Процесуальний статус адвоката захисника у кримінальному судопроізводс

[ виправити ] текст може містити помилки, будь ласка перевіряйте перш ніж використовувати.

скачати

«Адвокат-захисник на стадії попереднього розслідування»
ВИПУСКНА КВАЛІФІКАЦІЙНА РОБОТА

Зміст
Введення
Глава 1. Процесуальний статус адвоката-захисника у кримінальному судочинстві
§ 1. Захисник у кримінальному процесі Російської Федерації та його
процесуальний статус
Глава 2. Адвокатська діяльність в досудових стадіях кримінального судочинства
§ 1. Порядок вступу до кримінальну справу адвоката-захисника
§ 2. Повноваження адвоката-захисника на стадії попереднього
розслідування
§ 3. Особливості діяльності адвоката-захисника у справах
неповнолітніх
§ 4. Адвокатська таємниця
§ 5. Адвокатська етика. Загальні поняття і принципи
Висновок
Нормативні акти
Судова практика
Список використаної літератури

Введення.
Кожен громадянин в силу свого правосвідомості, культури, освіти, виховання, рис характеру, обставин живе і діє в суспільстві, перебуваючи у так званих рамках закону.
Для реального забезпечення прав і свобод усіх осіб, Конституція РФ в ст.48 передбачила наступне: «1. Кожному гарантується право на одержання кваліфікованої юридичної допомоги. У випадках, передбачених законом, юридична допомога надається безкоштовно. 2. Кожний затриманий, укладений під варту, обвинувачуваний у скоєнні злочину має право користуватися допомогою адвоката (захисника) з моменту відповідно затримання, взяття під варту або пред'явлення звинувачення ». Тлумачення цієї норми показує, що частина перша служить гарантією з надання юридичної допомоги кожному в захисті його прав і свобод у всіх органах публічної влади. Частина друга має на увазі надання кваліфікованої юридичної допомоги особам, затриманим за підозрою у скоєнні злочину, а також ув'язненим під варту та обвинуваченим у скоєнні злочину.
Перша частина норми говорить про надання кваліфікованої юридичної допомоги всім громадянам, в тому числі й таким учасникам виробництва, у кримінальній справі, як потерпілий, цивільний позивач, цивільний відповідач. Частина друга конкретизує право на одержання кваліфікованої юридичної допомоги підозрюваним і обвинуваченим як учасниками кримінального процесу, які є можливими суб'єктами кримінальної відповідальності.
Закріплене в ст.48 Конституції РФ положення є всі підстави розглядати як конституційний принцип забезпечення права кожного на кваліфіковану юридичну допомогу. Його зміст багато в чому, а частина друга в повній мірі реалізується у кримінальному судочинстві.
Щоб допомогти знайти законне, справедливе вирішення юридичних проблем на основі діючих норм права, розібратися в тій чи іншій ситуації, отримати кваліфіковану юридичну захист, підтримку і допомогу, існує інститут адвокатури.
Діюче до 2002 р . Положення про адвокатуру РРФСР, затверджений Законом РРФСР від 20 листопада 1980 р ., Не відображало змін, що відбулися і відбуваються в суспільстві. У Положенні не були враховані сучасні тенденції розвитку світової адвокатури, тому Федеральний закон «Про адвокатську діяльність і адвокатуру в Російській Федерації» покликаний забезпечити правове регулювання питань діяльності адвокатури, взаємодії органів самоврядування адвокатів з державними органами, посадовими особами та громадянами, гарантувати незалежність адвокатури як професійної некомерційної організації. Порядок заснування та роботи організації та осіб, які надають правові послуги як підприємців, цим Законом не регулюється. У 1992 р. Були внесені зміни до кримінально-процесуальний кодекс, які допустили захисника з моменту пред'явлення обвинувачення або оголошення протоколу про затримання в порядку ст. 122 КПК РРФСР (тобто як підозрюваного), що вказувало на прагнення держави слідувати курсом на побудову демократичного суспільства, де захист прав людини гарантована законом, тому що поки затриманий залишається без захисту, відбуваються численні порушення (недозволені методи допиту, очні ставки та інші процесуальні дії з порушенням закону і т.д.). Щоб не допустити подальшого розвитку подібних соціально небезпечних дій, які могли спровокувати соціальний вибух, і були внесені зміни до кримінально-процесуальний кодекс, які в цілому, відповідали міжнародній практиці. Право на захист міститься в багатьох міжнародних правових актах і активно застосовується. Це такі акти, як: Загальна декларація прав людини, прийнята Генеральною Асамблеєю ООН 10 грудня 1948 р .; Пакт про громадянські і політичні права людини, прийнятого 16 грудня 1966 р. Генеральною Асамблеєю ООН. Ці положення також були закріплені в Декларації прав і свобод людини і громадянина від 22 листопада 1991 р., прийнятою в Російській Федерації.
Всіма цими актами обумовлено участь адвоката в якості захисника обвинуваченого, підозрюваного, підсудного. Права, якими наділяється адвокат для виконання своїх обов'язків, входять в якості складової частини у зміст права на захист.
Таким чином, правова база для діяльності адвоката у кримінальному судочинстві заснована на міжнародному праві, Конституції Російської Федерації і розвиненому поточному законодавстві, що дозволить ефективно здійснювати захист прав і свобод громадян і в кінцевому підсумку сприяти правосуддю - справедливо вирішувати кримінальні справи.

Глава 1. Процесуальний статус адвоката-захисника у кримінальному
судочинстві.
§ 1. Захисник у кримінальному процесі Російської Федерації та його
процесуальний статус.
У Конституції РФ у ч. 1 ст. 48 передбачено, що кожному гарантується право на одержання кваліфікованої юридичної допомоги. Перша частина норми говорить про надання саме кваліфікованої юридичної допомоги.
Що стосується карному судочинству кваліфікована юридична допомога являє собою цілеспрямовану діяльність адвоката щодо сприяння у використанні наданих законом можливостей особі, залучаються до сфери кримінально-процесуальних відносин. Це обумовлено тим, що кримінально-процесуальний закон має своїм призначенням захист прав і законних інтересів осіб і організацій, потерпілих від злочину, а також захист особистості від незаконного та необгрунтованого обвинувачення, засудження, обмеження її прав і свобод в будь-якій формі (ст. 6 КПК РФ). Гарантією права на кваліфіковану юридичну допомогу є інститут адвокатури. У відповідності зі ст.3 Федерального Закону «Про адвокатську діяльність і адвокатуру в Російській Федерації» адвокатура є професійним співтовариством адвокатів та діє на основі принципу законності, незалежності, самоврядування, корпоративності і принципу рівноправності адвокатів. Адвокатські освіти: адвокатський кабінет, адвокатське бюро, колегії адвокатів та ін здійснюють головну функцію - надання кваліфікованої юридичної допомоги всім, хто її потребує. Це підкреслює її соціальну значущість у правовій державі. Незалежність адвокатури визначається специфікою адвокатської діяльності, яка полягає у тому, що дану діяльність можуть здійснювати лише особи, які отримали статус адвоката в порядку, встановленому законом, а також тією обставиною, що дана діяльність не є підприємницькою, Особливості організації та діяльності адвокатури гарантують можливість адвокатів надавати дієву юридичну допомогу і ефективно протистояти незаконним або необ'єктивним діям органів, що здійснюють оперативно-розшукову діяльність, дізнання, досудове слідство і судовий розгляд. Ст. 7 Закону про адвокатуру зобов'язує адвоката чесно, розумно, і сумлінно відстоювати права, і законні інтереси осіб, які звернулися до нього, всіма не забороненими законодавством РФ засобами, постійно вдосконалювати свої знання та підвищувати свою кваліфікацію.
Однією з форм надання адвокатом юридичної допомоги є участь в якості представника або захисника довірителя у кримінальному судочинстві. У кримінальному судочинстві адвокат може виступати на боці, як захисту, так і обвинувачення. Представником сторони звинувачення адвокат є у випадках, коли він відстоює інтереси потерпілого, цивільного позивача і приватного обвинувача (ч.1 ст.45 КПК України). На боці захисту адвокат має повноваження захисника, тобто особи, що здійснює в установленому законом порядку захист прав і законних інтересів, підозрюваних і обвинувачуваних і надає їм юридичну допомогу при провадженні у кримінальній справі (ч.1 ст.49 КПК України). Адвокат має право виступати і в якості представника цивільного відповідача (ч.1 ст.55 КПК України). Крім того, в КПК РФ створена нова форма участі адвоката у кримінальному судочинстві. У ч.5 ст.189 КПК України йдеться про право свідка з'явитися на допит з адвокатом, запрошеним їм для надання юридичної допомоги. При цьому відносини між адвокатом і його довірителем будуються на підставі п.3 ст.2 ФЗ "Про адвокатську діяльність і адвокатуру в РФ" від 31.05.02 № 63 - ФЗ.
Як учасник кримінального судочинства адвокат-захисник володіє певним процесуальним статусом. У відповідність із Законом процесуальне становище (статус) адвоката в кримінальному судочинстві Росії - це врегульовані нормами права взаємини, які охоплюють різні аспекти на рівні «держава - адвокат». Правовий статус адвоката включає в себе права, обов'язки, гарантії незалежності та належної реалізації прав і обов'язків, процесуальну правоздатність та дієздатність, а також відповідальність адвоката-захисника. Закон визначає самостійність адвоката при виконанні ним процесуальної функції захисника, характер і зміст його взаємин з підзахисним (довірителем), з судом, прокурором, слідчим, дізнавачем [1]. Згідно з п. 1 ст. 2 ФЗ про адвокатську діяльність і адвокатуру в Російській Федерації адвокат є незалежним професійним радником з правових питань: радником підозрюваного, обвинуваченого, підсудного, засудженого, потерпілого, цивільного позивача і цивільного відповідача. Надавши адвоката-захисника, статус самостійного і незалежного радника з юридичних питань, Закон наділив його повноваженнями на судовому та досудовому провадженні в кримінальних справах. Суттєвою особливістю процесуального статусу адвоката в усіх видах судочинства є його обов'язок використовувати надані йому процесуальні права в інтересах клієнта (довірителя, підзахисного) [2]. Комплекс процесуальних прав, наданих адвокату, не є вичерпним, оскільки захисник може використовувати не заборонені законом засоби і способи захисту підозрюваного та обвинуваченого.
Коли захисник бере участь у кримінальному процесі з волі обвинуваченого [3], буде мати місце необов'язкова захист. Участь захисника у кримінальному процесі - засіб і наслідок реалізації обвинуваченим права на захист [4]. Обвинувачений може вдатися до допомоги захисника або відмовитися від його допомоги в будь-який момент. Така відмова допускається лише з ініціативи самого обвинуваченого і не перешкоджає участі в справі державного обвинувача, а одно захисників інших підсудних. Вимушений відмова обвинуваченого від захисника судова практика вважає порушенням права обвинуваченого на захист і визнає підставою для скасування вироку. Відмова обвинуваченого від захисника веде до негайного усунення його з процесу. Під обов'язковим захистом мається на увазі участь у кримінальній справі захисника в силу прямого припису закону, незалежно від того, запросив його обвинувачений чи його родичі за своєю ініціативою чи ні. Захист може бути обов'язковою при різних умовах і обставинах кримінального судочинства (ст. 51 КПК). Розподіл захисту на обов'язкову та необов'язкову має важливе прикладне значення. У доктрині кримінального процесу та судової практиці відображено думку, що розслідування та судовий розгляд справи без участі захисника, якщо така участь визнано обов'язковим за законом (ст. 51 КПК), є істотним порушенням процесуальних норм, що тягне за собою безумовну скасування вироку. Але при цьому треба мати на увазі, що як при необов'язковою, так і при обов'язковому захисту обвинувачений має право в будь-який момент провадження у справі відмовитися від захисника (ст. 52 КПК). Відмова заявляється в письмовому вигляді .. при відмові від захисника під час провадження слідчої дії робиться відмітка в протоколі даної слідчої дії (ч. 1 ст. 52 КПК). У той же час відмова обвинуваченого, підозрюваного від захисника не обов'язковий для дізнавача, слідчого, прокурора, наприклад, коли мова йде про справи, по яких участь його обов'язково зі стадії попереднього розслідування (ст. 51 КПК). У цих випадках зазначені органи повинні ретельно з'ясувати причину відмови і можуть залучити захисника до участі у справі всупереч відмові, якщо це необхідно для забезпечення права на захист.
Адвокат-захисник, беручи участь у провадженні дізнання чи попереднього слідства у справі, несе ряд процесуальних обов'язків, на нього поширюються певні заборони. Так, захисник зобов'язаний: бути за викликом дізнавача, слідчого, прокурора для участі у виробництві певних процесуальних дій у справі; зберігати в таємниці зміст розмов з підозрюваним, обвинуваченим; використовувати всі законні засоби і способи захисту підозрюваного; давати підписку про нерозголошення матеріалів кримінальної справи, що містять державну таємницю. Конституційний Суд РФ у своїй постанові від 27 березня 1996 р . визнав, що відсторонення адвокатів від участі в конкретній справі у зв'язку з відсутністю допуску до державної таємниці не відповідає Конституції РФ. Якщо захисник бере участь у виробництві по кримінальній справі, у матеріалах якого містяться відомості, що становлять державну таємницю, і не має відповідного допуску до зазначених відомостями, він зобов'язаний дати підписку про нерозголошення їх (ч. 5 ст. 49 КПК).
Адвокату заборонено розголошувати дані попереднього розслідування, які стали йому відомі під час здійснення захисту, захищати інтереси двох підозрюваних або обвинувачених, якщо інтереси одного суперечать інтересам іншого. Адвокат не вправі відмовитися від прийнятого на себе захисту підозрюваного, обвинуваченого (ч. 5-7 ст. 49, ч. 3 ст. 53 КПК). Захисник підозрюваного або обвинуваченого не підлягає допиту як свідок про обставини, які стали йому відомі у зв'язку з участю у виробництві у даній кримінальній справі. У разі участі захисника у кримінальній справі, у матеріалах якого містяться відомості, що становлять державну таємницю, він зобов'язаний дати підписку про нерозголошення таких відомостей, якщо у нього немає відповідного допуску до таких відомостями (ч.5 ст. 49 КПК). Як приклад пошлемося на визначення Судової колегії Верховного суду РФ від 13 серпня 1996р.
Верховним судом Удмуртської Республіки 21 лютого 1996 р . Засуджено Газізов, Волков та інші (всього сім чоловік) за ч. 2 ст. 218 1 і за іншими статтями КК РРФСР. Вони визнані винними в розкраданні зброї за попередньою змовою групою осіб з осені 1992 р . до весни 1994 р . вогнепальної зброї з акціонерного товариства «Іжмаш», а Газізов, Тарасов, Батуев, Рилов і Пушин - в розкраданні зброї у складі організованої групи у серпні - вересні 1994 р .
У касаційних скаргах адвокати вказували на порушення права на захист засуджених у зв'язку з відмовою допустити їх до захисту, оскільки вони не мали допуску до секретних матеріалів.
Судова колегія у кримінальних справах Верховного Суду РФ 13 серпня 1996 р . вирок скасувала з таких підстав. Відповідно до ч. 2 ст. 48 Конституції РФ кожен обвинувачений у скоєнні злочину має право користуватися допомогою адвоката. У ст. 48 КПК РРФСР передбачено, що для участі в справі захисник запрошується обвинуваченим, його законним представником, а також іншими особами за дорученням або за згодою обвинуваченого.
З матеріалів справи видно, що Газізов на попередньому слідстві заявив клопотання про допуск до участі у справі як захисника адвоката Г., з яким він уклав угоду, однак наслідком у цьому було відмовлено на тій підставі, що цей адвокат не має допуску до секретних документів .
На тій же підставі слідство не допустило до участі адвоката Р., про що клопотав обвинувачений Волков, і адвоката Д., запрошеного для здійснення захисту обвинуваченого Тарасова.
Таким чином, наслідком було порушено право обвинувачених на захист, так як відсторонення адвоката від участі у справі у зв'язку з відсутністю допуску до державної таємниці не відповідає Конституції РФ. Це підтверджено постановою Конституційного Суду РФ від 27 березня 1996 р . у справі про перевірку конституційності статей 1 і 21 Закону Російської Федерації від 21 липня 1993 р . «Про державну таємницю» у зв'язку з скаргами громадян Гурджіянца, Синцова, Бугрова, і Нікітіна [5]. Крім того, відповідно до ст. 47 Конституції РФ ніхто не може бути позбавлений права на розгляд його справи в тому суді і тим суддею, в підсудності яких воно віднесено законом.
Згідно зі ст. 35 КПК РРФСР, справи про злочини, у вчиненні яких звинувачувалися особи у цій справі, підсудні районному судді. Можуть бути підсудні Верховному суду республіки у складі РФ відповідно до ст. 36, 37 КПК України тільки в тому випадку, якщо вони не пов'язані з державною таємницею.
Слідчі органи, прийнявши рішення про засекречування матеріалів справи, ніяк це не мотивували з точки зору вимог ст. 5 Закону РФ від 21 липня 1993 р . «Про державну таємницю». Повідомлення АТ «Іжмаш» про те, що крадіжки досконалі з режимних об'єктів, не свідчить про наявність у справі відомостей, що становлять державну таємницю.
Верховний Суд Удмуртської Республіки, беручи справу до провадження, не мотивував своє рішення. За таких обставин судова колегія у кримінальних справах Верховного Суду РФ вирок Верховного Суду УР скасувала, а справу направила для провадження додаткового розслідування [6].
Участь захисника в процесі залежить від розсуду обвинуваченого, проте він вільний у виборі процесуальної позиції у справі та засобів захисту. Захисник не є представником обвинуваченого, він діє не замість нього, а поряд з ним. Це не означає, що захисник може ігнорувати вимоги та побажання підзахисного. Захисник не може підтримувати протиправні устремління обвинуваченого, але зобов'язаний рахуватися з його законними вимогами.
У тих випадках, коли обвинувачений визнає свою провину, а адвокат, вивчивши обставини справи, приходить до висновку про його невинність, а також у разі якщо вина не доведена або викликає сумніви, він зобов'язаний зайняти незалежну від підзахисного позицію. У разі якщо підзахисний визнає свою провину в пред'явленому йому обвинуваченні, а адвокат приходить до висновку, що в діях обвинуваченого є ознаки іншого, менш тяжкого злочину, він повідомляє про це клієнта і захищає його відповідно до самостійно обраної позиції.
Проблемним залишається питання про те, чи є обов'язковою діяльність адвоката-захисника по збиранню і поданням відомостей, що обгрунтовують невинність його підзахисного. Згідно з принципом презумпції невинуватості обов'язок доведення провини лежить на обличчі, яке це стверджує. Якщо обвинувачений не скористався правом доводити свою невинність, то ця обставина не може бути звернене проти нього. У разі якщо обвинувачений використовує своє суб'єктивне право на захист від обвинувачення, але його спроба виявиться безуспішною, то й ця обставина не може бути використано як обгрунтування його провини обраної позицією.
Недоведену або сумнівну невинність, якщо клієнт визнає провину, захисник не може відстоювати з власної ініціативи. У даній ситуації адвокат повинен детально пояснити зміст принципу презумпції невинуватості та правові наслідки визнання провини, а після цього запропонувати обвинуваченому обрати позицію по справі і надалі діяти відповідно до обраної підзахисним лінією захисту. В іншому випадку адвокат в даній ситуації буде діяти не разом з обвинувачуваним, а замість нього, не в його інтересах, а проти них.
Захисник зобов'язаний використовувати всі, а не тільки прямо зазначені в Законі, засоби і способи захисту з метою виявлення обставин, що виправдовують підозрюваного або обвинуваченого, пом'якшують його відповідальність, надавати необхідну юридичну допомогу (ст. 53 КПК). Він має право використовувати інші, не заборонені в КПК, засоби і способи захисту. Захисник не зобов'язаний і не має права звертати увагу слідчого або суду на обставини, що викривають обвинуваченого або обтяжують його відповідальність.

Глава 2 Адвокатська діяльність в досудових стадіях
кримінального судочинства.
§ 1. Порядок вступу до кримінальну справу адвоката-захисника
Згідно зі ст. 45, ч. 1 і 2 ст. 49, ст. 55 КПК та підпунктом 5 п. 2 ст. 2 Закону про адвокатську діяльність адвокат бере участь у кримінальному процесі в якості захисника підозрюваного, обвинуваченого, підсудного і засудженого, а також в якості представника потерпілого, цивільного позивача, цивільного відповідача та приватного обвинувача. Завданнями адвоката при участі в провадженні в кримінальних справах є: здійснення захисту та кримінально-процесуального представництва, а також підтримку приватного звинувачення за дорученням потерпілого у справах приватного обвинувачення (ч. 1, 2 ст.20 КПК) і надання кваліфікованої юридичної допомоги підзахисному і довірителю .
Допуск адвоката-захисника у кримінальне судочинство регламентується ч. 2 ст. 48 Конституції РФ та ч. 3 ст. 49 КПК. Згідно з ч. 2 ст. 48 Конституції РФ кожен затриманий, ув'язнений під варту.
Конкретизуючи конституційні положення, КПК встановив, що захисник бере участь у кримінальній справі з моменту: порушення кримінальної справи щодо конкретної особи; фактичного затримання особи, підозрюваної у вчиненні злочину, за підставами і в порядку, передбачених законом (ст. 91, 92), а також застосування до нього запобіжного заходу до пред'явлення обвинувачення, але не більше ніж на десять діб з часу затримання, або застосування запобіжного заходу у вигляді взяття під варту (ч. 1 ст. 100) [7]; оголошення особі, підозрюваному в скоєнні злочину, постанови про призначення судово-психіатричної експертизи; початку здійснення інших заходів процесуального примусу чи інших заходів процесуальних дій, які зачіпають права і свободи особи, підозрюваної у вчиненні злочину; винесення постанови про притягнення особи як обвинуваченого (ч. 3 ст. 49).
Положення ч. 3 ст. 49 КПК відносяться лише до адвокатів, які виступають у якості професійного захисника. Відносно решти осіб, які можуть бути суб'єктами захисту, законодавство містить спеціальні правила. За змістом ст. 49 КПК як захисники допускаються адвокати, зареєстровані в реєстрі адвокатів суб'єкта Федерації. Реєстр адвокатів суб'єкта РФ або регіональний реєстр ведеться територіальним органом федерального органу виконавчої влади в галузі юстиції (ст. 14 Закону). У той же час за клопотанням обвинуваченого суд може винести постанову (визначення) про допуск в якості захисника поряд з адвокатом одного з близьких родичів обвинуваченого (ч. 2 ст. 49 КПК) або інша особа. В даний час КПК не встановлює вимог, що пред'являються близькому родичу й іншій особі, які можуть бути допущені в якості захисника обвинуваченого. При розгляді кримінальної справи мировим суддею інша особа може здійснювати захист не тільки поряд, але і замість адвоката. Це ж за змістом відноситься і до близького родича. Суд має право не допустити в якості захисника близького родича обвинуваченого або іншу особу, якщо вони в силу своїх якостей або обставин (освіта, психічні та фізичні вади, взаємини з обвинуваченим і інше) не в змозі ефективно захищати права та законні інтереси обвинуваченого. Відмова суду в допуску близького родича або іншої особи в якості захисника може бути оскаржена в порядку, передбаченому ст. 123 та 127 КПК. Моментом прийняття на себе захисту близьким родичем або іншою особою слід вважати винесене судом постанову чи ухвалу про допуск цієї особи як захисника. Підставою участі адвоката у кримінальному судочинстві як захисника чи представника є угода між ним і клієнтом про надання юридичної допомоги, викладене в договорі доручення, який складається в простій письмовій формі (п. 1, 2 ст. 25 Закону). Крім того, адвокат зобов'язаний брати участь у кримінальній справі в якості захисника за призначенням органом дізнання, органів попереднього слідства, прокурора і суду, які зобов'язані забезпечити його участь на прохання підозрюваного, обвинуваченого, підсудного (п. 10 ст. 25 Закону, ч. 2 ст . 50 КПК).
Адвокат допускається до участі в кримінальній справі як захисника при пред'явленні посвідчення та ордери адвокатського освіти, в якому він працює (ч. 4 ст. 49 КПК). У кримінально-процесуальному законі вимога про пред'явлення ордера передбачено лише для допуску адвоката до участі в кримінальній справі як захисника, тобто на етапі вступу адвоката у кримінальний процес. Виконавши дану обов'язок, адвокат набуває процесуальний статус захисника і може використовувати всі його повноваження, сформульовані в ст.53 КПК, в тому числі право брати участь у судовому розгляді кримінальної справи в судах першої, другої і наглядової інстанцій, а також у розгляді питань, пов'язаних з виконанням вироку. З буквального тлумачення кримінально-процесуального закону випливає, що для реалізації даного права надання нового ордера не потрібно. Таким чином, залучений до матеріалів кримінальної справи ордер засвідчує повноваження адвоката як захисника на всіх стадіях кримінального судочинства. Один і той же адвокат не має права захищати двох підозрюваних, обвинувачуваних чи підсудних, якщо інтереси одного з них суперечать інтересам іншого. Адвокат не може відмовлятися від прийнятого на себе захисту підозрюваного, обвинуваченого, підсудного (ч. 7 ст. 49 КПК) з яких би то не було підстав, мотивів, міркувань. Момент допуску адвоката до участі в кримінальній справі не тотожний часу прийняття на себе роль захисника чи представника [8]. Цей час в КПК не визначено, але видається, що воно передує часу допуску адвоката до участі у справі. Процесуально-правові аспекти запрошення, призначення та заміни захисника, а також відмови від захисту врегульовані ст. 50, 52 КПК. Адвокат в якості захисника запрошується підозрюваним, обвинуваченим, підсудним, а за їх дорученням іншими особами. Підозрюваний, обвинувачений, підсудний має право запросити кількох захисників (ч. 1 ст. 50 КПК). Участь у кримінальній справі адвоката за призначенням обов'язково для даного адвоката, а оплата його праці провадиться за рахунок коштів федерального бюджету (ч. 5 ст. 50). Якщо протягом двадцяти чотирьох годин з моменту затримання підозрюваного чи укладення підозрюваного, обвинуваченого під варту явка запрошеного нею захисника неможлива, то дізнавач, слідчий або прокурор вживає заходів за призначенням іншого захисника, тобто відбувається заміна запрошеного адвоката призначеним. Ця заміна допускається як у судовому, так і в досудовому виробництві, а здійснення її - тільки при неможливості явки запрошеного адвоката протягом певного строку (ч. 4 ст. 50 КПК).
У разі відмови підозрюваного чи обвинуваченого від призначеного адвоката-захисника слідчі дії за участю підозрюваного, обвинуваченого можуть бути проведені без участі захисника, за винятком випадків, передбачених п.2-7 ч. 1 ст. 51 КПК. Така відмова допускається лише з ініціативи підозрюваного або обвинуваченого і заявляється в письмовому вигляді (ч. 1 ст. 52 КПК). Участь захисника в кримінальному судочинстві обов'язково, якщо: названі учасники судочинства є неповнолітніми; в силу своїх фізичних чи психічних недоліків самі не можуть самостійно здійснювати право на захист, не володіють мовою, якою ведеться провадження у кримінальній справі, а так само кримінальна справа підлягає розгляду судом за участю присяжних засідателів; особа звинувачується у скоєнні злочину, за який може бути призначено покарання у вигляді позбавлення волі на термін понад 15 років, довічне позбавлення волі або смертна кара; в інших випадках передбачених законом. Якщо запрошений захисник не може протягом п'яти діб взяти участь у проведенні конкретного слідчої дії, а підозрюваний чи обвинувачений не запрошує іншого захисника і не порушує клопотання про його призначення, дізнавач або слідчий вправі провести слідчу дію без участі захисника, крім випадків передбачених п. 2 - 7 ч. 1 ст. 51 КПК. Однак це не позбавляє обвинуваченого права надалі запросити для здійснення захисту іншого адвоката-захисника або клопотати про його призначення. Допуск захисника не тягне за собою повторення процесуальних дій, які до цього моменту вже були здійснені (ч. 3 ст. 52 КПК), але захисник має право ознайомитися з протоколами вже вироблених слідчих дій.
У КПК встановлюються обставини, що виключають участь адвоката в якості захисника чи представника у кримінальній справі. Згідно з ч. 1 ст. 72 КПК адвокат не має права брати участь у справі, якщо він: раніше брав участь у провадженні у даній кримінальній справі в якості судді, прокурора, слідчого, дізнавача, секретаря судового засідання, свідка, експерта, спеціаліста, перекладача або понятого; є близьким родичем або родичем судді , прокурора, слідчого, дізнавача, секретаря судового засідання, що брав або бере участь у провадженні у даній кримінальній справі, або особи, інтереси якої суперечать інтересам учасника кримінального судочинства, що уклав з ним угоду про надання захисту; надає або раніше надавав юридичну допомогу особі, інтереси якого суперечать інтересам захищається ним підозрюваного, обвинуваченого або представленого ним потерпілого, цивільного позивача, цивільного відповідача. Наявність хоча б одного з цих обставин дає право кожному з названих учасників кримінального судочинства заявити відвід адвокатові. Рішення про відвід адвоката-захисника, адвоката-представника в ході досудового провадження у справі приймає дізнавач, слідчий або прокурор, у судовому провадженні - суд, що розглядає кримінальну справу або суддя, головуючий у суді за участю присяжних засідателів (ч. 1 ст. 69, ч. 2 ст. 72 КПК).
§ 2. Повноваження адвоката-захисника на стадії попереднього
розслідування.
Повноваження адвоката - захисника в кримінальному процесі випливають, в першу чергу, з принципу забезпечення права на захист. Право на захист є міжнародним правовим принципом. Він закріплений у ст. 45, 48 Конституції РФ та ст. 16 КПК, а також у Міжнародному пакті про громадянські і політичні права, Конвенції про захист прав людини та основних свобод і ряді інших авторитетних міжнародних документів. Зміст даного принципу утворюють дві взаємозалежні сторони: право підозрюваного, обвинуваченого, підсудного на захист і гарантії здійснення даного права. Право підозрюваного, обвинуваченого, підсудного на захист утворює сукупність процесуальних прав, що дають їм можливість захищатися від пред'явленого обвинувачення, відстоювати інші права та законні інтереси. Участь адвоката-захисника у кримінальному процесі є одним із засобу для обвинуваченого у реалізації права на захист, при цьому сам захисник є активним учасником кримінального судочинства.
Переважна більшість справ проходять стадію попереднього розслідування, яке передує виробництву в суді першої інстанції і покликане створити необхідні умови для всебічного і об'єктивного проведення судового розгляду.
Захисник має право з моменту участі у кримінальній справі: мати побачення (див. п. 3 ч. 4 ст. 46 і п. 9 ч. 4 ст. 47 КПК) з підозрюваним, обвинуваченим наодинці і конфіденційно. Кількість і тривалість побачень захисника з обвинуваченим, в тому числі до першого його допиту, не обмежуються. Здійснення [9] даного права не вимагає дозволу слідчого, дізнавача, прокурора на кожне з побачень захисника з підозрюваним, обвинуваченим. Немає вказівки на необхідність такого дозволу ні в КПК, ні у Федеральному законі "Про утримання під вартою підозрюваних і звинувачених у вчиненні злочинів" від 15 липня 1995 р . Захисник також має право: збирати і представляти докази, необхідні для надання юридичної допомоги у порядку, встановленому ч. 3 ст. 86 КПК; залучати фахівця відповідно до ст. 58 КПК; бути присутнім при пред'явленні обвинувачення; брати участь у допиті підозрюваного та обвинуваченого, а також в інших слідчих діях, які з їх участю, за їх клопотаннями або за клопотанням самого захисника в порядку, встановленому КПК; знайомитися з протоколом затримання, постановою про застосування запобіжного захід, з протоколами слідчих дій, проведених за участю підозрюваного, обвинуваченого, з іншими документами, які пред'являлися або повинні були пред'являтися підозрюваному, обвинуваченому; після закінчення попереднього розслідування знайомитися з усіма матеріалами кримінальної справи, виписувати з нього будь-які відомості і в будь-якому обсязі, знімати за свій рахунок копії матеріалів кримінальної справи, в тому числі за допомогою технічних засобів; заявляти клопотання і відводи; брати участь у судовому розгляді кримінальної справи в судах першої, другої і наглядової інстанцій, а також у розгляді питань, пов'язаних з виконанням вироку; подавати скарги на дії (бездіяльність) та рішення дізнавача, слідчого, прокурора, суду і брати участь у їх розгляді судом.
Захисник має право використовувати і інші, не заборонені КПК засоби і способи захисту.
Захисник, який бере участь у виробництві слідчої дії, мають право ставити запитання допитуваним особам, робити письмові зауваження з приводу повноти та правильності записів у протоколі цієї слідчої дії, а також консультувати обвинуваченого у присутності слідчого. Якщо слідчий відводить питання захисника, занести їх до протоколу він зобов'язаний.
Розглянемо докладніше повноваження адвоката-захисника.
Серед засобів захисту право на побачення із затриманим або обвинуваченим має особливе значення: чим раніше захисник зустрітися зі своїм довірителем, тим краще.
Право на побачення зі своїм довірителем захисник має перед будь-яким слідчим дією, в тому числі до першого допиту підозрюваного, обвинуваченого, наодинці і конфіденційно, без обмеження їх числа і тривалості (п. 3 ч. Ст. 46 КПК і п. 9 ч. 4 ст. 47 КПК).
Порядок надання побачення з підозрюваним, обвинуваченим встановлює Федеральний закон «Про утримання під вартою, підозрюваних і звинувачених у вчиненні злочинів». У відповідності до ст. 18 цього закону з моменту затримання підозрюваним і обвинуваченим надаються побачення із захисником.
Побачення з адвокатом, які беруть участь у справі як захисника, надаються за умови пред'явлення їм ордери юридичної консультації. Витребування у адвоката інших документів забороняється.
Однак на практиці таке побачення у слідчому ізоляторі чи ізоляторі тимчасового утримання надається захисникові тільки при наявності в адвоката письмового дозволу слідчого на побачення з підозрюваним, обвинуваченим, а також документа, що посвідчує особу адвоката. Це змушує адвоката, отримав ордер на виконання доручення, «ловити» слідчого, в провадженні якого знаходиться кримінальна справа, щоб отримати у нього дозвіл на побачення з підозрюваним, обвинуваченим. Нерідко така можливість з тактичних міркувань слідчого затягується, що, безумовно, є порушенням права на захист.
Мета побачення з підзахисним, зміст з ним розмов залежать від того, з ким захисник спілкується, на якому етапі провадження у справі і т. п. Перша бесіда із затриманим або обвинуваченим присвячується знайомству захисника з довірителем, встановленню з ним психологічного контакту, з'ясування обставин справи , роз'ясненню підзахисному його прав і ролі захисту в кримінальному процесі, сутності адвокатської таємниці.
Наступні бесіди з довірителем вже присвячуються обговоренню вироблення позиції захисту по кримінальній справі, обговорення планів, засобів і способів захисту [10].
При обговоренні планів захисту необхідно спільно з клієнтом вирішити: чи давати свідчення у справі, чи визнавати провину, якщо так, то повністю або частково, чи брати участь у слідчих діях, заявляти клопотання чи, відводи, представляти докази і які саме, чи оскаржувати арешт , строки утримання під вартою або інші дії та рішення слідчого, прокурора і суду.
Кримінально-процесуальний закон не вимагає обов'язкової присутності захисника при провадженні слідчих дій за участю підозрюваного, обвинуваченого. Присутність адвоката при проведенні слідчих дій - його право, а не обов'язок. Проте участь захисника у слідчих діях вироблених за участю його довірителя, може бути дуже корисно останньому. Тому адвокат повинен обговорити з ним, в яких слідчих діях захиснику слід прийняти участь.
На слідчого не лежить обов'язок повідомляти захисника про всі проведених їм слідчих діях з підозрюваним, обвинуваченим, якщо він про це не заявив клопотання.
Тому адвокату рекомендується при вступі у справу заявити слідчому письмове клопотання про завчасне сповіщення його, про дату і місце приведення слідчих і процесуальних дій з підозрюваним, обвинуваченим.
Рішення про участь у провадженні слідчих дій бажано обговорити спільно з підзахисним ще при вступі адвоката в справу.
Однак у випадках, коли участь захисника у справі є обов'язковим, захисник повинен бути присутнім при провадженні слідчих дій за участю підозрюваного, обвинуваченого, інтереси якого він захищає.
Метою участі адвоката у слідчих діях може бути: психологічна підтримка свого клієнта, забезпечення законності виконання даної слідчої дії, дотримання прав і законних інтересів підзахисного, встановлення фактичних даних, які цікавлять захист, і т. п.
У процесі попереднього розслідування захисник, як і слідчий, повинен вирішити ряд питань кримінально-практичного характеру. Обсяг цих питань визначається особливостями розслідуваного злочину, а їх вирішення в значній мірі залежить від вивчення захисником особу підозрюваного та обвинуваченого.
Дослідження даних про особу обвинуваченого на попередньому слідстві має місце, перш за все, в процесі проведення слідчих дій. Виявлення захисником даних, які характеризують особу обвинуваченого, є основною, але не єдиний шлях вивчення особистості обвинувачуваного, оскільки саме в ході процесуальної діяльності слідчого виявляються найбільш повні і достовірні відомості про обвинуваченого. Вивчення особистості обвинуваченого повинно проводитися планомірно в інтересах отримання про нього найбільш повної інформації. При складанні плану участі захисника в попередньому розслідуванні рекомендується передбачити і заходи щодо збору відомостей про особу обвинуваченого [11].
Одним з найважливіших способів дослідження відомостей про особу обвинуваченого є участь захисника в допиті обвинуваченого (ст. 173 КПК). при першому ж допиті або індивідуальної зустрічі з підзахисним можуть бути отримані так звані установчі дані про обвинуваченого. Відомості про особу обвинуваченого можуть бути отримані шляхом опитування в якості свідків його родичів, членів родини, сусідів, знайомих колег по роботі і так далі. Сенс участі захисника в допиті обвинуваченого (підозрюваного) полягає в тому, щоб забезпечити проведення допиту в рамках закону, не допустити в ході застосування допиту загроз, грубості, фізичного або психічного насильства, захистити законні інтереси обвинуваченого (підозрюваного), сприяти виявленню фактів, що виправдовують або пом'якшують його покарання.
Про час і місце допиту обвинуваченого (підозрюваного) захисник дізнається від слідчого, якщо він просив останнього сповіщати його про дату слідчих дій з його підзахисним.
Перед допитом захисник може зустрітися наодинці з обвинуваченим і обговорити план захисту на майбутньому допиті, в тому числі і коло питань, які можуть бути поставлені допитуваному. У процесі допиту захисник має право ставити питання допитуваному і робити письмові зауваження з приводу правильності і повноти записів у протоколі. Якщо слідчий відведе те чи інше питання, захисник може вимагати внесення до протоколу цього питання і підстави для його відводу. Захисник задає обвинуваченому (підозрюваному) такі питання, відповіді на які він може з більшим ступенем імовірності прогнозувати і які будуть вписуватися у вироблену лінію захисту. Іноді захисник може звернутися до слідчого з клопотанням перервати допит і надати йому побачення з обвинуваченим (підозрюваним). Така необхідність виникає при допитах у конфліктних ситуаціях. Представляється, що задоволення такого клопотання не буде суперечити закону і може з'явитися тактично правильним, тому що дозволить зняти створилося напругу і не посилювати намітився конфлікт.
При підписанні протоколу допиту адвокат має право робити письмові зауваження з приводу повноти та правильності записів цієї слідчої дії. Це можна зробити як в самому протоколі допиту, так і у вигляді окремого заяви, яка долучається до протоколу.
Захиснику повинні бути створені реальні, нормальні умови для роботи у справі. Захиснику повинно бути надано нормальне робоче місце і створені умови для побачення наодинці з підзахисним. Якщо захисник повідомляє про своє бажання взяти участь у конкретному слідчій дії, проведеному з його підзахисним, але зважаючи на зайнятості в іншому процесі не може з'явитися в зазначений термін, він має право заявити клопотання про перенесення часу проведення даної слідчої дії, зрозуміло, в розумних межах.
Захисник не повинен виступати тільки в ролі статиста при проведенні тієї чи іншої слідчої дії за участю його довірителя. Він повинен активно і цілеспрямовано готуватися його проведення (усвідомити сутність проведеного слідчої дії, особливості його виробництва, коло учасників, їх права, намітити питання, які необхідно вирішити в ході слідчої дії). Вся ця підготовча робота сприятиме ефективній участі захисника в проведенні слідчого або процесуальної дії.
У ході виробництва слідчих діях за участю обвинуваченого (підозрюваного) адвокат може з дозволу слідчого використовувати звукозапис, відеозапис для своїх потреб. Якщо слідчий відмовить захиснику в цьому, останній має право клопотати про процесуальному застосуванні звукозапису або відеозапису.
Повнота і правильність фіксації в протоколі результату слідчої дії підтверджуються, у тому числі і підписом бере участь адвоката. І це дуже відповідальний етап участі адвоката у слідчій дії. Якщо адвокат не відобразить з якої-небудь причини (через неуважність, не проявить наполегливості, принциповості і т. п.) в протоколі допущені порушення або неповноту встановлених обставин, в подальшому він фактично втрачає можливість оскаржувати результати проведеного слідчої дії.
Новий кримінально-процесуальний кодекс значно розширив можливості адвоката щодо участі у доведенні в кримінальному судочинстві.
Адвокат на відміну від свого підзахисного не тільки має право, але і зобов'язаний брати активну участь у доведенні в кримінальному процесі. Предметом доказування захисником у кримінальній справі є лише ті обставини, які спростовують звинувачення чи пом'якшують відповідальність обвинуваченого. У цих цілях з моменту допуску до участі у справі захисник має право збирати і подавати докази.
Згідно зі ст. 6 Федерального закону «Про адвокатську діяльність і адвокатуру в Російській Федерації» адвокат має право збирати відомості, необхідні для надання юридичної допомоги, в тому числі запитувати довідки, характеристики й інші документи від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, громадських об'єднань, а також інших організацій .
Зазначені органи і організації зобов'язані в порядку, встановленому законодавством, видавати адвокату запитані нею документи.
Ці документи можуть стосуватися не тільки характеристики підозрюваного, обвинуваченого, стану його здоров'я, а й мати безпосереднє відношення до фактичних обставин справи (копії договорів, наказів, інструкцій, квитанцій і т. п.).
Адвокат має право запитувати інформацію з наукових установ, звертатися в бюро незалежних експертиз про виробництво експертних досліджень. Здійснюючи доказування, захисник може представляти слідчому фотознімки і схеми місця події, яке він оглянув сам або з участю свого підзахисного. Захисник вправі доручити зробити фотозйомку і кінозйомку фотолабораторії і кінолабораторії, яка приймає замовлення на виїзну зйомку. Захисник може здійснювати пошук свідків, експертів, проводити з ними попередні бесіди. Крім того, захисник має право представляти слідчому документи і предмети, отримані від обвинуваченого і його близьких [12].
Захисник має право залучати на договірній основі фахівців для сприяння та виявлення, закріплення та вилучення предметів і документів, застосування технічних засобів, дослідження матеріалів кримінальної справи і постановки питань експерту і т. п. Не виключається збір відомостей за договором з приватним детективом або з приватним детективним агентством (ст. 3 Закону РФ «Про приватної детективної й охоронної діяльності в Російській Федерації»).
Адвокат має право збирати інформацію про обставини злочину шляхом опитування громадян за їх згодою, імовірно володіють такою інформацією, отримуючи від них предмети, документи, пояснення. Перераховані дії захисника збирання і представлення доказів іноді іменуються «паралельним розслідуванням», що навряд чи відповідає суті даного поняття. Ця діяльність захисника є реалізація принципу змагальності в кримінальному процесі. При розробці та прийнятті нині діючого Кримінально-процесуального кодексу законодавець, закріпивши зазначені кошти збирання доказів, не встановив процесуальний порядок виробництва цих дій, що на практиці викликає спори і тягне необгрунтовані рішення про відмову в залученні зібраних адвокатом доказів до матеріалів кримінальної справи з боку дізнавачів, слідчих і оцінці їх у сукупності з іншими зібраними у справі доказами. У ході збирання доказів слід, перш за все, враховувати вимоги ст. ст. 74 і 75 КПК РФ, закріплюють поняття, властивості і види доказів. Крім того, необхідно мати на увазі форми їх процесуального закріплення. Оскільки чинним КПК України процесуальні документи, якими б фіксувалися дії і рішення адвоката в ході збирання доказів, не передбачені (постанова, протокол), то такі повинні за формою та змістом відповідати вимогам ст. 84 КПК РФ [13].
При цьому слід пам'ятати, що матеріали, отримані захисником у процесі доказування, стають доказами лише після того, як вони будуть процесуально закріплені слідчим.
Крім подання доказів, захисник сприяє встановленню фактичних обставин, що підлягають доведенню у кримінальній справі, будучи присутнім і беручи участь при провадженні слідчих дій і з'ясовуючи при цьому обставини, що свідчать на користь обвинуваченого (довірителя). З урахуванням ситуації він може запропонувати конкретні, найбільш ефективні способи отримання доказової інформації.
Нерідко сам адвокат-захисник володіє спеціальними знаннями в конкретній галузі науки. Він може застосувати їх для аргументації клопотань, перевірки правильності використання експертом методики, для детального аналізу доказів у захисній промові і т.п.
Основний обсяг істотних для захисту відомостей адвокат-захисник черпає з матеріалів кримінальної справи. Тому важливо, щоб він глибоко і об'єктивно вивчав їх буквально з першого моменту вступу в процес. Неприпустимі мають місце випадки впливу на захисника з метою обмеження його в обсязі матеріалів, що вивчаються і в часі ознайомлення з ними. Несвоєчасне ознайомлення захисника, який вступив в процес з моменту пред'явлення обвинувачення, із зібраними до цього моменту доказами призводить до затягування заяви клопотань, в результаті чого може стати неможливою перевірка обставин, на які посилається адвокат-захисник [14].
Деякі юристи висловлюють думку, що захисник не є суб'єктом оцінки доказів. Якби це було так, то його діяльність по захисту стала б безглуздою. Відстоювати конкретну правову позицію, не оцінюючи докази, неможливо. У процесі доказування по кримінальній справі деякі адвокати, захоплюючись матеріально-правової характеристикою конкретного складу, іноді вельми поверхнево оцінюють докази з точки зору належності, допустимості, достовірності. У захисті виключно важливе значення має встановлення зв'язку між конкретними доказову фактів і розслідуваною подією. Фактичні дані, які свідчать на користь обвинуваченого », спростовують обвинувальний теза, завжди повинні вважатися відносності до справи. Адвокат-захисник грає важливу роль у визначенні належності доказів. Це проявляється в тому, що у клопотаннях він указує, для встановлення яких обставин необхідно провести певні дії, і обгрунтовує значимість для справи фактів, на з'ясування яких він наполягає. Питання визначення належності доказів знаходяться також у полі його зору в зв'язку з поданням доказів, можливістю висловлювати свою думку в процесі збирання доказів.
До справи відносяться і так звані «негативні обставини», які свідчать про неспроможність: звинувачення, відсутність події злочину, непричетність до нього конкретної особи.
Адвокат-захисник повинен оцінювати кожне доказ з точки зору його допустимості. При цьому необхідно встановити можливість використання конкретного виду джерела доказів, визначити, чи не порушені процесуальні норми при отриманні або закріплення інформації, а якщо порушені, то в чому конкретно і як ці порушення відбилися на достовірності отриманих відомостей. Нехтування цими вимогами призводить до проникнення у сферу доведення відомостей, отриманих з порушенням процесуальних правил, тягне за собою судові помилки. У тих випадках, коли у справі виявлено не відповідають вимогам допустимості фактичні дані, захисник зобов'язаний не тільки ставити питання про неможливість їх використання, а й докласти зусиль до пошуку шляхів отримання доказової інформації, що відповідає вимогам допустимості, натомість запереченого.
Не підлягає сумніву, що адвокат-захисник не повинен випускати з уваги оцінку доказів і з точки зору їх достовірності, уважно і глибоко аналізуючи процес формування кожного доказу як при підготовці та здійсненню захисту, в період ознайомлення з матеріалами справи, так і при проведенні слідчих дій , участь у судовому розгляді, з тим, щоб вірно оцінити його достовірність і, отже, можливість використання в доведенні.
Специфічна роль адвоката-захисника у доведенні обумовлює особливості, формування його внутрішнього переконання і особливий підхід до оцінки доказів, які відбуваються під впливом певної установки - не нашкодити підзахисному (довірителю). Аналізувати встановлені дані в ламанні захисту, знаходити аргументи, які спростовують звинувачення, кожен факт розглядати з точки зору можливості виявлення обставин, що свідчать на користь обвинуваченого (підсудного), пом'якшують його відповідальність. Тільки оцінивши зібрані по справі докази, і ту інформацію, якою володіє сам адвокат-захисник, він може зробити конкретні дії і використовувати передбачені законом засоби по здійсненню захисту.
Оцінивши докази, адвокат-захисник, висловлює свою думку в клопотаннях, дебатах сторін, касаційних і наглядових скаргах. У тому числі заявляє клопотання про виключення доказів як неприпустимих. Цим він безпосередньо впливає на процес оцінки доказів та прийняття рішень посадовими особами.
Щоб краще розібратися в цій проблемі задамо собі кілька запитань. Реалізується чи на практиці право захисника брати участь у слідчих діях? Яку користь приносить участь (присутність) захисника в попередньому слідстві. Для відповіді на ці питання скористаємося опитуванням [15] (за спеціальною програмою) 100 адвокатів Адвокатської палати Удмуртської республіки, а так само вивченням, відібраних методом випадкової вибірки, 200 кримінальних справ з адвокатської практики.
Виявлено, що в 140 справах (60% від загального числа вивчених) захисники брали участь у виробництві тих чи інших слідчих дій.
Проте активність їх в окремих слідчих діях виявилася різною. Найбільш часто вони беруть участь в допитах підозрюваних і звинувачених. Це мало місце по 200 вивченим справах (100%), що й зрозуміло, оскільки ст. 51 КПК РФ передбачає значну категорію справ, по яких участь захисника обов'язкова. Реалізується цей обов'язок, в першу чергу, при допиті підзахисного (довірителя). Виявлено широку участь захисників у виробництві очних ставок - 104 справи (52%). Судячи з протоколів, адвокати демонструють високу активність: ставлять запитання допитуваним (по 160 справах); вносять зауваження на протокол з приводу правильності ведення допитів та очних ставок (по 80 справах); коригують повноту і достовірність записів слідчим, дізнавачем у протоколі (38 справ) .
Дана практика заслуговує схвалення, адвокат-захисник не повинен допускати, щоб його роль при допиті обвинуваченого і підозрюваного була зведена лише до елементарного «присутності», Але там же зазначається досить рідкісне участь захисників у призначенні експертизи на попередньому слідстві. Це мало місце лише в 14 випадках при загальній кількості проведених експертиз - 220.
Насторожує, і такий факт: 120 респондентів заявили, що, здійснюючи захист, вони не приймають участь у призначенні експертизи на попередньому слідстві. Опитування виявило ряд причин пасивності адвокатів. Практично всі опитані вказують, що слідчий не надав захиснику реальну можливість брати участь у призначенні експертизи. А 29 опитаних повідомили, що не беруть участь у призначенні експертизи з тактичних міркувань. У той же час і в цьому плані адвокат має широкі можливості, хоча і не завжди їх використовує. Підвищеної уваги потребують питання, які слідчий ставить на вирішення експерта. Необхідно проаналізувати характер питань, їх формулювання, спрямованість, конкретність і відповідність спеціальним знанням експерта. Захисник повинен виявити, чи немає в заданих питаннях «підказки», чи не містяться в них інформація, що ганьбить підозрюваного (обвинуваченого).
Аналіз справ показав, що практично у всіх випадках, коли захисники брали участь у призначенні експертизи на попередньому слідстві, вони виявляли високу активність, ставили експертам додаткові питання, коректували їх. Але, судячи з матеріалів справ, слідчі часто не повідомляють захисників про призначення експертизи. Стаття 204 КПК РФ надає захиснику достатні можливості для того, щоб глибоко знати і правильно оцінити висновку експерта. Разом з тим всі опитані заявили, що не знайомляться з повним текстом висновку, обмежуючись лише аналізом висновків, причому роблять це при ознайомленні з матеріалами справи, коли слідство вже завершено.
Вивчення кримінальних справ не виявило жодного випадку участі адвокатів у призначенні комплексної експертизи. У ході опитування 120 респондентів повідомили, що усуваються від цього, тому що не мають спеціальних знань і достатнього часу для попередньої підготовки. Відстороненість адвоката-захисника, від призначення експертизи знижує як її ефективність, так і дієвість захисту на попередньому слідстві взагалі.
Розбір справ показав, що захисники практично не беруть участь у виробництві таких слідчих дій, як виїмка, обшук, огляд, огляд. Причина такої пасивності полягає, на нашу думку, не тільки в тому, що вони не бачать реальної можливості використати результати цих слідчих дій для виправдання або пом'якшення відповідальності підзахисного. Не останню роль відіграє і «трудомісткість» цих слідчих дій, а також небажання слідчого повідомляти адвокату - захиснику про майбутній їх проведенні, в тому числі і з тактичних міркувань (особливо про майбутній обшуку). Обшук може виявитися ефективним саме за умови несподіваного для обвинуваченого проведення, І. навряд чи слід дорікати слідчих у тому, що вони не повідомляють завчасно захиснику про майбутній обшуку. У даній ситуації ми стикаємося з важкою, але, тим не менш, небезнадійною проблемою: як поєднати слідчу таємницю з правом, захисника брати участь у проведенні тих слідчих дій, в яких бере участь і підзахисний.
Опитування показало інтерес захисників до участі в таких слідчих діях, як пред'явлення для впізнання (45 адвокатів), слідчий експеримент (15 адвокатів), перевірки показань на місці (18 адвокатів). Захисники брали участь у пред'явленні для впізнання у 8 випадках із 24 (30%), у 4 слідчих експериментах з 17 (23%); в 10 перевірках показань на місці з 120 (5,5%). Деякі захисники пояснюють свою пасивність тактичними міркуваннями, але всі опитані відзначали, що слідчі не інформують їх про проведення вказаних дій (за винятком перевірки показань на місці).
Між тим, як показало вивчення справ, участь захисників у проведенні цих слідчих дій сприяло виявленню важливих для захисту обставин. Так, у справі 3. Адвокат-захисник, який представляв інтереси обвинуваченого, звернув увагу на те, що в якості двох впізнаваних запрошені особи у звичайній «цивільної» одязі, в той час як зовнішній вигляд підозрюваного (підзахисного) явно вказував на те, що він «клієнт» слідчого ізолятора. Адвокат домігся, щоб вимоги про подібність пред'явлених осіб були строго дотримані. У результаті 3. не був пізнаний свідком, згодом за цим епізодом справу відносно 3. було припинено [16].
Вивчення кримінальних справ свідчить, що допускаються помилки і при виробництві слідчого експерименту. Так, у справі X., відтворюючи обстановку і обставини події, слідчий, не запросивши адвоката, запропонував обвинуваченому з різною, все більш високою швидкістю вести автомобіль, в результаті чого він перекинувся, а обвинувачений був госпіталізований, отримавши тілесні ушкодження [17]. Не виключено, що присутність адвоката дозволило б уникнути таких наслідків.
Адвокат має право заявляти клопотання з будь-яких питань, що мають значення для захисту обвинуваченого (підозрюваного), в тому числі: про зміну кваліфікації пред'явленого обвинувачення, про зміну, скасування запобіжного заходу, про припинення кримінальної справи та кримінального переслідування, про провадження окремих слідчих дій, про витребування доказів і т. п. При цьому необхідно чітко уявляти собі можливі наслідки задоволення заявленого клопотання. Без достатньої частки впевненості в успішному результаті такого клопотання для обвинуваченого, для створення однієї лише тільки видимості активної позиції захисту заявляти клопотання недоцільно.
Адвокат самостійний у виборі моменту і характеру заявленого клопотання.
І, тим не менш, бажано обговорити зміст клопотання і його доцільність зі своїм підзахисним. Цього вимагають як етика, так і норми кримінально-процесуального кодексу.
Клопотання може бути заявлено адвокатом в усній та письмовій формі. Усні клопотання заносяться до протоколу слідчої дії, а письмові долучаються до справи. Більш переважно письмове клопотання. Звичайно, воно вимагає певного часу для його підготовки (вивчення наукової літератури, судової практики, матеріалів кримінальної справи, консультації з фахівцем і т. д.). Проте воно буде і більш обгрунтованим, мотивованим в порівнянні з усним клопотанням і зажадає від слідчого аргументованої відповіді. Клопотання підлягає розгляду і вирішенню безпосередньо після його заяви. У випадках, коли негайне ухвалення рішення за клопотанням неможливо воно повинно бути дозволено не пізніше 3 діб з дня його заяви (ст. 121 КПК). Про задоволення клопотання або про повну або часткову відмову в його задоволенні дізнавач, слідчий, прокурор виносять постанову, копія якого вручається особі, котрий заявив клопотання. Рішення за клопотанням може бути оскаржено або прокурору або до суду за місцем провадження попереднього розслідування (див. розділ 16 КПК).
З метою недопущення непорозумінь адвокат, який прийняв у кримінальній справі доручення на захист конкретної особи, повинен, в тому числі і за своєю особистою ініціативою, погодити з особою, що здійснює попереднє розслідування, порядок і терміни його повідомлення при необхідності проведення у справі невідкладних процесуальних і слідчих дій . В іншому випадку адвокат ризикує запізнитися до моменту судового розгляду, оскільки законодавець встановив вкрай жорсткі терміни органам попереднього розслідування і суду для прийняття рішення, про укладення підозрюваного (обвинуваченого) під варту.
Адвокат повинен пам'ятати, що не пізніше ніж через 40 годин після затримання його підзахисного до суду буде подано клопотання про обрання відносно його запобіжного заходу у вигляді взяття під варту. За практиці в силу ч. 4 ст. 108 КПК РФ підозрюваний, затриманий в порядку ст. 91-92 КПК України в судове засідання доставляється під конвоєм. До цього моменту адвокат зобов'язаний уже бути в суді.
Приводом до розгляду судом питання про можливість укладення підозрюваного, обвинуваченого під варту, продовження строку тримання обвинуваченого під вартою є відповідне клопотання слідчого за згодою керівника слідчого органу, а також дізнавача, подане до суду за згодою прокурора (ч. 3 ст. 108 КПК РФ) . За загальним правилом місце провадження попереднього розслідування зумовлює і місце розгляду клопотань про взяття під варту, продовження строку тримання під вартою.
Чинний закон наказує суду в будь-якому випадку розглянути таке клопотання з участю підозрюваного (обвинуваченого) та обраного нею захисника [18]. Тому суддя після надходження клопотання про обрання запобіжного заходу у вигляді взяття під варту (продовження терміну утримання під вартою), зобов'язаний вжити всіх необхідних заходів, спрямованих на своєчасне повідомлення учасників процесу про майбутній судовому засіданні.
Звернімося до практики. Розглянемо результати узагальнення судової практики про обрання запобіжного заходу у вигляді взяття під варту підозрюваних або звинувачених у скоєнні злочинів [19].
У ході узагальнення встановлено, що судами не в повній мірі виконуються вимоги кримінально-процесуального законодавства про обрання запобіжного заходу у вигляді взяття під варту і враховуються роз'яснення, що містяться в постановах Пленуму Верховного Суду Російської Федерації від 5 березня 2004 року № 1 «Про застосування судами норм Кримінально-процесуального кодексу Російської Федерації », від 10 жовтня 2003 року № 5« Про застосування судами загальної юрисдикції загальновизнаних принципів і норм міжнародного права та міжнародних договорів Російської Федерації », від 14 лютого 2000 р . № 7 «Про судову практику у справах про злочини неповнолітніх». Судами не завжди з достатньою повнотою досліджувалися підстави, що підтверджують необхідність застосування такого запобіжного заходу, як взяття під варту, щодо осіб, підозрюваних або звинувачених у скоєнні злочинів. Задовольняючи такі клопотання, судді у постановах лише формально перераховували зазначені у статті 97 КПК РФ підстави для обрання запобіжного заходу у вигляді взяття під варту, не наводячи при цьому конкретних, вичерпних даних, на підставі яких суд прийшов до висновку, що підозрюваний чи обвинувачений може сховатися , продовжувати займатися злочинною діяльністю і т.д.
Більш того, за відсутності виняткових обставин задовольнялися клопотання про обрання запобіжного заходу у вигляді взяття під варту щодо підозрюваних або звинувачених у скоєнні злочинів невеликої тяжкості, а також неповнолітніх, підозрюваних або звинувачених у скоєнні злочинів середньої тяжкості.
Чинний закон не передбачає можливості ознайомлення захисника з усіма матеріалами, долученими особою, що здійснює попереднє розслідування, до свого клопотання про взяття під варту (продовження терміну утримання під вартою). У той же час адвокат до цього моменту за законом має право мати копію протоколу затримання, протоколу допиту його підзахисного в якості підозрюваного, а якщо до цього моменту останнього пред'явлено звинувачення, то і копію постанови про притягнення як обвинуваченого, копію протоколу допиту останнього.
При вирішенні питання про взяття під варту сторонам, а також суду слід виходити з того, що в силу ст. 97 КПК РФ даний запобіжний захід може бути обрана щодо обвинуваченого лише за наявності достатніх підстав вважати, що він:
1. сховається від дізнання, попереднього слідства і суду;
2. може продовжити займатися злочинною діяльністю;
3. може загрожувати свідку або іншим учасникам кримінального судочинства, знищити докази або іншим шляхом перешкодити провадженню у справі.
Відносно підозрюваного запобіжний захід взяття під варту може бути обрана лише у виняткових випадках (ст. 99 КПК РФ). При цьому обвинувачення останньому повинно бути пред'явлено не пізніше 10 діб з моменту затримання. Якщо це положення закону не виконано, то міра запобіжного заходу негайно скасовується (ст. 100 КПК України). Обвинувачення повинно бути пред'явлено особі не пізніше 3 діб з дня винесення постанови про притягнення його в якості обвинуваченого у присутності адвоката, якщо він бере участь у кримінальній справі.
У тому випадку якщо захисник не бере участь у справі, слідчий сповіщає обвинуваченого про день пред'явлення обвинувачення і роз'яснює право самостійно запросити захисника або клопотати про забезпечення участі захисника слідчим.
Пред'явлення обвинувачення не може бути зроблено у відсутність адвоката, якщо не було чіткого і категоричної відмови від нього з боку обвинуваченого або участь захисника в даній справі обов'язково за законом.
Як свідчить практика, постанова про притягнення як обвинуваченого не завжди мотивовані, в них не наводяться всі обставини вчинення злочину, не вказуються кваліфікуючі ознаки складу злочину. Тому захисник, який бере участь при пред'явленні обвинувачення, передусім сам повинен ознайомитися з постановою про притягнення як обвинуваченого, усвідомити його сутність, перевірити відповідність цього процесуального акта за формою і змістом вимогам кримінально-процесуального закону.
Після оголошення постанови про притягнення як обвинуваченого та роз'яснення слідчим суті пред'явленого обвинувачення захисник при необхідності може сам роз'яснити обвинуваченому сутність пред'явленого обвинувачення в доступних і зрозумілих йому виразах. Це він може зробити в присутності слідчого або наодинці з обвинуваченим. Переважно другий варіант. Адже після пред'явлення обвинувачення слідчий за законом зобов'язаний негайно допитати обвинуваченого, який нерідко в цей момент знаходиться в пригніченому стані. А перші свідчення обвинуваченого нерідко носять визначальний характер для побудови захисту. Тому доцільно після пред'явлення даної постанови, але до його допиту, заявити слідчому клопотання про надання йому побачення з обвинуваченим. На цьому побаченні захисник обговорює з обвинуваченим не тільки сутність пред'явленого обвинувачення, а й план захисту, в тому числі: визнавати чи себе винним чи ні у пред'явленому обвинуваченні, чи давати свідчення у справі чи ні, а якщо давати, то які.
Іноді слідчі заперечують проти такого побачення адвоката з обвинуваченим, посилаючись на вимогу закону про негайне виробництві допиту після звинувачення. Такі дії слідчого не можуть бути визнані законними, так як обвинувачений в даний час має право на побачення із захисником, в тому числі до першого допиту обвинуваченого (п. 9 ч. 4 ст. 47 КПК)
Після пред'явлення обвинувачення слідчий зобов'язаний вручити обвинуваченому і його захиснику копію постанови про притягнення даної особи як обвинуваченого.
Це дозволить адвокату успішно роз'яснити обвинуваченому сутність пред'явленого обвинувачення, виробити позицію захисту у кримінальній справі і виключить можливість внесення до цієї постанови якихось непередбачуваних своєчасно виправлень і доповнень з боку слідчого.
Захисникові, як одному з учасників кримінального судочинства, належить право оскарження дії (бездіяльність) та рішення посадових осіб, відповідальних за виробництво в кримінальній справі (ст. 123 КПК). У ході кримінального судочинства можуть бути оскаржені дії (бездіяльність) та рішення органу дізнання, дізнавача, слідчого, прокурора, суду.
Закон передбачає два способи оскарження: оскарження прокуророві як особі, яка здійснює нагляд за процесуальною діяльністю органів дізнання та попереднього слідства (ст. 124 КПК), і до суду (ст. 125 КПК). Право вибору способу оскарження належить адвокату.
Скарга прокурору може бути подана на будь-які дії та рішення органу дізнання, дізнавача. Вищестоящий прокурор також розглядає скарги на дії (бездіяльність) та рішення нижчестоящого прокурора. У судовому ж порядку оскаржуються постанови дізнавача, слідчого, прокурора про відмову в порушенні кримінальної справи, про припинення кримінальної справи, а так само інші їх рішення і дії, які здатні завдати шкоди конституційним правам і свободам учасників кримінального судочинства або утруднити доступ громадян до правосуддя (наприклад , про незаконне обшуку і т. п.). Адвокат може подати скаргу безпосередньо прокурору, в суд за місцем провадження попереднього розслідування або через дізнавача, слідчого або прокурора.
Судовий порядок розгляду скарг під час досудового провадження надає захиснику можливість активно брати участь у доведенні незаконність і необгрунтованість дій (бездіяльності) і рішення дізнавача, слідчого, прокурора.
У відповідність із законом такі скарги адвоката розглядаються суддею не пізніше ніж через 5 діб з дня надходження скарги.
У судовому засіданні адвокат має змогу подати свою скаргу і довести незаконність або необгрунтованість дії чи рішення відповідних посадових осіб.
Судові рішення, що приймаються в ході досудового провадження у кримінальній справі, адвокат має право оскаржити до вищестоящого суду за правилами касаційного провадження. При цьому слід пам'ятати, що суд, який розглядає скаргу на рішення, прийняті в ході досудового провадження, перевіряє законність, обгрунтованість і справедливість судового рішення лише в тій частині, в якій воно оскаржене, і стосовно тих осіб, яких стосується скарга (ст. 360 КПК).
Ознайомлення захисника з матеріалами справи після завершення попереднього слідства є найбільш поширеним випадком участі захисника в розслідуванні (поряд з присутністю по пред'явленні обвинувачення). Так само як обвинуваченому, захиснику повинні бути пред'явлені всі без винятку матеріали справи (у підшитому та пронумерованому вигляді, з відповідною описом). Пред'являються також всі речові докази, матеріали звукозапису і відеозапису та інші додатки до справи. Якщо після ознайомлення зі справою проводилися якісь додаткові слідчі дії, всі матеріали справи знову пред'являються для ознайомлення.
Як вже зазначалося вище, слідчий не може перешкоджати захиснику у використанні при ознайомленні зі справою аудіозапису та відеозаписи, а також у виготовленні копій матеріалів і фотознімків речових доказів (ч. 2 ст. 217 КПК РФ). Знімати копії документів та виписки з кримінальної справи, в якій містяться відомості, що становлять державну або іншу охоронювану федеральним законом таємницю заборонено, ці документи (їх копії) зберігаються при кримінальній справі і надаються обвинуваченому і його захиснику під час судового розгляду.
Пред'явлення обвинуваченому для ознайомлення матеріалів справи є суттєвою гарантією забезпечення його права на захист. Ознайомлення обвинуваченого та його захисника з матеріалами кримінальної справи є також одним з процесуальних засобів перевірки повноти, всебічності та об'єктивності відбувся попереднього розслідування.
Після закінчення дізнання чи попереднього слідства адвокат має право (ст. 217 КПК):
1. знайомитися з усіма матеріалами кримінальної справи, в тому числі з речовими доказами, а також фотографіями, матеріалами аудіозапису та (або) відеозаписи, кінозйомками та іншими положеннями до протоколів слідчих дій. При цьому закон передбачає одне виключення - захиснику не представляється для ознайомлення постанову слідчого, винесене в порядку ч. 9 ст. 166 КПК РФ;
2. повторно звертатися до будь-якого з томів кримінальної справи;
3. виписувати будь-які відомості і в будь-якому обсязі, знімати за свій рахунок з копії з документів, у тому числі за допомогою технічних засобів. Закон встановлює обмеження щодо можливості вільного використання після ознайомлення з матеріалами кримінальної справи копіями документів і виписок з матеріалів, які містять охоронювану федеральним законом таємницю. Такі матеріали зберігаються при кримінальній справі, а в ході судового розгляду надаються адвокату;
4. знайомитися з матеріалами кримінальної справи спільно з обвинуваченим або роздільно (при наявності тільки клопотання обвинуваченого і його защітнікакоміться з матеріалами кримінальної справи спільно з обвинуваченим або роздільно () таємницю. ня з матеріалами кримінальної справи копіях) [20].
Якщо з яких-небудь причин захисник не може брати участь при ознайомленні з матеріалами справи (участь в іншій справі, хвороба тощо), а обвинувачений клопоче про те, щоб він все-таки брав участь, слідчий відкладає це процесуальна дія до явки захисника , але не більше ніж на 5 діб. При неможливості явки обраного обвинуваченим захисника у зазначений термін слідчий має право запропонувати обвинуваченому обрати іншого захисника або, при наявності клопотання обвинуваченого, вжити заходів для забезпечення явки іншого захисника. Якщо обвинувачений відмовляється від призначеного захисника, то слідчий пред'являє йому матеріали кримінальної справи для ознайомлення без участі захисника, за винятком випадків, коли участь захисника у кримінальній справі є обов'язковим (див. ч. 3 ст. 50 і п. 2-7 ч. 1 ст. 51 КПК).
На практиці буває, що обвинувачений відмовляється від участі захисника, а потім у ході ознайомлення зі справою приходить до висновку, що йому все ж таки потрібна допомога захисника. У зв'язку з цим він заявляє відповідне клопотання. Таке клопотання слідчий зобов'язаний задовольнити - забезпечити участь захисника і надати йому можливість разом з обвинувачуваним чи роздільно знайомитися з матеріалами кримінальної справи.
Обвинуваченого і його захисника не можна обмежувати в часі, необхідному для ознайомлення з матеріалами справи. Якщо утримується під вартою обвинувачений і його захисник явно затягують час ознайомлення, то на підставі судового рішення, що приймається в порядку, передбаченому ст. 125 КПК, встановлюється певний строк для ознайомлення з матеріалами кримінальної справи. За загальним правилом ознайомлення обвинуваченого і захисника з матеріалами справи відбувається спільно, так як захисник робить при цьому юридичну допомогу. Їх роздільне ознайомлення зі справою допускається при клопотанні або обвинуваченого, або захисника (але при відсутності заперечень з боку обвинуваченого). При роздільному ознайомленні складаються різні протоколи відповідно до ст. 218 КПК РФ. Ознайомлення зі справою проводить слідчий. Він вживає заходів до збереження матеріалів справи. Для попередження і припинення спроб знищення матеріалів справи обвинуваченим у даному процесуальному дії може брати участь працівник органу дізнання (що відображається в протоколі).
Слідчий визначає порядок пред'явлення матеріалів справи (які томи, коли і кому з обвинувачених читати, для цього може бути складений графік ознакомленіяhttp: / / kalinovsky-k.narod.ru/p/komm-217.htm - _ftn1), проте ініціатива вивчення та копіювання конкретних відомостей належить самим обвинуваченому і захиснику. Вони мають право повторно (але до закінчення ознайомлення в цілому) звертатися до будь-якого з томів справи.
У разі якщо обвинувачений і його захисник без поважних причин не ознайомляться з матеріалами справи у встановлений судом строк, слідчий має право прийняти рішення про закінчення виробництва даного процесуальної дії, про що виносить відповідну постанову і робить відмітку в протоколі ознайомлення обвинуваченого та його захисника з матеріалами кримінальної справи .


§ 3. Особливості діяльності адвоката-захисника у справах
неповнолітніх.
Провадження у справах неповнолітніх визначається як загальними правилами КПК, так і спеціальними, які доповнюють і розвивають загальні правила і містять додаткові гарантії прав неповнолітніх (гл. 32 КПК). Ці правила застосовуються у справах осіб, які не досягли до моменту скоєння злочину 18-річного віку. У міжнародних правилах у галузі прав і свобод людини певне місце займає виробництво по кримінальних справах неповнолітніх.
Генеральна Асамблея ООН прийняла Мінімальні стандартні правила, що стосуються здійснення правосуддя щодо неповнолітніх, відомі як Пекінські правила ". У них підкреслюється, що" особливі правила провадження у справах неповнолітніх діють поряд з основними процесуальними гарантіями, передбаченими статтею 14 Пакту про громадянські і політичні права " . Ці Правила встановлюють, що особи, провідні провадження у цих справах і наділені владними повноваженнями повинні володіти відповідною кваліфікацією. У Правилах підкреслюється, що судовий розгляд має відповідати інтересам неповнолітнього і проходити таким чином, щоб неповнолітній міг брати участь у ньому і вільно викладати свої показання. Для вирішення цього завдання Правила рекомендують створення спеціалізованих судів у справах неповнолітніх.
Далі вказується, що "будь-яку справу неповнолітнього з самого початку слід вести швидко, не допускаючи будь-яких непотрібних затримок", а також, що "право неповнолітнього на конфіденційність має поважатися на всіх етапах, щоб уникнути заподіяння йому шкоди через непотрібної гласності або з-за шкоди репутації ".
Правила передбачають можливість припинення справи без судового розгляду з тим, щоб обмежити негативні наслідки судового розгляду і вироку (переказ розголосу скоєного, судимість тощо).
Багато хто з цих "Правил" висловлені і нормах КПК, а подальше їх вдосконалення має посилити гарантії прав неповнолітнього обвинуваченого. У ст. 391 КПК встановлені спеціальні правила провадження у справах осіб, які вчинили злочин у віці до 18 років. Попереднє слідство і судовий розгляд ведуться за цими правилами незалежно від того, чи досягло особа повноліття на момент провадження у справі. Такий порядок дотримується і тоді, коли особа вчинила один злочин у віці до 18 років, а інше - після досягнення повноліття. Особливий порядок провадження справ про неповнолітніх грунтується на вікових, соціально-психологічних та інших особливостях неповнолітніх, які потребують додаткових гарантій для реалізації їх прав. Особливий порядок провадження справ даної категорії сприяє більш повному і глибокому дослідженню всіх обставин події злочину, виявлення причин та умов його вчинення, та забезпечення того, щоб будь-які заходи впливу на неповнолітнього були завжди співмірні з його особистістю й обставинами вчинення злочину.
Попереднє виробництво по справі неповнолітнього здійснюється в РФ тільки у формі попереднього слідства. Це відноситься і до справи, коли частина обвинувачуваних є дорослими, а також коли справу про злочин неповнолітніх порушено після досягнення ними 18 років.
В ході всього попереднього слідства, починаючи з затримання неповнолітнього або з моменту пред'явлення обвинувачення, участь захисника обов'язково. Якщо обвинувачений, його батьки, опікуни, піклувальники не запросили адвоката, участь захисника зобов'язаний забезпечити слідчий (ст. 49 КПК). При цьому відмова неповнолітнього підозрюваного, обвинуваченого від захисника для слідчого не обов'язково (ст. 50 КПК). Адвокат надає неповнолітньому правову допомогу, а участь законних представників надає загальну психологічну та емоційну підтримку неповнолітньому. Для слідчого, який прагне об'єктивно розслідувати справу, важливо забезпечити права захисника і законних представників обвинуваченого. З моменту вступу до справи захисник має право знайомитися з протоколом затримання, постановою про застосування запобіжного заходу, бути присутнім при пред'явленні обвинувачення, брати участь у допиті підозрюваного або обвинуваченого, а також інших слідчих діях, які з участю неповнолітнього правопорушника. Беручи участь у цих діях, захисник може ставити запитання допитуваним особам, робити письмові зауваження з приводу неправильності чи неповноти записів у протоколі слідчої дії. З моменту допуску захисника до затриманого або знаходиться під вартою підозрюваному або обвинуваченому він має право мати з ним побачення наодинці без обмеження їх кількості та тривалості. Право на ознайомлення з усіма матеріалами справи захисник набуває з моменту закінчення попереднього слідства і пред'явлення їх обвинуваченому.
У числі інших завдань, що стоять перед захисником, можна назвати: надання в межах здійснення своїх функцій виховного впливу на підзахисного; внесення свого вкладу у підвищення його правового та морального свідомості [21]. Все це досягається на основі високої професійної культури адвоката, його професійного та життєвого досвіду, хороших знань підліткової психології та вмінні використовувати їх на практиці, здатності створити довірчі відносини з підзахисним, тактовно засудити скоєне неповнолітнім, здатності до вироблення у підлітка негативної оцінки своєї поведінки. З огляду на це, доцільно домагатися такого становища, коли б одні й ті ж найбільш кваліфіковані захисники здійснювали захист неповнолітніх обвинувачених. Ця пропозиція має як позитивну, так і негативну сторони. З одного боку, це всебічна кваліфікована захист неповнолітнього, а з іншого - можливий шлях до професійної деформації захисника.
Зустріч адвоката з неповнолітнім підозрюваним, обвинуваченим повинна бути саме бесідою і не ставати різновидом допиту з властивими йому методами. Під час бесіди повинні бути виключені будь-які спроби психічного впливу на підозрюваного, обвинуваченого (залякування і т. п.). основний спосіб впливу - переконання, що супроводжується викладом матеріалів справи, роз'ясненням закону і моральних норм. При цьому необхідно враховувати психологічний стан неповнолітнього підозрюваного, обвинуваченого, особливо хвилювання, відчуття страху. Хід бесіди цілком повинен бути підпорядкований її предмету - з'ясування фактичної сторони вчиненого злочину та інших обставин справи, а також їх відповідності пред'явленим звинуваченням. Тому завдання адвоката-захисника - направити мислення неповнолітнього обвинуваченого до предмету розмови. При захисті неповнолітнього вся діяльність адвоката повинна відповідати принципам педагогіки та кримінального судочинства. Правовою підставою такого твердження є положення ст. 6-19 гол. 2 КПК, які виділяють виховну функцію кримінального судочинства і відносяться до діяльності захисника як учасника процесу [22]. З моменті допущення до участі в справі захисник, ознайомившись з матеріалами справи, наприклад, з протоколом затримання та ін (п. 6 ч. 1 ст. 53 КПК), має попереднє уявлення про підзахисної. Тому до участі адвоката у пред'явленні обвинувачення він повинен, по можливості, з'ясувати у неповнолітнього причини, що сприяли вчиненню злочину, умови його життя та виховання. При з'ясуванні деяких обставин у захисника можуть виникнути питання, відповіді на які можна отримати за участю у пред'явленні обвинувачення, в допитах обвинуваченого, в інших процесуальних діях, виконуваних слідчим.
Коли захисник присутній при пред'явленні обвинувачення неповнолітньому, він повинен роз'яснити підлітку суть обвинувачення, відповісти на питання підзахисного, якщо вони належать до компетенції захисника. Після виконання цього процесуальної дії адвокат має право зробити письмову зауваження з приводу правильності та законності пред'явленого неповнолітньому обвинувачення. Згідно з ч. 1 ст. 173 КПК після пред'явлення обвинувачення слідчий зобов'язаний негайно допитати обвинуваченого на місці попереднього слідства або за місцем його знаходження, з'ясувати ставлення обвинуваченого до пред'явленого обвинувачення, зафіксувати його свідчення, по ходу допиту з'ясовувати обставини справи. Від визнання або невизнання провини неповнолітнім не залежить лінія захисту адвоката. Адвокат будує захист на основі свого внутрішнього переконання про винність або невинність підзахисного.
Беручи участь у допиті неповнолітнього обвинуваченого, захисник повинен особливу увагу звернути на з'ясування обставин, передбачених ст. 421 КПК: вік неповнолітнього, умови його життя та виховання, рівень психічного розвитку та інші особливості його особистості, вплив на неповнолітнього старших осіб (п. 1-3 ч. 1 ст. 421 КПК). У КПК 2001 р . Введено положення, яке в колишньому КПК РРФСР звучало інакше. У ч. 2 ст. 421 КПК передбачається, що при наявності даних, що свідчать про відставання в психічному розвитку не пов'язаному з психічним розладом, встановлюється також, чи міг неповнолітній повною мірою усвідомлювати фактичний характер і суспільну небезпеку своїх дій (бездіяльності) або керувати ними. У захисника до допитуваного підлітку може виникнути ряд питань по справі. Але слідчий вправі відвести питання захисника, якщо визнає, що вони не відносяться до справи або можуть бути з'ясовані при інших слідчих діях. У таких випадках слідчий зобов'язаний занести відведені питання захисника до протоколу (ст. 173, 189, 425 КПК).
Новелою є ст. 425 КПК, в якій докладно регламентується виробництво допиту неповнолітнього підозрюваного, обвинуваченого. Захиснику неповнолітнього тепер простіше відстоювати законні права свого підзахисного. Згідно з ч. 1 ст. 425 КПК допит неповнолітнього підозрюваного, обвинуваченого не може продовжуватися без перерви більше 2 годин, а в цілому більше 4 годин на день. У допиті неповнолітнього підозрюваного, обвинуваченого бере участь захисник, який має право не тільки ставити йому запитання, але після закінчення допиту знайомитися з протоколом, робити зауваження про правильність та повноту зроблених у ньому записів (ч. 2 ст. 425 КПК). У КПК стверджується, що в допиті неповнолітнього підозрюваного, обвинуваченого, який не досяг віку шістнадцяти років або досяг цього віку, але страждає психічним розладом або відстає в психічному розвитку, участь педагога чи психолога обов'язково. Слідчий, дізнавач забезпечує участь педагога чи психолога в допиті неповнолітнього підозрюваного, обвинуваченого за клопотанням захисника або за власною ініціативою (ч. 4 і 4 ст. 425 КПК). Педагог чи психолог має право з дозволу слідчого, дізнавача задавати питання неповнолітньому підозрюваному, обвинуваченому, а по закінченні допиту знайомитися з протоколом допиту і робити письмові зауваження про правильність та повноту зроблених у ньому записів.
Визнати досконалими ці норми КПК України щодо неповнолітніх не виходить, але, тим не менш, вони ставлять перед правопріменітелямі численні важливі питання, від правильної відповіді на які залежать долі численних неповнолітніх, залучених в орбіту кримінального судочинства.
Хто і як на думку законодавця визначає і встановлює:
1. "Рівень психічного розвитку та інші особливості особи неповнолітнього"?
2. "Дані про відставання неповнолітнього у психічному розвитку, не пов'язаному з психічним розладом"?
3. "Міг неповнолітній повною мірою усвідомлювати фактичний характер і суспільну небезпеку своїх дій (бездіяльності) або керувати ними"?
На практиці визначення і вирішення цих важливих для долі підлітків питань привласнили собі працівники правоохоронних органів і, як правило, вони визначають призначати чи не призначати судово-психологічну експертизу неповнолітнього підозрюваного або обвинуваченого, запрошувати чи ні психолога для участі в допиті неповнолітнього підозрюваного або обвинуваченого (втім , як і неповнолітнього свідка, потерпілого).
Таку практику, як видається, свавільного і необгрунтованого присвоєння собі функцій спеціаліста-психолога (психіатра) в кримінальному судочинстві, повсюдно допускаються співробітниками правоохоронних органів, в т.ч. та судовими працівниками, слід визнати порочною.
Дізнавач, слідчий, (втім, як і адвокат) не є фахівцями в галузі психології особистості і не вправі самі визначати "рівень психічного розвитку неповнолітнього", наявність або відсутність "відставання в психічному розвитку неповнолітнього, не пов'язаному з психічним розладом", як і саме наявність або відсутність "психічного розладу", здатність неповнолітніх "повною мірою усвідомлювати фактичний характер і суспільну небезпеку своїх дій (бездіяльності) або керувати ними", передбачені в ст.ст.421, 425 КПК України, як і не є фахівцями здатними визначати " негативний вплив "тих чи інших матеріалів справи на неповнолітнього, передбачене ч.3 ст.426 КПК України.
А це, як видається, означає, що справжній сенс законодавчих приписів, викладених у зазначених кримінально-процесуальних нормах, полягає в тому, що судово-психологічна експертиза неповнолітніх підозрюваних, обвинувачених, підсудних, свідків, потерпілих є обов'язковою по всіх кримінальних справах неповнолітніх. На наш погляд обов'язок запрошення психолога і (або) педагога вимагає додаткового, більш обдуманого не допускає іншого трактування законодавчого закріплення.
Також представляється невдалою і не відповідає потребам кримінального судочинства щодо неповнолітніх альтернатива законодавця у згаданих нормах КПК України про обов'язкову участь при допиті неповнолітніх "педагога чи психолога".
Вони не є ні рівнозначними, ні взаємозамінними фахівцями з метою кримінального судочинства і як справедливо відзначається в психологічній літературі, для цих цілей потрібні фахівці з базовою психологічною (а не педагогічним) освітою і лише в області психології особистості.
Інакше, як можна, виконати вимоги законодавця про обов'язкову участь психолога при допиті неповнолітнього підозрюваного, обвинуваченого, передбачені в ч.3 ст.425 КПК України "страждає відставанням у психічному розвитку" без залучення до участі спеціаліста-психолога, який і може визначити страждає або немає відставанням у психічному розвитку даний підліток? Чи може і чи правомочний за законом сам слідчий, дізнавач визначати страждає чи ні даний неповнолітній "відставанням у психічному розвитку"? Чи є відсутність в матеріалах справи даних про психологічний і психічному розвитку та стані неповнолітнього доказом того, що він не страждає "відставанням у психічному розвитку"? Чи є відсутність даних про стан підлітка на обліку в психо-неврологічному диспансері (ПНД) доказом того, що він не страждає відставанням у психічному розвитку? Звичайно ж, ні. Відсутність таких даних у матеріалах справи може бути результатом найрізноманітніших причин:
1. НЕ витребуванням їх особою розслідують справу;
2. об'єктивним відсутністю таких даних у відповідних установах, у зв'язку з Незвернення підлітка за допомогою;
3. несвоєчасною діагностикою такого стану підлітка в силу різних причин та інші.
У будь-якому випадку, особи, що виробляють розслідування і розгляд кримінальних справ у відношенні неповнолітніх правопорушників за чинним законодавством не є особами, уповноваженими законом на визначення стану "відставання підлітка в психічному розвитку і зв'язаності цього з психічними розладами". А оскільки вони не є такими за законом, то, як видається, не від їх розсуду повинно залежати запрошувати чи ні психолога на допит неповнолітнього підозрюваного, обвинуваченого, підсудного і призначення судово-психологічної експертизи.
Ще одне питання який завжди викликає дискусії - це доцільність застосування до неповнолітніх взяття під варту. У кінцевому рахунку, всі сходяться на думці, що цей запобіжний захід повинна використовуватися по відношенню до розглянутій групи правопорушників у вкрай рідкісних випадках.
У ст. 13 Мінімальних стандартних правил ООН, що стосуються здійснення правосуддя щодо неповнолітніх, затверджених 40-ю сесією Генеральної Асамблеї ООН 29 листопада 1985 р . (Пекінські правила), зазначено, що "утримання під вартою до суду застосовується лише як крайній захід і протягом найкоротшого періоду часу".
Відповідно до ч. 2 ст. 108 КПК РФ до неповнолітнього підозрюваному або обвинуваченому взяття під варту як запобіжний захід може бути застосовано у випадку, якщо він підозрюється чи обвинувачується у вчиненні тяжкого або особливо тяжкого злочину. У виняткових випадках цей запобіжний захід може бути обрана щодо неповнолітнього, підозрюваного чи обвинуваченого у вчиненні злочину середньої тяжкості. Однак не ясно, що має на увазі законодавець під винятковими випадками.
Невизначеність у відношенні неповнолітніх тягне довільне тлумачення винятковості випадків. Є думка, що винятковими можна вважати випадки, коли неповнолітній раніше вчинив злочин, притягувався до кримінальної відповідальності, звільнявся від кримінальної відповідальності; зробив (сам або в складі групи) кілька злочинів або серію злочинів, його злочинна діяльність продовжувалася тривалий період; особистість неповнолітнього вимагає його ізоляції від суспільства (не вчиться, не працює, перебуває на обліку в міліції, є наркоманом, вчинює правопорушення і т.д.) і ін [23]
Таким чином, винятковість випадків, при яких неповнолітньому підозрюваному або обвинуваченому у вчиненні злочину середньої тяжкості може бути обрано запобіжний захід у вигляді взяття під варту, нічим не обмежена. Думаю, законодавець повинен бути послідовним у захисті прав неповнолітніх. У зв'язку з цим доцільно було б уточнити, що до неповнолітніх підозрюваним, чи звинуваченим у вчиненні злочину середньої тяжкості може бути застосований запобіжний захід у вигляді взяття під варту у виняткових випадках за наявності однієї з обставин, передбачених у ч. 1 ст. 108 КПК. Звернемося до постанови Президії Верховного Суду РФ від 27 вересня 2006 р . Про узагальнення судової практики про обрання запобіжного заходу у вигляді взяття під варту підозрюваних або звинувачених у скоєнні злочинів 17.
При обрання як запобіжного заходу взяття під варту окремі суди не виконували вимоги статті 99 КПК РФ, згідно з яким крім тяжкості вчиненого злочину повинні враховуватися відомості про особу підозрюваного або обвинуваченого, вік і стан здоров'я, сімейний стан, рід занять та інші обставини. При вирішенні питання про обрання запобіжного заходу у вигляді взяття під варту щодо неповнолітнього недостатньо досліджувалися умови її проживання і виховання, взаємини з батьками, а щодо підозрюваних або обвинувачених жінок судами не завжди досліджувалося питання про наявність у них на утриманні неповнолітніх дітей.
В окремих випадках судами не виконувалося вимога статті 423 КПК України про обов'язкове обговоренні при вирішенні питання про обрання запобіжного заходу відносно неповнолітнього підозрюваного, обвинуваченого, можливості віддачі його під нагляд батьків, опікунів, піклувальників або інших заслуговують довіри осіб, а також посадових осіб спеціалізованого дитячого установи, в якому він знаходиться. Судами не бралося до уваги, що для неповнолітнього, підозрюваного чи обвинуваченого у вчиненні злочину, це питання має особливе значення, оскільки дає можливість уникнути ізоляції від суспільства.
Не завжди при обранні у відношенні неповнолітніх, підозрюваних або звинувачених у скоєнні злочинів середньої тяжкості, такого запобіжного заходу, як взяття під варту, судами враховувалися положення частини 6 статті 88 КК РФ, що встановлюють обмеження при призначенні засудженим неповнолітнім покарання у вигляді позбавлення волі. У результаті необгрунтовано під вартою містилися раніше не судимі неповнолітні у віці до шістнадцяти років, підозрювані або обвинувачені у скоєнні злочинів середньої тяжкості, яким не може бути призначено покарання у вигляді позбавлення волі.
Вкрай рідко суди при відмові в задоволенні клопотань про взяття під варту жінок або неповнолітніх, підозрюваних або звинувачених у скоєнні злочинів середньої тяжкості, обирали за наявності до того підстав передбачені законом інші запобіжні заходи (нагляд за неповнолітнім, домашній арешт і ін.)
Були виявлені випадки грубого порушення прав окремих категорій громадян. Всупереч вимогам частини 2 статті 108 КПК України судами задовольнялися клопотання про обрання запобіжного заходу у вигляді взяття під варту неповнолітніх, підозрюваних і звинувачених у вчиненні злочинів невеликої тяжкості. У 2005 році такі клопотання були задоволені відносно 24 неповнолітніх, у першому півріччі 2006 року - у відношенні 10 неповнолітніх. Зазначені порушення були допущені судами в 20 суб'єктах Російської Федерації. При цьому суди Республіки Татарстан, Нижегородської, Самарської, Пермської і Кемеровської областей повторили порушення в поточному році.
Уникнути даних порушень у відношенні неповнолітніх можна за допомогою введення ювенальних судів. Ювенальна юстиція дуже важливий інструмент системи захисту прав неповнолітніх. Це особлива система правосуддя для неповнолітніх. В основі цієї системи лежить доктрина «parens patrie», згідно з якою держава веде себе як попечитель або відповідальна особа за неповнолітніх, захищаючи їх від небезпечної поведінки і шкідливого оточення.
Цей підхід заснований на двох ідеях: що підлітки з розвитку своїй ще не здатні насправді усвідомлювати свої вчинки, і нести за них повну відповідальність; що підлітки ще знаходяться в тому віці, коли їх можна перевиховати, щоб у майбутньому у них не було спонукань здійснювати будь-які правопорушення. Таким чином, в ювенальної юстиції правопорушник важливіший, ніж саме правопорушення.
Зараз в Росії підлітків судять нарівні з дорослими. Навіть якщо дитина скоїла злочин через незнання і під впливом старших товаришів, він може потрапити до в'язниці. Як правило, звідти він вже повертається досвідченим злочинцем. Рецидив становить 50%. Ювенальні суди будуть спрямовані не на покарання, а на виправлення підлітка. Регіональний досвід показав, що після процесу в такому суді підлітки до злочинної діяльності вже не повертаються. Втім, поки відкриття повноцінних ювенальних судів заважає саме російське законодавство. На наш погляд ювенальна юстиція має включати в себе крім ювенальних судів також «ювенальних» прокурорів, слідчих і адвокатів.
У КПК не обумовлено право захисника мати побачення з неповнолітнім до пред'явлення протоколу затримання або постанови про притягнення як обвинуваченого і до його допиту. Надання цього права адвоката-захисника розширило б можливості захисту неповнолітнього на попередньому слідстві, але практично таке право реалізувати важко.
Побачення захисника з неповнолітнім має відбуватися наодинці. При такому побаченні підліток контактний. Адвокат може використовувати
це побачення у виховних цілях і для уточнення обставин справи [24]. Захисник з моменту допуску до участі в кримінальній справі, як ми зазначали вище, має право збирати і представляти докази, які, на його думку, необхідні для захисту свого підзахисного (п. 2 ч. 1 ст. 53 КПК). При цьому захисник зобов'язаний дотримуватися встановленого законом порядок.
Повноваження захисника на збирання доказів або, як прийнято говорити на «паралельне розслідування» регламентуються ч. 3 ст. 86 КПК. По КПК 2001 р . Захисник, перш ніж заявляти докази про прилучення предметів, документів або про допит будь-якої особи, повинен вирішити, чи в інтересах позиції захисту дані предмети, свідчення.
При здійсненні захисту неповнолітнього КПК дає захиснику повноваження залучати фахівця, дотримуючись умов ст. 58 КПК, для сприяння у виявленні, закріпленні, вилученні предметів і документів, застосування технічних засобів у дослідженні матеріалів кримінальної справи, для постановки питань експерту, а також для роз'яснення стороні обвинувачення і суду питань, що входять до його професійну компетенцію (ч. 1ст. 58 КПК). Повноваження захисника на залучення фахівця, регламентований п. 3 ч. 1 ст. 53 КПК, є новелою КПК 2001 р . І істотно розширює коло допустимих дій адвоката.
Захисник має право клопотати про проведення якого-небудь слідчої дії з метою отримання доказів у справі. Якщо неповнолітній просить через захисника про проведення очної ставки з іншими обвинуваченими, потерпілими, адвокат повинен докласти всіх своє професійне вміння для переконання слідчого у необхідності проведення цієї слідчої дії. Захисник може не тільки клопотати про проведення того чи іншої слідчої дії, але і бути присутнім при їх виробництві. Присутня на окремих слідчих діях, захисник звертає увагу слідчого на ті чи інші обставини на користь підзахисного. Взаємовідносини захисника та слідчого в таких випадках повинні бути особливо тактовними, взаємно поважними.
Участь захисника в очній ставці неповнолітнього обвинуваченого з іншими обвинуваченими, потерпілими і свідками з урахуванням їх вікових даних має свої особливості. Важливим моментом підготовки захисника до очної ставки є складання її плану. У ньому передбачаються приблизне коло питань, які повинні бути поставлені кожному з нас цікавлять адвоката учасників справи, послідовність питань і т. д. Формулювання питань і послідовність їх з'ясування залежать від кількості та характеру істотних протиріч, які виявлені в ході бесіди захисника з неповнолітнім, а також від особистості допитуваних дорослих і неповнолітніх. Участь захисника в очній ставці дозволяє йому зробити попередні висновки про сформований довірчому відношенні до нього неповнолітнього обвинуваченого. На практиці найчастіше захисник бере участь у виробництві даної слідчої дії.
Свої особливості має і участь адвоката у слідчому експерименті. І тут адвокат може утвердитися в довірчих відносинах з підзахисним. Захисник переконується в правдивих свідченнях обвинуваченого. Якщо у проведенні слідчої дії бере участь експерт, то захисник може поставити йому питання, що мають значення для захисту.
Перевірка показань на місці - важлива слідча дія. Вона проводиться слідчим за власною ініціативою, а також може бути проведена за клопотанням адвоката-захисника. Необхідність у перевірці показань неповнолітніх на місці, виникає коли підліток не може описати на допиті обстановку події, що перевіряється, але заявляє, що може вказати місце і дати на ньому показання; якщо слідчий сумнівається, що підліток був на тому місці, про яке він дає показання; якщо неповнолітній стверджує, що він або інші учасники події викинули чи сховали що-небудь на місці події. Одним з тактичних правил проведення перевірки показань на місці з участю неповнолітнього є самостійність його дій у виборі маршруту руху та демонстрації об'єктів. При перевірці показань на місці захисник має двоєдину мету - забезпечення охорони прав і законних інтересів підлітка, виключення можливості «тиску» на нього і з'ясування нових обставин справи, які він зможе використовувати в якості виправдовують або пом'якшують відповідальність неповнолітнього, а також при захисті, наприклад, в ході судового розгляду.
Цим же цілям служить участь адвоката-захисника і в інших слідчих діях, наприклад, при повторному огляді місця події адвокат спільно із зазначеними в законі особами безпосередньо сприймає, досліджує, фіксує і оцінює стан, властивості й ознаки матеріальних об'єктів, наявних на ділянках місцевості або в приміщенні, звертає увагу слідчого на сліди і інші докази, що мають значення для встановлення дійсно сталися.
Специфічною різновидом слідчого огляду є огляд тіла підозрюваного або потерпілого. За допомогою огляду можна встановити особливі прикмети на тілі підлітка, а також пошкодження, що підтверджують його свідчення про неправомірне поведінці відносно його потерпілого або інших обвинувачених.
Проведення обшуку у справах неповнолітніх направлено на отримання та перевірку доказів (наприклад, даних, що містяться в показаннях обвинуваченого про причетність певної особи до злочину), встановлення обставин, що сприяють вчиненню злочину неповнолітнім.
Доцільність участі адвоката в таких слідчих діях, як пред'явлення для впізнання, виїмка диктується метою забезпечення захисником законних інтересів неповнолітнього підзахисного, щоб не були порушені вимоги закону з виробництва слідчих дій [25]. Захисник може принести скарги на дії слідчого, якщо ці дії суперечать вимогам закону. Слідчий не має права перешкоджати адвокату при поданні ним доказів у справі.
За загальним правилом з моменту допуску до участі в справі захисник може заявляти будь-які клопотання, які вважає за необхідне заявити. При вибірковому вивченні виробництв адвокатів нами були виявлені наступні клопотання: у справі Т. 16 років, обвинуваченого за ч. 2 ст. 213 КК, захисником було заявлено клопотання про допуск в якості законного представника матері неповнолітнього (законним представником підлітка був визнаний його повнолітній брат); у справі неповнолітнього В., обвинуваченого за ч. 1 ст. 166 КК, захисником було заявлено клопотання про припинення кримінальної справи на підставі ст. 8 КПК України з направленням справи прокурором судді для вирішення питання про застосування заходів виховного характеру; у справі неповнолітнього А. адвокатом заявлялося клопотання про перекваліфікацію вчиненого до ч. 2 ст. 158 на ч. 1 ст. 158 КК.
У ході попереднього слідства адвокат формує певну лінію захисту неповнолітнього підозрюваного, обвинуваченого. До кінця слідства намічає основні її положення, виробляє аргументи захисту. Проте позиція адвоката-захисника до кінця слідства не являє собою застиглу сукупність контраргументів обвинуваченню; вона може бути доповнена, змінитися, зокрема, під впливом нових обставин, які стануть, відомі в ході судового розгляду.
Відповідальним моментом у діяльності захисника є ознайомлення неповнолітнього обвинуваченого з усіма матеріалами справи після закінчення попереднього слідства. За загальним правилом права захисника тут регламентуються п. 7 ч. 1 ст. 53 КПК. Вони мають на меті забезпечити реальну можливість обвинуваченому вивчити матеріали кримінальної справи, так як без допомоги захисника неповнолітній не зможе належним чином, в них розібратися. Для ознайомлення пред'являються також речові докази і на прохання неповнолітнього обвинуваченого або його захисника фотографії, матеріали аудіозапису та (або) відеозаписи, кінозйомки і інші додатки до протоколів слідчих дій. За клопотанням обвинуваченого або його захисника слідчий надає їм можливість знайомитися з матеріалами кримінальної справи роздільно. Якщо у виробництві по кримінальній справі беруть участь кілька обвинувачених, то послідовність надання їм та їхнім захисникам матеріалів кримінальної справи встановлюється слідчим (ч. 1 ст. 217 КПК). Крім того, у новому КПК докладно регламентується весь процес ознайомлення з матеріалами кримінальної справи. Наприклад, якщо вся справа складається з декількох томів, то обвинувачений і його захисник має право повторно звертатися до будь-якого з томів кримінальної справи, а також виписувати будь-які відомості і в будь-якому обсязі, знімати копії документів, у тому числі за допомогою технічних засобів. Копії документів та виписки з кримінальної справи, в якій містяться відомості, що становлять державну або іншу охоронювану федеральним законом таємницю, зберігаються при кримінальній справі і надаються обвинуваченому під час судового розгляду. У законі однозначно закріплено, що обвинувачений і його захисник не можуть обмежуватися в часі, необхідному їм для ознайомлення з матеріалами кримінальної справи. А після закінчення ознайомлення неповнолітнього обвинуваченого та його захисника з усіма матеріалами кримінальної справи слідчий зобов'язаний уточнити, є чи в них клопотання або інші заяви. При цьому слідчому необхідно з'ясувати у обвинуваченого та його захисника, які свідки, експерти, фахівці підлягають виклику в судове засідання для допиту і підтвердження позиції сторони захисту (ч. 2-4 ст. 217 КПК). Таким чином, закон надає захиснику всі необхідні умови для належної підготовки захисту у судовому засіданні. Тому спроби деяких слідчих обмежити захиснику час для ознайомлення з матеріалами справи під приводом закінчення строків слідства слід розглядати як істотне обмеження прав обвинуваченого. Не розглядаються як обмеження прав обвинуваченого та його захисника ті випадки, коли обвинувачений і захисник явно затягують терміни слідства і не є для ознайомлення з матеріалами кримінальної справи (ч. 2-4 ст. 215 КПК). Захиснику надано також право обговорювати з обвинуваченим питання про заяві клопотань про витребування і приєднання документів, перекваліфікації діяння обвинуваченого та інші, що мають значення для справи. Аналіз вивчених матеріалів виробництв адвокатів дозволяє сказати, що на етапі закінчення попереднього слідства захисники найчастіше заявляють клопотання про перекваліфікацію дій обвинуваченого або про виключення з обвинувачення кваліфікуючу ознаку. Наприклад, у справі неповнолітньої Ш., обвинуваченої за ч.о справі неповнолітньої Ш., обвинуваченої за ст.нія кваліфікуючої прізнака.го слідства захисники найчастіше заявляють клопотання про виключення з обвинувачення ознаки заподіяння потерпілої значного збитку.
Доцільність заяви того чи іншого клопотання залежить у кожному окремому випадку від специфіки конкретної справи, його фактичних обставин, обумовлюється характером доказового матеріалу, тієї лінії захисту, яку проводить адвокат. Захисник може звернути увагу слідчих органів на допущену ними помилку в правовій кваліфікації дій неповнолітнього обвинуваченого, умов його виховання чи стану здоров'я. Захисник може заявляти клопотання про виробництво додаткових слідчих дій. Захисник має право клопотати про те, хто, на його думку, і його підзахисного, підлягає виклику в судове засідання (п. 4 ст. 217 КПК). Ці клопотання захисник може заявляти в разі виявлення їм у матеріалах справи нез'ясованих обставин або в тих випадках, коли неповні показання свідків, потерпілих можуть вплинути на інтереси неповнолітнього обвинуваченого.

§ 4. Адвокатська таємниця.
Адвокат не має права розголошувати будь-які відомості, повідомлені йому довірителем у зв'язку з наданням юридичної допомоги без згоди довірителя. Ця найважливіша обов'язок адвоката вимагає особливої ​​уваги. Адвокат зобов'язаний суворо дотримуватися адвокатську таємницю, яку складають саме звернення до адвоката, а також будь-які інші відомості, пов'язані з наданням адвокатом юридичної допомоги своїм клієнтам. У зв'язку з цим адвокат не підлягає викликом і допиту як свідка про обставини, які стали йому відомими у зв'язку зі зверненням до нього за юридичною допомогою або її наданням. Забороняється прослуховувати телефонні й інші переговори адвоката, обстежити приміщення, в яких виявляється юридична допомога, проводити інші оперативно-розшукові заходи, що ставлять під загрозу збереження адвокатської таємниці, якщо відсутнє відповідне судове рішення. Матеріали та документи, що не становлять досьє адвоката у справі, можуть підлягати огляду, огляду, виїмки та вилучення тільки на підставі судового рішення.
Зазначення в ст. 8 Закону про адвокатуру на те, що адвокат не може бути викликаний і допитаний в якості свідка, має безпосереднє відношення до встановлених державою гарантій адвокатської діяльності та забезпечення адвокатської таємниці. У зазначеному положенні викладено не фахове право адвоката щодо забезпечення адвокатської таємниці, а скоріше обов'язок держави щодо забезпечення державної гарантії незалежної діяльності адвоката.
Закон визначено виходить з неможливості суміщення процесуальних функцій адвоката (захисника) з обов'язком давати свідчення у цій же справі. Дана норма пов'язана з вимогами підпункту 2 і 3 п. 3 ст. 56 КПК України, згідно з якими не підлягають допиту як свідків: захисник підозрюваного, обвинуваченого - про обставини, які стали йому відомі у зв'язку з участю у виробництві по кримінальній справі; адвокат - про обставини, які стали йому відомі у зв'язку з наданням юридичної допомоги . Реалізація даних норм спрямована на забезпечення конфіденційності відомостей, довірених підзахисним адвокату у зв'язку з виконанням останнім своїх професійних функцій.
Кримінально-процесуальне законодавство, не встановлюючи будь-яких винятків із цього правила в залежності від часу отримання адвокатом відомостей, що становлять адвокатську таємницю, не обмежує їх відомостями, отриманими лише після того, як адвокат був допущений до участі в справі як захисника обвинуваченого. Заборона допитувати адвоката про стали йому відомими обставин справи поширюється на відомості, отримані ним також у зв'язку із здійсненням захисту підозрюваного.
Адвокат не вправі розголошувати відомості, повідомлені йому як у зв'язку із здійсненням захисту, так і при наданні іншої юридичної допомоги. Слід звернути увагу, що деякі обставини можуть стати відомі адвокату у зв'язку зі зверненням до нього особи ще до укладення угоди про надання юридичної допомоги. Такі обставини також підпадають під адвокатську таємницю.
Адвокатська таємниця поширюється і на будь-які відомості про угоди і фінансові операції клієнта, які стали відомі адвокату у зв'язку з наданням юридичної допомоги своєму довірителю і які адвокат зобов'язаний фіксувати і зберігати відповідно до Федерального закону "Про протидію легалізації (відмиванню) доходів, одержаних злочинним шляхом , і фінансуванню тероризму ".
Звільнення адвоката від обов'язку свідчити про обставини і відомостях, які йому стали відомі або були довірені у зв'язку з його професійною діяльністю, служить забезпеченню права кожного громадянина на недоторканність приватного життя, особисту і сімейну таємницю, захист своєї честі і доброго імені (п. 1 ст . 23 Конституції РФ) і є гарантією того, що інформація про приватне життя, конфіденційно довірена особою з метою власного захисту тільки адвокату, не буде всупереч волі цієї особи використана в інших цілях, у тому числі як свідчення проти нього самого (ст. 24, п. 1 ст. 51 Конституції РФ).
Закон суттєво обмежує можливість вторгнення оперативних служб і слідчих органів у діяльність адвоката і наказує оперативно-розшукові заходи та слідчі дії відносно адвокатів проводити тільки на підставі судового рішення. Отримані оперативними службами та слідчими органами відомості, предмети та документи можуть бути використані як докази обвинувачення лише тоді, якщо ці відомості, предмети і документи не входять у виробництво адвокатів у справах довірителів.
Зазначені обмеження не поширюються на знаряддя злочину і предмети, заборонені до обігу, або обіг яких обмежено законодавством.
Обмеження в оборотоздатності деяких об'єктів встановлені, наприклад, Указом Президента РФ від 22 лютого 1992 р . N 179. Їм затверджено перелік видів продукції та відходів виробництва, вільна реалізація яких заборонена. До таких належать, зокрема:
- Дорогоцінні і рідкоземельні метали та вироби з них;
- Дорогоцінні камені та вироби з них;
- Стратегічні матеріали;
- Озброєння, боєприпаси до неї, військова техніка, запасні частини, комплектуючі вироби та прилади до них, вибухові речовини, засоби підриву, порох, всі види ракетного палива, а також спеціальні матеріали та спеціальне обладнання для їх виробництва, спеціальне спорядження особового складу воєнізованих організацій та нормативно-технічна продукція на їх виробництво та експлуатацію;
- Бойові отруйні речовини, засоби захисту від них і нормативно-технічна документація на їх виробництво і використання;
- Рентгенівське обладнання, прилади та обладнання з використанням радіоактивних речовин та ізотопів;
- Результати науково-дослідних і проектних робіт, а також фундаментальних пошукових досліджень зі створення озброєння та військової техніки;
- Спеціальні та інші технічні засоби, призначені (розроблені, пристосовані, запрограмовані) для негласного отримання інформації, нормативно-технічна документація на їх виробництво і використання та ін
§ 5. Адвокатська етика. Загальні поняття і принципи
Термін "етика" походить від грецького ethos - звичай, моральний характер. Вперше він був введений Аристотелем, "як позначення особливої ​​галузі дослідження - практичної філософії, бо вона намагається відповісти на питання, що ми повинні робити". Предметом регулювання загальної етики є моральну поведінку людини взагалі, будь-якій професії, в будь-яких обставин.
Предметом же адвокатської етики стає поведінка представника цієї професії, члена відповідної корпорації, переважно в обставинах, де він діє саме як професіонал: або представляє свою професію, або сприймається оточуючими саме як представник корпорації адвокатів. Саме адвокатська етика велить йому захищати всіх, хто вдається до його допомоги. Вірно висловився з цього приводу Erskine: "Адвокат, який відмовляється від захисту з особистих своїм поглядам на обвинуваченого, стає в цю хвилину суддею, яка засуджує ще до вироку, і кидає на ваги правосуддя тяжкість свого осуду, бути може, помилкового, але дуже вагомого в Внаслідок того, що воно виходить від адвоката.
Зупиняти ж свій вибір виключно на вдячних захистах, брати лише ті справи, в успіху яких немає сумніву, - означає створювати собі який-то рекорд непереможності; це може бути витлумачено як задоволення свого марнославства і гонитва за рекламою ".
Адвокат, як член незалежної організації, повинен всіляко зміцнювати честь і гідність адвокатського корпусу, дотримуватися правил адвокатської етики не тільки при виконанні адвокатських обов'язків, а й у побуті, в суспільному житті, усвідомлювати свої правові і моральні обов'язки щодо конкретного клієнта і суспільства в цілому . Він може дотримуватися будь-якого етичного вчення, але для нього можлива одна система цінностей, один вибір стандартів поведінки. Перш за все діяльність адвоката полягає в наданні кваліфікованої юридичної допомоги громадянам та юридичним особам.
Світовій практиці вже давно відомі етичні кодекси адвокатів - кодекси, що представляють собою звід етичних правил професійної поведінки адвокатів. У США ще в 1908 р . з'явилися Правила професійної етики, що містили 70 параграфів, які давали досить повний перелік установлень з питань взаємин з судом і колегами, сумлінного ставлення до обов'язків, чесності і відвертості, поміркованості в питанні призначення в гонорару.
У країнах європейського співтовариства існує "Загальний кодекс правил для адвокатів країн європейського співтовариства". На конференції, яка відбулася у вересні 1990 р . в Нью-Йорку, Міжнародною асоціацією юристів був прийнятий правовий документ "Стандарти незалежності юридичної професії Міжнародної асоціації юристів".
Нечасто, але все ж можна зустріти на сторінках різних друкованих видань дискусії про етичні кодексах журналіста, лікаря і навіть бізнесмена. На сторінках журналу "Російський адвокат" N 4 за 1999 р . проводиться аналогія між лікарями та адвокатами, пропонується можливість проаналізувати існуючі клятви і кодекси лікарів на предмет їх застосування до професії адвоката. Крім того, в наші дні робляться успішні спроби створення етичного кодексу російськими адвокатами. 4 вересня 1997 р . Президією Міжрегіональної колегії адвокатів допомоги підприємцям і громадянам було затверджено Правила професійної етики членів міжрегіональної колегії адвокатів допомоги підприємцям та громадянам.
Є певна реакція на цю тенденцію і у законодавця. Наприклад, ст. 48 Федерального закону від 22 квітня 1996 р . N 39-ФЗ "Про ринок цінних паперів" вказує на необхідність дотримання професійної етики на ринку цінних паперів. У жовтні 1993 р . прийнятий Кодекс честі судді РФ. В органах МВС також діє свій Кодекс Честі. У Федеральному законі від 17 січня 1992 р . N 2202-1 "Про Прокуратуру Російської Федерації" міститься текст присяги працівника прокуратури, що певною мірою, також підтверджує наближення до ідеї наявності своїх специфічних етичних норм у діяльності співробітників органів прокуратури. Нарешті, прийнятий і Закон про адвокатуру. Законодавче закріплення правової бази адвокатури як правового інституту демократії надзвичайно важливо для створення вільного демократичного суспільства, орієнтованого на конкретну людину, що створює атмосферу поваги до правових традицій та законів, що забезпечує свободу творчої та підприємницької діяльності, можливість досягнення благополуччя та реалізації, прав людини і громадянина.
Поведінка адвоката як сукупність вчинків професійної поведінки, які мають моральне значення, оскільки вони можуть бути піддані моральній оцінці, підпорядковується правовим і моральним засадам, визначальним істота адвокатської професії. Необхідність вислови принципів, що становлять суть адвокатської етики, визначається самою природою, її призначенням і реальним впливом у суспільстві.
Без принципів адвокати - просте безліч приватних осіб, що мають деякі навички вирішення проблем з законом; з принципами ж вони - могутня корпорація, здатна змінити суспільство у відповідності зі своїми етичними уявленнями. Адвокатура - це гігантська сила, яка повинна бути передбачена і керована хоча б з боку самих адвокатів. Ця сила полягає в двох речах: у сучасному суспільстві люди потребують адвокатів не менше, ніж в лікарях; щоб отримувати від адвокатів необхідну допомогу, люди повинні довіряти їм таку інформацію, яку вони нікому і ні за яких умов не довірили б і яка дає право її власникові величезну владу.
У своїй книзі "Адвокатська етика" Михайло Юрійович Барщевський виділяє три основні принципи, які є "наріжними каменями" адвокатської професії, це чесність, компетентність і доброчесність. Вони проявляються в різних аспектах адвокатської діяльності: при консультуванні клієнтів, в суді, інших публічних виступах, у взаєминах з колегами, із судовою адміністрацією, в ситуації конфлікту інтересів. Розглянемо їх докладніше.
Чесність адвокатської діяльності передбачає:
1. суб'єктивно чесне ставлення до висловом індивідуальних оцінок, особистої думки, власної позиції адвоката;
2. чесна поведінка адвоката у взаєминах з оточуючими людьми: колегами, клієнтами, судом, представниками правоохоронних, державних органів і т.д.;
3. припинення нечесності, шахрайства, іншого злочину при наданні правової допомоги клієнту (наприклад, неприпустимість дачі клієнту протизаконних рекомендацій, можливості порушити закон або приховати сліди злочину); у практичній діяльності адвокат зобов'язаний виходити з принципу "Закон є закон", щоб домогтися бажаного результату;
4. право вибору адвокатом своєї поведінки і своєї позиції у взаємовідносинах з клієнтом і судом, сумісного з його адвокатським статусом.
Компетентність та сумлінність, притаманні адвокатом при виконанні свого професійного обов'язку, є необхідними складовими, що формують високу якість і професіоналізм наданої їм допомоги. Для того щоб домогтися достатнього рівня професіоналізму у виконанні своїх обов'язків, адвокат повинен:
1. уважно стежити за розвитком (зміною) законодавства у всіх галузях права, з якими він стикається у своїй діяльності, бути в курсі правозастосовчої практики, підтримувати свою кваліфікацію на рівні ерудованого, компетентного, досвідченого в застосуванні права фахівця;
2. вміти правильно оцінювати рівень своєї компетентності, складність і специфіку поставленої задачі, вміти правильно і своєчасно вирішувати проблеми, пов'язані з виконанням доручення клієнта;
3. в разі недостатньої власної кваліфікації при зверненні клієнта з проханням про ведення справи він має або відмовитися від доручення, або отримати згоду клієнта на консультацію з іншим адвокатом, компетентним у цій галузі, або на співпрацю з ним;
4. при відмові від виконання доручення клієнта в силу своєї недостатньої компетенції, адвокат повинен порекомендувати такого того фахівця, і така допомога повинна здійснюватися за внутрішнім переконанням.
Принцип добросовісності означає, що адвокат при виконанні своїх професійних обов'язків повинен, крім того, що діяти компетентно, діяти з найбільшою віддачею власних сил і здібностей, докласти всіх зусиль для того, щоб надати кваліфіковану допомогу клієнту в найкоротші терміни і при максимальному врахуванні інтересів останнього, а саме: з розумною швидкістю відповідати на всю професійну кореспонденцію, а також пунктуальність при виконанні всіх інших професійних зобов'язань; інформувати клієнта про обгрунтовану затримці в наданні правової допомоги або інших обставин, що перешкоджають йому належним чином здійснювати захист його інтересів; неприпустимі факти неявки адвоката до суду без поважної причини і систематичні запізнення в судові засідання.
Професійна юридична практика базується на основних принципах адвокатської етики. Найважливішим елементом суспільного служіння адвоката є його обов'язок перед корпорацією і суспільством запобігати випадки надання некомпетентною юридичної допомоги особам, що звернулися до послуг адвоката, а також припиняти інші факти негідної і неправомірної поведінки з боку інших адвокатів.
Очевидно, що адвокат несе повну професійну відповідальність за свою діяльність, він повинен забезпечити розгляд усіх юридичних питань саме професіоналом і виключити юридичні консультації непрофесіоналом.
Іншим важливим правилом для адвоката є наступне. Він ні в якому разі не повинен залучати до роботи осіб, виключених з колегії адвокатів за будь-які порушення, а також адвоката, чиє право на здійснення адвокатської діяльності тимчасово припинено в результаті вчинення ним дисциплінарного проступку (якщо тільки орган управління територіальною колегії адвокатів не дав на це своєї прямої згоди). У випадку, якщо стало відомо про порушення правил професійної поведінки, необхідно повідомити про цей вчинок керівному органу колегії.
Повідомлення про таке негідну поведінку колеги-адвоката диктується необхідністю захисту інтересів клієнтів, всієї корпорації, всієї судово-правової системи і тому ні в якому разі не повинно розглядатися як доносительство. Моральна обов'язок кожного адвоката повинна полягати в тому, щоб своїми діями підтримувати престиж керівного органу корпорації і авторитет прийнятих ним рішень.
Належне виконання адвокатом зазначених вище правил здатне запобігти або істотно знизити кількість випадків надання громадянам і організаціям непрофесійної юридичної допомоги з боку членів адвокатської корпорації, але, на жаль, не здатне скоротити число "жертв" юристів-непрофесіоналів, що не входять до складу жодної з адвокатських корпорацій і не підконтрольних їм. Колеги повинні всіма доступними і законними способами домагатися усвідомлення суспільством того, в чому полягає відмінність між адвокатами й іншими надають правові послуги особами, зокрема юристами-ліцензіатами. Важливо, щоб простому обивателеві було зрозуміло, що це не адвокати.
Клієнт професійного адвоката захищений і має більш вигідне положення хоча б тому, що на адвоката поширюються правила конфіденційності, професійних критеріїв турботи адвоката про справу, повноважень суду по відношенню до професійних адвокатів, нарешті, розглядаються нами правила професійної етики адвоката.

Висновок.
Інтереси особистості, тобто інтереси певного учасника кримінального процесу, виражають потребу в захищеності життєво важливих для неї цінностей. Обвинувачений і підозрюваний потребують захисту від пред'явленого обвинувачення (підозри) у вчиненні злочину, а також у забезпеченні їх прав і свобод від необгрунтованого обмеження в результаті застосування заходів кримінально-процесуального примусу. Захист прав особистості в кримінальному процесі неможливо уявити без участі такого учасника кримінального судочинства, як захисника (адвоката).
Порушення процесуальних прав захисника одночасно тягне й порушення права на захист обвинуваченого (підозрюваного), якому він повинен надати кваліфіковану юридичну допомогу. Отже, права та обов'язки захисника як і права інших учасників кримінального процесу, є об'єктом забезпечення прав особистості в кримінальному процесі. У даній роботі ми спробували освятити напрямки та завдання діяльності адвоката-захисника на стадії попереднього розслідування.
Можна відзначити три основні завдання, що стоять перед захисником у кримінальному процесі. На дві з них прямо вказує закон, зобов'язуючи захисника виявляти обставини, що виправдовують підозрюваного або обвинуваченого або пом'якшують їх відповідальність, надавати підзахисному необхідну юридичну допомогу. Охорона прав підозрюваного або обвинуваченого виділяється і як самостійна завдання, і як вид діяльності тому, що вона відповідає сутності забезпечення прав особистості в кримінальному процесі і в той же час не повністю збігається з двома іншими завданнями і видами процесуальної діяльності захисника. Тому конституційна гарантія підозрюваного і обвинуваченого на одержання кваліфікованої юридичної допомоги адвоката повинна тлумачитися як вимога активної кримінально-процесуальної діяльності захисника, спрямованої на надання правової допомоги підзахисному, участь захисника у доведенні, а також на охорону прав і законних інтересів підозрюваного або обвинуваченого.
Кваліфікована юридична допомога особливо важлива для особи, щодо якої ведеться кримінальне переслідування, на початковому етапі його участі в процесі. До моменту судового розгляду підсудний вже ознайомлений зі своїми правами і володіє певним досвідом їх використання на попередньому розслідуванні.
Захисник необхідний у кримінальному процесі для здійснення захисту. Відповідно до ст. 48 Конституції РФ основний зміст захисту полягає в наданні підозрюваному і обвинуваченому кваліфікованої юридичної допомоги. За буквальним змістом даного конституційного положення роль захисника у кримінальному процесі має зводитися до допомоги підзахисному в юридично грамотному здійсненні своїх процесуальних прав і обов'язків. Але, будучи похідною від функції захисту, кримінально-процесуальна діяльність адвоката не є однорідною. Її багатоаспектний характер виявляється в різних напрямках (видах) діяльності адвоката по забезпеченню прав і законних інтересів підозрюваного або обвинуваченого, щодо якої обрано запобіжний захід. Попереднє розслідування спрямоване на встановлення складу злочину в діях підозрюваного та обвинуваченого. У силу цього слідчий, дізнавач, прокурор об'єктивно надають більшого значення фактам, які б їх провину, доведеності вчиненого злочину, ніж пом'якшувальною і виправдувати їх обставинам. Підозрюваний і обвинувачений часом не тільки не можуть протистояти їм у аналізі доказів та аргументації своєї позиції, але і часто не здатні реально скористатися своїми, і єдиним засобом захисту їх прав та законних інтересів є допомога захисника.
Адвокатська діяльність передбачає при захисті прав та інтересів неповнолітніх враховувати і використовувати ряд, що регламентуються законом, особливостей. Слід при цьому виходити з того, що частина цих особливостей передбачена чинним кримінально-процесуальним законодавством РФ, а частина міжнародно - правовими стандартами, які є в силу положень ч.4 ст.15 Конституції РФ та ч.3 ст.1 КПК РФ складовою частиною законодавства РФ регулює кримінальне судочинство, але на практиці такими не визнаються переважною кількістю працівників правоохоронної системи. Так, практика показує, що практичні працівники судів і слідчих органів розглядають питання призначення і проведення психологічної експертизи відносно неповнолітніх не своїм обов'язком за законом, а питанням, залежних від їх розсуду.
Для того, щоб адвокат міг брати активну участь у вирішенні питань призначення та проведення, необхідних у справі судових експертиз і, зокрема, судово-психологічної експертизи, щоб він міг реально уявляти собі сучасні можливості судово-психологічної експертизи він повинен знати про новітні досягнення в даній галузі наукових знань, про нові методи судової експертизи, знати систему державних експертних установ, науково-дослідних інститутів, що не входять в систему державної експертизи, для того, щоб грамотно і аргументовано ставити питання про необхідність призначення і проведення даного виду експертиз. Спеціальні знання в цій області, необхідні адвокату і для адекватного розуміння висновків експерта, зроблених їм висновків, оцінки методів дослідження, науковості даного висновку і його доказової значимості.
Все це свідчить про те, що професійно необхідними якостями адвоката повинні бути в нинішніх умовах: ерудиція, широкий кругозір, наукова допитливість, почуття відповідальності за кожне проведене справу.
НОРМАТИВНО-ПРАВОВІ АКТИ:
1. Міжнародний пакт про громадянські і політичні права. Прийнятий резолюцією 2200 А (XXI) Генеральної Асамблеї від 16 грудня 1966 року. Набув чинності 23 березня 1976 року.
2. Конвенція про захист прав людини та основних свобод (Рим, 4 листопада 1950 р .) (Зі змінами від 21 вересня 1970 р ., 20 грудня 1971 р ., 1 січня, 6 листопада 1990 р ., 11 травня 1994 р .) ETS N 005
3. «Мінімальні стандартні правила ООН, що стосуються здійснення правосуддя щодо неповнолітніх (пекінські правила)» (Прийнято 29.11.1985 Резолюцією 40/33 на 96-му пленарному засіданні Генеральної Асамблеї ООН)
4. Конституція РФ від 12 грудня 1993 р .
5. Кримінально - процесуальний кодекс РФ від 2001 р .
6. Федеральний закон від 22 квітня 2004 р . «Про внесення змін до Кримінально-процесуального кодексу Російської Федерації».
7. ФЗ "Про адвокатську діяльність і адвокатуру" від 31.05.2002 № 63-ФЗ
8. ФЗ "Про утримання під вартою підозрюваних і звинувачених у вчиненні злочинів" від 15.07.1995г. № 103-ФЗ
9. Ухвала Конституційного Суду РФ від 25 жовтня 2001 р
10. Закон РФ «Про приватної детективної й охоронної діяльності в Російській Федерації» від 11-03-1992 № 2487-I
11. Кримінально-процесуальний кодекс РРФСР (затв. ВР УРСР 27.10.1960)
СУДОВА ПРАКТИКА:
1. Бюлетень Верховного Суду Російської Федерації. 1996. № 5.
2. Архів Верховного Суду Удмуртської Республіки. Д. № 2-158/99
3. Постанова Президії Верховного Суду РФ від 27 вересня 2006 р . Про узагальнення судової практики про обрання запобіжного заходу у вигляді взяття під варту підозрюваних або звинувачених у скоєнні злочинів.
4. Постанова Президії Верховного Суду РФ № 184-П07 у справі Амірханова. 20 квітня 2006 р .
5. Бюлетень № 1 від 29.01.2008 р. Визначення Судової колегії у кримінальних справах Верховного Суду РФ від 14 березня 2007 р . N 19-О07-9.
6. Бюлетень № 10 від 17.10.2007 р. Визначення Судової колегії у кримінальних справах Верховного Суду РФ від 1 лютого 2007 р . N 19-О34-2.
СПИСОК ЛІТЕРАТУРИ:
1. Захист у кримінальній справі: посібник для адвокатів / Под ред. Е Ю. Львовою. - М.: Юрист, 1998.
2. Гуськова О. П. Теоретичні та практичні аспекти встановлення даних про особу обвинуваченого в кримінальному процесі. Учеб. посібник. Оренбург, 1995.
3. Кречетова Л. В. Захисник у кримінальному процесі. Оренбург, 2000.
4. Ігнатов С. Д. Адвокат та його діяльність у кримінальному судочинстві Іжевськ 2005.
5. Рогачевський Л. Бесіда адвоката з неповнолітнім обвинуваченим / / Рад. Юстиція. 1985. № 3.
6. Калугіна Н. Г. Етичні засади окремих слідчих дій у справах про злочини неповнолітніх: Автореф. Дис. .. Канд. юр. наук. Іжевськ
7. Еникеев З. Д., Еникеев Р. З. Участь адвоката-захисника у доведенні ..
8. Барщевський М. Ю. Адвокатська етика. Москва 1999.
9. Кримінальний процес. Підручник для студентів юридичних вузів і факультетів (за ред. К. Ф. Гуценко). - М.: Видавництво "Зерцало", 2005.
10. Адвокатська діяльність. Під редакцією Буробін В. М. Москва 2003.
11. Адвокат у кримінальному процесі: Учеб. Посібник. / Под ред. В. І. Сергєєва. М., 2004.
12. Адвокатура Росії: Бойків А. Д., Капінус Н.І., Тарло Є. Г.
13. Смоленський М. Б. Адвокатська діяльність і адвокатура Російської Федерації Підручник. Ростов н / д.: Фенікс, 2002.
14. Лубшев Ю. Ф. Адвокатура в Росії. Підручник М.: «профосвіту», 2002.
15. Петрухін І. Л. Вам потрібен адвокат ... М., 1993.
16. Кисельов Я. С. Етика адвоката. Л., 1974.
17. Горський Г. Ф., Кокорев Л. Д., Котов Д. П. Судова етика. Воронеж, 1976.
18. Берна У., Решетнікова І. В., Прошляков А. Д. Судова адвокатура. Навчальний посібник. Єкатеринбург, 1995.
19. Мілова І. Участь адвоката у слідчих діях / / Відомості Верховної Ради. - 1996.
20. Шахкелдов Ф.Г. Участь захисника в доведенні на попередньому слідстві. - М., 1997.
21. Ігнатов С.Д., Ігнатов Д.С. Заява клопотань ефективний засіб надання допомоги клієнту адвокатом-захисником у кримінальному процесі Росії / / Вісник Далекосхідного держ. університету. Правознавство - 1.2002.2 (1).
22. Багаутдінов Ф. Ювенальна юстиція починається з попереднього слідства / / Відомості Верховної Ради. 2002. N 9.
23. Методичні рекомендації щодо реалізації прав адвоката, передбачених п. 2 ч. 1 ст. 53, ч. 3 ст. 86 КПК РФ і п.3 ст. 6 Федерального закону «Про адвокатську діяльність і адвокатуру в Російській Федерації». Схвалені Радою Федеральної палати адвокатів Російської Федерації (протокол № 5 від 22.04.04 р.)
24. Ювенальне право. Під редакцією Заряева А.В., Малкова В.Д. Підручник для вузів - Москва: Юстіцінформ, 2005.
25. Адвокатура в Росії. Демидова Л. А., Сергєєв В. І. Підручник для вузів - Москва, 2006.
26. Захист прав людини в місцях позбавлення волі (збірник нормативних актів та офіційних документів) збірник нормативних актів та офіційних документів. Москва Юриспруденція. 2003.
27. Забезпечення прав громадян під час досудового провадження. Москва. Юриспруденція. 2006.
28. Кримінальний процес. Підручник для вузів. Радченко В.І. - Москва: Юстіцінформ. 2006.
29. Кримінальний процес. Поляков К. К. Навчальний мінімум - Москва: Юриспруденція, 2006.
30. Жаріков Ю. С., Попов К. І. правоохоронні органи: Навчальний посібник. Москва. Юриспруденція. 2007.
31. Іваньков А. Є. Адвокатура в РФ. Навчальний мінімум. Москва. Юриспруденція. 2005.
32. Громов Н.А. Кримінальний процес Росії: Навчальний посібник. М.: МАУП, 1998.
33. Вісник Адвокатської палати УР № 1 2002 р .
34. Кримінально-процесуальне право Російської Федерації: Підручник. / Відп. ред. П.А. Лупінськи. - М.: МАУП, 2001.
35. Гарман ЮЛ. Незаконна діяльність адвокатів у кримінальному судочинстві: Іркутськ: ІПКППО ДП РФ, 2005.
36. Т.Л. Жівуліна, Є.Ю. Львова, Г.М. Рєзнік, С.В. Травін, С. Тейман. Захист у кримінальній справі. Посібник для адвокатів / Под ред. Є.Ю. Львовою. - М.: МАУП, 2002.
37. Власов А.А. Адвокат як суб'єкт доказування в цивільному та арбітражному процесі. - М.: ТОВ Видавництво "Юрлітінформ", 2000.
38. Різник Г.М. Передмова до книги М. Барщевського "Адвокатська етика". - М.: "профосвіту", 2000.
39. Російська адвокатура на рубежі століть. - М.: "Домашній адвокат", 2001.
40. Вісник Гільдії російських адвокатів. - 2000.
41. Юридична енциклопедія / За ред. - М.Ю. Тихомирова. - М.: "Юринформцентр", 1997.
42. Юридична екціклопедія / Под ред. - М.Ю. Тихомирова. - М.: "Юринформцентр", 1997.


[1] Адвокат у кримінальному процесі: Учеб. Посібник. / Под ред. В. І. Сергєєва. М., 2004. с. 12
[2] Адвокатура Росії: Бойків А. Д., Капінус Н.І., Тарло Є. Г.
[3] Якщо в тексті не вказано інше, під терміном «обвинувачений» мати на увазі також підозрюваний, підсудний, засуджений.
[4] Смоленський М. Б. Адвокатська діяльність і адвокатура Російської Федерації. С. 110-111; Смоленський М. Б. Адвокатура в Російській Федерації. С. 130-131.
[5] Бюлетень Верховного Суду Російської Федерації. 1996. № 5. С. 9.
[6] Архів Верховного Суду Удмуртської Республіки. Д. № 2-158/99
[7] Федеральним законом від 22 квітня 2004 р . «Про внесення змін до Кримінально-процесуального кодексу Російської Федерації» у ст. 100 КПК введена частина друга, згідно з якою звинувачення у скоєнні хоча б одного із злочинів передбачених ст. 205, 205.1, 206, 208, 209, 277, 278, 27, 281, 360 Кримінального кодексу Російської Федерації, має бути пред'явлено підозрюваному, у відношення якої обрано міру запобіжного заходу, не пізніше 30 діб з моменту застосування запобіжного заходу, а якщо підозрюваний був затриманий, а потім поміщений під варту - в той же строк з моменту затримання. Якщо в цей строк обвинувачення не буде пред'явлене, то запобіжного заходу негайно скасовується.
[8] Див: Смоленський М. Б. Адвокатська діяльність і адвокатура Російської Федерації: Підручник. Ростов н / д.: Фенікс, 2002. С. 111 та ін
[9] Див постанову Конституційного Суду РФ від 25 жовтня 2001 р
[10] Див: Захист у кримінальній справі: посібник для адвокатів / Под ред. Е Ю. Львовою. - М.: Юрист, 1998. - С. 9-19.
[11] Див докладніше про це: Гуськова О. П. Теоретичні та практичні аспекти встановлення даних про особу обвинуваченого в кримінальному процесі. Учеб. посібник. Оренбург, 1995 С. 32-38 та ін
[12] Див: Захист у кримінальній справі: Посібник для адвокатів / Под ред. Є. Ю. Львовою. - С. 28, 29.
[13] Методичні рекомендації щодо реалізації прав адвоката, передбачених п. 2 ч. 1 ст. 53, ч. 3 ст. 86 КПК РФ і п.3 ст. 6 Федерального закону «Про адвокатську діяльність і адвокатуру в Російській Федерації». Схвалені Радою Федеральної палати адвокатів Російської Федерації (протокол № 5 від 22.04.04 р.)
[14] Див: Ігнатов С.Д., Ігнатов Д.С. Заява клопотань ефективний засіб надання допомоги клієнту адвокатом-захисником у кримінальному процесі Росії / / Вісник Далекосхідного держ. університету. Правознавство - 1.2002.2 (1). С.103-104.
[15] Вісник Адвокатської палати УР № 1 2002 р .
[16] Мілова І. Участь адвоката у слідчих діях / / Відомості Верховної Ради. - 1996. № 11. - С. 7.
[17] Мілова І. Участь адвоката у слідчих діях / / Відомості Верховної Ради. - 1996. № 11. - С. 3.
[18] Прийняття судового рішення про обрання запобіжного заходу у вигляді взяття під варту за відсутності обвинуваченого допускається тільки в разі оголошення його в міжнародний розшук (ч. 5 ст. 108 КПК РФ в ред. Від 26 квітня 2002 р .).
[19] Постанова Президії Верховного Суду РФ від 27 вересня 2006 р . Про узагальнення судової практики про обрання запобіжного заходу у вигляді взяття під варту підозрюваних або звинувачених у скоєнні злочинів.
[20] Роздільне з адвокатом ознайомлення обвинувачених з матеріалами справи за відсутності згоди їх на це визнано істотним порушенням закону / / Бюл. ЗС РФ. 1992 № 2 .- С. 15.
[21] Див: Кречетова Л. В. Захисник у кримінальному процесі. Оренбург, 2000. С. 27.
[22] Рогачевський Л. Бесіда адвоката з неповнолітнім обвинуваченим / / Рад. Юстиція. 1985. № 3. С. 17-21.
[23] Див: Багаутдінов Ф. Ювенальна юстиція починається з попереднього слідства / / Відомості Верховної Ради. 2002. N 9.


[24] Калугіна Н. Г. Етичні засади окремих слідчих дій у справах про злочини неповнолітніх: Автореф. Дис. .. Канд. юр. Наук. Іжевськ
[25] Див докладніше: Еникеев З. Д., Еникеев Р. З. Участь адвоката-захисника у доведенні .. С. 165-168.
Додати в блог або на сайт

Цей текст може містити помилки.

Держава і право | Диплом
279.1кб. | скачати


Схожі роботи:
Процесуальний статус адвоката-захисника у кримінальному судочинстві
Дослідження правового статусу захисника у кримінальному судопроізводс
Особливості участі адвоката в якості захисника в кримінальному процесі
Процесуальний статус керівника слідчого органу в кримінальному процесі
Роль адвоката-захисника в кримінально-процесуальному доведенні
Роль адвоката захисника в кримінально процесуальному доведенні
Роль захисника в кримінальному процесі
Дослідження правового статусу захисника у кримінальному судочинстві
Участь адвоката у кримінальному процесі
© Усі права захищені
написати до нас