Принципи банківського права

[ виправити ] текст може містити помилки, будь ласка перевіряйте перш ніж використовувати.

скачати

Принципи банківського права
Загальні початку банківського права, виражені в його нормах, забезпечують цілеспрямоване регулювання банківської діяльності на всіх рівнях банківської системи.
Принципи права є своєрідною системою координат, у рамках якої розвивається відповідна галузь права, і одночасно вектором, визначальним напрямок розвитку цієї галузі, що особливо актуально для банківського права, яке покликане слугувати теоретичною основою побудови банківської системи Росії, адекватної вимогам сучасності в умовах, коли ще не вироблена загальноприйнята концепція її побудови та розвитку.
Встановлення та вивчення принципів банківського права має велике не тільки теоретико-пізнавальне, але й практичне значення. Без урахування загальних засад, на яких формується російське банківське право, неможливо правильно тлумачити і приметать його норми, що особливо актуально у зв'язку з наявністю в сучасному російському банківському законодавстві значної кількості прогалин, невідповідностей і протиріч.
Принципи банківського права мають нормативне значення і відрізняються від його норм тим, що мають більш загальний характер і зачіпають головні питання відносин, що становлять предмет банківського права, є ядром його системи.
Правові норми повинні відповідати принципам права, і відсутність цієї відповідності служить підставою для скасування або зміни відповідних норм. Принципи права є критерієм легітимності законодавства і можуть при наявності в ньому прогалин застосовуватися судом.
Увага до правових принципів зростає й тому, що у РФ зізнаються й гарантуються права і свободи людини і громадянина «відповідно до загальновизнаних принципів і нормам міжнародного права» (ч. 1 ст. 17 Конституції). Таким чином, «зміст конституційного права на підприємництво (а, отже, і на здійснення банківської діяльності) збагачується і додатково гарантується через підключення до внутрішнього конституційного права положень міжнародного права».
Згідно з ч. 4 ст. 15 Конституції РФ «загальновизнані принципи і норми міжнародного права і міжнародні договори Російської Федерації є складовою частиною її правової системи». Отже, в російську правову систему введено дві категорії міжнародно-правових норм.
Банківська діяльність є одним з видів підприємницької діяльності, у зв'язку з цим право, яке регулює цю діяльність, детермінується принципами двох типів:
по-перше, є загальними для підприємницької діяльності в цілому;
по-друге, є специфічними для банківської діяльності,
Принципи першої групи визначають конституційний статус суб'єктів підприємницької (а значить і банківської) діяльності. Друга група принципів визначає порядок побудови, функціонування і розвитку банківської системи РФ.
Принципи другої групи поділяються на дві підгрупи:
- Принципи організаційно-правового побудови і розвитку банківської системи РФ;
- Принципи, що визначають порядок здійснення банківської діяльності у процесі функціонування банківської системи.

1. Принципи, що визначають конституційний статус суб'єктів
банківської діяльності
До цієї групи входять принципи, одні з яких безпосередньо виражені в конкретних конституційних нормах, інші ж не закріплені прямо в Конституції, а втілені в багатьох її нормах, виводяться з них, визначаються їх сенсом і змістом.
Ці принципи встановлюють основи економічної системи РФ, є частиною основ конституційного ладу і являють собою системоутворюючий центр підсистеми конституційних норм, яка в науковій літературі отримала назву «економічної конституції». Як зазначає Г.А. Гаджієв, «під цією сукупністю конституційних норм слід розуміти не тільки конкретні норми, а й принципи, складові основи конституційного ладу, а також норми, що визначають права людини». При цьому під основами конституційного ладу розуміються знаходяться під захистом держави сутнісні соціально-моральні установки і політико-правові правила розумної та справедливої ​​організації суспільства. До їх числа відносяться наступні принципи.
Принцип недоторканності власності. Цей принцип грунтується на положеннях ст. 35 Конституції РФ про охоронюваний законом праві приватної власності і неприпустимість позбавлення майна інакше як за рішенням суду, а також ч. 2 ст. 8 про визнання і рівної захисту приватної, державної, муніципальної та інших форм власності.
Відповідно до цього принципу власникам забезпечується можливість стабільного здійснення правомочностей щодо володіння, користування і розпорядження належним їм майном, без чого неможливе функціонування ринкової економіки.
Найбільш повний розвиток даний конституційний принцип отримав у Цивільному кодексі України, де зазначено, що реквізиція (вилучення в інтересах товариства майна за рішенням державних органів з виплатою власнику його вартості) може здійснюватися тільки при стихійних лихах, аваріях, епідеміях, епізоотіях та інших обставин, які мають надзвичайний характер (ст. 242 ГК РФ). Безоплатне вилучення майна у власника у формі конфіскації може застосовуватися у випадках, передбачених законом, за рішенням суду у вигляді санкції за вчинення злочину або іншого правопорушення або в адміністративному порядку (ст. 243 ЦК РФ). Перелік підстав припинення права власності всупереч волі власника, що міститься в ст. 235 ЦК РФ, є вичерпним і розширювальному тлумаченню не підлягає.
Норми права захищають власність громадян та юридичних осіб, включаючи кредитні організації, від посягання з боку будь-яких інших суб'єктів, у тому числі органів державної влади та органів місцевого самоврядування.
Принцип свободи економічної (банківської) діяльності сформульовано у ч. 1 ст. 8 Конституції РФ, а також випливає із закріпленого у ч. 1 ст. 34 Конституції права кожного на вільне використання своїх здібностей і майна для підприємницької та іншої, не забороненої законом економічної діяльності.
Дане право, яке може бути правом громадянина, а також об'єднання громадян, не носить безумовного характеру, тому що законодавець вправі його обмежити. При цьому передбачені спеціальні механізми, спрямовані на те, щоб законодавець не зловживав цим своїм правом. У ч. 3 ст. 55 Конституції встановлено, що права і свободи людини і громадянина можуть бути обмежені Федеральним законом лише в тій мірі, в якій це необхідно з метою захисту основ конституційного ладу, моральності, здоров'я, прав і законних інтересів інших осіб, забезпечення оборони країни і безпеки держави.
Принцип заохочення конкуренції та заборони монополізації закріплений у ч. 1 ст. 8, ч. 2 ст. 34 Конституції РФ. Конкуренція, що є основою ринкової економіки, створює економічний механізм, який змушує працювати ціни на ринку, в свою чергу залежать від співвідношення попиту і пропозиції товарів або послуг даного виду. Антиподом конкуренції є монополізація, тобто положення, коли число продавців послуг даного виду стає настільки малим, що кожен з них виявляється в змозі впливати на ціну пропонованих послуг шляхом регулювання їхньої пропозиції на ринку. Держава з метою підтримки ринкових механізмів в інтересах споживачів зобов'язана контролювати монополії. Ось чому в Конституції встановлено, що не допускається економічна діяльність, спрямована на монополізацію і недобросовісну конкуренцію.
Відповідно до Закону РФ від 22 березня 1991 р. «Про конкуренцію і обмеження монополістичної діяльності на товарних ринках» (в ред. Від 25 травня 1995 р.) конкуренція - це змагальність господарюючих суб'єктів, коли їхні самостійні дії ефективно обмежують можливість кожного з них однобічно впливати на загальні умови обігу товарів на відповідному товарному ринку.
Монополістична діяльність - суперечать антимонопольному законодавству дії (бездіяльність) суб'єктів господарювання або федеральних органів виконавчої влади, органів виконавчої влади суб'єктів РФ і органів місцевого самоврядування, спрямовані на недопущення, обмеження або усунення конкуренції.
Недобросовісна конкуренція - будь-які спрямовані на придбання переваги підприємницької діяльності дії господарюючих суб'єктів, що суперечать положенням чинного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимогам добропорядності, розумності та справедливості і заподіюють або можуть заподіяти збитки іншим господарюючим суб'єктам - конкурентам або завдати шкоди їхній діловій репутації.
Відносини, пов'язані з монополістичною діяльністю і недобросовісною конкуренцією на ринках цінних паперів і фінансових послуг, за винятком випадків, коли складаються на цих ринках відносини впливають на конкуренцію на товарних ранках, регулюються іншими законодавчими актами РФ. Саме з цієї причини, а також в силу того, що конкуренція у сфері банківської діяльності має свої, властиві тільки їй, відмінні риси, а також у зв'язку з особливою значущістю банківської системи і прямою залежністю стану російської економіки від стабільності та стійкості банківської сфери в банківському праві ще тільки належить сформулювати та нормативно закріпити правила добросовісної конкурентної боротьби на ринку банківських послуг.
Принцип здійснення банківської діяльності на єдиному економічному просторі (ч. 1 ст. 8 Конституції РФ) пов'язаний зі свободою переміщення по території Російської Федерації товарів, послуг і фінансових засобів (ч. 1 ст. 74 Конституції РФ).
Така свобода може бути реалізована лише за наявності єдиної банківської системи, тому з метою конкретизації зазначеної обов'язки держави у п. «ж» ст. 71 Конституції РФ до виключних повноважень федеральних органів віднесено встановлення правових основ єдиного ринку, фінансове, валютне, кредитне, митне регулювання, грошова емісія, основи цінової політики; федеральні економічні служби, включаючи федеральні банки.
Принцип паритету (гармонізації) інтересів всіх суб'єктів банківського права - один з найважливіших принципів банківського права. Це обумовлено тим, що одним з центральних питань подальшого вдосконалення банківського законодавства, що мають концептуальне значення, є питання про оптимальний поєднанні в банківському праві приватних інтересів банків та їх клієнтів з економічними публічними інтересами і, відповідно, питання про примат приватного або публічного початку в банківському праві , який неминуче переростає в загальну проблему примату приватного або публічного права в російській правовій системі.
Ні в якому разі не можна погодитися з тезою про безумовне верховенство приватного права і, отже, з гострокритична оцінками публічного права. Переважне значення приватних інтересів і протиставлення їх інтересам суспільства і держави загрожує численними несприятливими наслідками. Не слід недооцінювати ролі публічного права в російській правовій системі, так як воно продовжує служити інтересам громадянина і суспільства. Саме в рамках публічного права держава здатна реалізовувати і охороняти ті загальні засади, без яких неможливо адекватний розвиток російської економіки, що особливо актуально стосовно до функціонування банківської системи у зв'язку з її стратегічним значенням у справі розвитку ринкової економіки в цілому.
З огляду на особливу суспільно-державної значущості банківської діяльності роль публічно-правових галузей в її регулюванні значно вище, ніж в інших галузях підприємницької діяльності. Не випадково в країнах з розвиненою, стабільною економікою і стійкою банківської системою, включаючи США, Францію, Японію, Швейцарію, банківська діяльність як галузь підприємництва контролюється державою найбільш суворо.
Завдання, що стоїть перед російськими правознавцями, полягає в тому, щоб по-новому осмислити поняття публічності в банківському праві, не зводячи його лише до забезпечення державних інтересів.
На наш погляд, публічність у банківському праві - це:
1. загальні інтереси людей як спільноти індивідуумів, так чи інакше є клієнтами кредитних організацій;
2. об'єктивувалися умови нормального існування і діяльності банків та інших кредитних організацій, банківської системи РФ в цілому;
3. колективна самоорганізація, саморегулювання і самоврядування банківської системи РФ;
4. організація, регулювання та управління банківською системою з боку держави в інтересах усього суспільства.
Різке піднесення приватного права за рахунок протиставлення і применшення ролі публічного права загрожує недооцінкою внутрішніх зв'язків між ними. Приватне право не може існувати без публічного права, його інститутів.
Яскравим прикладом, що підтверджує цю тезу, як раз і є банківське право, яке є галуззю, де публічно-правові елементи все глибше проникають у тканину приватного права, утворюючи комплексні правовідносини, де складається паритет приватних і публічних начал.
Все вищевикладене свідчить про правомірність висновку про те, що рівність приватних і публічних розпочав у банківському праві має стати концептуальною основою подальшого вдосконалення банківського законодавства Російської Федерації, а також найважливішим принципом банківського права.
Досягнення на практиці паритету між інтересами громадянина і держави, особи і суспільства в принципі неможливо. У зв'язку з цим правомірною є точка зору, згідно з якою неможливо дотримання у правозастосовчій й правотворчої практиці паритету інтересів людини і держави, оскільки «в одному випадку перевага завжди будуть мати інтереси і права особи і громадянина, а в іншому - суспільства і держави. Мова може йти лише про встановлення гармонійного поєднання між ними. Проте така гармонія може бути забезпечена тільки шляхом дотримання всіма сторонами загальновизнаних цінностей. У цьому випадку цінність грає роль об'єктивного критерію для визначення пріоритетності тих чи інших інтересів, для з'ясування того, які саме інтереси повинні, перш за все, відображатися в правовій нормі ».
Таким чином, паритет інтересів всіх суб'єктів банківського права - це недосяжний ідеал, до якого, тим не менш, необхідно прагнути шляхом встановлення гармонійного поєднання цих інтересів.
Законні інтереси індивіда як суб'єкта права (або групи індивідів) поділяються на загальні, характерні для всіх галузей права, і спеціальні, характерні для конкретних галузей права.
Інтереси суб'єктів банківського права випливають із принципів права, закріплених у законі, або виводяться з нього.
Доречно сказати про розбіжності інтересів суб'єктів банківського права. У зв'язку з цим об'єктивно існуючим розбіжністю інтересів окремих кредитних організацій, їх клієнтів та держави виявляється один з аспектів проблеми ефективного управління банківською системою.
Представляється очевидним, що ефективною є лише така система державного управління банківською системою, яка спирається на точне знання та використання в цілях всього суспільства інтересів всіх без винятку суб'єктів банківського права. Ці інтереси багатобічні, залежать від безлічі причин і можуть змінюватися під впливом різних обставин, у зв'язку, з чим державне управління кредитними організаціями має відрізнятися гнучкістю і чуйністю до таких інтересам.
При цьому індивідуальні інтереси окремих кредитних організацій необхідно розглядати з точки зору того загального елемента, який неминуче присутній у зв'язку із здійсненням ними єдиного виду діяльності (банківської діяльності), тобто як функцію загальний інтерес стає функцією, коли з нього вимита реальна база - інтерес окремої людини.
Ефективний правовий механізм, погоджує інтереси окремих кредитних організацій з інтересами всієї банківської системи, а також - інтереси банківської системи з інтересами суспільства і держави, може бути створений лише при дотриманні принципу паритету інтересів всіх суб'єктів банківського права
2. Принципи, що визначають порядок побудови,
функціонування та розвитку банківської системи Російської
Федерації
Ця група поділяється на дві підгрупи.
Перша - принципи побудови та розвитку банківської системи РФ.
Необхідно відзначити, що принципи, що входять у розглянуту підгрупу, в сучасних умовах мають різну ступінь вираженості. Це пов'язано з тим, що банківська система Росії багато в чому знаходиться ще в стадії розвитку і остаточно не сформувалася. Відповідно і банківське право як галузь права переживає етап свого «дитинства», робить тільки перші кроки, незважаючи на гостру критику, а іноді й повне заперечення з боку опонентів. Тому окремі з розглянутих принципів є якийсь ідеал, до досягнення якого треба прагнути. Тим не менше, кожен з цих принципів має концептуальне значення для подальшого розвитку банківської системи і, відповідно, повинен знайти своє відображення в банківському законодавстві РФ. Таким чином, всі ці принципи в сукупності становлять ідеальну модель банківської системи. Коли на базі розвиваються з основ конституційного ладу Росії та світового досвіду побудови банківських систем принципів, складуться реальні суспільні відносини, що відповідають нашим ідеальним уявленням, тоді російська банківська система візьме дійсно цивілізованих обрисів і придбає необхідну стабільність і стійкість до фінансових криз.
До цієї підгрупу входять такі принципи.
Принцип дворівневого побудови банківської системи РФ. Згідно зі ст. 2 Закону про банки банківська система РФ включає в себе: Банк Росії, кредитні організації, філії та представництва іноземних банків. Діюча в країні банківська система, її організаційні форми та інші характеристики безпосередньо регулюються Конституцією РФ, Законами про банки, про Банк Росії, іншими федеральними законами та нормативними правовими актами Центробанку.
Історія становлення і розвитку банківської справи свідчить про те, що сукупність банківських організацій може існувати і існувала в трьох формах.
Перша форма була представлена ​​у вигляді безлічі не залежних один від одного кредитних організацій, кожна з яких мала право виконувати будь-які з прийнятих в той час банківських операцій, включаючи емісію готівки. Крім того, були відсутні стійкі взаємозв'язки між цими кредитними організаціями, а їх взаємодія ніким спеціально не координувалося. Звичайно, вони керувалися чинними в країні законами, проте ще не з'явився спеціальний орган, уповноважений державою на управління цим сегментом економіки. Такий етап розвитку банківської справи пройшли багато країн світу.
З другої формою ми маємо справу тоді, коли в країні існує лише одна банківська організація, що має розгалужену, що охоплює всю країну мережа філій. Друга форма склалася в СРСР і в ряді країн, що входили до соціалістичного табору. Мова йде про Держбанку СРСР і державних банках цих країн і їх філіях. Як і у першій формі, банківська справа в даному випадку має однорівневу організацію.
Третя форма. Це така безліч банківських організацій, яке розпадається на дві чисельно нерівні частини: на одній стороні Центральний банк і інші органи управління та самоврядування банківської системи, а на іншій - інші кредитні організації, банківська інфраструктура, банківський ринок.
Специфічна особливість цієї форми полягає в тому, що хоча б один з елементів даної множини - Центробанк - уповноважується державою на управління всією сукупністю кредитних організацій, які оголошуються однопорядкові і функціонуванню яких надається скоординований характер.
Ці особливості свідчать про те, що у сукупності банківських організацій з'явилися ознаки системи і дворівнева форма побудови.
Принцип незалежності Банку Росії від інших органів державної влади. Зміст даного принципу розкрито у ст. 5 Закону про Банк Росії, відповідно до якої Банк Росії в межах повноважень, наданих йому Конституцією РФ і федеральними законами, незалежний у своїй діяльності. Федеральні органи державної влади, органи державної влади суб'єктів Російської Федерації і органи місцевого самоврядування не мають права втручатися в діяльність Банку Росії з реалізації його законодавчо закріплених функцій і повноважень, приймати рішення, що суперечать Закону про Банк Росії. У разі втручання в його діяльність Центробанк інформує про це Державну Думу і Президента РФ.
Поняття «незалежність» стосовно національному центральному банку характеризується досить широким обсягом, тобто включає в себе певну множину елементів, кожному з яких належать ознаки, що відносяться до змісту даного поняття.
Виявленню елементів безлічі, що становлять обсяг поняття «незалежність центрального банку», необхідно передувати якісь загальні початку (принципи), що мають безпосереднє відношення до змісту даного поняття:
1. Незалежність центрального банку може і повинна носити виключно правовий характер і, отже, визначатися законодавством країни про центральний банк. При цьому не слід недооцінювати такі найважливіші чинники, що забезпечують його незалежність, як особистість керівника, чесність центрального банку по відношенню до населення, висока якість консультацій, наданих ним уряду, характер його взаємодії з підприємницьким сектором, у тому числі з комерційними банками. Ці «невловимі активи» є важливим елементом механізму реалізації центральним банком наданої йому законом незалежності. Слід нагадати, що сама зміна правової незалежності може здійснюватися тільки правовими засобами.
2. Виходячи зі своєї сутності, соціального призначення, виконуваних функцій, центральний банк не може бути необмежено незалежним. Центробанк представляє собою головний грошово-кредитний державний орган. Це означає, що, здійснюючи свою діяльність, переслідуючи при цьому свої законодавчо закріплені цілі, він повинен виходити з вищих інтересів держави і суспільства, а також враховувати цілі та дії інших державних органів, координувати з ними свою діяльність і підтримувати робочі відносини.
3. Незалежність центрального банку - продукт досить тривалого періоду її становлення і слід розглядати в історичному та порівняльно-правовому аспекті, без чого неможливо отримати скільки-небудь достовірні та значимі результати.
Виходячи з викладеного, представляється можливим виділити наступні елементи, що складають у своїй сукупності поняття «незалежність центрального банку»:
- Інституціональна незалежність;
- Функціональна незалежність;
- Майнова незалежність;
- Інструментальна незалежність;
- Бюджетна незалежність;
- Фінансова незалежність;
- Кадрова незалежність.
Зазначені елементи можуть і повинні мати різну ступінь «вираженості» на практиці.
Інституційна незалежність визначається положенням центрального банку в системі органів державної влади країни, його включеністю в систему поділу влади держави.
Аналіз Конституції РФ показує, що Банк Росії - самостійна ланка єдиної системи державної влади Російської Федерації.
Це обгрунтовується наступним чином: формула «захист і забезпечення стійкості рубля - основна функція Центрального банку Російської Федерації, яку він здійснює незалежно від інших органів державної влади», закріплена в ч. 2 ст. 75 Конституції РФ, означає, що Банк Росії є одним з органів державної влади.
Між тим відповідно до ч. 1 ст. 11 Конституції державну владу в Російській Федерації здійснюють Президент РФ, Федеральне Збори (Раду Федерації і Державна Дума), Уряд РФ, суди РФ. Цей перелік органів, що здійснюють в РФ державну владу, є вичерпним.
Конституція країни - це той документ, в якому кожне слово, термін, поняття стоїть на своєму місці і не може бути «зайвих» слів, ужитих «для краси». Таким чином, відповідно до Конституції РФ Банк Росії - це орган державної влади, але разом з тим він не належить до числа органів, які здійснюють державну владу в загальноприйнятому (класичному) сенсі слова.
У ч. 3 ст. 5 Конституції України встановлено, що федеративний устрій РФ засновано на її державної цілісності та єдності системи державної влади. Отже, в Російській Федерації конституційно закріплена єдина система державної влади.
Відповідно до п. «г» ст. 71 Конституції РФ у веденні Російської Федерації перебувають встановлення системи федеральних органів законодавчої, виконавчої та судової влади, порядку їх організації і діяльності, формування федеральних органів державної влади. Отже, єдина система державної влади (ч. 3 ст. 5) включає в себе федеральні органи законодавчої, виконавчої та судової влади, але не вичерпується зазначеними органами
У зв'язку з тим, що грошова емісія, що знаходиться у веденні Російської Федерації згідно з ч. 1 ст. 75 здійснюється виключно Центробанком, можна зробити висновок, що Банк Росії - це орган державної влади, що виконує одну з виключних федеральних функцій.
Зіставлення всіх вищенаведених положень Конституції приводить нас до висновку, що в єдину систему державної влади можуть входити федеральні органи державної влади, що не відносяться до органів законодавчої, виконавчої чи судової влади.
Таким чином, ЦБ РФ є органом державної влади федерального рівня. У силу цього йому делеговані певні державно-владні повноваження: видання нормативних актів (ст.6 Закону про Банк Росії), валютне регулювання (п.10, ст.4), валютний контроль (ст.11, ст.4), представлення інтересів РФ у взаємовідносинах з центральними банками іноземних держав (ст. 50), банківське регулювання та банківський нагляд (гл.10) і ін
Конституцією РФ (ч.2, ст.75) та Законом про Банк Росії (ст.3) визначені основні функції та цілі діяльності Банку Росії, якими є:
- Захист і забезпечення стійкості рубля, в тому числі його купівельної спроможності і курсу по відношенню до іноземних валют
- Розвиток і зміцнення банківської системи РФ,
- Забезпечення ефективного і безперебійного функціонування системи розрахунків.
Причому особливо підкреслено, що отримання прибутку не є метою діяльності Банку Росії.
Це означає, що з причини специфічності основних функцій Банку Росії, які неможливо виконувати, не здійснюючи комерційну діяльність, він повинен їх здійснювати не з метою отримання прибутку, а з іншими, визначеними законодавством цілями.
Таким чином, Банк Росії діє в інтересах держави і суспільства в цілому, не маючи приватноправових цілей. Причому в даному випадку інтереси держави і суспільства необхідно розуміти так, як це передбачено в преамбулі Конституції РФ, тобто як прагнення забезпечити добробут і процвітання Росії і відповідальність за свою Батьківщину перед нинішнім і майбутніми поколіннями.
На підставі викладеного можна стверджувати, що Центральний банк є федеральним органом державної влади, не входить в систему федеральних органів законодавчої, виконавчої та судової влади і здійснює свої виключні функції незалежно від них
Отже, Банк Росії є самостійним (незалежним) ланкою єдиної системи державної влади Російської Федерації.
Функціональна незалежність позначає ту ступінь свободи прийняття рішення, при якій Центробанк може спрямовувати свою грошово-кредитну політику на цілі, визначені законом або їм самостійно.
Функціональна незалежність тісно пов'язана з політикою незалежністю, але відрізняється від неї тим, що в даному випадку розглядаються взаємини центрального банку не з іншими гілками влади взагалі, а тільки з урядом (виконавчою владою).
Дискусії про функціональну незалежності ЦБ часто ведуться не по суті, створюючи хибне враження, що центральні банки прагнуть повністю ізолюватися від політиків (уряду), а цілі грошово-кредитної політики можуть і повинні досягатися в повній ізоляції від бюджетно-податкової політики та інших напрямків макроекономічної політики . Як відзначає керуючий Центробанком ЮАГ К. Стелс, «будучи складовою частиною загальної макроекономічної стратегії держави, грошово-кредитна політика повинна забезпечувати підтримку у досягненні цілей уряду в макроекономіці. Тому в питанні про незалежність центрального банку мова йде не про умови досягнення кінцевої мети, а про вибір кращого шляху до неї.
Функціональна незалежність центрального банку в плані його взаємовідносин з урядом це така сфера, яка зазвичай не деталізується на законодавчому рівні. Закон обмежується лише кількома словами. Грошово-кредитна політика, здійснювана центральним банком, є одним з основних елементів економічної політики держави, у зв'язку, з чим необхідно, щоб здійснювалася тісна координація між Центробанком і урядом. Координація може бути хорошою, тобто здійснюваної на основі колегіальності і партнерства, і поганий. Остання можлива:
1. коли уряд змушує центральний банк пом'якшити грошово-кредитну політику, оскільки в країні існує великий дефіцит державного бюджету і уряд не хоче, щоб такий дефіцит позначався на процентних ставках;
2. коли Центробанк проводить свою грошово-кредитну політику взагалі у відриві від бюджетно-фінансової політики уряду.
Згідно з п. «б» ч. 1 ст. 114 Конституції РФ Уряд РФ забезпечує проведення Російської Федерації єдиної фінансової, кредитної та грошової політики.
У Конституції РФ закріплено положення, згідно з яким захист і забезпечення стійкості рубля - основна функція Центробанку РФ (ч. 2 ст. 75). У ст. 3 Закону про Банк Росії захист і забезпечення стійкості рубля названі вже однією з основних цілей діяльності Банку Росії, а в п. 1 ст. 4 зазначеного Закону закріплено положення про те, що єдина державна грошово-кредитна політика повинна бути спрямована на захист і забезпечення стійкості рубля.
Необхідно більш детально врегулювати взаємовідносини Банку Росії і уряду РФ за наступними напрямками:
- Деталізація і розмежування цілей діяльності і функцій цих органів державної влади;
- Посилення участі Уряду РФ у розробці та реалізації єдиної державної грошово-кредитної політики, а також його впливу на розвиток і зміцнення банківської системи Росії.
Майнова незалежність означає незалежність центрального банку в процесі володіння, користування та розпорядження своїм майном.
Відповідно до ст.2 Закону про Банк Росії, «статутний капітал та інше майно Банку Росії є федеральною власністю. Відповідно до цілей і в порядку, які встановлені цим ФЗ, ЦБ Росії здійснює повноваження щодо володіння, користування і розпорядження майном Банку Росії. Вилучення та обтяження зобов'язаннями майна Банку Росії без згоди Банку Росії не допускаються ».
Аналіз цього положення дозволяє зробити такі висновки:
1. Майно Банку Росії є федеральною власністю, тобто не власністю Банку Росії.
2 Банк Росії здійснює правомочності володіння, користування розпорядження зазначеним майном, тобто в наявності традиційна для російського цивільного права «тріада» правомочностей, що охоплюють всі можливості власника.
3. Зустрічається в наведеному тексті названої статті тріада і формула «майно Банку Росії» дозволяє говорити про належність відповідного майна Центробанку.
Для з'ясування статусу «майна Банку Росії» необхідно користуватися наведеними вище положенням ст. 2 Закону про Банк Росії, відповідно до якого вилучення та обтяження зобов'язаннями майна Банку Росії без його згоди не допускаються. Держава не відповідає за зобов'язаннями Банку Росії, а останній - за зобов'язаннями держави, якщо вони не взяли на себе такі зобов'язання або якщо інше не передбачено федеральними законами.
Ст. 16 Закону про Банк Росії надає ЦБ РФ право без згоди власника приймати рішення про купівлю та продаж нерухомості для забезпечення діяльності Банку Росії, його установ. П. 2 ст. 295 ГК РФ, у якій розкриваються права власника щодо майна, що перебуває у господарському віданні, прямо забороняє здійснювати подібні операції з нерухомим майном, що належить суб'єкту на праві господарського відання.
Зі сказаного випливає, що майно Банку Росії не відповідає ознакам як майна, що належить суб'єкту на праві господарського ведення, так і майна, що належить суб'єкту на праві оперативного управління. Власністю Банку Росії воно також не є у зв'язку з тим, що являє собою федеральну власність.
Питання залишається відкритим, тому що виникає непереборне на перший погляд протиріччя: ЦБ РФ не є власником, але здійснює всі правомочності власника.
Очевидно тільки те, що право Банку Росії відносно закріпленого за ним майна відноситься до категорії речових прав, так як воно фіксує статику майнових відносин, визначаючи майновий статус Банку як учасника цивільних правовідносин, і покликане оформити майнову базу для його самостійної участі в цивільних правовідносинах як юридичної особи-невласника, що неможливо в звичайному, класичному майновому обороті.
У даній ситуації необхідно нагадати, що підставами виникнення (придбання) права власності є правостворюючі юридичні факти, які називаються також титулами власності. Титульне володіння - це володіння річчю, засноване на якому-небудь право (правовій підставі, або титулі), що витікає з відповідного юридичного факту. У випадку з ЦП таким юридичним фактом є видання Закону про Банк Росії.
Головною відмітною особливістю, що характеризує правомочності власника в російському цивільному праві, є можливість власника на свій розсуд, без будь-яких обмежень здійснювати правомочності володіння, користування і розпорядження, керуючись при цьому виключно власними інтересами.
Банк Росії здійснює повноваження щодо володіння, користування і розпорядження своїм майном відповідно до цілей і в порядку, які встановлені в Законі про Банк Росії. Ось чому ЦБ не є власником належного йому майна в класичному розумінні цього терміна.
Дослідження показує, що ЦБ є титульним власником належної йому власності, специфічною особливістю якого є його обов'язок здійснювати правомочності володіння, користування і розпорядження зазначеним майном не в своїх інтересах, а в інтересах держави або, точніше, суспільства в цілому.
Майно Банку Росії є федеральною власністю, управління якої не може здійснюватися Урядом РФ в силу винятковості компетенції Банку Росії як органу державної влади. Відмітна особливість даної частини федеральної власності полягає в тому, що володіння, користування і розпорядження нею Банк Росії здійснює незалежно від інших органів державної влади, керуючись при цьому не своїми, а державними і суспільними інтересами.
Інструментальна незалежність означає ступінь самостійності ЦБ у проведенні активних і пасивних операцій та використання інструментів і методів грошово-кредитної політики «Центральний банк незалежний у змісті застосування інструментарію, якщо він оснащений відповідним інструментарієм для виконання своїх завдань і може використовувати ці інструменти на свій розсуд».
Нагадаємо, що відповідно до ст. 35 закону про Банк Росії основними інструментами і методами грошово-кредитної політики Центробанку є:
- Процентні ставки за його операціями
- Нормативи обов'язкових резервів, що депонуються в Центробанку (резервні вимоги)
- Операції на відкритому ринку
- Рефінансування банків
- Валютне регулювання
- Встановлення орієнтирів зростання грошової маси
- Прямі кількісні обмеження.
Інструментальна незалежність центрального банку може обмежуватися, наприклад, примусом фінансування державного бюджетного дефіциту, зобов'язування вчинення інтервенцій у рамках системи твердих обмінних курсів і т.д.
Бюджетна незалежність, у свою чергу, може розглядатися в 3-х аспектах:
1. виражається в реальній здатності ЦБ протистояти примусу до обслуговування потреб уряду у фінансуванні дефіциту державного бюджету
2. визначається часткою прибутку ЦП, що перераховується до державного бюджету, а також порядком її перерахування
3. характеризується величиною участі держави в капіталі ЦБ.
Перший аспект. Згідно зі ст. 22 Закону про Банк Росії він не має права надавати кредити Уряду РФ для фінансування бюджетного дефіциту, купувати цінні папери при їх первинному розміщенні, за винятком тих випадків, коли це передбачається федеральним законом про федеральний бюджет
У практиці ж Центробанк, формально не порушуючи вищенаведеного положення, активно здійснює обслуговування урядових потреб у фінансуванні бюджетного дефіциту. За експертними оцінками, заборгованість Уряду РФ Центробанку становила 136 трлн. неденомінованих рублів (для порівняння - заборгованість комерційних банків - усього 8 трлн. руб.). І це ще не все. Емісійний ресурс Центробанку РФ спрямовується не на розрахунки в реальному секторі економіки, а на купівлю державних облігацій. На ті ж цілі спрямовуються і заощадження населення, залучені Ощадбанком, контрольний пакет акцій якого належить ЦП. У підсумку виходить, що Банк Росії не просто фінансує уряд за рахунок емісії грошей, а кредитує його за рахунок наданого йому державою монопольного права на емісію грошей. Емісійний ресурс використовується для фінансування поточних витрат уряду, а дохід від емісії належить Центробанку.
Другий аспект. Бюджетну незалежність Банку Росії, розглянуту в плані другого аспекту, можна охарактеризувати як надмірну. Якщо американське законодавство передбачає надходження до бюджету не менше 90% прибутку ФРС (Федеральна Резервна Система), то згідно зі ст. 26 Закону про Банк Росії він перераховує до федерального бюджету 50% фактично одержаного прибутку за підсумками року після затвердження річного звіту Банку Росії Радою директорів. Залишилася, прибуток спрямовується Радою директорів в резерви і фонди різного призначення.
Головне тут навіть не у відсотках, а в тому, що Банк Росії абсолютно безконтрольно фінансує свої витрати з своїх доходів і, отже, сам визначає розмір свого прибутку.
Третій аспект. Бюджетна незалежність з точки зору її 3-го аспекту, тобто обумовлена ​​участю держави в капіталі центрального банку або, іншими словами, яка характеризується порядком формування статутного капіталу центрального банку, у світовій практиці зустрічається в різних варіантах, які з певною часткою умовності можна розділити на шість основних груп:
1. 100% капіталу центрального банку знаходиться у власності держави (Великобританія, Данія, Франція, Росія, Німеччина},
2. 43% капіталу центрального банку знаходиться у власності приватних осіб, а 57% - у власності кантону (Швейцарія);
3. 100% капіталу центрального банку знаходиться у власності комерційних банків і страхових компаній (Італія);
4. 100% капіталу ФРС знаходиться у власності федеральних банків - членів ФРС (США);
5. 55% капіталу центрального банку знаходиться у власності держави, а 45% - у власності приватних осіб (Японія);
6. 50% капіталу центрального банку знаходиться у власності федерації, а 50% - у власності фізичних та юридичних резидентів (за згодою Міністерства фінансів держави).
Фінансова незалежність відображає ступінь самостійності центрального банку у визначенні власного внутрішнього бюджету.
Незважаючи на те, що більшість ЦБ повністю належать державі, вони володіють істотною фінансовою незалежністю. Це пов'язано з тим, що ЦБ не є одним з урядових органів. В іншому випадку його діяльність мала б фінансуватися з державного бюджету і, як наслідок, всі його дії підлягали б санкционированию з боку уряду. Тоді уряд шляхом контролю над витратами ЦБ могло б неналежним чином впливати на результати проведеного ним аналізу стану грошово-кредитної і фінансової сфер.
Разом з тим право самостійного визначення свого бюджету не повинно бути повним і безконтрольним, про що свідчить зарубіжна практика. Так, у США бюджет ФРС піддається ретельній перевірці державними відомствами, її баланс публікується щотижня практично у всіх газетах, широко обговорюється і коментується. Бюджет Банку Франції може бути відкинутий парламентом. Інформація про рахунки Банку Франції і звіти аудиторів доводяться до відома комітетів з фінансів Національних зборів і Сенату. Керуючий Банком Франції може заслуховуватися комітетами з фінансів обох палат парламенту на їх запит.
У світлі сказаного фінансова незалежність служить важливим елементом загальної незалежності центрального банку.
Кадрова незалежність характеризується, перш за все, принципами відбору і призначення кадрів, визначенням термінів заміщення посад, можливістю дострокового звільнення з посад осіб, які займають провідні посади в центральному банку.
Кадрова незалежність Банку Росії закріплена в ст. 11, 12, 13,18 Закону про Банк Росії.
Вищим органом Банку Росії є Рада директорів - колегіальний орган, що визначає основні напрямки діяльності Банку та здійснює керівництво та управління ім. До Ради директорів входять Голова Банку Росії і 12 членів Ради директорів, які працюють на постійній основі.
Голова Банку Росії призначається на посаду Держдумою строком на чотири роки більшістю голосів від загального числа депутатів. Кандидатуру для призначення на цю посаду представляє Президент РФ не пізніше, ніж за три місяці до закінчення повноважень Голови Банку Росії. У разі дострокового звільнення з посади Голови Банку Росії Президент РФ представляє кандидатуру на цю посаду в двотижневий термін з моменту її звільнення.
У разі відхилення запропонованого на посаду Голови Банку Росії кандидатури Президент РФ протягом двох тижнів вносить нову кандидатуру. Одна кандидатура не може вноситися більше двох разів.
Одне і те ж особа не може займати посаду Голови Банку Росії більше трьох термінів підряд.
Держдума має право звільнити з посади Голови Банку Росії за поданням Президента РФ.
Голова Банку Росії може бути звільнений з посади лише у наступних випадках:
- Закінчення строку повноважень;
- Неможливості виконання службових обов'язків, підтвердженої висновком державної медичної комісії,
- Особистої заяви про відставку;
- Вчинення кримінально караного діяння, встановленого набрав законної сили вироком суду;
- Порушення федеральних законів, які регулюють питання, пов'язані з діяльністю Банку Росії;
Члени Ради директорів призначаються на посаду строком на чотири роки Держдумою за поданням Голови Банку Росії, узгодженим з Президентом РФ.
Члени Ради директорів звільняються з посади:
- Після закінчення зазначеного терміну повноважень Головою Банку Росії;
- До закінчення зазначеного терміну повноважень Держдумою за поданням Голови Банку Росії.
Заступники Голови Банку Росії призначаються на посаду і звільняються з посади Головою Банку Росії, який здійснює розподіл обов'язків між ними.
Розглянуті складові поняття «незалежність центрального банку» нерозривно пов'язані між собою, взаємно доповнюють і зумовлюють один одного, тобто є взаємообумовленими. Вони характеризують одне і те ж політико-правове явище, але з різних сторін. При цьому роздільне вивчення елементів поняття «незалежність центрального банку» (аналіз) повинно доповнюватися цілісним розглядом всього поняття під кутом зору взаємозв'язку і взаємозумовленості складових його елементів (синтез), без чого отримання скільки-небудь достовірних результатів представляється досить складним.
Друга підгрупа принципів, які визначають порядок побудови, функціонування і розвитку банківської системи, включає в себе принципи, які визначають порядок здійснення банківської діяльності у процесі функціонування банківської системи.
Принцип відповідальності Банку Росії за здійснення законодавчо закріплених за ним функцій. Даний принцип виводиться із зіставлення положень ч. 2 ст. 75 Конституції РФ, де говориться, що захист і забезпечення стійкості рубля - основна функція ЦБ РФ, яку він здійснює незалежно від інших органів державної влади, до положень ст. 3 Закону про Банк Росії, відповідно до якої основними цілями діяльності Банку є: захист і забезпечення стійкості рубля, розвиток і зміцнення банківської системи РФ, а також з положеннями ст. 49 того ж Закону, згідно з якою Банк Росії несе відповідальність у порядку, встановленому федеральними законами.
В даний час питання про відповідальність Центробанку як юридичної особи, і особливо питання про персональну відповідальність керівників Банку Росії, вирішено таким чином, що вимагає від них «настільки досконалою моральності і такої високої чесноти, що з цими якостями люди не мали б жодної потреби в законах, ні в Уложенні, ні в припущеннях своїх законодавців ».
Ми вважаємо, що законодавець хоч і має право сподіватися на особисту порядність, моральність і «чеснота» керівників Центробанку, але він разом з тим зобов'язаний детально розробляти пес необхідні регламенти і процедури, що стосуються їх персональної відповідальності.
У зв'язку з викладеним правова регламентація і деталізація відповідальності Банку Россіні його посадових осіб за виконання ними своїх функцій повинні стати одним з напрямків подальшого вдосконалення банківського законодавства РФ.
Принцип монопольного здійснення Банком Росії емісії готівкових грошей і організації їх обігу. Даний принцип закріплений у ч. 1 ст. 75 Конституції РФ, де сказано, що грошова емісія здійснюється виключно Центральним банком Російської Федерації і що введення і емісія інших грошей в Російській Федерації не допускаються, та конкретизовано у ст. 29 Закону про Банк Росії, відповідно до якої емісія готівкових грошей, організація їх обігу та вилучення з обігу на території Російської Федерації здійснюються виключно Центробанком.
Принцип неприпустимості втручання органів державної влади та місцевого самоврядування в оперативну діяльність кредитних організацій закріплений у ст. 9 Закону про банки, відповідно до якої органи законодавчої і виконавчої влади та органи місцевого самоврядування не мають права втручатися в діяльність кредитних організацій за винятком випадків, передбачених федеральними законами. Кредитна організація не може бути зобов'язана до здійснення діяльності, не передбаченої її установчими документами, за винятком випадків, коли вона прийняла на себе відповідні зобов'язання, або випадків, передбачених федеральними законами.
З зазначеними положеннями корелюють такі норми Закону про Банк Росії:
- Банк Росії не втручається в оперативну діяльність кредитних організацій, за винятком випадків, передбачених федеральними законами (ст. 55);
- Банк Росії не має права вимагати від кредитних організацій виконання невластивих їм функцій, включаючи контроль за витрачанням фонду споживання (заробітної плати) юридичних осіб - клієнтів (ст. 57).
Дозвільний принцип банківського регулювання. Відповідно до ст. 55 Закону про Банк Росії органом банківського регулювання та нагляду за діяльністю кредитних організацій є Центробанк. Головна мета банківського регулювання і нагляду - підтримка стабільності банківської системи, захист інтересів вкладників і кредиторів.
Банківське регулювання включає в себе наступні заходи, що проводяться Центробанком:
- Встановлення обов'язкових для кредитних організацій правил проведення банківських операцій, ведення бухгалтерського обліку, складання та подання бухгалтерської та статистичної звітності;
- Отримання у кредитних організацій необхідної інформації про їх діяльність та роз'яснень з отриманої інформації,
- Реєстрація кредитних організацій в Книзі державної реєстрації кредитних організацій, а також видача та відкликання ліцензій на здійснення банківських операцій;
- Контроль за придбанням юридичними і фізичними особами часток (акцій) кредитних організацій;
- Встановлення з метою забезпечення стійкості кредитних організацій обов'язкових нормативів;
- Проведення перевірок кредитних організацій та їх філій;
- Застосування санкцій до кредитних організацій у разі порушення ними законів, нормативних актів та приписів Центробанку, неподання неповної чи недостовірної інформації, а також у випадках, якщо ці порушення або здійснюються кредитною організацією операції створили реальну загрозу інтересам кредиторів (вкладників);
- Здійснення аналізу діяльності кредитних організацій з метою виявлення ситуацій, що загрожують законним інтересам кредиторів (вкладників), стабільності банківської системи в цілому,
Слід зауважити, що хоча на банківське регулювання і не можна в повній мірі поширити формулу «заборонено все, що не дозволено», яка виражає суть дозвільного принципу, однак через особливу значущість банківської системи для нормального економічного розвитку держави ряд аспектів банківської діяльності регулюються виходячи з названого принципу.
Принцип виключної правоздатності кредитних організацій є істотним елементом правового статусу кредитної організації як юридичної особи.
Проблема правоздатності юридичних осіб відноситься до числа фундаментальних проблем теорії права. Як відомо, правові системи континентального права розрізняють загальну і спеціальну правоздатність юридичної особи. На нашу думку, сучасний рівень розвитку російського права дозволяє говорити про наявність в ньому не тільки принципів загальної та спеціальної правоздатності, а й принципу виключної правоздатності юридичної особи.
Питання про правоздатності юридичної особи є похідним від більш загальної проблеми правової природи юридичних осіб, так як то інше розуміння цієї природи призводить до різних практичних висновків, зумовлюючи принципове ставлення до основних питань у даній області. Те чи інше принципове ставлення до правової природи юридичних осіб позначається на межах їх правоздатності.
Сучасне російське цивільне право у вирішенні поставленого вище питання займає двоїсту позицію. У П. 1 ст. 49 ЦК РФ, з одного боку, передбачено, що юридична особа може мати цивільні права, відповідні цілям центі юності, передбаченим у його установчих документах, і нести пов'язані з цією діяльністю обов'язки (тобто в даному випадку утверджується принцип спеціальної правоздатності), а з іншого-що комерційні організації, за винятком унітарних підприємств та інших видів організацій, передбачених законом, можуть мати цивільні права і нести цивільні обов'язки, необхідні для здійснення будь-яких видів діяльності, не заборонених законом (тобто для комерційних організації стверджується принцип загальної правоздатності).
Проте було б помилковим вважати, що тепер правоздатність юридичних осіб носить, як правило, універсальний характер. Аналіз ст. 49 ЦК показує, що загальним принципом для всіх юридичних осіб, як і раніше, залишається спеціальна правоздатність. Відповідно не можна підтримати точку зору, що «відповідно до ст. 49 принцип спеціальної правоздатності діє у відношенні тільки прямо зазначених у ньому видів юридичних осіб. Принцип спеціальної правоздатності російських юридичних осіб з'явився продуктом не цивілістичної, а адміністративної практики, якої було пройняте все радянське цивільне право.
Принципи загальної та спеціальної правоздатності описані в літературі досить повно і, незважаючи на широкий спектр існуючих думок, мають перевірене часом теоретичне обгрунтування.
Разом з тим звертає на себе увагу той факт, що сучасна російська правозастосовча практика, а слідом за нею і законодавство ввели в офіційний обіг поняття «винятковий вид діяльності».
Перша згадка про виняткове виді діяльності містилося в п. 2.1 постанови Федеральної комісії з цінних паперів та фондового ринку при Уряді РФ від 30 серпня 1995р «0 ліцензування діяльності з ведення реєстру власників цінних паперів». У них встановлювалося, що обов'язковою умовою для отримання (продовження) ліцензії на право здійснення діяльності з ведення реєстру власників іменних цінних паперів є, зокрема, і наявність у статуті юридичної особи, яка подала заявку на отримання (продовження) ліцензії, положень про здійснення діяльності з ведення реєстру власників іменних цінних паперів як виняткової. При цьому про юридичному сенсі поняття «винятковий вид діяльності» можна було судити лише за непрямими ознаками:
1.Из лексичного тлумачення терміна «винятковий» шляхом дослідження його сенсу, визначається слововживанням, що представляє собою панівний і загальноприйнятий спосіб позначення понять і уявлень за допомогою слів;
2. у п. 4 названої постанови містилося положення про те, що банки та кредитні установи не мають права суміщати діяльність з ведення реєстрів власників іменних цінних паперів з іншими видами професійної діяльності на ринку цінних паперів. Тобто можна було припустити, що дана вимога поширюється не тільки на кредитні організації, а й на інших суб'єктів, що здійснюють зазначений вид діяльності.
Наведене тлумачення є лише доктринальним (науковим) тлумаченням і, отже, носить неофіційний характер, а значить, його сила і значення залежать тільки від його переконливості, обгрунтованості, науковості, від авторитету тих суб'єктів, якими воно дається. Тому потрібно легальне (загальнообов'язкове) тлумачення даного поняття.
Воно було у Федеральному законі від 22 квітня 1996 р. «Про ринок цінних паперів», у ст. 10 якого йдеться, що «здійснення діяльності з ведення реєстру не допускає її суміщення з іншими видами професійної діяльності на ринку цінних паперів».
Таким чином, інститут виключного виду діяльності в сучасному російському праві означає, що дозвіл провадити певний вид діяльності одночасно є забороною на здійснення інших видів підприємницької діяльності.
Крім прямої вказівки на заборону суміщення певного виду діяльності з іншими видами підприємницької діяльності, законодавство може містити перелік видів діяльності, якими суб'єкт, що спеціалізується на діяльності виключного виду, не має права займатися. Так ст. 5 Закону про банки містить положення про заборону кредитної організації займатися виробничої, торгової і страхової легальністю; ст. 6 Закону РФ від 27 листопада 1992 р. «Про страхування» від 31 грудня 1997 р. визначає, що предметом безпосередньої діяльності страховиків не можуть бути виробнича, торгово-посередницька та банківська діяльність; ст. 3 Закону РФ від 20 лютого 1992 р. «Про товарні біржі і біржової торгівлі» (шкода, від 19 червня 1995 р.) забороняє бірж здійснювати торговельну, торговельно-посередницьку та іншу діяльність, безпосередньо не пов'язану з організацією біржової торгівлі. Так само передбачено, що біржа не має права здійснювати внески, придбавати частки (паї), ​​акції підприємств, установ та організації, якщо зазначені підприємства, установи та організації не мають на меті здійснення біржової діяльності.
Отже, зазначені види діяльності (банківська, біржова, страхова) відносяться до виключних.
Таким чином, визнання існування виключного виду діяльності - це об'єктивна реальність сучасного російського законодавства. У зв'язку з цим представляється правомірним твердження, що здійснення такої діяльності не вичерпується принципом спеціальної правоздатності в класичному його розумінні і, отже, виникає необхідність введення в науковий обіг і теоретичного обгрунтування принципі виключної правоздатності юридичних осіб.
За своїм змістом і змістом виняткова правоздатність нагадує правоздатність спеціальну і з відомою часткою наближення можна сказати, що вона «спеціальні спеціальної» Істотні відмінності, які видно при більш глибокому дослідженні даного питання, неминуче передбачають виділення виключної правоздатності у самостійний принцип.
Як вже зазначалося, принцип спеціальної правоздатності полягає в тому, що відповідні юридичні особи можуть здійснювати тільки такі юридично значимі дії, які відповідають цілям їх діяльності, передбаченим у статуті чи іншому установчому документі, і нести пов'язані з цією діяльністю обов'язки. У зв'язку з цим угода, яка суперечить цілям, зазначеним в установчих документах, є в силу ст. 168 ГК РФ нікчемною, тобто недійсною, незалежно від рішення суду, так як вона не відповідає вимогам ст. 49 ЦК РФ. Як правило, принцип спеціальної правоздатності поширюється на установи та інші некомерційні організації, а також на унітарні підприємства та деякі інші прямо зазначені в законі комерційні організації. Отже, на господарські товариства і суспільства він не поширюється, і вони можуть мати цивільні права і обов'язки, необхідні для здійснення будь-яких видів діяльності, не заборонених законом.
Тут необхідно звернути увагу на те, що відповідно до ст.1 Закону про банки кредитні організації, дослідження правоздатності яких власне і дозволило зробити викладені нижче висновки, можуть створюватися тільки у формі господарського товариства.
Таким чином, за загальним правилом, принцип спеціальної правоздатності на кредитні організації не поширюється, хоча банківська діяльність належить до виключних видами діяльності.
Як же це відбивається на правоздатності кредитних організацій?
У п. 1 ст. 49 ЦК України передбачено, що окремими видами діяльності, перелік яких визначається законом, юридична особа може займатися тільки на підставі спеціального дозволу (ліцензії).
Дане положення виходить за рамки спеціальної правоздатності, не охоплюється цим принципом повністю і являє собою одну з сутнісних характеристик принципу виключної правоздатності.
У зв'язку з тим, що ДК РФ допускає і інші випадки обмеження правоздатності юридичної особи незалежно від того, чи поширюється на нього принцип спеціальної або загальної правоздатності, необхідно зробити висновок, що на відміну від спеціальної правоздатності принцип виключної правоздатності передбачає більш жорсткі обмеження для здійснення відповідних видів діяльності.
На наш погляд, основні відмінності принципу виключної правоздатності від принципу спеціальної правоздатності полягають у наступному:
1. Відповідно до принципу виключної правоздатності для здійснення відповідної діяльності необхідний спеціальний дозвіл (ліцензія), що отримується в особливому процесуальному порядку, чого не вимагає принцип спеціальної правоздатності. Таким чином, в силу принципу виключної правоздатності необхідною умовою виконання юридичною особою певних видів діяльності є дозвіл (дозвіл) з боку держави.
Це пов'язано не з міркуваннями принципового характеру, а з іншими суто практичними і в цьому сенсі відносними вимогами. У даному випадку під практичними міркуваннями розуміється, з одного боку, те, що виникнення, наприклад, кредитної організації означає поява в складі банківської системи Росії нового суб'єкта, що передбачає його легітимацію, тобто визнання суспільством, офіційним виразником інтересів якого є держава, а з іншого боку, - необхідність дотримання вимог економічної безпечне ги банківської системи (читай держави і суспільства), тобто охорону суспільства від організацій кримінальної спрямованості, яких організацій з недостатньо високим рівнем професійної підготовки персоналу і т.д., нарешті, суттєве значення має і охорона самого цього нового суб'єкта від протиправних посягань з боку інших юридичних і фізичних осіб.
2. Принцип виключної правоздатності передбачає пряму вказівку в законі на ті види підприємницької діяльності, якими юридична особа, яка здійснює виключний вид діяльності, займатися не має права. Принцип же спеціальної правоздатності грунтується на вільному волевиявленні засновників юридичної особи (серед них може бути і держава), які при створенні відповідного суб'єкта самі визначають цілі і завдання його майбутньої діяльності. Таким чином, якщо підставою виключної правоздатності є загальна заборона, то спеціальна правоздатність грунтується на загальному дозволі.
3. Якщо угода, укладена у суперечності з цілями, викладеними в установчих документах юридичної особи (тобто в порушення принципу спеціальної правоздатності) є нікчемним, то здійснення відповідної діяльності без ліцензії, або з порушенням умов ліцензування тягне за собою адміністративну, а в разі заподіяння великої шкоди громадянам, організаціям або державі або отримання доходу у великому розмірі - кримінальну відповідальність.
Таким чином, різниця полягає в юридичні наслідки. Отже, якщо від принципу спеціальної правоздатності закон робить умова дійсності / недійсності відповідних актів юридичної особи, то принцип виключної правоздатності надає зазначеним актам законну / незаконну (кримінально-правову) забарвлення.
4. Специфіка принципу виключної правоздатності полягає також у тому, що заняття винятковими видами діяльності дозволено лише строго певним юридичним особам і тим самим має вважатися забороненим для всіх інших учасників цивільного обороту. У даному випадку обмежується правоздатність юридичних осіб, яким заборонено займатися відповідними видами діяльності.
Отже, заборона всім учасникам цивільного обороту, крім строго визначених осіб, здійснювати відповідний вид діяльності становить одну з сутнісних характеристик принципу виключної правоздатності.
5. Різниця між спеціальною та виключної правоздатністю проявляється і в цілях встановлення тієї чи іншої правоздатності.
Відповідно до принципу спеціальної правоздатності (мається на увазі обмеження правоздатності в силу закону) статутна мета юридичної особи визначає природний межа його правоздатності. Кожен акт, що виходить за цю межу, вважається недійсним. Такий акт буде незначним і в тому випадку, якщо ніхто з членів даної юридичної особи не оспорює цей акт.
У разі ж встановлення спеціальної правоздатності відповідно до установчих документів (тобто коли засновником юридичної особи, на яку не поширюється принцип спеціальної правоздатності в силу закону, самі обмежують його правоздатність шляхом відповідних вказівок в установчих документах) метою обмеження є огорожа інтересів тих учасників юридичної особи , які були не згодні з таким, що відбувся актом. У цьому випадку незгоду тих членів юридичної особи, які були проти прийняття відповідного акта і залишилися в меншості, тягне за собою не нікчемність, а оспорімость акту, причому тільки в тому розмірі, в якому він завдає шкоди інтересам оспорює.
На відміну від цього мета встановлення виняткової правоздатності полягає не в дотриманні природних меж правоздатності або огорожі інтересів меншості, як при спеціальній правоздатності, а в першу чергу в дотриманні інтересів суспільства, тобто інших юридичних і фізичних осіб і держави як офіційного виразника їхніх інтересів. Саме тому до виключних видами діяльності віднесені:
- Або ті види діяльності, які пов'язані з акумуляцією і перерозподілом значних грошових коштів, а тому мають особливу економічну значимість (банківська, страхова діяльність),
- Яку діяльність, пов'язана із зберіганням відповідної інформації (діяльність з ведення реєстру власників іменних цінних паперів),
- Яку діяльність, що є монополією держави (грошова емісія, виробництво і купівля / продаж зброї і т.д.).
Ми вважаємо, що принципи правоздатності не існують ізольовано один від одного в тому сенсі, що на одне і те ж юридична особа можуть одночасно поширюватися не один, а кілька принципів. Так, відповідно до принципу виключної правоздатності кредитна організація наділена правом проведення банківських операцій. Це підтверджується наступним:
1) відповідно до ст. 12 Закону про банки кредитні організації отримують право здійснення банківських операцій з моменту отримання ліцензії, яка видається Банком Росії;
2) здійснення банківських операцій не дозволяється поєднувати з виробничою, торговельної та страховою діяльністю;
3) здійснення банківських операцій без ліцензії або з порушенням умов ліцензування, якщо це завдало великих збитків громадянам, організаціям або державі або пов'язане з отриманням доходу у великому розмірі, тягне за собою кримінальну відповідальність. Якщо ж це діяння не спричинило зазначених наслідків, громадяни, незаконно здійснюють банківські операції, несуть цивільно-правову або адміністративну відповідальність;
4) систематичне проведення банківських операцій заборонено усім юридичним особам крім кредитних організацій, більше того, і кредитні організації мають право проводити лише ті банківські операції, які вказані у відповідній ліцензії Банку Росії;
5) метою введення виключної правоздатності для кредитних організацій є забезпечення нормального функціонування і розвитку банківської системи - одного з найважливіших сегментів економіки Російської Федерації в інтересах всього суспільства.
Кредитні організації крім банківських операцій мають право укладати угоди, перелічені у ч. 2 ст. 5 Закону про банки. Ці угоди вони реалізують відповідно до принципу спеціальної правоздатності, так як засновники кредитної організації при її створенні, крім вилучення прибутку як основну мету своєї діяльності, вказують і яким способом вони збираються отримувати цей прибуток.
Іншими словами, установа кредитної організації об'єктивно передбачає здійснення банківської діяльності, яка неможлива без якогось переліку угод, службовців «забезпеченням» банківських операцій, «підтримують» їх виконання.
У ч. 3 ст. 5 названого Закону передбачено, що кредитна організація має право здійснювати й інші операції відповідно до законодавства Російської Федерації. У даному випадку маються на увазі операції, які не є банківськими операціями і не входять до переліку операцій, які кредитні організації мають право здійснювати крім банківських операцій. На нашу думку, ці угоди кредитні організації мають право здійснювати відповідно до принципу спільної правоздатності.
Саме відповідно до принципу спільної правоздатності кредитні організації мають право проводити не тільки банківські операції та операції, здійснювані крім банківських операцій, а й купувати комп'ютери, столи, цвяхи і т.д. і відповідно продавати зайве або невикористовуване майно, орендувати та здавати в оренду приміщення тощо Якщо б на кредитні організації не поширювався принцип загальної правоздатності, то інша господарська діяльність (крім власне банківської) була б неможлива, що означає неможливість проведення та банківської діяльності, так як її здійснення передбачає наявність відповідної інфраструктури.
Таким чином, у російському праві поряд з принципами загальної та спеціальної правоздатності існує принцип виключної правоздатності юридичних осіб, який вимагає подальшого всебічного дослідження і теоретичного обгрунтування,
Принцип збереження банківської таємниці. Юридичний аспект банківської таємниці передбачає законодавче визначення самого поняття, виявлення суб'єктів, зобов'язаних зберігати цю таємницю, встановлення змісту правомочностей клієнтів і межі їх здійснення, відповідальність за порушення таємниці.
Поняття банківської таємниці нерозривно пов'язане з комерційною таємницею. У російському законодавстві комерційна таємниця вперше була згадана в Законі про підприємства та підприємницької діяльності (1990 р.). Згідно з цим актом перелік відомостей, що становлять комерційну таємницю, визначається керівником підприємства; підприємство має право не подавати інформацію, що становить комерційну таємницю.
У новому ЦК РФ використовується термін «службова та комерційна таємниця» (ст. 139). ГК гарантують їх захист при незаконному використанні третіми особами за конкретних умов.
Чіткого визначення комерційної таємниці в названих нормативних актах не дається. Виходячи з практики комерційна таємниця - сукупність конфіденційних відомостей, що мають дійсну або потенційну матеріальну або нематеріальну цінність, не є загальнодоступними третім особам і оголошуються підприємцем (фізичною особою) або керівником підприємства такими, але в межах, встановлених законодавством.
Банківська таємниця належить до комерційної таємниці і розкривається у ст.25 Закону про банки і банківську діяльність в РРФСР (1990 р. в редакції 1996 р.). Об'єктами банківської таємниці є відомості про операції, рахунки та вклади клієнтів і кореспондентів. Слід зазначити, що це зачіпає досить широкий перелік операцій: залучення вкладів (депозитів); надання кредитів; здійснення розрахунків за дорученням клієнтів; відкриття та ведення рахунків клієнтів; купівля, продаж, зберігання цінних паперів та управління ними; видача поруки. Необхідно відносити до банківської таємниці також відомості про особу клієнтів, кореспондентів і осіб, згаданих у контракті з банком. Це випливає з того, що реквізити клієнта (кореспондента) також складають зміст банківських операцій і оформляють їх документів.
Суб'єкти, зобов'язані зберігати банківську таємницю
Право вимагати збереження банківської таємниці належить клієнтам і кореспондентам, які перебувають у договірних відносинах з банком. У деяких випадках таким правом наділені й інші особи, пов'язані з банком не договором, а в силу інших факторів, зазначених у законі (особи, яким довірено розпорядження внеском або яким заповіданий внесок, які отримують виграш за лотерейними квитками, випущеним не банком, громадяни, які отримують акції акціонерних товариств в банку).
Обов'язок збереження банківської таємниці покладено законом на всіх службовців банків незалежно від їх посади. Іноді банк у своїх локальних актах додатково попереджає про цю обов'язки своїх співробітників. Так, у 1992 р. за наказом Центрального банку РФ його працівники дали підписку про нерозголошення відомостей, пов'язаних з діяльністю даного банку.
Зміст правомочностей клієнтів по банківській таємниці і межі їх здійснення
Зміст права клієнта на банківську таємницю становлять правомочність вимагати від банківських службовців збереження таємниці і правомочність надати відповідну інформацію (частина її) іншим особам. У законодавстві встановлено межі збереження банківської таємниці.
Довідки по рахунках і вкладах громадян видаються, крім самих клієнтів та їх представників, судам і слідчим органам по справах, що перебувають в їх провадженні, якщо на грошові кошти та інші цінності клієнтів накладено арешт, звернено стягнення або застосована конфіскація майна.
Довідки по рахунках і вкладах у разі смерті їх власників надаються особам, зазначеним власником рахунку або вкладу в зробленому банку заповідальному розпорядженні, державним нотаріальним конторам по перебувають в їх провадженні спадковим справах про внесок померлих вкладників. а також іноземним консульським установам.
Довідки по операціях і рахунках юридичних осіб та інших організацій можуть видаватися самим організаціям, їх вищестоящим органам, судам, слідчим органам, органам арбітражних судів, аудиторським організаціям, а також фінансовим органам на предмет оподаткування.
ЦБ контролює дотримання законодавства про банки. Головне управління економіки й управління (відділи) інспектування комерційних банків отримують в ході перевірок від банків та їх філій, а також клієнтів цих банків і філій, засновників, акціонерів (учасників) матеріали, необхідні для перевірок. Працівники інспекційних підрозділів має право перевіряти в банку наявність грошей і цінностей, грошові, бухгалтерські, установчі та інші документи, договори та інші зобов'язання, пов'язані з діяльністю банку, а також можуть отримувати від співробітників банку необхідні пояснення, довідки, відомості з питань, що виникають при перевірках , і документи. Отже, обсяг повноважень контролерів досить широкий і включає вивчення відносин банку і його клієнтів.
Діяльність банків підлягає щорічній перевірці аудиторськими організаціями, уповноваженими здійснювати такі перевірки.
Аудиторські фірми мають право перевіряти документацію про фінансово-господарської діяльності, наявність грошових сум, цінних паперів, матеріальних цінностей, одержувати роз'яснення по виниклих питань, і додаткові відомості, необхідні для перевірки, інформацію від третіх осіб. Таким чином, до сфери аудиторської перевірки може потрапити інформація про клієнтів банку та їх операціях.
Міністерство фінансів РФ листом "Про порядок надання відомостей в податкові органи" (1994 р.) встановило, що банки та кредитні установи після закінчення звітного року подають в обов'язковому порядку інформацію про відкриття (закриття) чи зміну розрахункових та інших рахунків юридичних та інших організацій з зазначенням їх повного найменування, поштового (юридичної) адреси, номера та дати відкриття (закриття) або зміни рахунку. Крім того, за письмовим запитом керівника (або його заступника) податкового органу протягом року подаються відомості по операціях і рахунках окремих юридичних осіб та інших організацій, зокрема, про наявність та рух коштів на рахунках, про отримані кредити і сплачених відсотках, інші відомості про фінансово-господарської діяльності клієнтів.
Клієнт, який має право на банківську таємницю, може надати відповідну інформацію (частина її) іншим особам. Такі конфіденційні відомості можуть бути передані через укладання спеціального договору або включення умови про їх передачу в договори поруки, позики, управління чужим майном.
Положення про федеральної державній службі РФ (1933 р.) зобов'язує державних службовців представляти при вступі на державну службу відомості про свій майновий стан та щорічно - відомості про доходи та зміни свого майнового становища.
Порушення банківської таємниці та відповідальність
За шкоду, заподіяну клієнту розголошенням таємниці, банк несе договірну відповідальність згідно зі ст.222 ЦК: особа, яка не виконала зобов'язання або виконала його неналежним чином, несе майнову відповідальність лише за наявності вини, крім випадків, передбачених законом або договором. Конкретна санкція майнового характеру у вигляді неустойки (штрафу) повинна бути передбачена в окремому договорі.
Якщо банківська таємниця розкрита щодо особи, не пов'язаного з банком будь-яким договором (наприклад, спадкоємець, згаданий в заповідальному розпорядженні банку), то настає позадоговірна відповідальність банку за правилами ЦК (зобов'язання, що виникають внаслідок заподіяння шкоди). Такі особи мають право вимагати відшкодування їм моральної шкоди. Його розмір визначається потерпілим у позовній заяві самостійно. При встановленні розміру моральної шкоди судом до уваги може прийматися кількість обізнаних про таємницю, обсяг розголошеної інформації (якщо інформація включає в себе цілий ряд конфіденційних відомостей).
Службовці банку, винні в порушенні банківської таємниці, можуть нести відповідальність, передбачену трудовим законодавством, якщо обов'язок зберігати цю таємницю включено до їх посадові інструкції або контракти, укладені з ними при прийомі на роботу.
Згідно із Законом про конкуренцію і обмеження монополістичної діяльності на товарних ринках (1991 р.) не допускається використання та розголошення комерційної таємниці без згоди її власника. Господарюючі суб'єкти (в тому числі банки) несуть відповідальність у вигляді штрафу у випадку відхилення або несвоєчасного виконання приписи Антимонопольного комітету про припинення порушень.
У КК немає статті про відповідальність за розголошення банківської таємниці. Але можливе залучення службовців до кримінальної відповідальності, якщо в їх діях містяться склади передбачених у Кодексі злочинів, наприклад, одержання хабара за розголошення банківської таємниці.
У деяких випадках може бути застосована ст.76 КК (передача іноземним організаціям відомостей, що становлять службову таємницю). Предметом даного злочину є відомості економічного, науково-технічного та іншого характеру, що становлять службову таємницю. Суб'єктами злочину вважаються особи, які досягли 16-річного віку, яким відомості були довірені по роботі або стали відомі іншим шляхом. Такі дії є злочином, якщо вчинені умисно шляхом передачі або збору з метою передачі зазначених відомостей іноземним організаціям або їх представникам. Отже, розголошення службової (у тому числі банківської) таємниці російським підприємствам і громадянам під дію цієї статті не підпадає і не тягне кримінальної відповідальності. На наш погляд, для зміцнення довірчих відносин банку з клієнтом до Кримінального кодексу варто було б ввести статтю про відповідальність за умисне розголошення комерційної (а значить, і банківської) таємниці.
Принципи терміновості і поворотності коштів у процесі здійснення банківської діяльності, а також платності за надані банківські послуги грунтуються на положеннях ст. 1 Закону про банки, згідно з якими банк - це кредитна організація, що має виключне право здійснювати в сукупності наступні банківські операції: залучення у внески грошових коштів фізичних і юридичних осіб, розміщення зазначених коштів від свого імені і за свій рахунок на умовах повернення, платності, строковості , відкриття і ведення банківських рахунків фізичних та юридичних осіб. Витяг прибутку є основною метою діяльності кредитної організації.
Таким чином, банківське право як інституційне утворення, як елемент суб'єктивної сфери життя суспільства являє собою не просто ідеї і думки, властиві правосвідомості, моралі, звичаїв, а виступає у вигляді системи зовні об'єктивувати, що мають не тільки юридична, а й економічний зміст, а тому стійких, незалежних від розсуду окремих осіб юридичних принципів-норм, виражених у законі або виводяться з його положень і підтримуваних силою державної влади.
Додати в блог або на сайт

Цей текст може містити помилки.

Банк | Курсова
155.8кб. | скачати


Схожі роботи:
Система банківського права
Функції банківського права
Суб`єкти банківського права
Правова природа договору банківського рахунку та банківського вкладу
Співвідношення договору банківського рахунку та банківського вкладу
Принципи права
Принципи трудового права
Принципи міжнародного права
Принципи земельного права
© Усі права захищені
написати до нас