоюзного об'єднання «Про-! дінторг »до швейцарської фірмі« Теакс »(рішення від 20 січня 1970 р.) відповідач вважав, що до правовідносин сторін повинно бути застосоване швейцарське право. Свою точку зору він обгрунтував тим, що присланий В / Про «Продінторг» з Москви текст договору був підписаний фірмою «Теакс» у Швейцарії і тому договір повинен вважатися укладеним у Швейцарії. Втакому не погодилася iз залученням деннимі відповідачем доводами. При цьому вона послалася на ст. 12 & Основ цивільного законодавства 1961 року. |

Оскільки в договорі містилося пряма вказівка на те, чт «| місцем його укладення є Москва, арбітраж, грунтуючись на ст. 126 Основ, застосував до правовідносин сторін з договір *! радянське право. На основі цього рішення слід зробити висновок, що Д разі підписання договору в різних місцях (або при обміні листами про укладення договору) при встановленні місця його заклкЙ чення треба було грунтуватися на що міститься в договорі або щ листуванні вказівці на місце його укладення. При наявності такогй вказівки та обставина, що договір був підписаний сторонами I різних місцях, вже не може мати юридичного значення. Укай пізнання сторонами в договорі (незалежно від того, складений він I формі єдиного документа або являє собою обмін листа:

ми) місця його укладення слід розглядати як згідно зі ст <§ рон пов'язати з цим місцем настання певних юридич

212 "|

ських наслідків; до таких наслідків, обумовлених місцем укладення договору, в першу чергу відноситься, відповідно до нашого законодавства, визначення права, що підлягає застосуванню до договору (права договору).

У зв'язку з цим рішенням втакому в радянській літературі зазначалося, що за наявності фактичних обставин, аналогічних тим, за яких був укладений договір зі швейцарською фірмою, місцем укладення договору слід було б вважати Москви навіть в тому випадку, якщо б договір і не містив вказівки місця його ув'язнення. З огляду на ст. 126 Основ, що має імперативний характер, визначення місця укладення договору між «відсутніми» має грунтуватися на положеннях радянського права, тобто на ст. 162 і 163 ДК РРФСР. Ці статті передбачають ^ що при укладанні договору між «відсутніми» сторонами місцем його укладення вважається країна оферента. У розглянутому випадку пропозиція про укладення договору (у формі вже підписаного В / Про «Продінторг» тексту договору) виходило з Москви, а акцепт цієї пропозиції, виражений шляхом підписання фірмою тексту присланого з Москви договору, був отриманий В / Про «Продінторг» в Москві . Отже, відповідно до положень згаданих статей Цивільного кодексу РРФСР укладення договору відбулося після отримання акцепту в Москві, яка, таким чином, і повинна вважатися місцем укладання договору.

3. Шляхом визначення права, що підлягає застосуванню до зовнішньоторговельної операції, встановлюється так званий зобов'язальний статут угоди. На основі зобов'язального статуту визначаються права та обов'язки сторін по угоді, наслідки її невиконання (прострочення, неналежного виконання). Зобов'язальним статутом визначаються також обставини звільнення від відповідальності. За зобов'язального статуту вирішуються також питання позовної давності, оскільки, згідно зі ст. 159 Основ 1991 р., до позовної давності застосовується той закон, який підлягає застосуванню для визначення прав та обов'язків учасників відповідних правовідносин (див. гл. 3).

У той же час зобов'язальний статут не може застосовуватися до форми підписання зовнішньоторговельних угод, оскільки радянське законодавство вста-

213

ет щодо цих питань особливі правила. На Заході зазначалося, що якщо приписи нашого закону про письмове ^ формі таких угод віднести до норм внутч реннего публічного порядку або розглядати їх ка ^ норми про докази, то вони можуть і не застосовуватися поза радянської юрисдикції. Але суд повинен визнати їх дію, якщо вважати ці норми стосуються Ц особовому статуту радянських (російських) організацій! тобто якщо їх суть бачити в тому, що радянська (російська) організація та її представники не Управомочена-ни на укладення угод інакше, як у письмовій формі.

§ .4. УНІВЕРСАЛЬНІ МІЖНАРОДНІ КОНВЕНЦІЇ З Зовнішньоторговельна купівля-продаж. ТИПОВІ ДОГОВОРИ. ТОРГОВІ ТЕРМІНИ. ЗАГАЛЬНІ УМОВИ ПОСТАВОК

1. Кожна зовнішньоторговельна операція, заключаема зовнішньоторговельної чи іншою організацією з іноземну »контрагентом, має самостійне юридичне зна чення. Права та обов'язки сторін, зміст угоди] встановлюються за угодою між сторонами. Під того особливо важливе значення мають на практиці точно і чітке формулювання умов угоди, визначена відповідальність сторін та інших умов. Істотні відмінності в нормах національного законодавства, також труднощі у визначенні права, що підлягає пр) застосуванню до угод, призводять до прагнення партнер * регламентувати свої відносини як можна подрббн * в самому контракті. Це, ^ свою чергу, веде до услод нению переговорів про укладення контрактів. ;

Зазначеними обставинами в значній степ ні пояснюється тенденція створення уніфіціроваша матеріально-правових норм в області международвд купівлі-продажу (див. гол. 2). s

Відсутність єдиних матеріально-правових норм, реа | лірующіх міжнародну торгівлю, викликає необзб ність вдаватися до колізійного методу і загонів) | тельно впливає на розвиток міжнародної торгів)! У резолюції 2205 (XXI) Генеральної Асамблеї 00 № 17 грудня 1966 обгрунтовано зазначалося, що pacxas

214. I

дення, наявні в законах різних держав з питань міжнародної торгівлі, складають одну з перешкод на шляху її розвитку. Національні закони відрізняються великою різноманітністю і містять по одним і тим же питанням часто протилежні правила. Тому від того, як буде вирішено колізійних питання, яке право буде застосоване до договору при вирішенні спору, в багатьох випадках залежить встановлення того, чи слід взагалі вважати договір укладеним, наскільки правомірно пред'явлення тих чи інших вимог сторонами одна одній, який обсяг відповідальності сторін та т. п.

Різні міжурядові організації, а також окремі держави зробили численні спроби уніфікації норм, що регулюють відносини у зовнішньоторговельному обороті. Така уніфікація може здійснюватися шляхом: введення в національне законодавство нормативних положень, розроблених в рамках міжнародних договорів; формування типових і однакових законів; вироблення різних типових договорів; формулювання міжнародними організаціями сформованих торгових звичаїв у вигляді так званих торговельних термінів.

На сесії Гаазької конференції в 1964 році були прийняті Гаазька конвенція про єдиний Закон про укладення договорів про міжнародну купівлю-продаж товарів і Гаазька конвенція про єдиний Закон про міжнародну купівлю-продаж товарів. Проте на конференції були представлені в основному держави Заходу. Це призвело до того, що за своїм змістом зазначені Гаазькі конвенції не носять в повній мірі універсального характеру.

Гаазькі конвенції 1964 широкого застосування не отримали. Комісія ООН по праву міжнародної торгівлі поставила перед собою завдання розробити такі уніфіковані правила, які були б прийнятними для більшості країн з різними системами права. У результаті роботи цієї комісії був розроблений проект, на основі якого на конференції у Відні в 1980 'році була прийнята Конвенція ООН про договори міжнародної купівлі-продажу товарів (див. гл. 2). У преамбулі конвенції зазначається, що, на думку держав - її учасників, прийняття однакових

215

норм, які регулюють договори міжнародної купівлі-продажу товарів та враховують різницю суспільних, економічних та правових систем, сприятиме усуненню правових бар'єрів у міжнародній торгівлі і сприяти її розвитку.

Конвенція 1980 року дозволяла сторонам виключати застосування до їх договору конвенції в цілому. Крім того, норми конвенції, як загальне правило, носять диспозитивний характер. Але якщо в контракті не буде обумовлено, що сторони погодилися взагалі на застосування до їх контрактом будь-яких інших положень або що сторони по конкретному питанню домовилися інакше, то тоді до відповідних відносин будуть застосовуватися положення конвенції. Конвенція підлягає примі-, гання, по-перше, до договорів, сторони яких є організаціями і фірмами держав-учасників, а по-друге, у випадках, коли право держави - учасника конвенції застосовно до договору в силу колізійної норми.

Національна приналежність сторін, їх цивільний чи торговельний статус, а також цивільний або, торговельний характер договору не мають значення при вирішенні питання про застосування конвенції.

Конвенція містить докладні правила по всіх основних питаннях договорів міжнародної купівлі-продажу товарів (вона складається з 101 статті, згрупованих у чотири частини: «Сфера застосування та загальні положення», «Укладання договору», «Купівля-продаж! Товарів» та «Прикінцеві положення »). ;

У тій частині конвенції, яка регулює власне відносини сторін за договором міжнародної купівлі-продажу товарів, визначаються зобов'язання продавця, зокрема що стосуються постачання товару Ц передачі документів, кількості і якості товарів, щ також зобов'язання покупця, в тому числі відноси | тельно цін і прийняття поставки. Конвенція регулює засобів правового захисту у випадку порушення договору) продавцем або покупцем, містить норми про переходь ризику. •

В окрему главу конвенції виділені положення загальні для обязательств'продавца і покупця. У не ^ вирішуються питання передбачуваної порушення договору Ц договорів на поставку товарів окремими партіями!

216 5

стягнення збитків, відсотків з прострочених сум і т. п.

Конвенція 1980 року не містить колізійних норм, хоча і виходить з того, що з питань, в ній не врегульованим, підлягає застосуванню право на підставі колізійних норм. Це випливає з п. 2 ст. 7 Конвенції 1980 року, де говориться, що «питання, що стосуються предмета регулювання цієї Конвенції, які безпосередньо в ній не вирішені, підлягають вирішенню відповідно до загальних принципів, на яких вона грунтується, за умови відсутності таких принципів - згідно з правом, застосованим відповідно до норм міжнародного приватного права ».

Держави - учасники Гаазької конвенції про єдиний Закон про укладення договорів про міжнародну купівлю-продаж товарів 1964 року і Гаазької конвенції про єдиний Закон про міжнародну купівлю-продаж товарів 1964 року, щоб стати учасниками конвенції 1980 року, повинні денонсувати зазначені Гаазькі конвенції. Це правило конвенції 1980 року направлено на те, щоб у максимальному ступені забезпечити розширення сфери її застосування, а тим самим і уніфікацію національного законодавства. У конвенції 1980 року не передбачені правила, пов'язані з позовної давності і порядку вирішення спорів.

З питань позовної давності в 1974 році була укладена Конвенція про позовну давність у міжнародній купівлі-продажу товарів. Конвенція була розроблена ЮНСІТРАЛ за пропозицією делегації ЧССР. Вона регулює одне з найважливіших питань, пов'язаних із здійсненням прав сторін по угоді міжнародної купівлі-продажу товарів. Нею встановлюється єдиний для всіх договорів міжнародної купівлі-продажу термін позовної давності, який дорівнює 4 рокам. За законодавством різних країн термін позовної давності коливається від 6 місяців до 30 років, тому для багатьох з них чотирирічний термін видається прийнятним. Конвенція передбачає, що чотирирічний термін позовної давності на вимогу, що випливає з порушення договору, починається з дня, коли мало місце таке порушення, а на вимогу, що випливає з дефекту або іншої невідповідності това-

217

pa умовам договору, - з дня фактичної передачі товару покупцеві або його відмови від прийняття товару.

Конвенцією встановлено також правила про перерві або продовження терміну позовної давності, його зміну та порядок обчислення, а також вводиться загальне обмеження терміну позовної давності (10 років) і передбачаються наслідки його закінчення. Відповідно до конвенції закінчення строку позовної давності береться до уваги при розгляді спору лише за заявою сторони, що бере участь у процесі. За наявності такої заяви право вимоги не підлягає визнанню та примусовому здійсненню, якщо розгляд спору розпочато після закінчення терміну позовної давності.

У ст. 90 конвенції 1980 року і ст. 37 Конвенції про позовну давність у міжнародній купівлі-продажу товарів (у формулюванні, передбаченою протоколом про зміну останньої конвенції) відзначається, що ці конвенції не зачіпають дії будь-яких міжнародних угод, які вже укладені або можуть бути укладені і які містять положення щодо питань, які є предметом регулювання зазначених конвенцій.

Таким чином, тільки на рубежі 70-80-х років вдалося розробити багатосторонні конвенції, що містять однакові матеріально-правові норми в області торгівлі. Їх застосування на практиці потребує певного часу.

2. З прийняттям конвенції 1980 року, не містила будь-яких колізійних норм, стала очевидною задача доповнення матеріально-правових правил, передбачених конвенцією, уніфікацією колізійних правил. Це завдання було в якійсь мірі виконана шляхом прийняття Конвенції про право, застосовне до договорів міжнародної купівлі-продажу товарів, 1985 року. Конвенція була вироблена на надзвичайній сесії Гаазької конференції з міжнародного приватного права (див. гол. 2). Конвенція може застосовуватися до будь-якої купівлі-продажу рухомих речей, «що мають міжнародний характер». Під угодою, яка має таким характером, розуміється насамперед договір, сторони якого (комерційні підприємства) знаходяться в різних державах. Конвенція поширюється також на

218

продажу з аукціону або на біржі. За aonpocyJO вибір права у конвенції прийнята наступне формулювання:

«Договір купівлі-продажу регулюється правом, обраним сторонами. Угода сторін про цей вибір має бути прямо вираженим або ясно демонструється умовами договору і поведінкою сторін, розглядаються в їх сукупності »(п. 1 ст. 7).

Якщо сторони не вибрали застосовне право, як це передбачається в ст. 7, то тоді договір купівлі-продажу регулюється правом держави, в якому продавець має своє комерційне підприємство в момент укладання договору. Таким чином, у цьому питанні був використаний досвід уже наявних міжнародних угод (Гаазька конвенція 1955 р.).

У конвенції 1985 року також встановлено ряд вилучень на користь застосування права країни покупця (п. 2 ст. 8): коли переговори велися і договір був укладений присутніми сторонами в країні покупця; коли договір прямо передбачає, що продавець повинен виконати своє зобов'язання щодо поставки товару в країні покупця; коли договір був укладений в результаті оголошення покупцем торгів. Пункт 3 ст. 8 конвенції був сформульований наступним чином: «Як виняток, якщо у світлі всіх обставин, взятих в цілому, наприклад ділових відносин між сторонами, договір купівлі-продажу має явно більш тісний зв'язок з правом іншим, ніж те, яке було б застосовне до договору відповідно до пп. 1 і 2 цієї статті, договір купівлі-продажу регулюється цим іншим правом ». У цьому положенні конвенції явно позначилося прагнення відобразити тенденції у вирішенні даної проблеми в таких країнах, як Великобританія, США, Канада та ін

З огляду на ст. 22 конвенція не повинна застосовуватися до договору купівлі-продажу між сторонами, які належать до держав - учасникам інших міжнародних угод, що встановлюють колізійні норми для таких договорів.

3. У практиці міжнародної торгівлі широке застосування мають різні типові умови, типові контракти, які стали розроблятися великими експортерами та імпортерами, а також їх об'єднаннями та асоціаціями ще наприкінці XIX століття.

219

У сучасних умовах великі фірми широко застосовують типові договори. Наприклад, у США 47,2% асоціацій імпортерів і 39,7% асоціацій експортерів використовують типові договори в міжнародній торгівлі. Типові контракти представляють собою форми договорів, які обов'язкові для сторін тільки за їх згодою. Однак фактично великі фірми нав'язують ці умови контрагентам з інших країн. З-;

тримання ж таких умов грунтується виключно на праві і практиці країни, де вони були вироблені.

Європейською економічною комісією ООН (ЄЕК) розроблені Загальні умови поставок устаткування і машин, пиломатеріалів хвойних порід та ін Як і звичайні типові контракти, такі Загальні умови застосовуються лише за наявності посилання на них у конкретних договорах.

Особливий інтерес представляють розроблені ЄЕК в 1990 році керівництва в області зустрічної торгівлі:

керівництво за міжнародними договорами зустрічної торгівлі і керівництво з міжнародних компенсаційних договорів, а також підготовлене керівництво з правових основ зустрічній торгівлі.

4. При укладенні та виконанні договорів купівлі-продажу, пов'язаних з морським перевезенням товарів, велику роль відіграють звичаї (див. гл. 2). Звичаї не цілком збігаються за своїм змістом в різних країнах і навіть в окремих портах однієї і тієї ж країни. На основі таких звичаїв у практиці міжнародної торгівлі були вироблені договори на умовах «фоб» і «сиф», а також їх різновиди - договори на умовах «фас» і «каф». Ці терміни утворені з перших літер англійських слів: «фоб» - free on board (вільно на борту); «сиф» - cost, insurance, freight (вартість, страхування, фрахт); «фас» - free along side ship (вільно уздовж борту судна); «каф» - cost and freight (вартість і фрахт).

Договори на таких умовах застосовуються в практиці наших організацій. Зазвичай за договором на умовах «фоб» продавець зобов'язаний за свій рахунок доставити товар до порту відвантаження, занурити його на борт судна, сплатити всі податки і збори в порту навантаження. Продавець несе ризик випадкової загибелі і псування товару до моменту переміщення товару-через поручні судна.

220

При продажу на умовах «фоб» фрахтування судна здійснює покупець, у той час як відвантаження товару проводиться, як правило, з країни продавця. Тому саме продавцю більш зручно зробити операцію фрахтування. У таких випадках покупець доручає продавцю за особливим договором і за окрему винагороду зафрахтувати для нього і від його імені необхідне судно. Договір купівлі-продажу у зв'язку з цією обставиною не перестає бути договором «фоб», оскільки сторонами договору фрахтування є перевізник і покупець (а не продавець).

За договором «сиф» в обов'язки продавця входить:

за свій рахунок доставити товар до порту відвантаження; зафрахтувати для перевезення товару належне судно, тобто укласти договір фрахтування; помістити вантаж на борт судна; сплатити всі податки і збори, пов'язані з вивезенням товару, а також всі вивізні мита; за свій рахунок застрахувати товар на користь покупця.

Тлумачення термінів «фоб», «сиф» і ін міститься у збірнику торгових звичаїв «Trade Terms», виданому Міжнародною торговою палатою (остання за часом редакція 1953 р.). Крім того. Міжнародна торгова палата ухвалила Правила тлумачення торгових термінів - «Міжнародні торгові терміни» («1п-coterms»). Остання редакція «Інкотермс» була прийнята в 1990 році. «Інкотермс» 1990 року враховує широко практикуються в останні роки застосування засобів комп'ютерного зв'язку, а також зміна способів транспортування, використання контейнерів і ін У документі 1990 проведена класифікація термінів у залежності від способів транспортування товару, в яких містяться правила тлумачення 15 термінів, які використовуються при складань договорів міжнародної купівлі-продажу. Ці правила мотут застосовуватися до всіх видів товарів, у той час як типові договори зазвичай застосовуються кожен до певного виду товару. Правила, так само як єдині звичаї і практика щодо товарних акредитивів, підготовлені Міжнародною торговою палатою (1962 р.), носять характер рекомендацій і підлягають застосуванню тільки ^ оли, коли це передбачено в договорі.

Щоб запобігти різне розуміння умов «фоб», «сиф» та інші, сторони вказують у самому дого-

221

злодієві, який зміст вони вкладають у ці терміни, особливо з питань, пов'язаних з навантаженням і вивантаженням товарів. У практиці Арбітражного суду при ТПП у Москві виносилися рішення, в яких давалося тлумачення різних умов такого роду.

5. Матеріально-правові норми містяться в Загальних умовах постачань. У відносинах російських організацій, що здійснюють зовнішньоторговельні операції <; = організаціями КНР і КНДР, застосовуються двосторонні Загальні умови поставок, що представляють собою міжнародні міжвідомчі договори нормативного характеру. ОУП СРСР - КНР були введені в дію з 1 липня 1990 р., а з КНДР - ОУП в редакції 1981 діють з 1 січня 1982 р. У ОУП СРСР - КНР не міститься колізійної норми. З цієї обставини випливає, що у разі спору в арбітраж в Росії до договору купівлі-продажу буде застосовуватися право країни продавця, а в разі розгляду спору в КНР - право країни, що має найбільш тісний зв'язок з конкретним контрактом. Спори розглядаються за місцем знаходження відповідача.

У ОУП СРСР - КНДР є колізійна норма, що передбачає, що з питань, не врегульованих або не повністю врегульованими у ОУП і в контрактах, до відносин сторін застосовується право країни продавця.

У період існування РЕВ були розроблені і діяли Загальні умови поставок РЕВ в різних редакціях (остання редакція ОУП РЕВ 1968 / 1988 рр..). ОУП РЕВ підлягали обов'язковому застосуванню до зовнішньоторговельних поставки між організаціями країн - членів РЕВ, незалежно від того, чи були на них є посилання в контрактах. Після припинення діяльності РЕВ як міжнародної організації ситуація змінилася. Однак свого значення ОУП РЕВ не втратили. У відносинах з організаціями окремих країн вони зберегли обов'язкове значення (Куби, В'єтнаму, Монголії), з організаціями ж інших країн (Польщі, Угорщини та ін) вони придбали факультативне значення. Відповідно до договору з ФРН після возз'єднання Німеччини вони можуть у такій якості продовжувати застосовуватися і до німецьким підприємствам. Це означає, що ОУП РЕВ підлягають застосуванню лише

222

у разі прямої відсилання до них у самому контракті.

За своїм змістом ОУП РЕВ 1968/1988 років охоплюють широке коло питань (укладення, зміна і припинення контракту, базис поставки, строки поставки, якість товару, гарантії якості, кількість товару, пакування та маркування, технічна документація, перевірка якості товару, права та обов'язки сторін при постачанні товару з недоліками за якістю та кількістю, порядок платежів; деякі загальні положення про відповідальність, санкції, порядок і терміни пред'явлення претензій, арбітраж, позовна давність та ін.)

Наведемо як приклад правила ОУП РЕВ 1968/1988 років про відповідальність сторін. ОУП визнають дві основні форми матеріальної відповідальності: по-перше, сплату стороною, не виконала або неналежним чином виконала зобов'язання (боржником), іншій стороні (кредитору) штрафу, і, по-друге, відшкодування боржником кредитору збитків.

ОУП РЕВ 1968/1988 років розрізняють загальний і спеціальний терміни позовної давності. Загальний термін у 2 роки обчислюється з моменту виникнення права вимоги. Спеціальний термін в один рік застосовується до позовів, заснованим на претензіях за якістю та кількістю, штрафів, претензій, заснованим на неприбуття (повної втрати) товару.

Створення і застосування ОУП РЕВ і після ліквідації РЕВ забезпечують рівність при визначенні прав та обов'язків сторін за контрактом та істотно полегшують переговори про укладення конкретних контрактів.

6. ОУП РЕВ звузили сферу і можливість застосування колізійних норм, яо не виключили повністю таку можливість. У той же час вони встановили єдину коллизионную норму, усунувши тим самим необхідність застосування колізійних норм внутрішнього законодавства країн - членів РЕВ, які не збігаються. Колізійна норма ОУП РЕВ 1968/1988 років міститься в § 122. Цей параграф передбачає, що «до відносин сторін щодо постачання товарів з тих питань, які не врегульовані або не повністю врегульовані контрактами або справжніми Загальними умовами поставок, застосовується матеріальне право країни продавця». Поряд із встановленням цієї загальної

223

колізійної норми Загальні умови поставок РЕВ в ряді конкретних випадків також говорять про застосування права виходячи з того ж колізійного принципу.

Досвід застосування ОУП РЕВ сприяв підготовці в рамках Комісії зі співробітництва Ради Економічної Взаємодопомоги і Фінляндської Республіки аналогічного документа для зовнішньоторговельних операцій між відповідними організаціями країн --- "членів РЕВ і фірмами Фінляндії. ОУП РЕВ - Фінляндія (повністю або частково) застосовуються лише в тому випадку, якщо про це досягнута домовленість між сторонами, тобто тільки за наявності посилання на них в контракті.

Завданням забезпечення формування і розвитку загального економічного простору, а також збереження господарських зв'язків між господарськими суб'єктами з різних країн СНД покликане служити Угода про Загальні умови поставок між організаціями держав - учасниць Співдружності незалежних держав від 20 березня 1992 р. Угода набула чинності з 1 липня 1992 р. Загальні умови містять, зокрема, положення, що стосуються укладення, зміни і розірвання договорів.

§ 5. Компенсаційні угоди

У сфері торговельно-економічних відносин СРСР з промислово розвиненими державами Заходу в 70 - 80-х роках особливе значення придбали так звані компенсаційні угоди. На основі цих угод здійснювалася реалізація великомасштабних проектів у таких галузях, як газова і нафтова промисловість, металургія, хімія і нафтохімія, розробка корисних копалин. Компенсаційні угоди відрізняються від «класичних» компенсаційних угод купівлі-продажу товарів, під якими розуміються угоди між одним і тим же продавцем і покупцем, що передбачають взаємні поставки това-. Рів на рівну вартість. •;

Під компенсаційним угодою довгострокової дії про реалізацію великомасштабних проектів розуміються угоди на великі суми, укладає-

224

мі на тривалі терміни з фірмою або групою фірм про закупівлю, як правило, на умовах надання довгострокового кредиту (банківського і фірмового) машин, устаткування, ліцензій, матеріалів та інших товарів. Ці машини і інші об'єкти повинні використовуватися для будівництва відповідного нового підприємства, що повністю належить нашій державі, або ж для розробки природних копалин з погашенням кредиту поставками частини продукції, виготовленої або видобувається на таких підприємствах, з можливістю, проте, постачання подібної чи іншої продукції з інших підприємств, якщо це викликається специфічним характером угоди або необхідністю забезпечення найбільш вигідних умов для погашення кредиту.

Компенсаційні угоди мають цивільно-правовий характер і відносяться до сфери міжнародного приватного права, незважаючи на те що вони тісно пов'язані з відповідними міжурядовими угодами.

Практика укладання таких угод виробила певну систему договірних зв'язків. Основним правовим документом є генеральні угоди, які поділяються на дві групи. Генеральні угоди першої групи укладалися з радянської сторони Міністерством зовнішніх економічних зв'язків СРСР, галузевим міністерством або іншим органом державного управління; генеральні угоди другої групи полягали зовнішньоекономічними об'єднанням, що діє як від свого імені, так і за уповноваженням ряду інших всесоюзних об'єднань.

Генеральні угоди визначали основні цілі і задачі співробітництва сторін і передбачали шляху реалізації такого співробітництва. Угоди носили організуючий і координуючий характер. Конкретних зобов'язань сторін щодо постачання обладнання вони не містили. Вони передбачалися в контрактах, які полягали для їх виконання відповідними радянськими та іноземними організаціями і фірмами.

Разом з тим у генеральних угодах були й такі положення, які згодом цілком вос-

8 Зап. № 239

225

вироблялися в контрактах (наприклад, про переуступку прав, про арбітраж, про форс-мажор) або були основою для фіксації відповідних положенні в контрактах (наприклад, принцип визначення цін, кількості та термінів поставок продукції).

Таким чином, взаємозв'язок відносин між державами і відносин між організаціями і фірмами держав при укладанні компенсаційних угоді виявлялася, з одного боку, в тому, що правова основа для компенсаційних угод створювалася шляхом укладення міжурядових угод, а з іншого-в застосуванні методу схвалення угод урядами. Вся система компенсаційних угод, зміст як генеральних угод, так і окремих контрактів (на поставку обладнання, матеріалів і т. п.) були вироблені практикою співробітництва.

§ 6. КОНТРАКТИ З НАДАННЯ ТЕХНІЧНОГО СПРИЯННЯ І БУДІВНИЦТВУ ПІДПРИЄМСТВ

При наданні технічного сприяння в будівництві підприємств та інших об'єктів за кордоном, виконання вишукувальних, геологорозвідувальних та інших робіт застосовується договір підряду. Підрядні договори (тобто. Договори про виконання певних робіт), які укладаються зовнішньоторговельними організаціями з іноземними контрагентами, передбачають виробництво або окремих видів, або цілого комплексу робіт, наприклад пов'язаних зі спорудженням за кордоном промислових об'єктів. Так само як при поставці товарів »для виникнення підрядних відносин важливе значення мають міждержавні угоди, в даному випадку угоди про економічне та науково-технічне співробітництво. При наданні технічної допомоги у взаєминах держав-контрагентів особливо чітко виявляється тісний зв'язок міжнародно-правових відносин з цивільно-правовими відносинами з іноземним елементом, оскільки положення міждержавних угод (а також протоколів,

226

листів державних органів) багато в чому визначають юридичний зміст договорів (контрактів), укладених на їх основі. Однак цей тісний зв'язок не повинна вести до змішання зобов'язань учасників кожного виду правовідносин.

Підрядні договори (контракти), укладені зовнішньоторговельними організаціями з організаціями та фірмами інших країн, в залежності від характеру робіт можуть бути різних видів: договори про проведення вишукувальних та геологорозвідувальних робіт; договори про проведення проектних робіт; договори про виконання монтажних робіт; договори про будівельні роботи ; договори про технічне обслуговування машин та обладнання тощо

При виконанні будівельних робіт за участю російських організацій можуть виникати правовідносини двоякого роду. При одному виді правовідносин будівельні роботи здійснюються організаціями та фірмами країни, якою виявляється технічне сприяння. Об'єднання (як підрядник) виконує за договором з іноземними фірмами та організаціями (замовником) окремі види робіт з будівництва.

В іншому вигляді правовідносин об'єднання бере на себе будівництво підприємства або спорудження об'єкту в цілому ^ аж до введення його в експлуатацію. Таке виконання робіт називають будівництвом «під ключ». Ці роботи об'єднання може здійснювати від свого імені, залучаючи для цього російські будівельні організації. В якості субпідрядників воно має право залучати і місцеві організації, а також, з дотриманням законодавства країни-замовника, контрагентів з третіх країн.

У тих випадках, коли в конкретному контракті будь-які правовідносини не ретуліруются, міг би виникнути колізійних питання. Однак на практиці колізійні проблеми не виникали в силу тісного взаємозв'язку, що існує між фажданско-право-вьгмі відносинами і відносинами між державами. Спори або розбіжності зазвичай вирішуються на міждержавному рівні, тобто без звернення до арбітражу.

8 *

227

§ 7. Концесійних і ІНШІ УГОДИ

Особливе місце в системі договорів займають концесійні і аналогічні їм угоди. У Росії, Киргизстані, а також в Угорщині (1991 р.), Великобританії, Норвегії та в деяких інших державах порядок укладення та умови таких договорів регулюються в законодавчому порядку.

У Киргизстані Закон про концесії та іноземних концесійних підприємствах був прийнятий 31 березня 1992

Згідно з положеннями російського законодавства та практики його застосування, держава надає за такими угодами іноземним інвесторам права або на пошук та освоєння відновлюваних і невідновлюваних природних ресурсів на території Росії, або на ведення окремих видів господарської діяльності, які є монополією держави, або на довгострокову оренду майна, що є державною власністю, але не переданого в повне господарське відання або оперативне управління підприємствам, установам і організаціям Російської Федерації (ст. 40 Закону про іноземні інвестиції в РСФСР від 4 липня 1991 р.).

Під концесійним договором розуміється договір, відповідно до якого держава на оплатній та строковій основі надає іноземному інвестору виключне право на здійснення такої діяч ности і передає іноземному інвестору право власності на продукцію або дохід, отриманий в результаті такої діяльності.

Під угодою про розподіл продукції розуміється договір, відповідно до якого держава на оплатній та строковій основі надає іноземному інвестору також виключне право на здійснення такої діяльності. Однак, на відміну від концесійного договору, продукція, отримана в результаті здійснення такої діяльності, розподіляється між державою та іноземним інвестором на умовах, встановлених угодою.

Під сервісною угодою з ризиком і без ризику розуміється договір, відповідно до якого держава надає іноземному інвестору на терміновій

228

основі право на здійснення конкретних видів робіт і послуг, передбачених угодою. При цьому продукція, отримана в результаті здійснення таких робіт і послуг, залишається у власності держави.

Термін дії концесійного договору визначається залежно від характеру та умов концесії, але не може бути більше 50 років.

Одностороння зміна умов концесійного договору не допускається, якщо інше не обумовлено в договорі.

Концесійні договори можуть містити вилучення з чинного на території РРФСР законодавства. У цьому випадку вони підлягають затвердженню Верховною Радою РРФСР (ст. 40 Закону про іноземні інвестиції в РСФСР).

У законодавстві про іноземні інвестиції Росії проводиться різниця між правовим регулюванням концесійних договорів і правовим регулюванням інших видів інвестиційної діяльності, у тому числі і пов'язаних із створенням спільних підприємств.

§ 8. ДОГОВОРИ В ГАЛУЗІ НАУКОВО-ТЕХНІЧНОГО СПІВРОБІТНИЦТВА

Особливою сферою застосування договірної форми у співпраці між вітчизняними організаціями та організаціями і фірмами інших країн є галузь науково-технічного співробітництва. У цій сфері застосовуються договори про передачу результатів науково-технічних робіт, договори про виконання робіт організацією або фірмою однієї країни за завданням організації іншої країни і договори про спільне проведення конструкторських і науково-дослідних робіт.

Предметом договорів про наукову кооперації є проведення на засадах кооперації науково-дослідних, проектно-конструкторських та експериментальних робіт, мета яких, зокрема, полягає в розширенні наукових знань, створення зразків нових виробів, матеріалів, обладнання або розробці технологічних процесів.

229

У договорах визначаються права та обов'язки сторін, вирішуються питання фінансування (роздільного чи спільного), питання використання результатів робіт, правової охорони винаходів, матеріальної відповідальності сторін та ін

У договорі або робочому плані, що додається до договору та є його невід'ємною частиною, визначаються етапи, проміжні та остаточні терміни виконання робіт, що закінчуються передачею результатів, отриманих у ході досліджень. У договорі передбачається, що опублікування відомостей про результати робіт, що проводяться на основі договору, може здійснюватися тільки за домовленістю між сторонами в кожному конкретному випадку.

У договорі визначаються умови використання результатів робіт сторонами. Так, при спільній фінансуванні результати роботи належать сторонам спільно. Вони мають право самостійно ними розпоряджатися з метою використання на території своїх країн. Для передачі результатів в треті країни потрібна згода обох сторін.

КОНТРОЛЬНІ ПИТАННЯ ПО ТЕМІ:

1. Що розуміється під зовнішньоекономічними угодами?

2. Які правила встановлені у чинному законодавстві щодо форми зовнішньоторговельної угоди?

3. Який зміст принципу автономії волі сторін?

4. Які правила російського законодавства щодо застосування права з питань змісту зовнішньоторговельних операцій?

5. Який зміст Конвенції ООН про договори міжнародної купівлі-продажу товарів 1980 року?

ГЛАВА 9

МІЖНАРОДНІ ПЕРЕВЕЗЕННЯ ВАНТАЖІВ І ПАСАЖИРІВ

§ 1. Поняття міжнародних перевезень. § 2. Міжнародні залізничні перевезення. § 3. Міжнародні JVC для автомобілів перевезення. § 4. Міжнародні повітряні перевезення. {5. Міжнародні морські перевезення

ЛІТЕРАТУРА

Лунц Л. А. Курс міжнародного приватного права. Особлива частина .- С. 237-327; Лунц Л. А, Маришева І. І., Садиков О. І. Міжнародне приватне права-С. 179-198; Садиков О. М. Правове регулювання міжнародних перевезень .- М., 1981; Садиков О. І. Реформа Бернських конвенцій про залізничні перевезення / / Зовнішня торгівля .- 1982 .- № 4 .- С. 26-28; Курс повітряного права .- У 2-х тт .- Т. 2 .- М ., 1981; Малєєв Ю. М. Міжнародне повітряне право: питання теорії і практики .- М., 1986; Гурєєв С. А. Колізійні проблеми морського права .- М., 1972; Маковський Л. Л. Міжнародне приватне морське право. - М., 1974; Іванов Г. Г., Маковський О. Л. Міжнародне приватне морське право .- Л., 1984.

§ 1. ПОНЯТТЯ МІЖНАРОДНИХ ПЕРЕВЕЗЕНЬ

Перевезення ТРУЗІ і пасажирів здійснюються залізничним, автомобільним, повітряним та морським транспортом. Під міжнародним перевезенням розуміється перевезення вантажів і пасажирів між двома і більше державами, що виконується на умовах, які встановлені укладеними цими державами міжнародних угод. Характерною особливістю правового ре1улірованія в цій сфері є те, що основні питання перевезень вирішуються в міжнародних угодах (транспортних конвенціях), що містять уніфіковані норми, однаково визначають умови міжнародних перевезень вантажів і паса-

231

жирів. Зазвичай такі угоди містять вимоги до перевізної документації, визначають порядок прийому вантажу до перевезення і видачу його в пункті призначення, умови відповідальності перевізника, процедуру пред'явлення до перевізника претензій та позовів. При відсутності однакових матеріально-правових норм звертаються до норм національного права згідно з колізійними нормами транспортних конвенцій або національного законодавства. Особливість договору міжнародного перевезення полягає в тому, що в ході його виконання відповідні матеріально-правові норми застосовуються на підставі різних колізійних принципів. Так, при відправленні вантажу керуються законом країни відправлення, при видачі вантажу в кінцевому пункті - законом країни призначення. В інших випадках застосовується закон перевізника або ж закон країни суду. Підлягає застосуванню до міжнародних перевезень право може бути вказано в транспортному документі, виданому перевізником.

Певною специфікою відрізняються перевезення вантажів у змішаному (наприклад, залізнично-вод-ному) повідомленні, перевезення транзитних вантажів через територію РФ, а також контейнерні перевезення.

§ 2. МІЖНАРОДНІ ЗАЛІЗНИЧНІ ПЕРЕВЕЗЕННЯ

Протягом тривалого часу найбільш важливими угодами в галузі залізничного транспорту були Бернські конвенції про залізничні перевезення вантажів і пасажирів [скорочено - МГК (або СІМ) та МПК <або СІМ)]. В 'них беруть участь 33 держави (більшість країн Європи, а також ряд країн Азії і Північної Африки). У 1966 році було укладено Додаткову угоду до МПК про відповідальність залізниць при перевезеннях пасажирів. У 1980 році на конференції з перегляду Бернських конвенцій було прийнято нову Угоду про міжнародні залізничні перевезення (КОТІФ).

КОТІФ об'єднує міжнародно-правові норми Бернських конвенцій та Додаткової угоди 1966 року в єдиному основній угоді, до якого

232

є два додатки (А і В), що містять норми цивільно-правового характеру про умови міжнародних залізничних перевезень. Додаток А »визначає умови перевезень пасажирів, отримало найменування Єдині правила МПК. Додаток В містить умови перевезень вантажів, воно названо Єдині правила МГК.

Єдині правила МГК діють лише до перевезень за певними залізничних лініях, перелік яких встановлюють учасники угоди. Ставки провізних платежів визначаються національними і міжнародними тарифами. Передбачені граничні терміни доставки вантажів. ' Так, за правилами КОТІФ загальні терміни доставки вантажів складають для вантажів великої швидкості 400 км, а для вантажів малої швидкості - 300 км за добу. Разом з тим за залізницями зберігається право встановлювати для окремих повідомлень спеціальні терміни доставки, а також встановлювати додаткові терміни при виникненні суттєвих ускладнень у перевезеннях та інших особливих обставин.

Граничний розмір відповідальності залізниць у разі незбереження вантажів, що перевозяться у КОТІФ визначений у розрахункових одиницях Міжнародного валютного фонду-СПЗ (17 СПЗ, або 51 старий золотий франк за 1 кг ваги брутто).

Правила КОТІФ передбачають, що завдані простроченням в доставці збитки відшкодовуються вантажовласникові в межах триразових провізних платежів.

Хоча СРСР не був учасником Бернських конвенцій та КОТІФ, їх положення, службові інструкції та інші нормативні документи застосовувалися і продовжують застосовуватися при перевезеннях наших зовнішньоторговельних вантажів у країни Західної Європи і з цих країн до Росії.

Соціалістичними країнами Європи й Азії були укладено дві багатосторонні транспортні конвенції:

Угода про міжнародне вантажне сполучення (СМГС) та Угода про міжнародне пасажирське сполучення (СМПС). На додаток до цих угод приймалися різні тарифи і правила (див. гл. 2).

Укладення договору міжнародного перевезення вантажів оформляється складанням накладної за наказаний-

233

ної СМГС формі, а вантажовідправник отримує дублікат накладної. Терміни доставки вантажу визначені в СМГС. Провізні платежі на дорогах країн відправлення та призначення сплачуються за внутрішніми тарифами, а при проходженні по дорогах транзиту - за транзитними тарифами, що доповнює СМГС.

Згідно зі ст. 22 § 2 СМГС, відповідальність залізниць за незбереження вантажу настає при наявності вини перевізника, яку у ряді випадків повинен довести вантажовласник. На відміну від МГК, максимум відповідальності в СМГС не встановлений, і відшкодування виплачується перевізником у межах дійсної вартості вантажу, зазначеної в рахунку постачальника, чи оголошеної його цінності, якщо це було зроблено. Незбереження вантажу повинна бути підтверджена комерційним актом. При простроченні у доставці залізниця сплачує щтраф в певному відсотку від провізної плати.

Позови до залізниць пред'являються в суді, причому попередньо перевізнику повинна бути спрямована претензія. Для пред'явлення претензій і позовів діє дев'ятимісячний термін, а за вимогами про прострочення в доставці вантажу - двомісячний. Залізниця має розглянути претензію в 180 днів, і на цей час протягом строку давності зупиняється.

Відповідальність залізниць за незбереження і прострочення доставки багажу аналогічна умовам перевезень вантажів по СМГС, однак був встановлений певний межа відповідальності перевізника. Турбота про збереження ручної поклажі лежить на пасажирові. Для вимог до перевізника встановлено обов'язкове претен зійної виробництво, а термін заяви претензій і позовів складає б місяців.

У СМПС є ряд колізійних норм. Загальна колізійна норма встановлена у ст. 46 і відповідає ст. 35 СМГС. З цієї колізійної норми випливає, що відповідальність залізниці за заподіяння шкоди здоров'ю пасажира повинна визначатися відповідно до законодавства тієї країни, де мав місце нещасний випадок, оскільки в СМПС уніфікованих матеріальних норм з цього питання немає.

СРСР уклав двосторонні угоди про міжнародне залізничне вантажне і пасажирському

234

повідомленні з прикордонними країнами - Фінляндією, Іраном і Туреччиною, а по вантажах - також з Австрією. Для Росії зберегло силу угоду з Фінляндією. Ці угоди відображають загальноприйняту практику міжнародних перевезень і в ряді питань враховують правила перевезень, вироблені в рамках Бернських конвенцій (МГК і МПК).

У ході співробітництва в галузі залізничного транспорту країн, що входили раніше до СРСР, було укладено низку угод. Зазначимо, зокрема. Угода про розподіл інвентарних парків вантажних вагонів і контейнерів колишнього МШС СРСР та їх подальше спільне використання від 22 січня 1993 р. і Угода про спільне використання вантажних вагонів і контейнерів від 12 березня 1993 р. Ці угоди були укладені учасниками СНД, Азербайджаном, Грузією, Латвією , Литвою та Естонією.

§ 3. МІЖНАРОДНІ АВТОМОБІЛЬНІ ПЕРЕВЕЗЕННЯ

Правила дорожнього руху встановлені Конвенцією про дорожній рух та Протоколом про дорожні знаки і сигнали від 19 вересня 1949 р. (діє редакція 1968 р., вступила в силу в 1977 р.). РФ бере участь в цих угодах. Діє також Митна конвенція про міжнародні перевезення вантажів 1959 року (в 1978 р. набула чинності нова редакція). РФ-її учасник,

Умови договору міжнародного автомобільного перевезення вантажів між європейськими країнами визначаються Конвенцією про договір міжнародного дорожнього перевезення вантажів (скорочено - ЦМР) від 19 травня 1956 р. У конвенції беруть участь більшість європейських держав. СРСР приєднався до неї в 1983 році, і з 1 серпня 1986 перевезення вантажів радянським автомобільним транспортом регулюються цією конвенцією. Конвенція визначає основні права та обов'язки власника вантажу і перевізника при автомобільної перевезення, порядок прийому вантажу до перевезення і видачі його в пункті призначення. Встановлено також межа відповідальності перевізника при несохранностн вантажу -

235

25 золотих франків за 1 кг ваги брутто. Конвенція діє для РФ.

При автомобільних перевезеннях істотне значення має створення гарантій при заподіянні шкоди третім особам автотранспортними засобами - джерелом підвищеної небезпеки. Це досягається за допомогою введення обов'язкового страхування цивільної відповідальності, що передбачається як внутрішнім законодавством, так і низкою міжнародних угод. Так, в укладених з низкою ^ країн двосторонніх угодах про організацію автомобільного сполучення передбачається обов'язкове страхування цивільної відповідальності при міжнародних автомобільних перевезеннях.

§ 4. МІЖНАРОДНІ ПОВІТРЯНІ ПЕРЕВЕЗЕННЯ

Умови повітряних перевезень пасажирів і вантажів визначаються Варшавської конвенції про уніфікацію деяких правил, що стосуються міжнародних повітряних перевезень, 1929 року. Вона доповнена Гаазьким протоколом 1933 року. У конвенції беруть участь більше 100 держав, більшість з яких ратифікувала також Гаазький протокол. СРСР - учасник конвенції (з 1934 р.) та протоколу (з 1957 р.). Конвенція та протокол діють для РФ. Дія Варшавської конвенції поширюється на повітряні перевезення між що беруть участь в ній країнами, а також на перевезення, коли місце відправлення та місце призначення знаходяться на території однієї й тієї ж держави-учасника, а зупинка передбачена на території іншої держави, хоча б і не бере участі у конвенції . У конвенції визначено основні вимоги до перевізних документів, права відправника на розпорядження вантажем у шляху проходження, порядок видачі вантажу в пункті призначення, відповідальність перевізника перед пасажирами і вантажовласником.

Згідно Варшавської конвенції, відповідальність перевізника заснована на вині, яка презюмируется, тобто, іншими словами, відповідальність настає незалежно від докази вини перевізника. Межа відповідальності перед кожним пасажиром ^. Становить

236

250 тис. французьких золотих франків (франк змістом 65,5 мг золота проби дев'ятсот тисячних), за кожний кілограм багажу і вантажу - 250 тис. франків, щодо ручної поклажі - 5 тис. франків. Ці межі можуть бути підвищені авіакомпаніями. При перевезеннях у США відповідальність обмежується доведеним збитком, але не повинна перевищувати 75 тис. дол США.

Оскільки Варшавська конвенція залишила відкритими питання про порядок визначення розміру відшкодування (у межах встановленого його максимуму) і про коло осіб, які мають право на відшкодування у випадку загибелі пасажирів, вони вирішуються в судах кожної держави у відповідності з національним законодавством і що склалася в даній державі практикою. Ці питання можуть вирішуватися на підставі закону суду, закону перевізника, закону місця укладання договору перевезення. При розгляді позовів громадян та їх утриманців у російських судах застосовується закон суду, тобто суди керуються гол. 19 Основ цивільного законодавства та відповідними статтями ГК РФ про делікт-ної відповідальності.

§ 5. МІЖНАРОДНІ МОРСЬКІ ПЕРЕВЕЗЕННЯ

Найбільш складні правові питання виникають при міжнародних морських перевезеннях. Це пояснюється як різноманітністю самих відносин у цій галузі (предметом регулювання), так і різним характером джерел правового регулювання (поряд з нормами конвенцій та внутрішнього законодавства широко використовуються морські звичаї, як національні, так і міжнародні; див. гл. 2).

У законодавстві багатьох держав зазвичай не міститься колізійних норм, які передбачають, право якої країни підлягає застосуванню до відносин з морського перевезення вантажів. Ці питання вирішуються судовою практикою. У судах Великобританії і Франції (відповідно до французького законодавства) застосовується закон прапора судна, а в судах ФРН перевага віддається законом місця призначення вантажу. Відповідно до Закону Польщі застосовується закон, обраний

237

сторонами. При відсутності вибору до договору перевезення застосовується закон місця знаходження перевізника. За Кодексом торговельного мореплавства СРСР 1968 року (КТМ СРСР) права та обов'язки сторін за договором морського перевезення вантажів, договором морського перевезення пасажирів, а також за договорами фрахтування на час, морського буксирування і морського страхування визначаються за законом місця укладення договору, якщо інше »е - встановлено угодою сторін. Місце укладення договору визначається за правом РФ.

Морські перевезення вантажів можуть здійснюватися на різних умовах. Якщо таке перевезення здійснюється без надання морським перевізником всього судна або його частини, то відносини між учасниками перевезення оформляються коносаментом. У 1924 році в Брюсселі була укладена Конвенція про уніхрікащш деяких правил про коносамент. Хоча СРСР і не був учасником цієї конвенції, її основні положення були відображені в КТМ СРСР. Конвенція визначає правове значення реквізитів коносамента, умови відповідальності перевізника та порядок пред'явлення до нього претензій. Встановлено принцип відповідальності морського перевізника за провину. Однак перевізник не несе відповідальності за так звану «навігаційну помилку» (помилка капітана, матроса, лоцмана у судноводінні або управлінні судном).

У березні 1978 року на конференції в Гамбурзі було прийнято Конвенцію ООН про морське перевезення вантажів, покликана замінити конвенцію 1924 року. Нова конвенція має більш широку сферу дії (поширюється на перевезення тварин і палубних вантажів) і передбачає ряд важливих нововведень. Зокрема, нею скасовано правило, що звільняє морського перевізника від відповідальності при навігаційної помилку, дещо підвищений межа його відповідальності за збереження вантажу, більш детально визначено порядок заявлення вимог до перевізника (термін позовної давності-2 роки). Конвенція 1978 року в силу поки не вступила.

Найбільш прогресивною формою доставки вантажів морем є регулярні, або лінійні, перевезення, які зазвичай здійснюються на підставі угод про організацію постійних морських ліній. Такі '

238

угоди можуть бути міждержавними, однак частіше вони полягають зацікавленими судновласницький компаніями. В угодах про лінію фіксуються основні умови експлуатації відповідних ліній, а умови морських лінійних перевезень визначаються у лінійних коносаментах, правила і тарифи відповідних судновласницькі компаній. Умови лінійних перевезень мають деякі транспортно-правові особливості, однак специфічні колізійні питання у цій області, як правило, не виникають.

Більшість морських ліній експлуатується в даний час в рамках угод між великими судновласницький компаніями, які утворюють таким шляхом групи перевізників, що отримали назву лінійних конференцій. Вирішальний вплив мають на них компанії провідних держав, які прагнуть забезпечити собі максимальні економічні вигоди шляхом встановлення високих фрахтових ставок та інших пільгових умов.

З метою усунення дискримінаційних елементів у діяльності лінійних конференцій в рамках ООН за ініціативою країн, що розвиваються в 1974 році було укладено важливе міжнародне угода - Конвенція про Кодекс поведінки лінійних конференцій. Конвенція містить ряд положень, спрямованих на введення роботи лінійних конференцій в певні рамки, що виключають дискримінацію і створюють баланс інтересів перевізника і вантажовласників. СРСР ратифікував конвенцію в 1979 році. Вона вступила в силу в жовтні 1983 року.

Пасажирські перевезення морем стали за останні роки предметом ряду міжнародних угод, останнє з яких -. Афінська конвенція про перевезення морем пасажирів та їх багажу від 13 грудня 1974 СРСР приєднався до цієї конвенції в 1983 році. Конвенція сприйняла більшість раніше вироблених міжнародно-правових норм про морських пасажирських перевезеннях: принцип відповідальності за вину, обмеження межі відповідальності перевізника (при заподіянні шкоди здоров'ю пасажирів - 700 тис. франків), термін позовної давності - 2 роки.

Морські перевезення можуть також здійснюватися по чартеру. У цьому випадку для перевезення вантажу нада-

239

чаються все судно, його частину або певні приміщення. Зазвичай на практиці застосовуються проформи чартерів, розроблені міжнародними морськими організаціями, а також національними об'єднаннями судновласників. Чартери розробляються за видами гру-зсв (вугільні, нафтові, лісові і т. д.), завдяки чому враховується специфіка перевезення окремих вантажів. За своїм змістом морський чартер представ-"ляєт собою складний договір, до якого включається до 60 різних умов (надання вантажу, порядок його надання, розрахунки з фрахту і т. д.). Стосовно відповідальності зазвичай робиться посилання на умови Конвенції про уніфікацію деяких правил про коносамент. Умови проформ чартеру можуть змінюватися і доповнюватися сторонами, зокрема, через запровадження застережень.

КОНТРОЛЬНІ ПИТАННЯ ПО ТЕМІ;

1. Що розуміється під міжнародним перевезенням?

2. Які встановлено межі відповідальності перевізника за різними видами перевезень?

3. У чому специфіка морських перевезень по чартеру?

ГЛАВА 10

МІЖНАРОДНІ КРЕДИТНІ І РОЗРАХУНКОВІ ВІДНОСИНИ

§ 1. Валютне законодавство РФ і міжнародні угоди. § 2. Міжнародні розрахунки і кредитування у взаєминах російських організацій з фірмами та організаціями іноземних держав. § 3. Міжнародні неторговельні розрахунки

ЛІТЕРАТУРА

Лунц Л. А. Курс міжнародного приватного права. Особлива частина .- С. 328-355; Лунц Л. А., Маришева Н. І., Садиков О. Н. Міжнародне приватне право .- С. 198-213; Альтшулер А. Б. Співпраця соціалістичних держав: розрахунки, кредити, право .- М., 1973; Альтшулер А. Б. Схід, - Захід: валютно-кредитні відносини .- М., 1979; Альтшулер А. Б. Міжнародне валютне право.-М., 1984; Бєлов А. П. Способи забезпечення виконання зобов'язань в зовнішньоторговельних операціях .- М., 1992; Цивільне та торгове право капіталістичних держав .- 3-е вид. / За ред. Є. А. Васильєва .- М., 1993.-С. 410-426.

§ 1. ВАЛЮТНЕ ЗАКОНОДАВСТВО РФ ТА МІЖНАРОДНІ УГОДИ

1. Основним законодавчим актом у сфері валютних операцій є Закон Російської Федерації про валютне регулювання і валютний контроль від 9 жовтня 1992 р. Він визначає принципи здійснення валютних операцій в Російській Федерації, повноваження і функції органів валютного регулювання і валютного контролю, права і обов'язки юридичних та фізичних осіб щодо володіння, користування і розпорядження валютними цінностями, відповідальність за порушення валютного законодавства.

Під валютними операціями розуміються:

241

а) операції, пов'язані з переходом права власності та інших прав на валютні цінності, в тому числі операції, пов'язані з використанням як засобу платежу іноземної валюти і платіжних документів в іноземній валюті;

б) ввезення та пересилання у Російську Федерацію, а також вивезення та пересилання з Російської Федерації валютних цінностей;

в) здійснення міжнародних грошових переказів.

Основним органом валютного ре1улірованія в Росії є Центральний банк Російської Федерації. Цей банк визначає сферу і Порядок звернення до Російської Федерації іноземної валюти і цінних паперів в іноземній валюті. Він видає нормативні акти, обов'язкові до виконання в Російській Федерації резидентами і нерезидентами. У валютному законодавстві під «резидентами» розуміються передусім фізичні особи, які мають постійне місце проживання в Росії, і юридичні особи, створені відповідно до законодавства України та мають місцезнаходження в Росії, а під «нерезидентами» - фізичні особи з постійним місцем проживання за межами Росії та юридичні особи, створені відповідно до законодавства іноземних держав і з місцем знаходження за межами Росії.

Банк проводить всі види валютних операцій та встановлює правила проведення резидентами та нерезидентами в Російській Федерації операцій з іноземною валютою і цінними паперами в іноземній валюті, а також правила проведення нерезидентами в Російській Федерації операцій з валютою Російської Федерації і цінними паперами у валюті Російської Федерації.

Росія бере участь у великому числі угод з питань міжнародних розрахунків і кредитних відносин.

У двосторонніх торгових і платіжних угодах, укладених РФ з іноземними державами, містяться положення про розрахунки і кредитуванні.

Під розрахунковими відносинами розуміються насамперед платежі по зовнішньоторговельних і іншим зовнішньоекономічними операціями (про неторгові платежі див. § 3). Під кредитними відносинами розуміються відносини

242

сторін, при яких кредитор зобов'язується передати у користування позичальнику (боржника) валютні цінності, а позичальник (боржник) зобов'язується повернути їх або надати кредитору відповідну компенсацію, як правило, зі сплатою відсотків у строки та на умовах, передбачених угодою сторін. Ці відносини виникають або на підставі міждержавної угоди, або на основі цивільно-правової угоди.

В обслуговуванні зовнішньоекономічної діяльності особливу роль відіграють банки.

Для забезпечення безперебійності розрахунків, підтримки необхідної ліквідності, регулювання структури валютної каси і кредитного портфеля, покриття потреб зовнішньоекономічного обороту країни в кредитних ресурсах Зовнішекономбанк РФ проводить відповідні операція на міжнародних валютних і кредитних ринках. Зовнішекономбанк здійснює кредитування в іноземній валюті учасників віешнееко-номічесхіх зв'язків, за їх дорученням або за дорученням інших спеціалізованих банків виконує платежі за кордон.

В обслуговуванні зовнішньоекономічної діяльності крім Зовнішекономбанку беруть участь і інші комерційні банки. У їх завдання входять кредитування і фінансування витрат, пов'язаних із зовнішньоекономічною діяльністю їх клієнтів, здійснення розрахунків за прямими зв'язками з іноземними партнерами, а також здійснення неторговельних операцій з обслуговування російських та іноземних громадян. Остання функція багато в чому відноситься і до сфери діяльності Ощадного банку Росії.

Для створення банків з іноземною участю потрібне отримання ліцензії (дозволу) Центрального банку Росії.

Під банками з іноземною участю розуміються, по-перше, банки, статутний капітал яких формується за рахунок коштів резидентів - російських юридичних і фізичних осіб, і, по-друге, банки, статутний капітал яких формується за рахунок коштів нерезидентів - іноземних юридичних і фізичних осіб . За правилами, що передбачають Умови відкриття банків з участю іноземних інвестицій на території Російської Федерації від 8 квітня 1993 р. Центральний

243

банк припиняє надання ліцензій на здійснення банківських операцій за участю іноземних інвестицій, якщо перевищено певний ліміт. На 1993 р. було встановлено ліміт участі іноземного капіталу в банківській системі країни в розмірі 12%.

У ході реформи зовнішньоекономічних зв'язків перед банками РФ відкрилося широке поле діяльності. У сфері зовнішньоекономічних зв'язків стали проводитися такі фінансові операції, як купівля акцій, облігацій та інших цінних паперів, їх випуск і розміщення. Клієнтам пропонуються нові види послуг, як, наприклад, страхування валютних ризиків за експортно-імпортними операціями.

Одне перерахування видів діяльності банків показує все різноманіття і складність розрахункових і кредитних відносин, суб'єктами яких можуть бути і безпосередньо держави, і державні банки, і комерційні банки, і міжнародні банки і підприємства, і окремі громадяни. А. Б. Альтшулер зазначав комплексний характер валютних відносин, неоднорідність суб'єктів цих відносин, своєрідне поєднання в розглянутій області організаційних і майнових відносин.

§ 2. МІЖНАРОДНІ РОЗРАХУНКИ І КРЕДИТУВАННЯ У ВЗАЄМИНАХ РОСІЙСЬКИХ ОРГАНІЗАЦІЙ з фірмами та організаціями ІНОЗЕМНИХ ДЕРЖАВ

1. Міжурядові, платіжні угоди зазвичай передбачають здійснення розрахунків російських організацій із зарубіжними фірмами у вільно конвертованій валюті. Форма розрахунків вказується в укладених зовнішньоторговельних операціях. Розрахунки здійснюються за допомогою акредитива і в порядку інкасо. Акредитив - це доручення банку здійснити платежі за рахунок спеціально виділених для цього сум проти передбачених документів. Міжнародна торгова палата розробила Уніфіковані правила і звичаї для документарних акредитивів (діють у редакції 1983 р.). При іншій формі розрахунків-

244

в порядку інкасо - управнена на отримання платежу організація дає обслуговуючому її банку інкасове доручення, з тим щоб банк через свого іноземного кореспондента отримав належний платіж або акцепт векселя або іншого платіжного документа. При такій формі розрахунків застосовуються Уніфіковані правила по інкасо, розроблені Міжнародною торговою палатою (діють у редакції 1978 р.). Обидва ці документи носять рекомендаційний характер.

2. Широке поширення в області кредитно-розрахункових-відносин отримали такі цінні папери, як вексель і чек. Векселями оформляються заборгованість імпортера при комерційному кредиті і відносини між банками при наданні банківських кредитів. Розрізняють два види векселів: прості та переказні. Широке поширення отримали перекладні векселі, виставлені імпортером товару на банк і ін-дентованние останнім (тим самим банк приймає на себе безумовне зобов'язання платежу). Такі векселі виконують роль міжнародного платіжного засобу. Форма векселя визначається законом країни, де він виставлений (виписано).

У 1930 році на Женевській конференції були прийняті конвенції про уніфікацію вексельного права, згідно з яким держави, що приєдналися до них, зобов'язалися на своїй національній території в якості національного ввести Однаковий вексельний закон (ЕВЗ). Крім того, в 1930 році була також укладена Женевська конвенція про вирішення колізійних питань про переказний і простий векселі. СРСР приєднався до цих конвенцій в 1936 році. У зв'язку з цим було затверджено Положення про переказний і простий векселі від 7 серпня 1937 р. Це Положення 1937 року до прийняття вексельного законодавства застосовується в Росії (постанова Президії Верховної Ради РРФСР від 24 червня 1991 р.).

У 1931 році була прийнята Женевська чекова конвенція, додатком до якої є Однаковий чековий закон (ЕЧЗ). У 1988 році була прийнята конвенція ЮНСІТРАЛ про міжнародні чеках.

У Положенні про чеки, затвердженому постановою Верховної Ради РФ від 13 лютого 1992 р., міс-

245

жітся ряд правил, які стосуються галузі міжнародного приватного права (ст. 32). Так, чеки, що підлягають сплаті в РФ, повинні задовольняти тербованіям російського права. Точно так само виданий в Росії чек, що підлягає оплаті за кордоном, повинен відповідати вимогам права країни місця платежу.

3. Кредитні відносини відрізняються великим різноманіттям. При так званому комерційному (фірмовому) кредиті експортер надає кредит імпортеру у вигляді продажу товару з відстрочкою платежу.

Банківський кредит у вигляді грошових коштів надається банками в різних формах. Його надання може бути пов'язано з конкретною зовнішньоторговельною операцією. Так звані грошові кредити не ув'язуються з укладенням конкретної угоди, кошти за такою кредитної операції використовуються на розсуд позичальника (боржника). Своєрідну форму кредитування у зовнішньоекономічній сфері представляють собою кредити міжнародних банківських консорціумів. На боці кредиторів виступає велика група банківських установ різних країн. Використання такої форми дає можливість мобілізувати значні валютні кошти шляхом залучення їх від великої кількості банків різних країн і надання безпосередньо консорціумом таким чином консолідованої

Ще І. С. Перетерский звертав увагу на те, що відносини, які входять в область міжнародного приватного права, хоча і є відносинами грома-Данський-правовими, мають свою специфіку. Якби не було її, самостійне існування міжнародного приватного права не мало б взагалі ніякої підстави. «Правовідносини, що входять в область міжнародного приватного права, - писав він, - хоча і є цивільними, представляють собою відоме своєрідність, поєднання цивільно-правових та міжнародно-правових засад, що діють спільно і нерозривно».

Інтернаціоналізація господарського життя, розвиток інтеграційних процесів, вплив технічного прогресу на правове регулювання - все це зумовлює тенденцію підвищення ролі міжнародного договору як джерела міжнародного приватного права. Поряд з нормами, що містяться в міжнародних договорах, держави застосовують норми міжнародного приватного права, основою яких є загальні початку міжнародного права, загальновизнані принципи і норми сучасного міжнародного права, а також міжнародні звичаї.

Хоча певна, а по ряду питань значна частина норм міжнародного приватного права формулюється спочатку в міжнародних договорах, природа, характер таких норм цим не визначаються. Наша доктрина виходить із того, що міжнародний договір містить зобов'язання держав-учасників. Якщо договір зобов'язує держави вводити норми, що містять правила з питань міжнародного приватного права, то держава зобов'язана це зробити. Але для сторін (а ними в правовідносинах у галузі міжнародного приватного права є громадяни та юридичні особи) зазначені норми стають обов'язковими у тому випадку, якщо це передбачено в тій чи іншій формі самою державою. Іншими словами, згідно з розвиненою У нас доктрині, підтримуваної автором цієї роботи, норми міжнародного договору в результаті трансформації, яка розуміється в широкому сенсі слова, стають нормами внутрішнього права і тим самим нормами міжнародного приватного права, що застосовуються даними державою. Трансформація здійснюється

Шляхом прийняття національного закону чи іншого нормативного акта (наприклад, закону про векселі 1937 р., введеного в СРСР після приєднання СРСР до Женевської вексельної конвенції 1930 р.).

Після трансформації ці норми зберігають автономне положення у внутрішній правовій системі кожної держави - учасниці міжнародного договору. Автономний характер цих норм обумовлений перш за все тим, що вони виражають волю не однієї держави, а всіх держав - учасників договору і що, як правило, мета створення цих норм - peiy-ліровать специфічні майнові та інші відносини з міжнародним (іноземним) елементом, а не взагалі цивільно-правові відносини.

З даного властивості норм, з факту їх відокремлення випливає, що, по-перше, норми не можна довільно, без згоди інших держав-учасників, змінювати і, по-друге, тлумачення їх повинно здійснюватися також одноманітно. На це звертається увага в деяких міжнародних угодах. Так, у Конвенції ООН про договори міжнародної купівлі-продажу товарів 1980 року вказується, що «при тлумаченні цієї Конвенції належить враховувати її міжнародний характер і необхідність сприяти досягненню однакового її застосування» (п. 1 ст. 7).

Тлумачення норм міжнародних договорів здійснюється за іншими критеріями, ніж тлумачення внутрішніх законів. Це випливає із ст. 31-33 Віденської конвенції про право міжнародних договорів від 23 травня 1969 р. Застосовується в договорі поняття можуть не збігатися з поняттями, термінами внутрішнього законодавства. У цих випадках рекомендується враховувати практику і мети договору (ст. 31). Поряд з текстом, що включає преамбулу й додатки, в процесі тлумачення можливе звернення до додаткових засобів тлумачення, в тому числі до підготовчих матеріалів.

Незважаючи на тенденцію підвищення ролі міжнародного договору в даній області, внутрішнє законодавство продовжує залишатися істотним джерелом правового регулювання. Це обставина визнається в доктрині багатьох країн. Так, французький юрист А. Батіффоль відзначає, що при відсут-наслідком міжнародних договорів відповідні норми формулюються законами різних держав і застосовуються їх судами, а законодавство однієї ^ країни значно відрізняється від законодавства іншої. Тому існують французьке, німецьке, італійське законодавства та судова практика з міжнародного приватного права. Щоправда, як він зауважує, ситуація в цій області не настільки вже й суттєво відрізняється від ситуації в галузі міжнародного публічного права, де кожна держава також вільно визначає у великій мірі, що вона визнає в якості міжнародного порядку.

З аналогічного положення виходять, як правило, в переважній більшості випадків курси та підручники з міжнародного приватного права в різних країнах світу. «Не існує єдиного міжнародного приватного права, - стверджує німецький професор Хр. фон Бар у своєму курсі 1987 року, - а є їх стільки, скільки існує на земній кулі (на цій Землі) правопорядков ». Своє міжнародне приватне право є у ФРН, Франції, Великобританії, Італії і т. д. Зміст кожного з них, у всякому разі частково, істотно відрізняється від іншого.

Таким чином, кожна держава (за винятком випадків використання уніфікованих норм міжнародних договорів і загальних засад міжнародного права) застосовує у галузі регулювання цивільно-правових відносин з іноземним елементом не одні й ті ж норми міжнародного приватного права, загальні для всіх держав, а різні норми.

Наведені вище міркування дають підставу розглядати міжнародне приватне право як особливу галузь права і відносити його (всупереч, здавалося б, назві) до сфери внутрішньодержавного права. Що стосується міжнародного приватного права як галузі правознавства, то ця швидко розвивається правова наука виходить як з інститутів і понять міжнародного права, так і з інститутів цивільного права різних держав, що робить неминучим застосування в ній методів порівняльного правознавства. Як правило, і це зазначав у свій час ще С. Б. Крилов, «міжнародне приватне право розробляється

перш за все цивілістами - фахівцями в галузі цивільного права ». Таким чином, предметом регулювання в міжнародному приватному праві є громадяни ко-правові відносини, чим і виправдовується віднесення міжнародного приватного права до внутрішній правовій системі кожної держави. У той же час наведені вище обставини дозволяють говорити, на нашу думку, про комплексний характер міжнародного приватного права як галузі правознавства. Без зв'язку з вивченням проблем загального міжнародного права не може плідно здійснюватися розробка питань міжнародного приватного права.

§ 4. ВИХІДНІ ПОЧАТКУ РОСІЙСЬКОЇ ДОКТРИНИ МІЖНАРОДНОГО ПРИВАТНОГО ПРАВА

1. Мета норм міжнародного приватного права, застосовуваних Російською державою, - правове забезпечення різноманітних міжнародних економічних, науково-технічних і культурних зв'язків, а також встановлення правового становища іноземців в РФ, відповідного прав людини, визначеному міжнародними пактами. Міжнародне приватне право відіграє активну роль в організації співпраці Росії з іншими країнами в галузі економіки і торгівлі, транспорту і зв'язку, науки, техніки і культури. У нормах міжнародного приватного права відбивається мирна зовнішня політика нашої держави.

Важливе місце в міжнародному приватному праві займають норми, спрямовані на забезпечення прав та інтересів громадян - суб'єктів відповідних відносин у галузі цивільного, трудового, сімейного, процесуального права.

Росія послідовно виходить з положень Заключного акта та прийнятих у його розвиток інших документів Наради з безпеки і співробітництва в Європі. Ці документи спрямовані на забезпечення кожною державою в межах її території прав людини і основних свобод осіб, що підлягають його юрисдикції, на забезпечення ефективної юрідічекой допомоги громадянам інших держав-учасників, які тимчасово знаходяться на їх території, а також на забезпечення можливості укладення шлюбів між громадянами різних держав .

У міру того як наше суспільство стає все більш і більш відкритим, у міру того як будуть сприяти у виконанні цього і частішати поїздки громадян різних держав за кордон, у міру того як будуть розширюватися процеси міграції населення, в тому числі і міграції робочої сили, значення відповідних норм міжнародного приватного права буде зростати.

Дії російської держави і її органів у сфері міжнародного приватного права виходять із закріплених у Конституції РФ принципів.

Відносини Росії з іншими державами будуються на основі дотримання, визнання і поваги суверенітету і суверенної рівності всіх країн, відмови від застосування сили або загрози силою; непорушності кордонів, територіальної цілісності держав; мирного врегулювання спорів; невтручання у внутрішні справи; поваги прав і свобод людини, включаючи права національних меншин; сумлінного виконання зобов'язань та інших загальновизнаних принципів і норм міжнародного права.

2. З принципу суверенної рівності держав випливає принцип недискримінації. У силу цього принципу не повинна допускатися дискримінація як у сфері торговельно-економічних відносин між різними країнами, так і щодо правового становища іноземних юридичних осіб і громадян через приналежність даної держави до тієї чи іншої суспільно-політичній системі або на підставі іншого відмітної ознаки. У ст. 4 Хартії економічних прав і обов'язків держав, прийнятій Генеральною Асамблеєю ООН у 1974 році, цей принцип був виражений так: «Кожна держава має право брати участь у міжнародній торгівлі та інших формах економічного співробітництва, незалежно від будь-яких відмінностей у політичних, економічних і соціальних системах. Жодна держава не має піддаватися будь-якої Дискримінації, заснованої лише на таких відмінностях ». Норми нашого внутрішнього законодавства, які стосуються області міжнародного приватного права, в тому числі і коллізіовгние норми, в принципі носять загальний характер, не роблячи будь-яких відмінностей стосовно до різних зарубіжним правовим системам. Якщо, наприклад, в законі встановлено, що права і обов'язки сторін за зобов'язаннями, які виникають внаслідок заподіяння шкоди, визначаються за правом країни, де мало місце заподіяння шкоди (ст. 167 Основ цивільного законодавства), то це положення стосується однаково до прав, виникли під дією будь відповідної правової системи, оскільки інше не випливає з міжнародного договору РФ з якою-небудь державою.

У сучасних умовах поглиблення співробітництва з усіма країнами, здійснення перебудови механізму зовнішньоекономічної діяльності, вирішення завдання створення сприятливого інвестиційного клімату перед нашою наукою міжнародного приватного права постали нові завдання, пов'язані з розробкою різних правових аспектів спільної діяльності як у формі спільних підприємств, заснованих на території РФ і за кордоном, так і у формі реалізації спільних проектів регіонального характеру, створення в РФ вільних економічних зон.

Необхідна розробка з урахуванням досвіду КНР та інших країн питань міжнародного приватного права, що виникають при створенні таких спеціальних економічних зон. Нові завдання встали і у зв'язку з розвитком космічних досліджень, проблемами атомної енергетики.

На сучасному етапі міжнародних відносин і розвитку нашого суспільства мо'жно сформулювати основні завдання, що стоять в нашій країні у сфері міжнародного приватного права:

по-перше, подальше вдосконалення правового забезпечення інтеграційних процесів, у тому числі і проведення роботи з уніфікації і зближення правових норм країн-членів СНД, покликаних регулювати відносини між підприємствами цих країн;

по-друге, сприяння застосуванню нових, більш

глибоких форм співпраці, і перш за все різних форм спільної підприємницької діяльності;

по-третє, захист прав та інтересів іноземних інвесторів в РФ і нашої інвестиційної діяльності за кордоном, забезпечення гарантії у цій сфері відносин;

по-четверте, розширення гарантій прав іноземців в РФ в самих різних областях (трудового, сімейного права, судового захисту);

по-п'яте, забезпечення захисту майнових прав і законних інтересів громадян, організацій та фірм Російської Федерації за кордоном.

У вік технічного прогресу, в умовах подальшої інтернаціоналізації господарських та культурних відносин, коли дії, вчинені в межах однієї держави, можуть спричинити за собою наслідки в інших країнах, коли все більше число наших організацій і громадян вступають у різні за своїм характером відносини з організаціями та громадянами інших країн, знання питань міжнародного приватного права має допомогти нашим консульським установам, різним організаціям у забезпеченні належного правового захисту державного майна, прав та інтересів наших громадян, російських організацій і самої держави за кордоном.

При застосуванні цих норм на практиці, при регулюванні відносин з іноземцями та іноземними організаціями і фірмами, при визначенні в кожному конкретному випадку правий і обов'язків сторін необхідна особлива чіткість.

Велико практичне значення вивчення питань міжнародного приватного права, знання яких необхідно не тільки працівникам органів зовнішніх зносин Російської держави, але і юристам, що працюють у різних галузях господарства, і насамперед на підприємствах і фірмах різних форм власності, в організаціях та установах культури, працівникам суду , прокуратури, нотаріату, загсів та інших державних органів.

§ 5. СИСТЕМА МІЖНАРОДНОГО ПРИВАТНОГО ПРАВА

У цьому параграфі розглядається система міжнародного приватного права як навчального курсу та як галузі правової науки. Раніше вже зазначалося, що предметом міжнародного приватного права є регулювання цивільно-правових відносин з іноземним елементом. Цим зумовлюються послідовність викладу матеріалу, система розподілу курсу на відповідні розділи. Вона близька до системи побудови підручників і курсів цивільного права, хоча і не збігається з нею.

Учебньш курс міжнародного приватного права ділиться на дві частини: Загальну і Особливу. У Загальній частині розглядаються питання, які мають загальне значення для міжнародного приватного права в цілому, питання, які можуть бути, так би мовити, винесені за дужки при аналізі норм і інститутів, що складають зміст окремих тем Особливої частини. Загальну частину становить розгляд джерел міжнародного приватного права, низки загальних понять і принципів, перш за все методів регулювання, вчення про колізійних нормах, національного режиму та режиму найбільшого сприяння, принципу взаємності та інших принципів міжнародного приватного права. До Загальної частини слід віднести і розгляд правового становища суб'єктів цивільно-правових відносин з іноземним елементом, держави як особливого суб'єкта таких відносин, іноземних юридичних осіб та іноземних громадян.

Особлива частина зазвичай складається з наступних розділів: 1) право власності; 2) зобов'язальне право, і перш за все договір купівлі-продажу товарів і договір перевезення; 3) кредитні та розрахункові відносини; 4) зобов'язання з правопорушень; 5) авторське і патентне право; 6) сімейне право; 7) спадкове право; 8) трудові відносини; 9) міжнародний цивільний процес.

Розвиток міжнародно-правового регулювання майнових відносин у сфері торгового мореплавання дало підставу говорити про створення особливої підгалузі міжнародного приватного права. У настою-

щей роботі цивільно-правові інститути торгового мореплавання, відповідні питання, що виникають при залізничних, повітряних та автомобільних перевезеннях, що володіють великою специфікою, розглядаються в короткій формі.

§ 6. ОГЛЯД ЛІТЕРАТУРИ з міжнародного приватного права

1. У дореволюційній російській літературі в галузі міжнародного приватного права в XIX столітті і на початку XX століття найбільшою популярністю користувалися праці Н. П. Іванова, К. Малишева, Ф. Ф. Мартенса, А. Пиляння-ко, П. Є. Казанського, А . Нольде і М. І. Бруна. Розробка цих проблем, на відміну від міжнародного публічного та цивільного права, почалася в Росії порівняно пізно. У 1859 році відомий російський цивіліст Д. І. Мейер у своїх читаннях з російської цивільному праву виклав основні положення вчення Савіньї про колізії законів.

суми позичальникові в порядку і на умовах, погоджених між банками - учасниками консорцій-'розуму і позичальником.

'Недостатня в цілому, регламентація в національному законодавстві і відсутність міжнародних договорів, ре1улірующіх розглянуту форму кредитування, спонукають її учасників досягти максимально повної домовленості по всьому комплексу питань, пов'язаних з кредитуванням. Така домовленість офор-'мляется угодою, що укладається між групою бан-, ков-кредиторів, з одного боку, і позичальником - з дру-^ гой. .,: '•

В угоді отримує юридичне закріплення ряд важливих положень: I) досягнута домовленість між банками (кредиторами) про створення міжнародного банківського консорціуму, 2) домовленість зазначених банків і позичальника: а) про зміст прав і зобов'язань, з одного боку, у взаєминах між органу-,

246

. ЯеД ^ ^ Р ⁰ ** ^{і wyra-а} - яеДУ ^{0 "1} * ¹ * ^ * Яу цими банку-

едтором до ^{0 "00!"} ^ ^3, ^ а ^ ¹ "" ^ ^ ^я-з ЯРУ "^ ^В0 ЙТбаякамя-кре ^ ^ в ^ ^ ^ рами та позичальником

^ »Зв'язку з їх У ^ ти ^ кре ^ ^ ї операції маімоотношеніях між ^ д ^ ^ участі в

SS б) про ^конкре ^ вал ^ ⁸ ^ ^ ^ ^{я ставка} - ^

S ^ - ^ o ^ ^

"Яти проЦв ^{1" '0} *. ^ "Яашеніі покази-^ р ^ ешенк <сп ^ ^ ^ додержат над-

^ Нализ Ум ^ ^ ^ ного т <^ ^ випадках

"Явт що, хо ^ ^ ^ ^ пжяо сказати ^уа Драв й обо-25айв? Подробяу ^, ^ ° у ^ гламента ^ ^ ^.

^ Змерно казуістіче ^ ю ^ согяа ^ ^ яо ^ мерікан-

2Sc "'^"^ Йеми * »^" Й ^ ^йее ^ ^'яншя "." A осяове ^ ^ фор »<>» ^тим "кмяей і враховую-

сько ^ ПР ^ "P ^ SeS ^ ^eo6ьe S? S ^ відбутися ^. ЛАМЕНТАЦІЯ" е ^ ^ ^ м ». ^KOTOI Йoе * ^o>» У ^в ~ "аше-щрй лк> другий» ° змо ^ ^ г ^ ення ^ 1 ° ^ ^ е про <примі-

"Пооцессе Р ® ^" ³ ^ »Спей * ^{2" "'1106} ^ ^ *" "Р ** ^01фе -" Уобичво вкл ^ ^ ^ з ^ ме.пР ^ х випадках бу-

scmom праві », ^ ^від ^ ^« ^ сЙ? ^{»D0 дайной} Цінною ^ Рани ,«^^^ щені ^ ^ ачестве прийдуть peiy ^ P ^ ^ LSlea ^ ^П P ^aктt Й ^ тcя, наприклад,

^ ^ S ^ ^ ^ s-

So ^ ^ ^ S ^ ⁰ ^ - ^{у ием}

"PS ^" P ³ ^ - ^ еторгор ^ ^{РОЗРАХУНКИ}

s 3. МБЖДУН ^ ⁰ ^ "ясч ^ ^ ^{відносяться,} м нетор ^ ® ™ * ^ ьств за кордоном:

До ме ^ ДУнароД "" ^ представ ^ пенсійних, на-платежі на содер * ^ ^ ментно ^ ^ ждународного

, _ Оаоаботноі ^пл _^-"< їм сухий **-. ". Ням в РФ та-^ нних і зн ^ ^" СУ ^ ^ Геї покупка,

торгові Р ^{3 "6} ^^»»^ в ^ Уграніци, переклад ких операції з -" ^ па ^ їх з-^ ^ я виробляють

sss »'- ^»

Нерезиденти мають право без обмежень переводити, ввозити і пересилати валютні цінності в Російську Федерацію за дотримання митних правил.

Нерезиденти мають право продавати і купувати іноземну валюту за валюту Російської федерації в порядку, що встановлюється Центральним банком Російської Федерації.

Нерезиденти мають право безперешкодно переводити, вивозити і пересилати з Російської Федерації валютні цінності при дотриманні митних правил, якщо ці валютні цінності були раніше переведені, ввезені або переслані в Російську Федерацію або придбані в Росії відповідно до чинного законодавства.

Угоди, укладені з порушенням положень валютного законодавства, є недійсними.

Перекази з-за кордону на користь російських та іноземних громадян і організацій проводяться безперешкодно; заборони або обмеження чинним законодавством не встановлені.

Суми переказів, що надходять з-за кордону, можуть бути виплачені отримувачу готівкою або перераховані на вклад в Ощадбанку чи іншому банку.

Громадяни, які одержали валюту на законних підставах, має право розпорядитися нею будь-яким з наступних способів: 1) обміняти на рублі, 2) відкрити поточний рахунок або зробити внесок у будь-якому банку, що виконує валютні операції.

Ввезення та пересилання з-за кордону в РФ іноземної валюти та інших валютних цінностей вирішуються з дотриманням правил митного контролю, а також поштових правил.

КОНТРОЛЬНІ ПИТАННЯ ПО ТЕМІ:

1. У яких формах здійснюються розрахунки у взаєминах країн? , -

2. У яких формах здійснюються кредитні one-;

рації у зовнішньоекономічній сфері?

3. Що розуміється під міжнародними неторгових-/ ми розрахунками?

ГЛАВА 11

Зобов'язання з заподіяння шкоди

§ 1. Колізійні питання деліктних зобов'язань. § 2. Заподіяння шкоди в РФ. § 3. Заподіяння шкоди за кордоном

ЛІТЕРАТУРА

Лунц Л. А. Курс міжнародного приватного права. Особлива частина .- С. 356-379; Лунц Л. А., Маришева Н. І., Садиков О. Н. Міжнародне приватне право .- С. 213-222; Звеков В. П. Зобов'язання з заподіяння шкоди в міжнародному приватному праві (деякі колізійні питання) / / Нариси міжнародного приватного права .- М., 1963-С. 112-136.

§ 1. КОЛІЗІЙНІ ПИТАННЯ деліктних зобов'язань

Вибір закону у сфері зобов'язань з правопорушень (деліктних зобов'язань) призводить до встановлення права, яким ре1уліруются підстави і межі деліктної відповідальності і яке звичайно 'іменують статутом деліктного зобов'язання. Цей статут в різних країнах не однаковий.

Основним колізійним критерієм у цій галузі є принцип закону місця заподіяння шкоди (lex loci delicti). З цього принципу виходить законодавство ряду країн. Так, Закон про міжнародне приватне право Угорщини 1979 встановлює такі правила: 1) до відповідальності за шкоду, заподіяну поза договору, якщо цей закон не передбачає інше, застосовується. Закон, що діє в місці і під час дей-

249

ствия або бездіяльності особи, яка заподіяла шкоду; 2) якщо це більш вигідно для потерпілого, то слід керуватися законом держави, на території якої настав шкоду; 3) якщо місце проживання причи-вача шкоди і потерпілого знаходиться в одному і тому ж державі, слід застосовувати закон цієї держави; 4) якщо за законом місця вчинення дії або бездіяльності особи, що викликав шкоду, умовою відповідальності є вина, здатність до винного дії може бути встановлена або за особистим законом заподіювача шкоди, або за законом місця вчинення правопорушення.

Закон Югославії 1982 виходить з місця заподіяння шкоди. При цьому допускається застосування як закону місця вчинення заподіяла шкоду дії, так і закону місця настання шкідливих наслідків (з урахуванням того, який закон більш сприятливий для потерпілого). Однак ці правила застосовуються тоді, коли в конкретному випадку не було передбачено інше.

Спеціальна колізійна прив'язка встановлена в законах ВР і колишньої Югославії для визначення протиправності діяння. Угорський суд, згідно з § 34 закону 1979 року, не має права встановити відповідальність за таку поведінку, яка з угорської законом не є протиправним. Згідно зі ст. 28 югославського закону, питання про те, протиправно чи діяння, вирішується по праву місця вчинення дії або місця настання його наслідків; в разі вчинення дії у кількох місцях досить застосувати право якої-небудь одного з місць, де діяння визнається протиправним.

У відношенні деліктних'обязательств в КНР діє закон місця вчинення протиправного діяння. Якщо громадянство заподіювача шкоди і потерпілого збігається або вони знаходяться в одному і тому ж державі, то може застосовуватися закон громадянства сторін або закон місця перебування. Якщо дія, вчинений за межами КНР, не розглядається законом КНР як протиправне, вона не служить підставою для виникнення деліктного зобов'язання (ст. 146 Загальних положень цивільного права 1986 р.).

У договорах про правову допомогу, укладених СРСР з іншими країнами, є колізійні норми про де-

250

ліктной відповідальності (ст. 33 договору з СРВ, ст. 41-А договори з Польщею, ст. 38 договору з Чехо-Словаччиною). Ці норми передбачають застосування права країни, на території якої мало місце дія або інша обставина, що послужила підставою для вимоги про відшкодування шкоди. Винятки з цього загального правила передбачені для випадків, коли заподіяв шкоду і потерпілий є громадянами однієї й тієї ж Договірної держави. У цих випадках підлягає застосуванню закон країни громадянства.

Таким чином, при вирішенні колізійного питання стосовно деліктних зобов'язань здійснюється вибір між двома основними варіантами: застосуванням права країни здійснення зловмисних дії якої країни потерпілого, тобто особи, якій було завдано шкоду. Традиційно застосовується закон місця заподіяння шкоди, однак застосування цього принципу за законодавством ряду країн коригується можливістю застосування права країни потерпілого, якщо вона надає найкращі можливості відшкодування шкоди.

Більш складна ситуація виникає у випадках, коща шкідливе дія відбувається в одній державі, а результат наступає в іншій державі (забруднення навколишнього середовища, аварія на атомній електростанції). При відсутності міжнародної угоди у потерпілих, що знаходяться в різних країнах, залишається лише можливість звертатися з позовами про відшкодування шкоди у свої вітчизняні суди, що з ряду причин не може бути реалізовано (про неможливість виконання судового рішення див. гл. 17).

Багатосторонні угоди (Паризька конвенція про відповідальність щодо третіх осіб у галузі атомної енергетики 1960. Брюссельська угода про відповідальність власників атомних суден 1962 р. і Віденська угода про цивільно-правової відповідальності за ядерну шкоду 1963 р.) виходять з принципу компетентності судів країни , в якій відбулося відповідну дію. При цьому повинно застосовуватися право країни суду. У Віденському угоді 1963 більш чітко визначено, що підлягає застосуванню право країни суду, «включаючи правила цього права, пов'язані з колізійного права» (тобто, іншими словами, передбачається і застосування колізійних норм права

251

країни суду). Багато держав, у тому числі і СРСР, не приєдналися до цих угод. Є й окремі двосторонні угоди з цих питань. Так, згідно зі ст. 3 Угоди між ФРН і Швейцарією про відповідальність перед третіми особами в галузі атомної енергетики від 22 жовтня 1986 р., передбачена виняткова підсудність для розгляду таких позовів судів країни місця вчинення дії ».

§ 2. Заподіяння шкоди в РФ

Основи цивільного законодавства встановлюють, що «права і обов'язки сторін за зобов'язаннями, які виникають внаслідок заподіяння шкоди, визначаються за правом країни, де мала місце дія або інша обставина, що послужила підставою для вимоги про відшкодування шкоди» (ч. 1 ст. 167).

При цьому іноземне право не застосовується, якщо дія чи інша обставина, що служить підставою для вимоги про відшкодування шкоди, за нашим законодавством не є протиправним (ч. 3 ст. 167). Це правило, введена в закон в 1977 році, відобразило практику судів, яка склалася при розгляді справ про заподіяння шкоди. Ця практика незмінно виходила з того, що правовідносини сторін за зобов'язанням, якщо шкода завдається на території СРСР, регулюються радянським законом незалежно від громадянства причини-теля шкоди і потерпілого. Так, радянська громадянка Немчікова була збита в одному з міст Московської області автомашиною «Сімка», що належала американському туристу. У цьому випадку виникло зобов'язання з відшкодування шкоди.

При стягненні шкоди з іноземця (іноземної юридичної особи), яка заподіяла шкоду нашим громадянам, може мати місце відшкодування збитків не причи нітелей шкоди, а страховий організацією в силу дого-^ р злодія страхування цивільної відповідальності. Таке ^ страхування здійснюється спеціальною організацією - Д їй - акціонерним товариством «Ингосстрах». Наприклад, j | «Інгосетрах» був страхувальником цивільної відповідь-1 | ності організаторів однієї з іноземних виставок д в Москві. Коли на виставці була заподіяна шкода здо-J

252

ровью нашого громадянина інженера щукові, «Ингосстрах» відшкодував збитки, які виникли в результаті втрати частини заробітку потерпілого за час його хвороби.

Відповідно до російського законодавства, у разі смерті потерпілого право на відшкодування шкоди мають непрацездатні особи, що перебували на утриманні померлого або мали на день його смерті право на одержання від нього утримання, а також дитина померлого, яка народилася після його смерті.

Так, Московським міським судом у 1966 році було розглянуто справу за позовом громадянки США М. Лаадт до підприємства м. Володимира про відшкодування збитків у зв'язку зі смертю годувальника. Її покійний чоловік Вільям Лаадт в Москві, на Красній площі, проводив кінозйомку Кремлівської стіни, перебуваючи на автостоянці. У цей час він був збитий автобусом, що належали автомобільному підприємству м. Володимира. Суд встановив, що мала місце груба необережність потерпілого, і відповідно до правил радянського законодавства визначив обсяг вини потерпілого в 85%. Збиток вдові померлого був визначений в 15%. На основі представлених позивачкою даних був встановлений збиток, заподіяний смертю її чоловіка, і суд зобов'язав автопідприємство виплатити одноразову винагороду, а також щомісяця переводити М. Лаадт як особі, яка перебувала на утриманні померлого, певну суму.

У радянській літературі у зв'язку з розглядом справ такого роду зазначалося, що кваліфікація понять «непрацездатний», «утримання», «право на одержання утримання» у тих випадках, коли мова йде про відшкодування шкоди іноземцям, які мають місце проживання за кордоном, може бути здійснена як відповідно до радянським законом, так і з урахуванням вимог закону, якому були підпорядковані взаємовідносини потерпілого і зазначених осіб.

Таким чином, іноземці в Росії у випадках виникнення деліктних зобов'язань набувають права і несуть обов'язки, що випливають з нашого закону, навіть якщо такі права і обов'язки не передбачені особистим законом іноземців. Разом з тим іноземцям не надаються права і на них не покладаються обов'язки, які хоч і передбачені їх особистим законом, але невідомі нашому праву.

До введення в дію в РФ Основ цивільного законодавства 1991 року в СРСР, а потім і в РФ іноземцям не відшкодовувався так званий «моральну шкоду», оскільки відшкодування такої шкоди не передбача-

253

ривать радянським законодавством. Ситуація змінилася після введення в дію Основ 1991 року, оскільки, згідно зі ст. 131 Основ, передбачено відшкодування моральної шкоди. Моральна шкода (фізичні або моральні страждання), заподіяну громадянину неправомірними діями, відшкодовується заподієте-лем при наявності його вини. Моральна шкода відшкодовується в грошовій або іншій матеріальній формі і в розмірі, визначеному судом незалежно від підлягає відшкодуванню майнових збитків. Це правило повною мірою підлягає застосуванню і у випадку заподіяння в Росії шкоди іноземним громадянам.

§ 3. Завдання шкоди за КОРДОНОМ

У разі розгляду судом або арбітражем у Росії позовів з деліктів, скоєних за кордоном, наші суди також повинні виходити із загального положення lex loci delicti шляхом застосування законодавства країни місця заподіяння шкоди. Це правило зазвичай визнавалося доктриною, і воно відповідає загальній колізійної нормою ч. 1 ст. 126 ⁴ Основ 1961 року і ч. 1 ст. 167 Основ 1991 року. У той же час радянська доктрина міжнародного приватного права в особливе становище ставила випадки заподіяння шкоди за кордоном радянським громадянином Радянській державі, його організаціям і іншим радянським громадянам.

У чинному в даний час законі (ч. 2 ст. 167 Основ) встановлено, що «права і обов'язки сторін за зобов'язаннями, які виникають внаслідок заподіяння шкоди за кордоном ^ якщо сторони є з-;

радянським громадянами та юридичними особами, визначаються за радянським праву ».

У радянській судовій практиці розглядалися слуя | чаї відшкодування шкоди радянським громадянам, завдано ^. ного їм за кордоном. Найбільш відомим справою такому »;

роду є справа Руднєва. ч

При рассмотреііі Верховним Судом РРФСР в 1960 році етогвб справи виникло питання про відповідальність іноземного підприємство;

за шкоду, заподіяну їм здоров'ю працівника під час нахолоде-с ім'я його в закордонному відрядженні. Суд прийшов до висновку, що iifflf ^ відсутності спеціальної угоди про ответстіенвості іноземний

254 J

підприємств за нещасні випадки з радянськими фахівцями відповідальність повинна нести радянська організація.

У даній справі виникло питання про те, хто, на яких умовах і в якому обсязі іесет відповідальність за заподіяння каліцтва або смерті відрядженому радянському спеціалісту під час

його роботи за кордоном, якщо в міжнародному угоді міститься умов про відповідальність в цих випадках.

Можливі два шляхи вирішення проблем такого роду. По-перше, можна виходити з того, що умови та обсяг ответственносяв за заподіяною шкоду визначаються законами місця скоєння делікту (lex loci delicti), тоді обов'язок відшкодування шкоди покладається на особу, винну в заподіянні шкоди. По-друге, можна виходити з того, що принцип "закону місця вчинення делікту не застосовується в тих випадках, коща мова йде про відшкодування шкоди, заподіяної особі у зв'язку з виконанням роботи за трудовим договором під час його відрядження за 1равіцу. Як видно з матеріалів справи, суд пішов по другому шляху. За Руднєвим було визнано право отримати від радянського підприємства, з яким він перебував у трудових відносинах, відшкодування за шкоду, заподіяну йому на роботі в зарубіжному підприємстві, куди він був відряджений.

Аналогічні рішення були винесені нашими судами і по ряду інших справ.

Правилами, прийнятими в 1984 році, передбачено, що робітникам і службовцям, які мають трудове каліцтво в період їх роботи за кордоном, відшкодування шкоди провадиться міністерствами і відомствами, що скерували їх на роботу за кордон.

Законодавство місця заподіяння шкоди не застосовується і в деяких особливих випадках. Так, згідно зі ст. 124 Повітряного кодексу СРСР, під час перевезення пасажирів відповідальність перевізника за шкоду стосовно кожного пасажира обмежується розміром, встановленим чинними міжнародними угодами про відповідальність при повітряних перевезеннях, укладеними за участю СРСР.

Згідно Варшавської конвенції 1929 року і Гаазькому протоколу 1955 року (див. гл. 9), відповідальність перевізника за шкоду пасажиру, багажу, ручної поклажі і вантажу обмежена сумою, розмір якої становить, наприклад, щодо шкоди пасажиру 250 тис. франків.

Стаття 14 (п. 8) Кодексу торгового мореплавання СРСР щодо обмеження відповідальності передбачає, що правила цього кодексу повинні застосовуватися до «судновласникам, судна яких плавають під Державним прапором СРСР».

255

Можна навести такий приклад з практики Арбітражного суду (МАК).

За суперечці, що виникла в 1979 році, іноземний позивач поставив питання про застосування до обмеження відповідальності радянського судновласника матеріального права Фінляндії, оскільки спір був пов'язаний із зіткненням суден у фінських територіальних водах. При цьому позивач послався на ст. 126 ⁴ Основг цивільного законодавства 1961 року і ст. 566 ⁴ ЦК РРФСР, що передбачають застосування права країни місця заподіяння шкоди. МАК відхилила цю ^ вимога, пославшись на те, що ст. 14 «має в даному випадку;

пріоритет перед названими загальними колізійними нормами ^рада-3 ського права, оскільки вони встановлюються, по-перше, спеціально для від-'носінні, пов'язаних з торговельним мореплавством, а не для будь-яких иму-' суспільних відносин, а по-друге, спеціально для обмеження! відповідальності судновласника, а не взагалі для зобов'язань, віз-1 Ніка внаслідок заподіяння шкоди ».

КОНТРОЛЬНІ ПИТАННЯ ПО ТЕМІ:

1. Який колізійних принцип є основним у розглянутій області?

2. Яким правом визначаються зобов'язання сторін | при заподіянні шкоди за кордоном, якщо сторони є російськими громадянами і російськими юридичними особами?

ГЛАВА 12

АВТОРСЬКЕ ПРАВО

§ 1. Міжнародне культурне співробітництво і міжнародна охорона авторських прав. § 2. Авторські права іноземців в РФ. § 3. Охорона і використання творів вітчизняних авторів за кордоном. § 4. Багатосторонні угоди в галузі авторського права. § 5. Угоди РФ з іншими сторонами про взаємну охорону авторських прав

ЛІТЕРАТУРА

Перетерский І С; Крилов З Б. Міжнародне приватне право .- С. 147-151; Лунц Л. А. Курс міжнародного приватного права. Особлива частина .- С. 383-395; Лунц Л. А., Маришева Н. І., Садиков О. Н. Міжнародне приватне право .- С. 222-230; Міжнародні конвенції про авторське право. Коментар .- М., 1982; Богуславський М. М. Питання авторського права в міжнародних відносинах .- М., 1973;

Матвєєв Ю. Г. Міжнародна охорона авторських прав .- М., 1987

§ 1. МІЖНАРОДНЕ КУЛЬТУРНА СПІВРОБІТНИЦТВО І МІЖНАРОДНА ОХОРОНА АВТОРСЬКИХ ПРАВ

Міжнародне культурне співробітництво служить взаємною духовному збагаченню народів, утвердженню ідей миру і добросусідства. У нашій країні видаються твори іноземних авторів, ставляться п'єси іноземних драматургів, виконуються кращі твори зарубіжної музики, успішно розвивається співробітництво в галузі кіно, радіо, телебачення.

Виступаючи за розвиток міжнародного культурного співробітництва, наша держава незмінно виходить з того, що таке співробітництво має здійснюватися з повагою до суверенітету, законів і звичаїв кожної країни. Воно повинно грунтуватися на засадах одно-

9 Зак. № 239

257

правил і взаємної вигоди, глибокої поваги до культури інших народів, до їх національним особливостям і традиціям.

При здійсненні міжнародного культурного співробітництва важливу роль відіграють питання міжнародної охорони авторських прав.

Загальна особливість прав на твори літератури, науки і мистецтва, як і прав на технічні досягнення (див. гл. 13), полягає в тому, що вони, на відміну від інших прав, носять строго територіальний характер. Якщо, наприклад, російська організація вивозить будь-яке майно за кордон і право на це майно виникло у даної організації за нашими законами, то перетин товаром кордону не позбавляє її права власності на майно. Точно так само майнові та інші права, що виникли в іноземній державі на підставі законів цієї держави, визнаються на території нашої держави.

Прямо протилежне явище спостерігається в галузі авторського та винахідницького права. Якщо право на літературний твір виник на території держави, де добуток був створений, дія цього права обмежена межами даної держави. У іншій державі за відсутності міжнародної угоди це право не визнається. Тому літературний твір, опублікований спочатку в одній країні, може бути перекладено та видано потім в іншій країні без згоди автора і без виплати йому гонорару. Автор або видавництво, вперше випустили книгу, не можуть заперечувати проти дій такого роду.

Щоб право на літературний твір, що виникло за законами однієї держави, отримало дію і в іншій державі, не'обходімо укладення між цими двома державами угоди про взаємне визнання та охорони відповідних прав. Якщо ж іноземцям надано право на твори літера-турй, науки, мистецтва, а також на винаходи, то таке право буде засновано на місцевому законі. Іноземці мають в цьому випадку правомочностями, наданими місцевим законом, і національний закон суб'єкта таких прав значення не має і в принципі не застосовується. Тому в розділі міжнародного приватного права, присвяченому міжнародної охорони авторських

258

і винахідницьких прав, розглядається перш за все сама можливість охорони прав іноземців, а не колізійні питання, питання вибору між територіальним і особистим законами.

В останні роки а міжнародне приватне право об'єкти авторського і патентного права стали об'єднуватися в одну загальну групу, що отримала найменування «інтелектуальна власність». Це пов'язано з укладенням Стокгольмської конвенції від 14 липня 1967 р заснування Всесвітньої організації інтелектуальної власності (ВОІВ). СРСР став її учасником. Членами ВОІВ є 131 держава, зокрема Росія, Україна, Білорусь, Литва та ін Згідно ст. 2 конвенції, «інтелектуальна власність» включає права, що належать до літературних, художніх і наукових творів; виконавської діяльності артистів, звукозапису, радіо-і телевізійних передач; винаходів у всіх галузях людської діяльності, наукових відкриттів; промисловим зразкам; товарним знакам, знакам обслуговування, фірмових найменувань, комерційних позначень;

захист від недобросовісної конкуренції, а також всі інші права, що стосуються інтелектуальної діяльності у виробничій, науковій, літературній і художній областях.

Про повагу прав на інтелектуальну власність говориться і в Підсумковому документі Віденської зустрічі представників держав - учасників Наради з безпеки і співробітництва в Європі.

Поняття «інтелектуальна власність» стало застосовуватися і у внутрішньому законодавстві Росії. Ст. 60 Конституції РФ говорить про те, що «інтелектуальна ^ власність" охороняється законом. Згідно із Законом про власність в РРФСР від 24 грудня 1990 р., «об'єктами інтелектуальної власності є твори науки, літератури, мистецтва та інших видів творчої діяльності у сфері виробництва, у тому числі відкриття, винаходи, раціоналізаторські пропозиції, промислові зразки, програми для ЕОМ, бази даних, експертні системи, «ноу-хау», торгові секрети, товарні знаки, фірмові найменування і знаки обслуговування ».

Застосовуючи це поняття, слід мати на увазі, що воно

9 * 259

має збірне і умовне значення. Конкретне регулювання відносин, що виникають у зв'язку зі створенням, використанням і охороною творів науки, літератури, мистецтва та інших результатів інтелектуальної діяльності, здійснюється в переважній більшості держав світу не законодавством про власність, а патентним законодавством, законами про авторське право, про товарні знаки. У Росії це Закон про авторське право та суміжні права від 9 липня 1993 р.. Патентний закон РФ від 23 вересня 1992 р., Закон про товарні знаки, знаках обслуговування і найменуваннях місць походження товарів від 23 вересня 1993 р.. Закон про правову охорону програм для електронних обчислювальних машин і баз даних від 23 вересня 1992 р.. Закон про правову охорону топологій інтегральних мікросхем від 23 вересня 1992

У міжнародних відносинах певного нормативного акта здійснюється не Конвенцією про створення ВОІВ 1967 року, а відповідними міжнародними угодами в галузі авторського і патентного права,-які будуть розглянуті нижче.

Істотну роль у сприянні розширенню міжнародного культурного та науково-технічного співробітництва, обміну цінностями культури покликана зіграти у Росії діяльність Російського авторського товариства (РАО) - громадського об'єднання авторів або їх правонаступників, розробляє і здійснює державну політику у сфері охорони авторських та суміжних прав. РАВ бере участь у роботі міжнародних організацій у сфері охорони авторських та суміжних прав.

§ 2. АВТОРСЬКІ ПРАВА ІНОЗЕМЦІВ У РФ

1. Відповідно до Закону РФ про авторське право та суміжні права від 9 липня 1993 р., авторське право поширюється:

на твори, оприлюднені або не оприлюднені, але знаходяться в будь-якій об'єктивній формі на території Російської Федерації, незалежно від громадянства авторів та їх правонаступників;

на твори, оприлюднені або необнародо-

260

ванні, але знаходяться в будь-якій об'єктивній формі за межами Російської Федерації, і визнається за авторами - громадянами Російської Федерації та їх правонаступниками;

на твори, оприлюднені або не оприлюднені, але знаходяться в будь-якій об'єктивній формі за межами Російської Федерації, і визнається за авторами (їх правонаступниками) - громадянами інших держав відповідно до міжнародних договорів Російської Федерації.

Твір вважається опублікованим в Російській Федерації, якщо протягом 30 днів після дати першого опублікування за межами Російської Федерації воно було опубліковано на території Російської Федерації.

При наданні на території Російської Федерації охорони твору відповідно до міжнародних договорів Російської Федерації автор твору визначається за законом держави, на території якого мав місце юридичний факт, що послужив підставою для володіння авторським правом.

Таким чином, закон встановлює три положення: а) стосовно творів іноземних авторів, вперше випущених у світ. На території Росії, авторське право визнається за автором-іноземцем;

б) авторське право на твір, створений російським громадянином і випущене в світ за кордоном, визнається за цим громадянином, в) за іноземцем авторське право на твір, вперше випущений у світ за кордоном, визнається в Росії лише за наявності міжнародного договору.

З багатосторонніх угод у цій області СРСР брав участь у Всесвітній (Женевської) конвенції про авторське право 1952 року. Крім того, СРСР уклав з Болгарією, Угорщиною, Кубою, Польщею, Чехословаччиною, Австрією та Швецією двосторонні угоди про взаємну охорону авторських прав, які продовжують діяти.

Введення в дію на території Росії в 1992 році Основ цивільного законодавства 1991 року, а потім ухвалення в 1993 році детального закону про авторське право створило необхідні передумови для приєдналась до програми

261

нання Росії до Бернської конвенції про охорону літературних і художніх творів.

2. Щодо творів іноземних авторів, вперше випущених у світ за кордоном, у Росії існують два різних режими, і відповідно можна говорити про дві групи творів.

До першої групи належать охоронювані твори. У цю групу входять твори, опубліковані після вступу Конвенції в силу для СРСР, тобто після 27 травня 1973 р., вперше в країнах-учасницях Всесвітньої конвенції про авторське право 1952 року (див. гл. 2) або громадянами цих країн в інших державах . Охоронюваними є також твори, на які поширюється дія укладених СРСР і Росією двосторонніх угод про взаємну охорону авторських прав.

До творів другої групи належать твори, на які не поширюються Всесвітня конвенція про авторське право 1952 року або ж двосторонні угоди з іншими державами про взаємну охорону авторських прав. Щодо творів цієї групи діє режим неохоронюваних творів.

Автор такого твору не має права вимагати, наприклад, сплати винагороди за видання його твору на нашій території. Це не означає, однак, що в цьому випадку в Росії фактично не дотримуються особисті права іноземних авторів (право на ім'я та на недоторканність твору).

Якщо твір належить до першої групи, то його режим буде визначатися як правилами міжнародної угоди, так і правилами нашого внутрішнього законодавства. Згідно зі ст. 16 Закону 1933 автору належать виключні права на використані твори в будь-якій формі і будь-яким способом. З цього випливає, зокрема, що переведення на іншу мову іншими особами допускається не інакше як за згодою автора або його правонаступників, тобто без згоди іноземного власника авторських прав твір не може бути перекладено та видано в Росії. Без згоди цієї власника не Moiyr бути зроблені скорочення або будь-які інші зміни. Різні види використанням

262

ня твору (виконання драматичного твору, передача по радіо і телебаченню перекладу твору, не опублікованого в РФ, і т. п.) можливі лише за згодою власника цього права.

За винятком випадків, коли в міжнародній угоді передбачені матеріально-правові норми, до творів такого роду будуть застосовуватися в силу принципу національного режиму правила нашого законодавства в галузі авторського права.

Оскільки використання твору, в тому числі переклад твору на іншу мову, допускається на підставі договору, що укладається з автором або його правонаступником, іноземний автор або його правонаступник може укладати договори про видання його твору в Росії.

Законодавство виходить з того, що такі договори можуть бути двох основних типів. По-перше, це може бути авторський договір про передачу виключних прав і, по-друге, авторський договір про передачу невиключних прав.

У договорі, укладеному з іноземним автором або його правонаступником, може бути передбачена сплата винагороди (гонорару) за діючими в Росії ставками або на будь-яких інших умовах. Розрахунки, пов'язані з виплатою авторської винагороди, що нараховується іноземним авторам (або їх правонаступників) за використання їхніх творів в РФ, виробляються у валюті країни постійного проживання автора (чи постійного місця знаходження правонаступника автора) або за бажанням автора (його правонаступника) в рублях з використанням їх у Росії.

Таким чином, гонорар за бажанням автора і залежно від досягнутої домовленості може виплачуватися в рублях або ж переводитися за кордон відповідно до правил валютного законодавства.

Функції по збору, накопичення, розподілу і виплати гонорару, що належить як вітчизняним, так і іноземним авторам за публічне виконання творів на території Росії, випуск творів на грамплатівках та інших видах механічної і магнітного запису, використання в промисловості творів декоративно-прикладного мистецтва здійснює РАВ.

263

З сум авторської винагороди, що виплачується іноземним авторам або їх правонаступників за використання творів на території РФ (незалежно від місця виплати та валюти, в якій виплачується винагорода), стягується прибутковий податок.

Утримання такого податку з іноземця може не проводитися у разі укладення відповідної міжнародної угоди. Наприклад, між СРСР і Францією 4 жовтня 1985 було укладено угоду про усунення подвійного оподаткування. Угода передбачає, що певні категорії доходів будуть оподатковуватися тільки в державі, в якому має своє постійне місце перебування відповідна особа. До цих категорій відносяться, зокрема, всі грошові суми, що виплачуються за продаж, використання або надання права використання авторських прав на твори науки, літератури, мистецтва, програм для електронно-обчислювальних машин, плівок для виробництва грамофонних платівок та інших предметів відтворення звуку, плівок і фільмів, використовуваних для радіомовлення, кіно і телебачення (ст. 6). Угода набула чинності 28 березня 1987 Обміном листами між Росією і Францією від 6 лютого 1992 р. було передбачено, що в майбутньому в цю угоду доцільно внести можливі зміни.

3. Відповідно до ст. 5 Закону 1993 року іноземці користуються авторським правом на твори, вперше з'явилися в РФ. Або перебувають на території РФ у будь-якій об'єктивній формі, на однакових підставах з нашими громадянами. Іноземцю надається національний режим, тобто ті особисті та майнові права, які встановлені нашим законом. Обсяг прав, що належать авторові-іноземцю за законом країни його громадянства, значення не має. Наведемо приклад. Роман американського письменника Мітч-ла Уїлсона «Зустріч на далекому меридіані» був вперше випущений в СРСР. При подальшому перевиданні цього роману в СРСР застосовувалися правила про виплату гонорару за перевидання, встановлені радянським законодавством.

264

§ 3. ОХОРОНА І ВИКОРИСТАННЯ ТВОРІВ ВІТЧИЗНЯНИХ АВТОРІВ ЗА КОРДОНОМ

У переважній більшості держав авторські права іноземних громадян визнаються лише за участі цих держав у міжнародних угодах або на засадах взаємності. У країнах - учасницях Всесвітньої конвенції про авторське право 1952 року охорона надається творам радянських авторів щодо їх творів, опублікованих вперше в СРСР після 27 травня 1973 р. Крім того, в країнах, з якими є двосторонні угоди, охорона надається на підставі цих угод і відповідно до їх умовами (див. § 5). На всіх видаються в СРСР і Росії творах після приєднання СРСР до конвенції став ставитися знак охорони авторського права.

У країнах - учасницях Всесвітньої конвенції 1952 року до творів наших авторів застосовуються як правила цієї конвенції, так і в силу принципу національного режиму правила місцевого законодавства.

Автор може передати право на використання свого твору як на території РФ, так і за кордоном будь-яким гоажданам та юридичним особам, у тому числі іноземних. Сприяння власникам прав у наданні їм консультаційних послуг та правової допомоги з охорони авторських і суміжних прав за кордоном може надавати РАВ. Автор може сам укладати договори з іноземними фірмами, він може звертатися і до будь-яким іншим вітчизняним і зарубіжним літературним, музичним та іншим агентствам і укладати договори з їх допомогою. РАВ має поточний валютний рахунок для розрахунків в іноземній валюті з російськими та іноземними авторами і власниками суміжних прав з винагороди, що надходить із-за кордону і від російських користувачів.

265

§ 4. Багатосторонніх угод в галузі АВТОРСЬКОГО ПРАВА

1. У кінці XIX століття територіальний характер дії авторського права перестав задовольняти інтересам великих видавництв, які прагнули до найбільш широкої комерційної реалізації своїх прав на твори літератури і мистецтва. Інтереси видавництв особливо страждали в країнах однієї мови. Можна навести такий приклад. Твір, який друкувалося фірмою в Англії, заповзятливий американський видавець по телеграфу частинами передав в США. У результаті твір було видано в США раніше, ніж в Англії. Виникла конкуренція, яка, природно, підривала інтереси першої фірми, яка видає свої твори на тому ж англійською мовою. Ніякого винагороди перший видавничій фірмі виплачено не було в силу територіального характеру дії авторського права.

Подібні приклади показують, що в усуненні територіального характеру авторського права були зацікавлені великі видавничі фірми. Перш за все в інтересах цих фірм в 1886 році була укладена Бернська конвенція про охорону літературних і художніх творів. Надалі конвенція неодноразово переглядалася на різних конференціях у 1896, 1908, 1914, 1928 роках. У післявоєнний період це мало місце на конференціях у Брюсселі (1948 р.), Стокгольмі (1967 р.) та Парижі (1971 р.). Країни, що підписали конвенцію, утворили Бернський союз для охорони прав авторів на їх літературні і художні твори. . Бернська конвенція діє для країн-учасниць у різних редакціях. У конвенції бере участь велика кількість країн (93 держави, включаючи США, для яких конвенція вступила в силу з 1 березня 1989 р.).

Адміністративні функції Бернського союзу виконує Всесвітня організація інтелектуальної власності.

Згідно зі ст. 5 Бернської конвенції, автори - громадяни будь-якої країни Бернського союзу користуються в інших країнах Союзу, крім країни походження твору, стосовно своїх творів, як

266

опублікованих, так і не опублікованих, «правами, які надаються в даний час або будуть надані в подальшому відповідними законами цих країн своїм громадянам, а також правами, особо надаваними цією Конвенцією".

Така ж охорона надається авторам - громадянам держав, що не беруть участь у конвенції, щодо творів, опублікованих ними вперше в одній з країн Союзу або одночасно в країні, не входить до Союзу, і в країні Союзу. Бернська конвенція на перше місце ставить територіальна ознака - країну походження твору чи, точніше, країну першого опублікування твору.

Виходячи з цього - відносно опублікованих творів - отримує охорону особа, незалежно від його громадянства, твір якого вперше опубліковано на території країн Бернського союзу. За паризьким тексту конвенції (1971 р.) охорона надається громадянам країн Союзу і в тих випадках, коли їх твір був вперше опубліковано поза територією країн Бернського союзу.

У відношенні неопублікованих творів охорона надається авторам - громадянам країн Союзу.

Термін охорони авторського права за Бернською конвенцією становить увесь час життя автора і 50 років після його смерті. Це в принципі мінімальний термін, тому що якщо за законом країни - учасниці Союзу, в якій ставиться вимога про охорону, термін є більш тривалим, то застосовується встановлений у цій країні термін, проте він не може бути більш тривалим, ніж строк дії авторського права, що встановлений у країні, де твір було вперше опубліковано.

У Бернської конвенції містяться докладні правила щодо змісту авторських прав. Обсяг прав в основному визначається за законом країни, де ставиться вимога про охорону. Суб'єкту охорони надається національний режим, тобто ті ж права, які надаються відповідними законами громадянам цієї країни. Крім того, автору надаються права, особливо передбачені Бернською конвенцією. Здійснення прав в іншій країні

267

не залежить від охорони твори в країні її походження. Це відноситься як до обсягу охорони (у матеріально-правовому сенсі), так і до порядку судового захисту прав авторів. У відношенні судового захисту громадянину кожної країни Союзу в будь-якій іншій країні Союзу також забезпечений національний режим.

Що стосується прав автора, встановлених в самій Бернської конвенції (без відсилання до внутрішнього законодавства країн - учасниць конвенції), то в ній передбачається виключне право автора на переклад своїх літературних і художніх творів, відтворення примірників твору, публічне виконання драматичних і музичних творів, передачу своїх творів по радіо і телебаченню, публічне їх читання, переробку, запис музичних творів механічним способом і ряд інших прав.

Обмежуючи можливість вільного використання творів (необхідність отримання згоди власників прав, виплати гонорару і т. д.), Бернська конвенція не відповідає в ряді випадків інтересам країн, що розвиваються. З ініціативи цих країн на Стокгольмській конференції (1967 р.) поряд з переглянутим текстом Бернської конвенції був підписаний спеціальний протокол для країн, що розвиваються. У ньому передбачено деякі правила, менш жорсткі, ніж в основному тексті Бернської конвенції. Проте в результаті політики західних держав, що захищають інтереси великих видавничих монополій, фірм з виробництва звукозаписів і інших власників авторських прав, протокол не набув чинності. У результаті компромісу на Паризькій конференції (1971 р.) до тексту Бернської конвенції були включені деякі правила, що полегшують поширення Переказний літератури в навчальних та наукових цілях у країнах, що розвиваються, однак менш пільгові, що в протоколі.

2. Другим основним багатостороннім міжнародною угодою є Всесвітня (Женевська) конвенція про авторське право. Вона була розроблена під егідою ЮНЕСКО і підписана на конференції в Женеві в 1952 році. У конвенції бере участь 81 держава, причому її учасниками є ряд держав

268

(Зокрема, країни Американського континенту), не беруть участь у Бернської конвенції. Для СРСР (РФ) конвенція діє з 27 травня 1973

Так само як Бернська конвенція. Всесвітня конвенція виходить із принципу національного режиму, але, на відміну від першої, цей принцип відіграє в ній велику роль, оскільки Всесвітня конвенція містить невелику кількість матеріально-правових норм, відсилаючи до внутрішнього законодавства. Тим самим Всесвітня конвенція у меншій мірі зачіпає внутрішнє законодавство. За своїм змістом вона носить більш універсальний характер, що робить можливим участь у ній країн з різним законодавством в області авторського права. У Всесвітній конвенції більш широко представлені держави з різними системами авторського права, хоча більшість учасників Бернської та Всесвітньої конвенцій збігається.

Основне правило Всесвітньої конвенції містяться у ст. II (правило про національному режимі). Ця стаття передбачає:

«I. Випущені в світ твори громадян будь-якої Договірної Держави, так само як твори, вперше випущені в світ на території такої Держави, користуються в кожній іншій Договірній Державі охороною, яку така Держава надає творам своїх громадян, які вперше випущені в світ на її власній території.

2. Не випущені в світ твори громадян кожної Договірної Держави користуються в кожній іншій Договірній Державі охороною, яку ця Держава надає не випущені в світ творам своїх громадян.

3. Для цілей цієї Конвенції кожна Договірна Держава може в порядку свого внутрішнього законодавства прирівняти до своїх громадян осіб, доміцільовані на території цієї Держави ».

Таким чином. Всесвітня конвенція передбачає охорону прав на опубліковані твори для громадян держав, що беруть участь у конвенції, навіть і в

269

тому випадку, якщо твір уперше було опубліковано на території держави, не бере участі у конвенції.

У конвенції вказується, що держави - її учасники зобов'язані вжити всіх заходів, необхідних для забезпечення «достатньої і ефективної охорони прав авторів і всіх інших власників авторських прав». У ній не розкривається зміст авторських прав і не дається вичерпний, замкнутий перелік охоронюваних творів. У ст. I конвенції міститься лише приблизний перелік літературних, наукових і художніх творів, до якого входять «твори письмові, музичні, драматичні і кінематографічні, твори живопису, графіки, скульптури».

Суттєвою особливістю Всесвітньої конвенції є те, що в ній спеціально регулюється тільки одне правомочність автора - право на переклад. Стаття V передбачає: «Авторське право включає виняткове право автора перекладати, випускати в світ переклади і дозволяти переклад і випуск у світ перекладів творів, що охороняються на підставі цієї Конвенції».

Практично найбільш важливим є те, що власник авторського права відповідно до конвенції має виключне право на переклад або перевидання свого твору. Не можна в іншій країні видати твір без дозволу того видавництва, яке вперше видало його, і без сплати відповідного винагороди. Таким чином, наприклад, твір А. Крісті не можна перевести у Франції без дозволу англійської видавництва, яке вперше його видало, і без сплати відповідного винагороди. Треба укласти договір на його видання. Сказане поширюється і на перевидання, оскільки дія авторського права вже не обмежується територією однієї держави, а поширюється на всі держави - учасниці конвенції.

У той же час, відповідно до Всесвітньої конвенції, ні одна держава-учасниця не зобов'язана забезпечувати охорону твору протягом строку, більш тривалого, ніж термін, встановлений для твори даної категорії законом держави, в якому про-

270

Він вивів було вперше випущено в світ, але не менше 25 років.

Випуску твору в світ у конвенції присвячена спеціальна стаття. Вона сформульована таким чином: «Під« випуском у світ »у розумінні цієї конвенції необхідно розуміти відтворення в якій-небудь матеріальній формі і надання невизначеному колу осіб примірників твору для читання або ознайомлення шляхом зорового сприйняття». Звідси випливає, зокрема, що музичний твір, згідно з конвенцією, буде вважатися випущені в світ не в момент його виконання, а в момент виходу з друку нот.

Всесвітня конвенція має ще одну особливість. У ній передбачається необхідність дотримання певних формальностей щодо охоронюваних творів (приміщення на творах знака авторського права, що складається зі спеціального символу ©, вказівки власника авторського права і року першого випуску в світ). Ця особливість викликана тим, що в США і в деяких країнах Американського континенту потрібне виконання різних формальностей (реєстрація, депонування творів) як обов'язкову умову надання охорони, які замінюються для творів, що охороняються конвенцією, приміщенням знака авторського права.

Всесвітня конвенція не має зворотної сили.

На дипломатичній конференції (1971 р.) в Парижі Всесвітня конвенція була доповнена правилами, що стосуються використання творів у країнах, що розвиваються (вони аналогічні правилам, внесеним в 1971 р. в текст Бернської конвенції). Відповідно до заяви СРСР, зробленим в 1978 році, дія цих правил поширюється на використання наших творів в країнах, що розвиваються.

Крім того, до Світової організації конвенцію включене правило (ст. IV bis) про відтворення, публічне виконання та передачу творів по радіо.

У зв'язку з приєднанням СРСР до Всесвітньої (Женевської) конвенції про авторське право в редакції 1952 року в радянське законодавство про авторське право були внесені деякі зміни. Перш за все змінено правило про переведення твори на дру-

271

гой мова (раніше діяв принцип свободи перекладу), продовжено термін дії авторського права (з 15 років після смерті автора до 25 років).

Прийняття у 1993 році Закону Російської Федерації про авторське право та суміжні права відкрило нові можливості для розширення міжнародного співробітництва Росії з іншими державами, перш за все шляхом приєднання до Бернської конвенції. Оскільки Бернська конвенція містить на відміну від Всесвітньої конвенції значне число матеріально-правових норм, вона являє собою більш високий "міжнародний стандарт» охорони авторських прав. Російський закону 1993 року відповідає цьому стандарту. У ньому істотно розширено обсяг авторських прав. Відповідно до конвенції скорочений порівняно з попереднім законодавством перелік випадків можливого використання творів без згоди автора, термін дії прав автора встановлений протягом усього життя автора і 50 років після його смерті. Вперше в Росії детально регулюється охорона суміжних прав, яка стосується артистів-виконавців, виробників фонограм і організаторів кабельного мовлення. Включення розділу про суміжні права робить можливим. участь Росії в Римській конвенції по суміжних прав і в Женевській фонограмне конвенції.

§ 5. УГОДИ РФ З ІНШИМИ КРАЇНАМИ Про взаємну охорону авторських прав

Рішення на основі повної добровільності питань взаємної охорони авторських прав покликане сприяти подальшому поглибленню культурного та наукового співробітництва Росії з іншими державами, в тому числі і країнами СНД, і поліпшенню його організаційних форм, підвищення моральної і матеріальної зацікавленості творців творів науки, літератури і мистецтва у розвитку цієї співпраці.

У минулі роки угоди Радянського Союзу про культурне співробітництво з іншими соціалістичними країнами іноді доповнювалися двосторонніми угодами з питань взаємної охорони авторських прав. Першим таким угодою була угода

272

з Угорщиною, яка була укладена 17 листопада 1967 Нова угода з Угорщиною була укладена в 1978 році. У СРСР були зазначені угоди з Болгарією (1971 і 1975гг.), НДР (1975р.), Польщею (1974р.), Чехословаччиною (1975 р.) і Кубою (1985 р.), а також з Австрією (1981 р.), Швецією (1986 р.). Ці угоди (крім угоди з НДР) діють і в даний час.

Розглянемо зміст двосторонніх угод, укладених Радянським Союзом, на прикладі угоди з Польщею від 4 жовтня 1974 Укладена міжурядова угода доповнювалося так званим робочим угодою, яка підписана авторськими організаціями Радянського Союзу і Польщі.

На ВААП (потім РАВ) та його контрагента за угодою в Польщі - Суспільство авторів ЗАІКС покладається проведення всієї роботи по стягненню винагороди за публічне виконання драматичних, музичних та інших творів у тих випадках, коли не укладаються договори про використання відповідних творів. Крім того, авторські організації обов'язково повинні брати участь в укладанні договорів про використання творів (маються на увазі насамперед договори про видання відповідних літературних і наукових творів). На авторські організації покладений і ряд інших функцій, здійснення яких покликане планомірно і організовано забезпечувати взаємну охорону авторських прав.

В основу угоди між СРСР і Польщею покладено взаємне надання національного режиму. Кожна сторона «визнає авторські права громадян і організацій другої Договірної Сторони та їх правонаступників» на твори науки, літератури і мистецтва, незалежно від місця їх першого опублікування, а також авторські права громадян третіх країн та їх правонаступників на твори, вперше випущені в світ на території СРСР або Польщі, і забезпечує «охорону цих прав на тих же підставах і умовах, які встановлені її законодавством щодо власних громадян». Це веде до застосування пол'ского законодавства щодо радянських творів у Польщі і, природно, радянського законодавства з цілої низки питань у

273

Стосовно охорони творів у Радянському Союзі. У даному випадку в радянсько-польській угоді мова йде як про охорону особистих прав авторів (про право на ім'я і про забезпечення недоторканності творів авторів), так і про надання певних майнових прав.

Слід докладніше зупинитися на договірних відносинах між Росією та іншими державами, які входили раніше до складу СРСР. Взаємні інтереси охорони авторського права і суміжних прав роблять необхідним досягнення домовленості між цими державами про те, що вони будуть забезпечувати виконання на своїх територіях міжнародних зобов'язань, що випливають із участі колишнього Союзу РСР у Всесвітній конвенції про авторське право (у редакції 1952 р.), виходячи з того, що дата вступу в силу цієї конвенції для СРСР (27 травня 1973 р.) є датою, з якої кожна така держава буде вважати себе зв'язаною її положеннями.

Що ж стосується відносин між собою, то ці держави на основі домовленості будуть застосовувати Всесвітню конвенцію як до творів, створених після 27 травня 1973 р., так і до творів, що охоронялися за законодавством цих держав до цієї дати, на тих же умовах, які встановлені національним законодавством щодо своїх авторів.

Практичне ж вирішення питань здійснення в нових умовах взаємної охорони прав авторів, що проживають на території Росії і будь-якого іншого держави, який входив раніше в СРСР, може бути забезпечено шляхом укладання угод між РАО і аналогічними авторсько-правовими організаціями (товариствами) цих держав, Таке співробітництво може перш за все полягати в тому, що РАТ і ці організації візьмуть на себе зобов'язання забезпечувати відповідно до чинного законодавства на території їх діяльності взаємний збір, розподіл і перерахування авторської винагороди, що належить авторам іншого боку, у всіх випадках управління правами авторів на колективній основі: публічне виконання творів, тиражування грамплатівок і магнітозапісей, використання творів образотворчого та декоративно-прикладного мистецтва,

274

а також отримання додаткової винагороди за кіно-і телефільми, видання творів (збір винагороди для спадкоємців авторів).

На значення вирішення питань охорони авторських прав та інших питань охорони інтелектуальної власності було звернуто увагу в Статуті СНД. У цьому документі в перелік основних напрямків співробітництва увійшла «правова охорона інтелектуальної власності».

Застосування принципу взаємності в угодах РФ з іншими країнами про охорону авторських прав має деякі особливості. Для взаємин нашої країни з іноземними державами характерно застосування принципу так званої формальної взаємності (див. гл. 3). Проте в угодах про охорону авторських прав зазвичай встановлюється, що охорона прав буде здійснюватися протягом терміну, передбаченого внутрішнім законодавством. Але при різній тривалості охорони авторського права по вітчизняному законодавству і за законодавством держав, з якими укладені угоди, термін охорони може бути не більш тривалим, ніж строк, який встановлений у Росії. Це правило виходить вже з принципу матеріальної взаємності, і його слід розглядати як певне вилучення з принципу формальної взаємності.

КОНТРОЛЬНІ ПИТАННЯ ПО ТЕМІ:

1. У чому полягає територіальний характер авторських прав і прав на винахід?

2. У яких міжнародних угодах в галузі авторського права бере участь Росія?

3. Які основні відмінності між Всесвітньою конвенцією та Бернською конвенцією?

4. Як вирішуються питання охорони авторського права у відносинах між Росією та іншими державами СНД?

ГЛАВА 13

ПАТЕНТНЕ ПРАВО

§ 1. Міжнародне науково-технічне співробітництво та зарубіжне патеітованіе винаходів. § 2. Охорона прав іноземців на винаходи в РФ. § 3. Патентування вітчизняних винаходів за кордоном. § 4. Ліцензії на винаходи і «ноу-хау». § 5. Право на товарний знак і боротьба з недобросовісною конкуренцією. § 6. Міжнародні угоди про охорону прав на винаходи, промислові зразки і товарні знаки

ЛІТЕРАТУРА

Перетерский І. С., Крилов С. Б. Міжнародне приватне право .- С. 152-156; Лунц Л. А. Курс міжнародного приватного права. Особлива частина .- С. 256-266; Лунц Л. А., Маришева Н. І., Садиков О. І. Міжнародне приватне право .- С. 230-240; Богуславський М. М. Патентні питання в міжнародних відносинах .- М., 1962;

Богуславський М. М., Воробйова О. В., Свєтланов А. Г. Міжнародна передача технології: правове регулювання .- М., 1985; Городцс-СКШ М. Л. Ліцензії у зовнішній торгівлі СРСР .- М., 1972;

Воробйова О. В. Економічний і науково-технічне співробітництво СРСР з зарубіжними країнами: Правова охорона і використання винаходів .- М., 1990; Боденхаузена Г. Паризькі конвенції з охорони промислової власності. Коментар .- М., 1977;

Штумпф Г. Ліцензійний договір / Пер, з йому .- М., 1988; Свя-десц Ю-І. Правова охорона науково-технічних досягнень і радянський експорт .- М., 1986.

§ 1. МІЖНАРОДНЕ НАУКОВО-ТЕХНІЧНЕ СПІВРОБІТНИЦТВО І закордонного патентування винаходів

Розвиток міжнародного науково-технічного співробітництва призвело до висновку міжурядових угод про економічне та науково-технічне співробітництво з Францією, ФРН, Італією, Великобританією, Австрією, Фінляндією та іншими країнами. На основі цих угод проводяться спільні розробки і дослідження, створюються винаходи.

276

Розвиток міжнародного співробітництва в галузі науки і техніки та відбувається в світі бурхлива науково-технічна революція викликали різке збільшення числа винаходів, що патентуються в різних державах. Щорічно подається в усіх країнах близько 800 тис. заявок.

Охорона винаходів здійснюється на основі норм патентного права. У відношенні винаходів територіальний характер відповідних прав виявляється ще більш яскраво, ніж у відношенні творів літератури та мистецтва. Технічні досягнення визнаються як винаходів тільки в результаті прийняття рішення державним органом (патентним відомством), та права на винаходи виникають у будь-якої особи лише у разі видачі йому охоронного документа (патенту). Такий документ діє тільки на території держави, в якому він був виданий. Тому для набуття права на цей винахід в іншій державі потрібні подача заявки і самостійна видача патенту або іншого охоронного документа в цьому іноземній державі. Мова йде, таким чином, не про визнання суб'єктивного права на винахід, що виник раніше в іншій державі, а про виникнення нового суб'єктивного права в даній державі.

Природно, що визнання пропозиції винаходом і видача патенту будуть здійснюватися в кожній державі на основі норм його внутрішнього законодавства. До винаходу ставиться вимога новизни, а в ряді країн - також вимога корисності. Запропоноване рішення має бути новим, тобто невідомим раніше в усьому світі (так звана світова новизна) або в даній країні (локальна новизна). Новизна встановлюється шляхом проведення спеціальної експертизи на новизну (перш за все з патентної та науково-технічної літератури).

Форма охорони винаходу також повністю визначається внутрішнім законодавством.

У більшості країн охорона здійснюється шляхом видачі патенту на винахід (є різні види патентів).

Зазвичай у разі видачі патенту виключне право на винахід надається патентовласнику, в якості якого найчастіше виступають круп-

277

ні фірми. Маючи патент, власник патенту може дозволити кому-небудь використовувати цей винахід, використовувати його сам або взагалі нікому його не надавати для використання. Без згоди патентовласника винахід не може бути використано. Якщо хто-небудь зробить це, то є порушить патент, то за рішенням суду з порушника можна буде стягнути збитки, пов'язані з порушенням патенту, і накласти арешт на виріб, створене з використанням патенту, наприклад при ввезенні його в країну.

Щоб вивозяться з Росії товари не порушували патентів третіх осіб, вони повинні мати так званої патентної чистотою. Це означає, що, перед тим як представити експонат на виставку або вивезти його за кордон, перед тим як передати проект або технічну документацію, потрібно перевірити, чи має виріб патентною чистотою, тобто чи не підпадає воно під дію патентів, що належать третім особам. Це встановлюється шляхом проведення експертизи на патентну чистоту. Якщо буде встановлено, що виріб не має патентної чистотою, доведеться або відмовитися від його постачання, або змінити відповідні технічні рішення, або купити ліцензію в патентовласника, тобто отримати дозвіл на використання винаходу (див. § 3).

Широке поширення в міжнародних відносинах отримав термін «промислова власність». Згідно зі ст. 1 Паризької конвенції про охорону промислової власності, об'єктами охорони промислової власності є патенти на винаходи, корисні моделі, промислові зразки, товарні знаки, знаки обслуговування, фірмові найменування і вказівки походження, а також припинення недобросовісної конкуренції.

§ 2. ОХОРОНА ПРАВ ІНОЗЕМЦІВ НА ВИНАХОДИ У РФ

Вітчизняне законодавство надає іноземцям та іноземним юридичним особам можливість охороняти в Росії їх права на винаходи. Патентний закон РФ від 23 вересня 1992 передбачало-

278

ет, що іноземні фізичні і юридичні особи користуються правами, передбаченими цим законом, нарівні з фізичними і юридичними особами РФ в силу міжнародних договорів або на основі принципу взаємності (ст. 36).

У Росії право на винахід охороняється державою і засвідчується патентом. Патент на винахід засвідчує визнання заявленого технічного рішення винаходом, авторство на винахід, пріоритет винаходу та виключне право на використання винаходу. Патент видається авторові винаходу; фізичній або юридичній особі, яка вказується автором винаходу в якості патентовласника; їх правонаступникам; роботодавцю (за наявності певних умов). У період дії в СРСР Положення про відкриття, винаходи і раціоналізаторські пропозиції 1973 існували дві форми охорони: авторське свідоцтво і патент. Радянські громадяни, як правило, подавали заявки на одержання авторського свідоцтва. Видачею авторського свідоцтва визнавалося авторство на винахід, забезпечувалися майнові та інші права винахідника. Виключне право на винахід належало державі. Використання винаходів, захищених авторським свідоцтвом, здійснювалося радянськими державними та іншими організаціями без спеціального на те дозволу.

Розвиток науково-технічного співробітництва СРСР з іншими державами призвело до того, що в ряді випадків створювалися спільні винаходи. Під ними зазвичай розуміються винаходи, зроблені в співавторстві фажданамі двох або більше країн, або ж винаходи, зроблені в міжнародному інституті якої іншої міжнародної організації. У випадках такого роду, якщо винахід було зроблено на території СРСР, звичайно перша заявка на винахід подавалася до Державного комітету СРСР з винаходів і відкриттів (Держ-комізобретеній СРСР), а потім вже в патентне відомство країни громадянства співавтора-іноземця. Такий порядок подачі першої заявки на спільне винахід у відомство країни, де було зроблено винахід, передбачений, зокрема, в укладеному країнами - членами РЕВ 12 квітня 1973 багатосторонньому Угоді про

279

правову охорону винаходів, промислових, загальнокорисних зразків і товарних знаків при здійсненні економічного і науково-технічного співробітництва (див. гл. 2).

За радянсько-французькому Угоди про взаємну охорону і використання прав промислової власності від 19 травня 1970 форму охорони права на винахід в СРСР (авторське свідоцтво або патент), так само як і форму охорони у Франції щодо спільних винаходів, створених радянськими і французькими громадянами під час науково-технічного і економічного співробітництва, радянські та французькі співробітничають вибирали за взаємною домовленістю. Аналогічне правило містилося в радянсько-австрійському Угоді про правову охорону промислової власності 1981 року.

У новому законодавстві Росії передбачена охорона винаходів тільки у формі патенту.

Який же порядок встановлено в Росії для подачі іноземцем заявок на отримання охоронного документа (патенту)? Іноземні громадяни та особи без громадянства (фізичні особи), які проживають за кордоном, і іноземні юридичні особи або їх патентні повірені ведуть в РФ справи за отримання патентів на винаходи та для підтримання їх у силі через патентних повірених, зареєстрованих у Патентному відомстві. При отриманні патенту і щорічно протягом терміну його дії (20 років) стягуються спеціальні патентні мита.

Видача охоронних документів іноземцям проводиться таким же чином, як і російським громадянам.

У ряді правил нашого законодавства знайшов своє відображення факт участі СРСР (Росії) до Паризької конвенції з охорони промислової власності та в інших міжнародних угодах у цій області (див. § 3). Так, пріоритет винаходу може встановлюватися за датою подачі першої заявки на винахід в зарубіжних країнах (конвенційний пріоритет), якщо заявка на винахід надійшла в наш Патентне відомство протягом 12 місяців з дати подання першої заявки в зарубіжній країні - учасниці Паризької конвенції про охорону промислової власності . При розгляді заявок іноземців на отримання патентів

280

застосовуються загальні правила нашого законодавства. Яких-небудь особливих правил для іноземців у цьому відношенні не встановлено.

Обсяг прав іноземця, що отримав патент у РФ, повністю визначається нашим правом. Так, відповідно до правил законодавства при видачі патенту патентовласнику надається виключне право на винахід, і без згоди іноземця-патентовласника ніхто не може використовувати винахід.

Особа, яка порушила виключне право патентовласника, зобов'язане припинити порушення та відшкодувати заподіяну шкоду в порядку, передбаченому цивільним законодавством.

Аналогічні правила встановлені в РФ відносно корисних моделей та промислових зразків.

§ 3. ПАТЕНТУВАННЯ ВІТЧИЗНЯНИХ ВИНАХОДІВ ЗА КОРДОНОМ

1. Правова охорона (патентовані) винаходів, а також корисних моделей і зразків за кордоном проводиться перш за все для забезпечення економічних інтересів за кордоном. Однією з головних цілей патентування за кордоном є забезпечення промислового експорту, тобто охорона експорту при вивезенні вітчизняних промислових товарів, постачання обладнання за кордон, будівництві підприємств на основі нашої документації і при технічному сприянні з боку наших організацій.

Інша мета патентування за кордоном - забезпечення найкращих умов продажу ліцензій іноземним фірмам на право використання вітчизняних винаходів. Патентування з цією метою проводиться в тих випадках, коли вироби, у виробництві яких використовуються винаходи, володіють високими техніко-економічними показниками і можна припускати попит на ліцензії з боку іноземних фірм або коли вже є пропозиції про купівлю ліцензій на ці винаходи. Перспективною метою може бути і створення спільного підприємства за кордоном, в якому в якості внеску з нашого боку будуть внесені права на винаходи та інші досягнення.

281

Важливе значення має патентування винаходів, вироблене при здійсненні науково-технічного співробітництва, для охорони результатів спільних досліджень і розробок. Якщо такі роботи проводяться російською організацією спільно з будь-якою іноземною фірмою, то виникає необхідність у па-тентований як самостійних винаходів, тобто зроблених кожною стороною самостійно, так і спільних (при цьому необхідно визначити коло країн, принцип розподілу витрат і т. п .).

Патентування має і ще одну мету - захист у разі необхідності винаходів, що використовуються у виробах, що виставляються на міжнародних виставках і ярмарках.

2. Подача за кордон заявки на винахід, створений в Росії, доцільна, як правило, після того, як цей винахід буде заявлено в Росії. Патентування в зарубіжних країнах винаходів (а також корисних моделей і промислових зразків), створених в Україні, здійснюється не раніше ніж через 3 місяці після подачі заявки в наше Патентне відомство. Воно може, в необхідних випадках дозволити патентування винаходу в зарубіжних країнах раніше цього строку (ст. 35 Патентного закону РФ).

Оформлення заявочних матеріалів для отримання закордонного патенту - складний процес. Патент за кордоном була отримана на ім'я підприємства (організації) або ж на ім'я дійсного автора (авторів) винаходу, причому і в заявці, і в патенті вказується ім'я дійсного винахідника. Таким чином, особисті права винахідника охороняються і при патентування за кордоном. Патент може бути отриманий і на ім'я правонаступника, тобто особи, якій автор передав відповідні права.

Винаходи патентуються за кордоном з дотриманням вимог законів тієї країни, в якій вимагається охорона. У багатьох державах заявки необхідно подавати через патентного повіреного. Такими патентними повіреними є спеціальні контори, спеціальні фірми. Заявки за кордон подаються зазвичай через об'єднання патентних повірених «Союзпатент», яке пов'язане з патентними повіреними різних держав.

282

3. З державами - колишніми суб'єктами СРСР може бути встановлений на основі багатосторонніх і двосторонніх угод інший, ніж з іншими державами, порядок патентування винаходів (зокрема, без застосування вимоги про подання заявок через патентних повірених). У цих державах може бути підтверджено дію раніше виданих охоронних документів СРСР на винаходи.

З метою вжиття невідкладних заходів щодо створення міждержавної системи правової охорони промислової власності 12 березня 1993 р. було укладено Угоду про заходи з охорони промислової власності та створення Міждержавної ради з питань охорони промислової власності. Згідно зі ст. 1 Угоди, створюється зазначений вище Порада для координації спільної діяльності щодо створення міждержавної системи охорони об'єктів промислової власності, гармонізації національного законодавства в галузі правової охорони цих об'єктів і розробці конвенції з охорони промислової власності. Мається на увазі, що ця конвенція конвенцією відкритого типу, в якій можуть брати участь не тільки <) країни СНД, а й інші держави. Угода була підписана на засіданні Ради глав урядів держав - учасниць СНД і також носить відкритий характер.

§ 4. ЛІЦЕНЗІЇ НА ВИНАХОДИ І «НОУ-ХАУ»

Ліцензія - це дозвіл на використання винаходу, технічного досвіду або секретів виробництва («ноу-хау»). В умовах сучасної науково-технічної революції торгівля ліцензіями розвивається швидше, ніж торгівля готовою продукцією. Взаємовигідна торгівля ліцензіями сприяє розвитку міжнародного науково-технічного співробітництва.

Ліцензії можуть передаватися на умовах простий ліцензії та на умовах виключної ліцензії. При простій ліцензії продавець ліцензії (ліцензіар), надаючи право на використання винаходу покупцеві (ліцензіату), зберігає за собою право використання винаходу на цій же території або ж право

28Е

надання ліцензії на таких же умовах іншим особам. За договором виняткової ліцензії ліцензіар надає ліцензіату виняткове право на використання винаходу чи іншого науково-техніч-бкого досягнення («ноу-хау») у межах, обумовлених в угоді, і вже не може надавати аналогічні права за умовами ліцензій іншим особам. Крім покупця ліцензії, ніхто не може використовувати винахід на даній території. У вітчизняній практиці ліцензійні угоди укладаються, як правило, на тривалі терміни (5-10 років). Протягом усього терміну дії угоди сторонам доводиться виконувати не тільки умови договору, властиві звичайним операцій купівлі-продажу товарів, але також і специфічні умови, які створюють основу для постійного науково-технічного співробітництва між ліцензіаром і ліцензіатом.

Ліцензійний договір на використання винаходу, відносно якого видано в Росії патент, підлягає реєстрації в Патентному відомстві і без реєстрації вважається недійсним.

§ 5. ПРАВО НА ТОВАРНИЙ ЗНАК І Боротьба з недобросовісною конкуренцією

1. Товарний знак і знак обслуговування - це умовні позначення, здатні відрізнить! »Товари і послуги одних осіб від однорідних товарів і послуг інших осіб. Зазвичай це оригінальне художнє зображення, яке міститься на виробах. Воно покликане служити цілям реклами виробів. Тому товарні знаки мають велике значення в міжнародній торгівлі. Гарний товарний знак сприяє реалізації товару і свідчить про певний якість виробу.

У Росії право на товарний знак виникає внаслідок його реєстрації. Якщо товарний знак буде зареєстровано в РФ, то його власник отримає право виключного користування знаком.

Ніхто не може використовувати охороняється в РФ то-j варни знак без дозволу його власника. Порушенням;

прав власника товарного знака визнаються несанкціоно-,

284

ного виготовлення, застосування, ввезення, пропозицію до продажу, продаж, інше введення в господарський оборот або зберігання з цією метою товару, позначеного цим знаком чи позначенням, схожим з ним до ступеня змішання відносно однорідних товарів (ст. 4 Закону про товарні знаки, знаках обслуговування і найменуваннях місць походження товарів від 23 вересня 1992 р.).

Іноземні юридичні та фізичні особи користуються правами, передбаченими законом РФ 1992 року, в силу міжнародних договорів РФ або на основі принципу взаємності. Заявки на реєстрацію товарних знаків подаються іноземними заявниками, так само як і заявки на винаходи, через патентних повірених, якщо міжнародною угодою, учасником якого є РФ, не передбачений інший порядок (див. нижче). Закон про товарні знаки передбачає, що товарний знак, зареєстрований в РФ, повинен обов'язково використовуватися. У випадку невикористання товарного знака протягом 5 років дію реєстрації може бути припинено. При вирішенні питання про припинення дії реєстрації приймаються, зокрема, до уваги дії іноземного власника товарного знака, спрямовані на здійснення його права на товарний знак в РФ (наприклад, публікація товарного знака в газетах, журналах та рекламних матеріалах, демонстрація експонатів, позначених товарними знаками , на виставках і ярмарках, що проводяться в РФ, і т. п.). Іншими словами, дії такого роду розглядаються як дії щодо використання знака.

Спори про реєстрацію товарних знаків вирішуються в адміністративному порядку Патентним відомством. Так, американська фірма «Philip Morris Inc.» (США), будучи власником прав в СРСР на товарний знак Benson and Hedges, зажадала анулювання в СРСР реєстрації англійською фірмою тотожного знака на ідентичні товари. Держкомвинаходів СРСР анулював свідоцтво англійської фірми.

2. Захист прав іноземних фірм на товарні знаки в Росії забезпечується відповідно до положень чинного законодавства. Відповідно до Закону про товарні знаки порушенням прав власника товарного знака визнаються несанкціоноване виго-

285

зувати, застосування, ввезення, пропозицію до продажу, продаж, інше введення в господарський оборот або зберігання з цією метою товарного знаку або товару, позначеного цим знаком, або позначення, схожого з ним до ступеня змішання, у відношенні однорідних товарів (п. 2) .

Необхідно звернути увагу на те, що власник товарного знака в Росії може заборонити іншій фірмі ввозити товар у Росію, позначений таким знаком чи подібним з ним. У випадках незаконного використання власник знака може зажадати 1) припинення порушення, 2) стягнення завданих порушенням збитків, 3) видалення з товару або його упаковки незаконно використовуваного знака, 4) знищення зображень знака, 5) вжиття заходів.

З охороною товарних знаків іноземців тісно пов'язане припинення недобросовісної конкуренції.

Основні положення, що стосуються недобросовісної конкуренції, містяться в Законі України про конкуренцію і обмеження монополістичної діяльності на товарних ринках від 22 січня 1991 Згідно з ст. 10 Закону, зокрема, не допускається:

а) поширення неправдивих, неточних або перекручених відомостей, здатних заподіяти збитки іншому господарюючому суб'єкту чи завдати шкоди його діловій репутації;

б) введення споживачів в оману щодо характеру, способу і місця виготовлення, споживчих властивостей, якості товару;

в) некоректне порівняння у процесі рекламної діяльності вироблених і реалізованих їм товарів з товарами інших господарюючих суб'єктів; '

г) самовільне використання товарного знака, фірмового найменування або маркування товару, а також копіювання форми, упаковки, зовнішнього оформлення товару іншого господарюючого суб'єкта.

Основи громадянського законодавства 1991 року також встановлюють заборону недобросовісної конкуренції.

Положення російського законодавства про недобросовісну конкуренцію відтворюють ст. 10 bis Паризької конвенції з охорони промислової собст-

286

ності, учасником якої є Росія (див. нижче).

Наведемо приклад із судової практики, пов'язаної з боротьбою з недобросовісною конку ренція. В кінці 1992 року московський магазин «Люкс» продав 20 тис. джинсів китайського виробництва з товарними знаками та іншими атрибутами джинсів відомої американської фірми «Леві Страус». У рекламі по телебаченню було повідомлено, що продаються джинси останньої моделі виробництва цієї фірми. За позовами споживачів до магазину «Люкс» районний суд Москви на початку 1993 року прийняв рішення про розірвання договору купівлі-продажу, відшкодування збитків і компенсації за моральний збиток, нанесений продажем фальсифікованого товару. У суму, стягнену з магазину на користь кожного покупця, увійшла вартість справжніх джинсів «Леві Страус» у перерахунку на рублі в компенсація за моральну шкоду.

Країни СНД здійснюють співробітництво у виявленні та припиненні недобросовісної конкуренції господарюючих суб'єктів (ст. 2 Угоди про узгодження антимонопольної політики від 12 березня 1993 р.).

3. Для того щоб забезпечити за кордоном охорону товарних знаків на російські експортні товари, такі знаки необхідно зареєструвати у відповідних державах. Для експортних товарів часто застосовуються спеціально створювані знаки, які отримують велику популярність (знаки для годинника, сірників, крабів і т. д.). Гарний товарний знак сприяє просуванню вітчизняних товарів на зовнішньому ринку. Відсутність же охорони на товарний знак може утруднити реалізацію товару. Підприємства, продукція яких експортується за кордон, реєструють свої товарні знаки за кордоном.

§ 6. МІЖНАРОДНІ УГОДИ ПРО ОХОРОНУ ПРАВ НА ВИНАХОДИ, ПРОМИСЛОВІ ЗРАЗКИ І ТОВАРНІ ЗНАКИ

1. Основною міжнародною угодою, що регулює питання охорони прав на винаходи і товарні знаки, є Паризька конвенція з охорони промислової власності (див. гл. 2). Головна мета конвенції полягає в створенні більш пільгових умов для патентування винаходів, промислових зразків,

287

реєстрації товарних знаків фірмами, організаціями і громадянами одних держав в інших.

Конвенція була підписана на конференції, що відбулася в Парижі 20 березня 1883 р. У подальшому вона переглядалася і доповнювалася на конференціях 1900, 1911, 1925, 1934 років, а в післявоєнний період в Лісабоні (1958 р.) і Стокгольмі (1967 р.). Учасники конвенції утворюють Міжнародний союз з охорони промислової власності (Паризький союз). У ньому беруть участь 105 держав, зокрема Росія, Україна, Білорусь та ін

Для різних країн-учасниць конвенція діє в різних редакціях в залежності від того, яка з них ратифікована відповідною країною. Радянський Союз приєднався до Паризької конвенції у всіх її редакціях з 1 липня 1965 р., а її стокгольмський текст був ратифікований СРСР 19 вересня 1968

Паризька конвенція не передбачає створення міжнародного патенту, який, будучи виданий в одній країні - учасниці конвенції, діяв би в усіх інших країнах. У будь-якій іншій країні Міжнародного союзу винахід може вільно використовуватися без виплати винагороди, якщо воно там не запатентовано. Точно так само конвенція не ставить своїм завданням створення міжнародного товарного знака.

Одним з основних принципів Паризької конвенції є принцип національного режиму. Конвенція передбачає надання громадянам і фірмам будь-якої країни - її учасниці такої ж охорони промислової власності, яка надається або буде надаватися в майбутньому своїм громадянам законодавством цієї держави (ст. 2).

Практично найбільш важливим правилом Паризької конвенції є правило про конвенційного пріоритету. Введення правила про пріоритет в конвенцію пояснюється наступним: патент отримує той, хто першим подав заявку на винахід. Першість в подачі заявки забезпечує новизну винаходу, яка є необхідною умовою видачі патенту. При патентуванні винаходу за кордоном питання про новизну ускладнюється тим, що винахід, вже запатентований в одній державі, не є «новим» і, отже, непатентоспособно в іншій країні. Запата-

288

Това самий винахід одночасно в ряді держав - завдання дуже складне. Положення полегшується для заявників з країн - учасниць конвенції. Особа, яка подала заявку на винахід в одній з держав-учасників, протягом річного терміну з дня подачі першої заявки користується для подання заявки в інших державах-учасницях правом пріоритету (ст. 4). Публікація про такий винахід, подача заявки на нього третьою особою протягом цього строку - ці та подібні їм обставини не завадять видачу патенту, оскільки пріоритет і новизна будуть визначатися в іншій країні не на день фактичного подання заявки в іншій країні, а на момент подання першої заявки.

Конвенційний пріоритет надається також при патентування промислових зразків (протягом б місяців), реєстрації товарних знаків (для них встановлено пріоритетний термін 6 місяців).

У Паризькій конвенції є лише окремі матеріально-правові норми з питань охорони винаходів (про обов'язкове здійсненні винаходів, про можливе використання запатентованих пристроїв на кораблях і інших транспортних засобах).

Таким чином, мета цієї угоди - створення сприятливих умов для патентування винаходів іноземцями.

ВОІВ підготував проект угоди про уніфікацію основних положень патентного законодавства.

2. В умовах розвитку патентування винаходів правила Паризької конвенції багато в чому стали недостатніми, особливо для країн, які виробляють закордонне патентування в широких масштабах. Більше половини загальної кількості заявок на винаходи, що подаються в усіх країнах світу, дублюється, оскільки заявки подаються на одні й ті ж винаходу, але в різні країни. Виникла потреба в поглибленні міжнародного співробітництва в цій галузі. В результаті великої підготовчої роботу 19 червня 1970 р. у Вашингтоні було укладено інше багатостороння угода - Договір про патентну кооперацію (РСТ). У 1973 році договір набув чинності. У ньому беруть участь 50 держав. СРСР ратифікував договір в 1977 році. Договір діє для Росії, Україні.

Договір про патентну кооперацію передбачає

10 Зак. № 239

289

можливість складання і подання так званої міжнародної заявки. За такою заявкою проводиться пошук по виявленню попереднього рівня техніки, що має істотне значення для отримання патентів. Надалі такий пошук може бути проведений в одному з «міжнародних пошукових органів». Одним з цих органів є Патентне відомство РФ. Такий орган проводить документальний пошук за матеріалами заявок, полегшує потім проведення експертизи в національних відомствах країн, куди подається заявка для патентування.

За бажанням заявника пошуковий орган може не обмежитися проведенням такого пошуку, а здійснити і міжнародну попередню експертизу. Дані експертизи повідомляються національним відомствам тих країн, де заявник хоче забезпечити охорону. Якщо висновки експертів не будуть суперечити вимогам національного законодавства, національні відомства винесуть рішення про видачу патенту.

Таким чином, хоча, так само як Паризька конвенція, Договір про патентну кооперацію не вводить єдиного міжнародного патенту, він містить у собі певні елементи, подальший розвиток яких може призвести до створення такого патенту. Реалізація цього договору зменшує затрати праці та коштів при проведенні зарубіжного патентування, робить його більш оперативним.

Уніфікація законодавств про винаходи, а тим самим і створення єдиного патенту передбачені окремими регіональними угодами. Так, створення «європейського патенту» передбачено Конвенцією про видачу європейських патентів, підписаній на конференції в Мюнхені в 1973 році, а створення єдиного патенту для країн Спільного ринку - конвенцією 1975 року. У Мюнхені (ФРН) функціонує Європейське патентне відомство.

3. Реєстрація товарних знаків за кордоном здійснюється на підставі як національного законодавства, так і положень міжнародних угод. У відношенні товарних знаків Паризька конвенція спирається на ті ж принципи, що й у відношенні прав на винахід (національний режим, правило про конвенційного пріоритету). Поряд з цим Паризька

290

конвенція встановлює певні вимоги, які повинні пред'являтися до товарних знаків при їх реєстрації в країнах-учасницях (щодо винаходів конвенція будь-яких вимог не містить, відсилаючи з усіх питань такого роду до національного законодавства).

Ряд країн - учасниць Паризької конвенції підписали в 1891 році Мадридську конвенцію про міжнародну реєстрацію фабричних і товарних знаків. Її учасниками є 31 держава. СРСР - учасник з 1976 року. Відповідно до конвенції в Міжнародне бюро в Женеві подається заявка на товарний знак, і потім цей знак отримує охорону у всіх країнах - учасницях конвенції. Таким шляхом забезпечується охорона товарного знаку у всіх країнах-учасницях без реєстрації його в кожній з цих країн. Конвенція діє для Росії, Україні.

12 червня 1973 у Відні було підписано нову міжнародну угоду з питань товарних знаків - Договір про реєстрацію товарних знаків.

Ряд нових питань у галузі охорони промислової власності виник у зв'язку зі створенням у Росії та інших країнах СНД спільних підприємств (див. гл. 5). Підставою виникнення прав на промислову власність в спільних підприємств є передача таких прав підприємству його учасниками, яка може здійснюватися як при його створенні в якості внеску, так і в процесі діяльності підприємства шляхом купівлі ліцензій, а також шляхом створення винаходів його співробітниками. Відповідно до законодавства в рахунок вкладів до статутного фонду спільного підприємства можуть бути внесені майнові права (в тому числі на використання винаходів і «ноу-хау»).

Права на промислову власність, що належить спільним підприємствам, охороняються у відповідності із законодавством у формі патентів. Порядок передачі прав на промислову власність спільному підприємству його учасниками і спільним підприємством своїм учасникам, а також порядок комерційного використання цих прав і захисту їх за кордоном визначаються установчими документами. Так, зокрема, в договорі про створення спільно-

Ю *

291

го підприємства може бути передбачено, що для позначення продукції, що випускається підприємством, може бути використаний знак одного з учасників або ж спільний товарний знак.

КОНТРОЛЬНІ ПИТАННЯ ПО ТЕМІ:

1. Які права надаються іноземцям на винахід в РФ?

2. Що необхідно здійснити для забезпечення прав на вітчизняні винаходи за кордоном?

3. У чому сутність конвенційного пріоритету?

4. Який зміст ліцензійних угод?

5. Як охороняються РФ товарні знаки іноземних фірм?

6. Які питання промислової власності виникають при створенні спільних підприємств?

ГЛАВА 14

СІМ'Ю

§ 1. Колізійні питання у сфері сімейного права. § 2. Укладення шлюбу. § 3. Розірвання шлюбу. § 4. Правовідносини між подружжям. § 5. Правовідносини між батьками та дітьми. § 6. Усиновлення. § 7. Опіка і піклування

ЛІТЕРАТУРА

Перетерский І. С., КрЛлов С. Б. Міжнародне приватне право .- С. 157-172; Лунц Л. А. Курс міжнародного приватного права. Особлива частина .- С. 441-485; Лунц Л. А., Маришева Н. І., Садиков О. Н. Міжнародне приватне право .- С. 247-260; Міжнародне часте право / Под ред. Г. К. Матвєєва .- Київ, 1985 .- С. 115-151; Пергамент А. І. Деякі колізійні питання сімейного права в СРСР / / Питання міжнародного приватного права .- М., 1976 .- С. 167-188; Орлова Н. В. Шлюб і сім'я в міжнародному приватному праві .- М., 1966; Матвєєв Г. К. Питання радянського колізійного насіннєвого права / / Правознавство .- 1972 .- № 2 .- С. 99-105; Кі-силь В. І; Пастухов В. П. Правовий статус іноземців в СРСР .- С. 119; Городецька І. К. Міжнародна захист прав та інтересів дітей .- М., 1973.

§ 1. КОЛІЗІЙНІ ПИТАННЯ У ГАЛУЗІ СІМЕЙНОГО ПРАВА

Матеріально-правові норми сімейного права різних держав мають велику різноманітність, що породжує на практиці виникнення колізій при вирішенні різних питань правовідносин з іноземним елементом. Поряд з особливостями економічного ладу істотний вплив на регулювання сімейних відносин надають національні, побутові, релігійні особливості і традиції. Говорячи про це, необхідно передусім відзначити особливості нашого

293

законодавства в цій області. Згідно з Конституцією РФ, чоловіки і жінки мають рівні права і свободи.

Для сімейних відносин характерно повне рівноправність подружжя у вирішенні всіх питань сімейного життя, в тому числі і щодо виховання дітей. Норми нашого сімейного права спрямовані на всебічну охорону інтересів матері і дитини. У сімейних відносинах здійснюється рівноправність громадян незалежно від їх національності, раси і ставлення до релігії.

Для сімейного права ряду держав характерно верховенство чоловіка, в багатьох країнах до цих пір зберігається нерівноправне становище чоловіка і дружини в сім'ї. Цивільні кодекси цих держав встанови