Правове становище індивідуального підприємця

[ виправити ] текст може містити помилки, будь ласка перевіряйте перш ніж використовувати.

скачати

Тема

«Правове становище індивідуального підприємця»

Зміст

Введення

1. Підприємницька діяльність громадян

1.1 Загальна характеристика правового становища індивідуального підприємця

1.2 Реєстрація індивідуального підприємця

1.3 Конституційні гарантії підприємницької діяльності. Форми і види індивідуального підприємництва

2. Поняття та підстави визнання індивідуального підприємця банкрутом

2.1 Поняття та суб'єкти банкрутства

2.2 Підстави і порядок розгляду справ про банкрутство в суді

2.3 Державна підтримка приватного підприємництва

Висновок

Список використаної літератури

Введення

Відповідно до ГК РК (ст.10) «Підприємництво - це ініціативна діяльність громадян і юридичних осіб, незалежно від форми власності, спрямована на отримання чистого доходу шляхом задоволення попиту на товари (роботи, послуги), заснована на приватній власності (приватне підприємництво) або на праві господарського ведення державного підприємства (державне підприємництво). Підприємницька діяльність здійснюється від імені, за ризик і під майнову відповідальність підприємця.

Найважливішою складовою політики економічних реформ Казахстану є розвиток підприємництва. Особливого значення набуває підтримка малого підприємництва, яке являє собою одну з найважливіших сфер економіки, де підприємства характеризуються малою чисельністю зайнятих, невисокою капіталоємністю, нескладним управлінням.

Таким чином, держава, приділяючи велику увагу розвитку малого підприємництва, для розвитку економіки в цілому з метою захисту та підтримки суб'єктів приватного підприємництва встановлює законодавчим шляхом певні пільги для них. Не допускається приватне підприємництво без державної реєстрації, якщо інше не обумовлено законодавчими актами. Доходи, отримані від діяльності без державної реєстрації, вилучаються в доход республіканського бюджету. За ненадання в місячний термін відомостей про зміни даних підприємця, що тягнуть його перерігістрацію в установленому законом порядку, настає відповідальність згідно з чинним законодавством.

Якщо підприємець не зареєстрована у встановлений термін або йому відмовлено в реєстрації, він має право звернутися до суду за місцем знаходження реєструючого органу.

У разі незаконної відмови в реєстрації юридичної особи реєструючим органом заявник має право вимагати відшкодування понесених ним збитків у судовому порядку.

Одним з видів індивідуального підприємництва є селянське (фермерське) господарство, тобто сімейно-трудове об'єднання осіб, в якому здійснення індивідуального підприємництва нерозривно пов'язане з використанням земель сільськогосподарського призначення для виробництва сільськогосподарської продукції, а також з переробкою та збутом цієї продукції.

Не кожен ділова людина є підприємцем. З точки зору соціально-економічної, підприємець - це тип "вискочки". Він революціонер в економіці, мимовільний зачинатель соціальної та політичної революцій. Бути підприємцем - означає робити не так, як роблять інші. Підприємець позбавлений традицій "(І. Шумпетер). Він повинен володіти специфічним набором якостей: здоровим розумом, постійністю, знанням людей, талантом управління.

Свої організаторські, управлінські здібності підприємець використовує тільки з однією метою - отримання прибутку. Тому в житті підприємцями іменують себе і громадяни, які займаються комерцією епізодично, не маючи будь-яких документів, що дають їм право займатися цією діяльністю, наприклад, особи, котрі перепродують імпортні товари. Якщо громадянин займається такого роду діяльністю епізодично, не переслідуючи при цьому отримання прибутку, він не може розцінюватися як підприємець і не повинен реєструватися в цій якості.

Однією з актуальних завдань у цьому напрямку є створення дієвого механізму подолання платіжної кризи і недопущення його відновлення в перспективі. Без вирішення цієї проблеми розраховувати на піднесення всіх галузей виробництва нереально. Одним з найбільш дієвих методів вирішення платіжної кризи є механізм банкрутства.

Банкрутство-визнана рішенням суду неспроможність боржника, що є підставою для його ліквідації. Процес здійснення банкрутства індивідуального підприємця докладно регламентується Законом про банкрутство.

Інтерес до проблеми банкрутства виявляється з знову наростаючою силою і цілком обгрунтований. Однією з найбільш поширених причин банкрутства сьогодні можна назвати перехід від планової до ринкової економіки і порушення у зв'язку з цим ділових контактів, загальну демонополізацію економіки, впровадження нових форм та способів господарювання, зниження конкурентоспроможності та привнесення в зв'язку з цим негативних наслідків у діяльність деяких індивідуальних підприємців .

При цьому необхідно зазначити, що процес визнання банкрутом індивідуального підприємця спочатку не є простим. Слід зауважити, що він складається з певної кількості процедур і в зв'язку з цим не може бути охарактеризований тільки поняттям банкрутства.

Умови ринку диктують свої закони. Не всі підприємства можуть вижити в нових умовах господарювання. Це закономірно і ні в якій мірі не є чимось незвичайним. Така логіка ринку. Причому зовсім не обов'язково доводити справу до повного банкрутства. Якщо справи йдуть не так як планувалося, то може бути варто призупинити діяльність підприємства до вироблення нової стратегії і спробувати зробити ще одну спробу. У будь-якому випадку процес ліквідації підприємства - справа досить складна і в той же час делікатне. У практичному плані важливість вирішення проблеми неплатежів полягає в тому, що створення умов для стабілізації та подальшого зростання економіки безпосередньо залежить від оздоровлення фінансової ситуації, ліквідації розриву між рівнем розвитку грошового господарства і потребами реального сектора економіки.

Тому платіжний кризу як системне явище, характерне для постсоціалістичної економіки, вимагає розробки та прийняття комплексу взаємопов'язаних заходів, спрямованих як на подолання наслідків неплатежів, так і на усунення основних причин його відновлення. Для цього повинен бути задіяний досить складний і неоднозначний за своїми складовими механізм оцінки та банкрутства підприємств.

Метою даної роботи є розкриття поняття та суб'єктів індивідуального підприємця, підстав і порядку визнання індивідуального підприємця банкрутом у суді. При написанні дипломної роботи використовувалися дослідження та публікації казахстанських і російських юристів з проблем банкрутства індивідуальних підприємців. Характеристику поняття та суб'єктів банкрутства у своїй статті висвітлив Мадіяр Балкенов, викладач Вищої школи права "Аділет", докладні практичні рекомендації з проведення конкурсного виробництва дані лобковим А.Х., директором юридичного департаменту ВАТ "ГРК АБС-Балхаш". Глибоко висвітлена тема банкрутства індивідуальних підприємців і дано докладний коментування законодавства російськими юристами: консультантами Вищого Арбітражного суду Російської Федерації Наталією Лівшиць, Ольгою Нікітіної, суддею Вищого Арбітражного суду Російської Федерації Наталією Весеновой.

Мотивом послужило написання даної теми є те, що проблема індивідуального підприємництва дуже важлива для нашого часу. Всі цивілізовані країни зобов'язані своїм благополуччям не командно-адміністративної, а ринкової системи господарства, потужним двигуном економічного і соціального розвитку якої є підприємництво.

Як показує світовий досвід, без свободи ринкової економіки, без самодіяльного виробника, ніяке процвітання неможливо.

До прийняття та введення в дію частини першої ДК правовий режим майна селянського (фермерського) господарства визначався головним чином Законом про такому господарстві з внесеними до нього змінами. Закон наділяв селянське (фермерське) господарство правами юридичної особи, хоча б господарство і було представлено окремим громадянином. Членами господарства, згідно з цим Законом, вважаються працездатні члени сім'ї та інші громадяни, спільно ведуть господарство. Майно господарства належить його членам на праві спільної часткової власності. Користування спільним майном члени господарства здійснюють за взаємною домовленістю. [1]

Правочини щодо розпорядження таким майном здійснює глава господарства без особливої ​​на то довіреності або довірена особа. Інший режим користування і розпорядження майном може встановлюватися договором. При виході одного з членів господарства з його складу основні засоби виробництва розділу не підлягають. Частина майна (внесок, частка, пай) може компенсуватися грішми. Порядок розподілу майна і виплати компенсації встановлюється за взаємною домовленістю всіх членів господарства, а при її відсутності - судом. Термін виплати компенсації не повинен перевищувати п'яти років.

Селянське фермерське рух, що зародився в Казахстані в 1990 р, знаходиться на стадії свого розвитку. На жаль, держава зараз не має спеціальної програми, реально підтримує і допомагає фермерам, реально підтримує і допомагає фермерам, особливо початківцям. Тим не менше, все більше селян беруть землю від десятків до сотень гектарів, організовують приватні господарства. [2]

Сьогодні РК, здійснюючи аграрну реформу, переживає труднощі, які свого часу пережили ті держави, в яких сьогодні однією з найбільш розвинутих галузей економіки є сільське господарство. Республіка Казахстан при правильній організації та оптимальному державне регулювання сільськогосподарським виробництвом може стати однією з передових і розвинених країн світу в аграрному відношенні, тим більше, що шляхи щодо реалізації аграрної проблеми державою сьогодні намічено, і це знаходить відображення у державній стратегії розвитку аграрного комплексу і в інших нормативно - правових актах.

Робота складається з 2 розділів, вступу і висновку. Робота заснована на чинному законодавстві та практиці його застосування.

1. Підприємницька діяльність громадян

1.1 Загальна характеристика правового становища індивідуального підприємця

З точки зору формально-юридичної підприємцем є тільки той громадянин, який займається підприємницькою діяльністю і зареєстрований в цій якості державою. Разом з тим, Цивільний кодекс РК закріпив так звану презумпцію підприємницької діяльності громадянина. Вона полягає в тому, що громадянин, який здійснює підприємницьку діяльність, але не зареєстрований як підприємець, не має права посилатись відносно укладених ним при цьому угод на те, що він підприємцем не є. До таких угод суд може застосувати правила про зобов'язання, пов'язаних із здійсненням підприємницької діяльності.

З позиції ж публічного права (кримінального та адміністративного) підприємницька діяльність, здійснювана особою, незареєстрованим у якості підприємця, є незаконним підприємництвом.

Російське дореволюційне торговельне законодавство називало підприємця купцем. Купцем, з точки зору торгового права, визнавався той, хто займався виробництвом торгових угод у вигляді промислу від свого імені. [3]

Законодавству інших держав відома фігура комерсанта. Статус комерсанта визнається за особою, яка здійснює від свого імені угоди та інші господарські операції у вигляді підприємництва.

У колишньому СРСР фігура підприємця вперше була офіційно визнана з моменту набуття чинності 1 травня 1987 Закону СРСР "Про індивідуальну трудову діяльність".

Цей Закон допускав індивідуальну трудову діяльність у сфері кустарно-ремісничих промислів, побутового обслуговування населення, а також інші види діяльності, засновані виключно на особистій праці громадян і членів їх сімей. Документами, що засвідчують право громадян займатися індивідуальною трудовою діяльністю, були реєстраційні посвідчення або патенти, видані на певний термін.

Загальне поняття підприємницької діяльності.

Закон "Про підприємства і підприємницької діяльності" 1991 року закріпив право громадян вести підприємницьку діяльність індивідуально, але без застосування найманої праці, так і створюючи підприємства із залученням найманих працівників. Такі громадяни реєструвалися як фізичних осіб, які займаються підприємницькою діяльністю без створення юридичної особи. Нині чинний Цивільний кодекс РК називає таких громадян індивідуальними підприємцями.

Підприємницька правосуб'єктність - це міра можливого правообладания у сфері підприємницької діяльності, тобто міра свободи дій підприємця в рамках чинного законодавства.

Право громадянина займатися підприємницькою і будь-який інший, не забороненої законом діяльністю становить зміст цивільної правоздатності. Для того щоб реалізувати це право, громадянин повинен мати так званої підприємницької дієздатністю, тобто здатністю самостійно, ініціативно та професійно здійснювати підприємницьку діяльність і виконувати всі обов'язки, що виникають у зв'язку з її здійсненням. [4]

Підприємницька дієздатність громадянина виникає після досягнення нею вісімнадцятирічного віку, тобто з моменту, коли він стає повністю дієздатним.

Таким чином, громадянин, який досяг 18-річного віку, а у випадках і в порядку, встановлених законом, і до 18 років, має право займатися підприємницькою діяльністю.

На території РК підприємницькою діяльністю можуть займатися як громадяни РК, так і іноземні громадяни та особи без громадянства.

Для окремих категорій громадян законами РК встановлено заборону на заняття самостійної підприємницької діяльності.

При цьому в одних випадках закон виходить із несумісності підприємництва з суспільним становищем особи. Зокрема, Закон РК "Про конкуренцію і обмеження монополістичної діяльності на товарних ринках" забороняє посадовим особам органів державної влади і державного управління займатися самостійною підприємницькою діяльністю.

Співробітникам поліції забороняється займатися будь-якими видами підприємницької діяльності, працювати за сумісництвом на підприємствах, в установах і організаціях, але ця заборона не поширюється на творчу, наукову і викладацьку діяльність. Аналогічна заборона міститься в Законі РК "Про військовослужбовців".

Самостійної підприємницькою діяльністю не має права займатися судді, працівники прокуратури, співробітники органів федеральної безпеки, податкової поліції, нотаріуси.

В інших випадках заборону на заняття підприємницькою діяльністю є результатом покарання. Наприклад, згідно з Кримінальним кодексом РК незаконне підприємництво у сфері торгівлі карається поряд з позбавленням волі або штрафом ще й позбавленням права займатися підприємницькою діяльністю в торгівлі на строк до п'яти років.

Крім досягнення певного віку заняття підприємницькою діяльністю вимагає наявності певних професійних навичок і професійної підготовки. Деякі закони та інші правові акти, що регламентують порядок здійснення тієї чи іншої діяльності, містять кваліфікаційні вимоги, які пред'являються до громадян, які бажають займатися такою діяльністю.

Наприклад, відповідно до Закону РК "Про приватну детективну і охоронну діяльність в РК", приватним детективом визнається громадянин РК, який отримав у встановленому законом порядку ліцензію на приватну розшукову діяльність. Індивідуальне підприємництво здійснюється у вигляді особистого або спільного підприємництва.

Особисте підприємництво здійснюється однією фізичною особою самостійно на базі майна, що належить йому на праві власності, а також в силу іншого права, допускає користування та (або) розпорядження майном.

При здійсненні особистого підприємництва фізичним особою, яка перебуває у шлюбі, без згадки іншого чоловіка в якості підприємця згоди цього чоловіка на здійснення підприємницької діяльності не потрібно.

У випадках, коли для здійснення особистого підприємництва фізична особа використовує спільне майно подружжя, необхідна згода іншого члена подружжя на таке використання, якщо інше не передбачено законами або шлюбним договором або іншою угодою між подружжям. [5]

Спільне підприємництво здійснюється групою фізичних осіб (індивідуальних підприємців) на базі майна, що належить їм на праві спільної власності, а також в силу іншого права, що допускає спільне користування та (або) розпорядження майном.

При спільних підприємствах всі операції, пов'язані з приватним підприємництвом, відбуваються, а права і обов'язки набуваються і здійснюються від імені всіх учасників спільного підприємництва.

Формами спільного підприємництва є:

1) підприємництво подружжя, яке здійснюється на базі спільної сумісної власності подружжя;

2) сімейне підприємництво, здійснюване на базі спільної сумісної власності селянського (фермерського) господарства або спільної сумісної власності на приватизоване житло;

3) просте товариство, при якому приватне підприємництво здійснюється на базі спільної часткової власності. [6]

При здійсненні підприємництва подружжя в діловому обороті від імені подружжя виступає один з подружжя за згодою другого з подружжя, яке може бути підтверджено при реєстрації індивідуального підприємця або висловлена ​​письмово і нотаріально посвідчено, у випадках, коли діяльність індивідуального підприємця здійснюється без державної реєстрації.

За відсутності згоди одного з подружжя на виступ іншого чоловіка в діловому обороті від їх імені передбачається, що чоловік, який виступає в діловому обороті, здійснює індивідуальне підприємництво у вигляді особистого підприємництва.

Індивідуальне підприємництво з використанням форми простого товариства здійснюється відповідно до цивільного законодавства Республіки Казахстан.

Індивідуальні підприємці несуть відповідальність за своїми зобов'язаннями всім своїм майном, за винятком майна, на яке стягнення не може бути звернено у відповідності до законів Республіки Казахстан.

При здійсненні особистого підприємництва фізична особа несе відповідальність усім майном, що належить йому на праві власності, в тому числі часткою у спільній власності подружжя.

У випадках, коли фізична особа використовує для здійснення приватного підприємництва спільне майно подружжя, стягнення по його боргах може бути звернено і на спільне майно подружжя.

Майно кожного з подружжя, який не є приватним підприємцем, не може бути предметом звернення стягнення за боргами іншого чоловіка, що здійснює приватне підприємництво. [7]

При здійсненні підприємництва подружжя стягнення за боргами подружжя у зв'язку із здійсненням підприємництва може бути звернено на спільне майно подружжя незалежно від того, хто з них виступає в діловому обороті.

Індивідуальний підприємець при здійсненні своєї діяльності мають право використовувати персональні бланки ділової документації, печатку, штампи.

Права та обов'язки суб'єктів приватного підприємництва

Суб'єкти приватного підприємництва має право:

1) здійснювати будь-які види приватного підприємництва, якщо інше не встановлено законами Республіки Казахстан;

2) здійснювати приватне підприємництво з використанням найманої праці відповідно до законів Республіки Казахстан;

3) створювати філії і представництва в порядку, передбаченому законами Республіки Казахстан;

4) самостійно встановлювати ціни на вироблені товари (роботи, послуги), за винятком випадків, встановлених законами Республіки Казахстан;

5) надавати кошти (позики) суб'єктам приватного підприємництва на платній основі;

6) здійснювати зовнішньоекономічну діяльність у межах своєї правоздатності;

7) засновувати об'єднання суб'єктів приватного підприємництва;

8) брати участь у роботі експертних рад через акредитовані об'єднання суб'єктів приватного підприємництва;

9) звертатися в правоохоронні та державні органи, що здійснюють контрольні та наглядові функції з питань притягнення до відповідальності осіб, винних у порушенні прав суб'єктів приватного підприємництва;

10) звертатися до судових органів для захисту своїх прав і законних інтересів;

11) вносити для розгляду в державні органи пропозиції про усунення причин і умов, що сприяють невиконання або неналежного виконання нормативних правових актів з питань підтримки та захисту приватного підприємництва.

Суб'єкти приватного підприємництва зобов'язані:

1) дотримуватися законодавства Республіки Казахстан, права та охоронювані законом інтереси фізичних і юридичних осіб;

2) забезпечувати відповідність виробленої продукції (робіт, послуг) вимогам законодавства Республіки Казахстан;

3) отримувати ліцензії на здійснення видів приватного підприємництва, що підлягають ліцензуванню, відповідно до закону Республіки Казахстан про ліцензування;

4) здійснювати обов'язкове страхування цивільно-правової відповідальності відповідно до законів Республіки Казахстан.

Забороняються дії (бездіяльність) суб'єктів приватного підприємництва, спрямовані на обмеження або усунення конкуренції шляхом порушення прав інших суб'єктів приватного підприємництва на вільну конкуренцію, встановлених законами Республіки Казахстан.

Суб'єкт приватного підприємництва або особа, ним уповноважена, має право вимагати у своїх працівників підписку про нерозголошення інформації, що становить комерційну таємницю, а осіб, що здійснюють його перевірку, попереджати про відповідальність відповідно до законів Республіки Казахстан.

Перелік інформації, що підлягає обов'язковому опублікуванню або обов'язковому доведенню до відома акціонерів, учасників господарського товариства або іншого певного кола осіб, встановлюється установчими документами суб'єкта приватного підприємництва відповідно до законів Республіки Казахстан.

Суб'єкт приватного підприємництва має право не надавати державним органам та посадовим особам при виконанні реєстраційних, контрольних функцій і при вчиненні інших дій доступ до інформації, що становить комерційну таємницю, крім тієї, яка необхідна для реалізації покладених на них функцій, встановлених законами Республіки Казахстан.

Будь-яка інформація про суб'єкта приватного підприємництва, отримана державним органом у ході реалізації покладених на нього функцій, не підлягає розголошенню та поширенню, за винятком випадків передачі інформації іншому державному органу відповідно до законів Республіки Казахстан.

Правоохоронні органи мають право запитувати і отримувати необхідну інформацію, в тому числі складову комерційну таємницю, як від суб'єкта приватного підприємництва, так і від державних органів, які мають цією інформацією, на підставі санкції прокурора, постанови слідчих органів про порушення кримінальної справи або на підставі постанови суду.

Інформація, що складає комерційну і іншу захищену законом таємницю, не може бути розголошена без згоди суб'єкта приватного підприємництва, за винятком інформації, за якою є що вступило в законну силу рішення суду.

Узагальнена інформація, не розкриває відомості про діяльність конкретного суб'єкта приватного підприємництва, є загальнодоступною.

1.2 Реєстрація індивідуального підприємця

Реєстрація громадян, які бажають займатися підприємницькою діяльністю без створення юридичної особи, здійснюється в порядку, передбаченому

Реєстрація громадянина, що бажає займатися підприємницькою діяльністю без створення юридичної особи, здійснюється за місцем його проживання.

Відповідно до встановленого порядку, для реєстрації необхідно подати (або надіслати поштою) такі документи - заяву за встановленою формою та документ про сплату реєстраційного збору. Гранична ставка цього збору не повинна перевищувати встановленого законом розміру 1 МРОТ.

Державна реєстрація підприємців здійснюється реєструючим органом у день подання документів або в 3-денний термін з моменту отримання документів поштою.

Документом, що засвідчує статус громадянина-підприємця, є безстрокове свідоцтво про реєстрацію як підприємця.

Свідоцтво про реєстрацію як підприємця оформляється в трьох примірниках: один видається громадянину-підприємцю, другий залишається у реєструючого органу, а третій надсилається податковому органу за місцем реєстрації підприємця для взяття його на облік.

Таким чином, з моменту державної реєстрації громадянин, який займається підприємницькою діяльністю без створення юридичної особи, набуває статус індивідуального підприємця і підпадає під юрисдикцію комерційного законодавства. [8]

Права та обов'язки.

До підприємницької діяльності громадян, здійснюваної без утворення юридичної особи, застосовуються правила Цивільного кодексу РК, які регулюють діяльність комерційних юридичних осіб. Це означає, що індивідуальний підприємець має право займатися будь-якими видами підприємницької діяльності, не забороненими законом. Разом з тим окремими видами діяльності, перелік яких повинен бути визначений законом, він може займатися тільки на підставі спеціального дозволу (ліцензії).

Індивідуальний підприємець, як і комерційне юридична особа, діє від свого імені і здійснює будь-які, не заборонені законом торгові угоди, тобто ті угоди, які пов'язані із здійсненням підприємницької діяльності, відбуваються систематично або постійно і спрямовані на отримання прибутку.

Індивідуальний підприємець відповідає за своїми зобов'язаннями всім належним йому майном, за винятком того майна, на яке відповідно до цивільного процесуального законодавства не може бути звернено стягнення. Більш того, індивідуальний підприємець, що не виконав або неналежним чином виконав зобов'язання, пов'язане зі здійсненням підприємницької діяльності, несе відповідальність незалежно від вини. Він звільняється від відповідальності тільки в тому випадку, якщо доведе, що належне виконання зобов'язання виявилося неможливим внаслідок непереборної сили. При цьому до таких не відносяться, зокрема, порушення обов'язків з боку контрагентів боржника, відсутність на ринку потрібних для виконання товарів, відсутність у боржника необхідних коштів.

Порушені майнові права та інтереси індивідуального підприємця захищаються в особливому арбітражно-процесуальному порядку.

Таким чином, правовий статус індивідуального підприємця збігається з правовим статусом комерційного юридичної особи. Це загальне правило, з якого є виняток. Воно полягає в тому, що правила Цивільного кодексу РК, які регулюють діяльність комерційних юридичних осіб, не застосовуються до підприємницької діяльності індивідуального підприємця, якщо закони, інші правові акти передбачають інше регулювання діяльності індивідуального підприємця, або інше регулювання випливає із суті правовідносин.

Для індивідуальних підприємців відкриття розрахункового рахунку не є обов'язком, як для комерційних юридичних осіб. Вони не повинні ставати на облік до органів державної статистики. Звітність індивідуальних підприємців набагато простіше, ніж звітність комерційних юридичних осіб. Індивідуальний підприємець вільніше у виборі форм і способів розрахунків зі своїми контрагентами.

Як і комерційні юридичні особи, індивідуальні підприємці є суб'єктом оподаткування. Але якщо комерційні юридичні особи сплачують податок відповідно до Закону РК "Про податок на прибуток підприємств", то порядок сплати податку з доходів (прибутку) індивідуального підприємця визначається Законом РК "Про прибутковий податок з фізичних осіб". Існують особливості і в порядку внесення індивідуальними підприємцями платежів у позабюджетні фонди (пенсійний, обов'язкового медичного страхування, соціального страхування, фонд зайнятості). [9]

Індивідуальний підприємець вправі застосовувати найману працю. Раніше діяв російський Закон "Про підприємства і підприємницької діяльності" прямо забороняв застосування найманої праці громадянином-підприємцем. Цивільний кодекс РК такого прямої заборони не містить. Тому виходячи з принципу "дозволено все, що прямо не заборонено законом", слід визнати, що індивідуальний підприємець може залучати найманих працівників. Підтвердженням цьому, крім того, служить та обставина, що в разі визнання індивідуального підприємця банкрутом, вимог другої черги є розрахунки з виплати вихідної допомоги та оплати праці з особами, які працюють за трудовим договором, у тому числі і за контрактом, тобто з найманими працівниками.

1.3 Конституційні гарантії підприємницької діяльності

Модернізація економічної моделі, закріпленої у Конституції РК в якості "єдиного народногосподарського комплексу, що охоплює всі ланки суспільного виробництва, розподілу і обміну на території РК, почалася три роки тому. Тим самим держава оголосила про відмову від одержавлення всіх сфер виробництва, розподілу, обміну.

Показово, що відповідно до ст. 16 Конституції РК розподіл передувало обміну, тобто обмінюватися можна було тільки тим, що вже розподілено в централізованому порядку. [10]

Відмова від цього положення був початком переходу до ринкової моделі економіки.

Конституційні положення у силу їх підвищеної стабільності і жорсткості не підходять для регулювання ринкових відносин. Їх роль полягає в іншому - гарантувати стійкість і передбачуваність законодавства про підприємництво, яке грунтується на ст. 34 Конституції РК.

Найважливіша зміна концептуального підходу до підприємництва - це приміщення ст. 34 у розділі 2 Конституції, присвяченій правам і свободам людини і громадянина.

Трактування підприємництва через призму прав людини дозволяє стверджувати, що відносини держави і підприємців є відносинами рівних партнерів і у них є взаємні права та обов'язки.

Якщо раніше у сфері економіки існувала монополія держави, то тепер підприємництво розглядається в Конституції як сфера, в якій пріоритетом має приватний інтерес. Оскільки підприємництво - це сфера приватного інтересу та ініціативи, Конституція РК не допускає монополії держави на зовнішню торгівлю.

Майнова незалежність громадян закріплена в ст. 35 і 36 Конституції РК. Вона, як найважливіша умова створення ринкової Середовища, означає також рівність, свободу договору, відшкодування збитків учасників торгового обороту.

Новий для казахстанського законодавства концептуальний підхід до підприємництва як, перш за все сфері панування приватних інтересів, трактування прав підприємців як різновиду прав громадян означають, що конституційний статус підприємців, незалежно від того, державне це підприємництво або приватну, а також на території якої області чи республіки здійснюється підприємницька діяльність, повинен бути єдиним.

Єдності статусу підприємців служать норми ст. 71 Конституції, які відносять до ведення РК встановлення правових основ єдиного ринку, цивільне законодавство, процесуальне законодавство, правове регулювання інтелектуальної власності. Єдність статусу підприємців випливає і з ст.19 Конституції, яка закріплює найважливіший принцип рівності всіх перед законом і судом.

Правила діяльності для державного підприємництва не можуть відтепер грунтуватися на пільги і привілеї.

Всі норми поточного законодавства про державне підприємництво повинні створюватися відповідно до правил про приватне підприємництво, виходячи з того, що це основна форма діяльності. Тому укази Президента РК, що передбачають реформу державних підприємств, скасування нетарифного регулювання експорту, були спрямовані головним чином на те, щоб конституційні положення про підприємництво втілювалися в життя.

Відповідно до ст.18 Конституції РК конституційне право на підприємництво є безпосередньо діючим. Перш за все, безпосередня дія цього права виявляється в тому, що воно визначає сенс, зміст і застосування законів, діяльність законодавчої і виконавчої влади.

Зміст права на підприємницьку діяльність може бути виявлена ​​тільки при системному аналізі всіх конституційних положень.

Конституція як звід найважливіших юридичних норм, що регулюють відносини між державою та особою, не може не регламентувати відносини у сфері економіки. Конституційні гарантії підприємництва настільки численні, що в науковому побуті з'явилося умовне поняття "економічна конституція", що означає пройняту внутрішньою єдністю сукупність конституційних норм, що встановлюють основні гарантії підприємництва.

Вміщені у ст.8 Конституції РК положення про єдність економічного простору, вільне переміщення товарів, послуг і фінансових коштів, про підтримку конкуренції, свободу економічної діяльності, про рівність різних форм власності дозволяють усвідомити сутність конституційного права на підприємницьку діяльність.

Конституційні гарантії підприємництва містяться у всіх розділах Конституції, хоча нерідко вони формулюються в нормах, які визначають повноваження органів влади.

Важливою складовою частиною права на підприємництво є право підприємців мати майно у власності, володіти, користуватися і розпоряджатися ним як одноособово, так і спільно з іншими особами (п. 2 ст. 35 Конституції РК).

Вилучення майна підприємців лише за рішенням суду - найважливіша конституційна гарантія їх майнової незалежності від держави. [11]

Міститься у п.3 ст. 35 Конституції положення про те, що примусове відчуження майна для державних потреб може бути зроблено тільки за умови попереднього і рівноцінного відшкодування, вичерпно визначає цілі та умови вилучення майна у підприємців.

Праву підприємців на комерційну таємницю як елемент їх конституційно-правового статусу корелює право кожного вільно отримувати інформацію (ст. 29 Конституції РК). Кожен член суспільства має право претендувати на отримання об'єктивної інформації про діяльність підприємницьких структур, з тим щоб вони за допомогою недобросовісної реклами не зловживали своїми правами. [12]

Здійснення підприємницьких прав підпадає під загальний конституційний режим - здійснення прав і свобод людини і громадянина не повинно порушувати права і свободи інших осіб (ст. 17 Конституції).

Збагачує зміст права на підприємництво міститься в ст.30 Конституції право кожного на об'єднання.

Це право стосовно до осіб, що мають намір здійснювати підприємницьку діяльність, означає свободу створення різних організаційно-правових форм (акціонерні товариства, товариства, кооперативи і т. д.). Реєстрація об'єднання означає не отримання дозволу від держави, а юридичний факт, з яким пов'язується виникнення правоздатності юридичної особи.

Конституція РК закріплює дуже високе положення міжнародних договорів РК в ієрархії нормативних актів. Згідно зі ст. 15 положення міжнародного договору навіть вище положень конституційних законів, оскільки якщо міжнародним договором встановлено інші правила, ніж передбачені законом, то застосовуються правила міжнародного договору.

Загальновизнані принципи і норми міжнародного права також займають дуже важливе місце у правовій системі РК. Відповідно до ст. 17 Конституції в РК визнаються і гарантуються права і свободи людини і громадянина відповідно до загальновизнаних принципів і нормам міжнародного права.

Таким чином, зміст конституційного права на підприємництво збагачується і додатково гарантується через підключення до внутрішнього конституційного права положень міжнародного права.

При цьому іноземні підприємці користуються в РК правами і несуть обов'язки нарівні з громадянами РК, крім випадків, встановлених федеральним законом або міжнародним договором РК.

У новому Цивільному кодексі аналогічної статті немає. У цій ситуації важливе значення набувають конституційні гарантії підприємницької діяльності. Суттєвим нововведенням Конституції 1991 року є визнання прямої дії конституційних норм. [13]

Державна підтримка приватного підприємництва здійснюється за такими основними напрямками:

вдосконалення законодавства з питань регулювання приватного підприємництва;

створення і розвиток центрів підтримки приватного підприємництва, бізнес-інкубаторів, технологічних парків, індустріальних зон та інших об'єктів інфраструктури приватного підприємництва;

навчально-методологічне, науково-методичне та інформаційне забезпечення діяльності суб'єктів приватного підприємництва за рахунок бюджетних коштів.

Державна підтримка та розвиток приватного підприємництва здійснюються шляхом:

створення при державних органах науково-дослідних інститутів з вивчення проблем та розробці пропозицій щодо розвитку приватного підприємництва;

організації діяльності експертних рад при центральних державних і місцевих виконавчих органах;

створення фінансових інститутів підтримки та розвитку приватного підприємництва;

організації діяльності бізнес-інкубаторів та індустріальних зон;

продажу земельних ділянок, будівель, приміщень або переведення житлових приміщень у нежитлові відповідно до законів Республіки Казахстан.

Державна підтримка малого підприємництва здійснюється за напрямами, зазначеними у пункті 1 цієї статті, включаючи:

створення умов для використання суб'єктами малого підприємництва державних фінансових, статистичних, матеріально-технічних та інформаційних ресурсів, а також науково-технічних розробок і технологій;

розробку державних, галузевих (секторальних) і регіональних програм розвитку малого підприємництва;

встановлення спрощеного порядку державної реєстрації та ліквідації суб'єктів малого підприємництва;

встановлення оптимального режиму оподаткування;

прийняття програм кредитування малого підприємництва;

створення системи залучення та використання інвестицій, у тому числі іноземних, для підтримки і розвитку малого підприємництва;

забезпечення гарантованого обсягу закупа товарів (робіт, послуг) для державних потреб;

організацію підготовки, перепідготовки та підвищення кваліфікації кадрів шляхом розвитку існуючих та створення нових навчальних і дослідницьких центрів, консалтингових організацій та інформаційних систем підтримки і розвитку малого підприємництва. [14]

Державні інститути розвитку створюються з метою стимулювання становлення та економічного зростання суб'єктів приватного підприємництва в Республіці Казахстан, а також підвищення загальної інноваційної та інвестиційної активності в країні, в тому числі сприяння розвитку високотехнологічних, наукомістких виробництв, виробничої інфраструктури та обробної промисловості, сприяння у залученні внутрішніх і зовнішніх інвестицій в економіку країни.

Індустріальні зони створюються з метою забезпечення економічних та організаційних умов для розвитку приватного підприємництва.

Завданнями індустріальних зон є:

1) сприяння прискореному розвитку приватного підприємництва у сфері промисловості;

2) оптимізація витрат на створення і розвиток інфраструктури нових виробництв;

3) підвищення ефективності виробництва;

4) забезпечення зайнятості населення.

Державні органи продають суб'єктам приватного підприємництва земельні ділянки, будівлі, приміщення або змінюють цільове призначення земельної ділянки відповідно до земельного законодавства Республіки Казахстан, або видають дозвіл на переобладнання житлового приміщення в нежитлове відповідно до законодавства Республіки Казахстан про житлові відносинах з обов'язковим включенням в договір купівлі -продажу або у вирішення технічних умов на підключення до необхідної інфраструктури. Подальше підключення суб'єктів приватного підприємництва до інфраструктури здійснюється відповідно до договору купівлі-продажу або дозволом.

Основними принципами державної підтримки малого підприємництва є:

пріоритет розвитку малого підприємництва в Республіці Казахстан;

комплексність державної підтримки малого підприємництва;

доступність інфраструктури підтримки малого підприємництва та здійснюваних заходів для всіх суб'єктів малого підприємництва;

міжнародне співробітництво у сфері підтримки та розвитку малого підприємництва.

Державна підтримка і розвиток малого підприємництва здійснюються шляхом:

1) надання фінансової підтримки;

2) організації мережі центрів підтримки малого підприємництва;

3) організації діяльності бізнес-інкубаторів;

4) передачі суб'єктам малого підприємництва в довірче управління або оренду не використовуваних більше одного року об'єктів державної власності;

5) безоплатної передачі суб'єктам малого підприємництва у власність об'єктів, переданих в оренду або довірче управління для організації промислового виробництва і розвитку сфери послуг населенню після закінчення року з моменту укладення договору в разі виконання передбачених ним умов у порядку, встановленому Урядом Республіки Казахстан.

Дані умови не поширюються на суб'єкти малого підприємництва, що здійснюють торговельно-посередницьку діяльність.

Фінансова підтримка суб'єктів малого підприємництва здійснюється шляхом:

1) закупа гарантованого обсягу товарів (робіт, послуг) для державних потреб.

Номенклатура товарів (робіт, послуг), що закуповуються у суб'єктів малого підприємництва, і їх обсяг щорічно визначаються Урядом Республіки Казахстан;

2) організації кредитування через банки другого рівня;

3) видачі державних грантів для організації та реалізації соціально значущих проектів в галузях економіки;

4) реалізації спеціальних інвестиційних програм;

5) надання позик за рахунок бюджетних коштів.

Фінансову підтримку малого підприємництва з боку держави здійснює спеціальний фонд, що створюється за рішенням Уряду Республіки Казахстан, основною метою якого є забезпечення доступу до фінансових ресурсів.

Основними завданнями фонду є:

1) проектне фінансування;

2) розвиток мережі мікрокредітних організацій за участю суб'єктів приватного підприємництва;

3) створення системи гарантування суб'єктів малого підприємництва при отриманні ними кредитів в банках другого рівня;

4) розвиток фінансового лізингу;

5) навчання і консалтинг суб'єктів малого підприємництва;

6) розвиток грантової системи співфінансування операцій з впровадження системи менеджменту якості для суб'єктів малого підприємництва.

Кредитування суб'єктів малого підприємництва здійснюється фондом за рахунок залучених та власних коштів.

Позики суб'єктам малого підприємництва, що здійснюють сільськогосподарську діяльність, надаються в першочерговому порядку.

Центри підтримки малого підприємництва створюються з метою залучення населення в приватне підприємництво, створення нових суб'єктів малого підприємництва.

Завданнями центру підтримки малого підприємництва є:

1) аналіз підприємницького клімату, вітчизняного та міжнародних ринків, галузей і секторів економіки;

2) надання комплексу послуг у галузі маркетингу та менеджменту;

3) надання послуг з розробки інвестиційних та бізнес-проектів, консультаційних та інших послуг;

4) сприяння підвищенню інноваційної активності суб'єктів малого підприємництва;

5) сприяння професійному зростанню суб'єктів малого підприємництва;

6) забезпечення доступу до інформаційних і експертним ресурсів;

7) проведення семінарів, тренінгів;

8) формування бази даних суб'єктів малого підприємництва;

9) аналіз та узагальнення інформації щодо розвитку малого підприємництва та проблемних питань його розвитку.

Суб'єктам малого підприємництва можуть передаватися в довірче управління або оренду не використовувані більше одного року об'єкти державної власності для організації промислового виробництва і сфери послуг, за винятком торгово-посередницької діяльності.

Контроль за виконанням суб'єктами малого підприємництва умов договору оренди або довірчого управління здійснюють відповідні державні органи, уповноважені на розпорядження республіканської та комунальною власністю.

1.4 Форми і види індивідуального підприємництва

Індивідуальне підприємництво здійснюється у вигляді особистого або спільного підприємництва.

Особисте підприємництво здійснюється однією фізичною особою самостійно на базі майна, що належить йому на праві власності, а також в силу іншого права, допускає користування та (або) розпорядження майном.

При здійсненні особистого підприємництва фізичним особою, яка перебуває у шлюбі, без згадки іншого чоловіка в якості підприємця згоди цього чоловіка на здійснення підприємницької діяльності не потрібно.

У випадках, коли для здійснення особистого підприємництва фізична особа використовує спільне майно подружжя, необхідна згода іншого члена подружжя на таке використання, якщо інше не передбачено законами або шлюбним договором або іншою угодою між подружжям.

Спільне підприємництво здійснюється групою фізичних осіб (індивідуальних підприємців) на базі майна, що належить їм на праві спільної власності, а також в силу іншого права, що допускає спільне користування та (або) розпорядження майном.

При спільних підприємствах всі операції, пов'язані з приватним підприємництвом, відбуваються, а права і обов'язки набуваються і здійснюються від імені всіх учасників спільного підприємництва.

Формами спільного підприємництва є:

1) підприємництво подружжя, яке здійснюється на базі спільної сумісної власності подружжя;

2) сімейне підприємництво, здійснюване на базі спільної сумісної власності селянського (фермерського) господарства або спільної сумісної власності на приватизоване житло;

3) просте товариство, при якому приватне підприємництво здійснюється на базі спільної часткової власності.

При здійсненні підприємництва подружжя в діловому обороті від імені подружжя виступає один з подружжя за згодою другого з подружжя, яке може бути підтверджено при реєстрації індивідуального підприємця або висловлена ​​письмово і нотаріально посвідчено, у випадках, коли діяльність індивідуального підприємця здійснюється без державної реєстрації.

За відсутності згоди одного з подружжя на виступ іншого чоловіка в діловому обороті від їх імені передбачається, що чоловік, який виступає в діловому обороті, здійснює індивідуальне підприємництво у вигляді особистого підприємництва.

Індивідуальне підприємництво з використанням форми простого товариства здійснюється відповідно до цивільного законодавства Республіки Казахстан.

Індивідуальні підприємці несуть відповідальність за своїми зобов'язаннями всім своїм майном, за винятком майна, на яке стягнення не може бути звернено у відповідності до законів Республіки Казахстан.

При здійсненні особистого підприємництва фізична особа несе відповідальність усім майном, що належить йому на праві власності, в тому числі часткою у спільній власності подружжя.

У випадках, коли фізична особа використовує для здійснення приватного підприємництва спільне майно подружжя, стягнення по його боргах може бути звернено і на спільне майно подружжя.

Майно кожного з подружжя, який не є приватним підприємцем, не може бути предметом звернення стягнення за боргами іншого чоловіка, що здійснює приватне підприємництво.

При здійсненні підприємництва подружжя стягнення за боргами подружжя у зв'язку із здійсненням підприємництва може бути звернено на спільне майно подружжя незалежно від того, хто з них виступає в діловому обороті.

Індивідуальний підприємець при здійсненні своєї діяльності мають право використовувати персональні бланки ділової документації, печатку, штампи.

Загальна спільна власність

1. Загальна спільна власність існує у вигляді:

1) загальної власності подружжя;

2) загальної власності селянського (фермерського) господарства;

3) загальної власності на приватизоване житло.

2. Законодавчими актами можуть бути передбачені й інші види спільної сумісної власності.

3. Загальна спільна власність встановлюється й існує, якщо договором між її учасниками не передбачено інше.

Учасники спільної власності, якщо інше не передбачено угодою між ними, спільно володіють і користуються спільним майном.

Розпорядження майном, що перебуває у спільній власності, здійснюється за згодою всіх учасників, яке передбачається незалежно від того, ким з учасників укладена угода з розпорядженням майном.

Кожен з учасників спільної власності має право здійснювати операції щодо розпорядження спільним майном, якщо інше не випливає з угоди всіх учасників. Досконала одним з учасників спільної власності угода, пов'язана з розпорядженням спільним майном, може бути визнана недійсною на вимогу інших учасників з мотивів відсутності в учасника, який вчинив правочин, необхідних повноважень тільки в разі, якщо буде доведено, що інша сторона в угоді знала або свідомо повинна була знати про це.

При здійсненні операцій, що потребують нотаріального посвідчення або державної реєстрації, згода інших учасників спільної власності на вчинення правочину має бути підтверджено в нотаріальному порядку.

Поділ майна, що перебуває у спільній власності, і виділ з нього частки

Поділ спільного майна між учасниками спільної власності, а також виділ частки одного з них, може бути здійснено за умови попереднього визначення частки кожного з учасників у праві на спільне майно.

При поділ спільного майна та виділ з нього частки, якщо інше не передбачено законодавчими актами або угодою учасників, їх частки визнаються рівними.

Звернення стягнення на частку в спільному майні

Кредитор учасника часткової або сумісної власності при недостатності у останнього іншого майна має право пред'явити вимогу про виділення частки боржника у спільному майні для звернення на неї стягнення.

У випадках відмови інших учасників спільної власності від придбання частки боржника кредитор має право вимагати через суд звернення стягнення на частку боржника у праві спільної власності шляхом продажу цієї частки з публічних торгів.

Якщо в таких випадках виділення частки в натурі неможливо або проти цього заперечують інші учасники часткової або сумісної власності, кредитор має право вимагати продажу боржником своєї частки іншим учасникам спільної власності за ціною, сумірною ринкової вартості цієї частки, зі зверненням виручених від продажу коштів в погашення боргу.

Договір про спільну діяльність (просте товариство)

Просте товариство утворюється на основі договору про спільну господарську діяльність.

За договором про спільну діяльність (договору простого товариства) сторони зобов'язуються спільно діяти для одержання доходів або досягнення іншої не суперечить закону мети.

Просте товариство не є юридичною особою.

Договір про спільну діяльність (договір простого товариства) укладається між громадянами, громадянами і юридичними особами, між юридичними особами (консорціум).

Зобов'язання учасників простого товариства, пов'язані з договором про спільну господарську діяльність, перед третіми особами є солідарними, якщо договором про спільну діяльність не передбачено інше.

Ведення спільних справ учасників договору про спільну діяльність здійснюється за їх спільною згодою. За угодою між собою вони можуть доручити керівництво спільною діяльністю і ведення спільних справ одному з учасників, діє в цьому випадку на підставі довіреності, виданої іншими учасниками договору.

Для досягнення своїх цілей учасники договору про спільну діяльність вносять внески грошима чи іншим майном або шляхом трудового вкладу.

Грошові та інші майнові внески учасників договору, а також майно, створене або придбане в результаті їх спільної діяльності, є їхньою спільною частковою власністю.

Учасники договору не вправі розпоряджатися своєю часткою у спільному майні без згоди інших учасників договору про спільну діяльність.

Порядок покриття загальних витрат по спільній господарської діяльності та нагальних в її результаті збитків визначається договором учасників. Якщо договором такий порядок не передбачений, спільні витрати і збитки покриваються за рахунок спільного майна учасників договору, а відсутні суми розкладаються між ними пропорційно до їхніх часток у цьому майні.

В об'єктивному розумінні право спільної сумісної власності - це сукупність правових норм, що регулюють відносини за належністю одночасно кільком особам становить єдине ціле майна, в якому їх частки наперед не визначені. А в суб'єктивному значенні - це право декількох осіб за своїм розсудом володіти, користуватися і розпоряджатися належним їм складовим єдине ціле майном, в якому їх частки наперед не визначені.

Володіння, користування і розпорядження майном, що перебуває у спільній власності, здійснюється за згодою всіх її учасників, яке передбачається. При цьому п. 2 ст. 253 ЦК встановлює презумпцію такої згоди незалежно від того, хто з учасників спільної власності здійснює операцію щодо розпорядження спільним майном, що важливо для їх контрагентів. Учасниками цих відносин можуть виступати тільки громадяни-чоловіки або члени селянського (фермерського) господарства, які перебувають у тісних сімейних, лічнодоверітельних відносинах один з одним. Тому треті особи, які беруть участь в операції з приводу їх спільного майна, не зобов'язані перевіряти наявність згоди інших співвласників. Така згода має бути прямо виражено лише в угодах, які потребують нотаріального оформлення та (або) державній реєстрації.

Вони спільно володіють і користуються спільним майном, якщо інше не передбачено угодою між ними. Згода співвласників передбачається і при угоді щодо розпорядження спільним майном, хто б з них її не здійснював. [15]

Правочини щодо розпорядження спільним майном, що перебуває у спільній власності, має право здійснювати будь-який з співвласників. За їх згодою вчинення таких угод може бути покладено на одного з учасників, для чого інші видають йому доручення. Однак і в цьому випадку вчинення операції тим з співвласників, хто згідно з їх загальної домовленості не мав на це повноважень, не робить угоду оспорімой (недійсною), якщо тільки інша сторона угоди завідомо знала або повинна була знати про наявність такої угоди, тобто діяла недобросовісно . Адже контрагенти не зобов'язані вникати у внутрішні взаємини співвласників, якщо тільки останні самі не оголосять про їх особливий характер. У цьому виявляється специфіка відносин спільної власності порівняно з частковою власністю.

Якщо один з учасників спільної сумісної власності є недієздатним, частково або обмежено дієздатним, то при здійсненні операцій з його участю в цілях захисту його прав та інтересів повинні дотримуватися встановлені законом спеціальні вимоги. Так, для угод щодо приватизованого житла, в якому проживають неповнолітні (незалежно від того, чи є вони власниками, співвласниками або членами сім'ї власників, в тому числі колишніми), які мають право користування даним житловим приміщенням, необхідний попередній дозвіл органів опіки та піклування. Це правило поширюється також на житлове приміщення, в якому неповнолітня не проживає, якщо на момент приватизації він мав на це приміщення рівні з власником права (ч.2 ст.3 «закону про приватизацію житлового фонду»).

Якщо один з учасників спільної власності здійснив операцію з розпорядженням спільним майном за відсутності необхідних повноважень, то вона на вимогу інших учасників може бути визнана недійсною тільки у разі, коли доведено, що інша сторона в угоді знала або свідомо повинна була про це знати. [16 ]

Така угода відноситься до числа оспорімих, тягар доказування покладається на сторону, яка вимагає визнання угоди недійсною, інша сторона в угоді повинна діяти навмисне або, у всякому разі, проявити при здійсненні угоди грубу необережність. У разі визнання угоди недійсною застосуванню підлягають правила п.2 ст.167 ГК, тобто обидві сторони повертаються в початкове положення. Угода щодо розпорядження спільним майном, укладена учасниками спільної власності за відсутності необхідних повноважень, може кваліфікуватися як недійсна незалежно від суб'єктивного ставлення іншої сторони до вчинення даної угоди. Але якщо умислу або грубої необережності в поведінці іншого боку не було, то все одержане нею за угодою поверненню не підлягає, а відповідати перед учасниками спільної власності буде той з них, хто здійснив операцію, не маючи на те повноважень.

Викладені правила про володіння, користування і розпорядження майном, що перебуває у спільній власності, застосовуються остільки, оскільки для окремих видів спільної власності Цивільним кодексом чи іншими законами не встановлено інше. Так, у розвитку положень, закріплених у п.3 ст.253 ЦК і по суті відтворених в пп. 2 і 3 ст.35 Сімейного кодексу передбачається, що для здійснення одним з подружжя угоди з розпорядження нерухомістю та угоди, що вимагає нотаріального посвідчення і (або) реєстрації у встановленому законом порядку, необхідно отримати нотаріально засвідчена згода другого з подружжя. При відсутності такої згоди іншої чоловік вправі вимагати по суду визнання угоди недійсною протягом року з дня, коли він дізнався або повинен був дізнатися про скоєння цієї угоди. [17]

Розділ і виділ майна, що перебуває у спільній власності, також має свої особливості, передбачені правилами ст. 254 ЦК. Розділ і виділ подружнього майна, як і розділ майна селянського (фермерського) господарства, тягне припинення спільної власності. Оскільки мова йде про бездолевой власності, розділ або виділ спільного майна вимагає в цих випадках перш за все визначення частки кожного з співвласників у праві на спільне майно (п. 1 ст. 254). Якщо закон або угоду учасників не встановлюють інших правил, частки співвласників визнаються рівними. Сімейне законодавство, зокрема, передбачає відступ від початків рівності при розділі подружнього майна з урахуванням інтересів неповнолітніх дітей, які залишаються з одним з подружжя.

Визначення часткою не перетворює аналізовані відносини в часткову власність, бо частки встановлюються лише на випадок розділу або виділу, тобто припинення спільної власності, по крайней мере, для виділяється учасника. Незастосовні тут і деякі традиційні для часткової власності правила, наприклад про переважне право купівлі частки учасника, що виходить. Навпаки, грошова або інша компенсація частки учасника, що виходить, що є винятком у частковій власності, тут може застосовуватися досить широко, наприклад, при розділі подружнього майна. Тому правила про розподіл і виділ частки із спільного майна, встановлені ст. 252 ЦК, у цих відносинах можуть застосовуватися лише остільки, оскільки інше не встановлено спеціальними правилами закону або не випливає із суті відносин спільної власності (п. 3 ст. 254).

Необхідність визначення часток у спільній власності виникає саме тоді, коли необхідно перетворення спільної сумісної власності у власність пайову. Така необхідність виникає, як правило, тоді, коли або всі співвласники, або один з них хочуть окремо від інших розпорядитися своїм правом на майно. Іншим досить поширеним випадком, коли необхідно визначення часток у спільній власності, є смерть одного з співвласників майна та визначення його частки, що підлягає спадкуванню.

Відповідно до ст. 244 Цивільного кодексу РК часткова власність може бути встановлена ​​за згодою учасників власності. У разі недосягнення угоди між ними питання про визначення часток у спільній власності вирішується судом за позовом зацікавлених у цьому осіб.

Угода про визначення часток у праві спільної власності складається усіма співвласниками і нотаріально засвідчується. В угоді повинні бути зазначені частки всіх учасників власності в арифметичних дробах. За загальним правилом частки всіх співвласників є рівними. Проте сторони у своєму угоді має право відступити від рівності часток. Що ж стосується комунальних квартир, які раніше також передавалися в спільну власність проживають у них громадян, то тут частки визначаються відповідно до фактично займаної згідно з договором приватизації житлової площі.

У разі якщо визначення часток необхідно у зв'язку зі смертю одного з співвласників, то в угоді про визначення часток замість померлого громадянина беруть участь його спадкоємці.

Якщо співвласники не можуть домовитися між собою про розмір часток, або хто-небудь з них не бажає взагалі підписувати угоду, тоді за позовом будь-якого з співвласників справа розглядається судом, який виносить рішення про визначення частки кожного і визначає конкретний розмір часток.

Говорячи про угоди про визначення часток, слід звернути увагу на одну обставину, з яким пов'язано багато помилки в документах. Частка, обумовлена ​​в угоді, не означає, що особі на праві власності належить певна частина майна. Це частка в праві на майно. Тому що не відповідає закону є включення в угоду про визначення часток таких фраз, як, наприклад, "частка відповідає кімнаті", "частка виражається в кімнаті" і т. п.

Примусовий виділ частки може мати місце у разі звернення стягнення на майно одного з власників. Кредитор учасника спільної власності має право вимагати виділу частки боржника в спільному майні для звернення на неї стягнення лише тоді, коли іншого майна власника недостатньо, щоб вимога кредитора було задоволено. Це правило встановлено для того, щоб не руйнувати сформований уклад відносин спільної власності, що може відчутно позначитися на інтересах інших співвласників.

Якщо, проте, без звернення стягнення на частку боржника в спільному майні обійтися не можна, але виділ частки в натурі неможливий або проти цього заперечують інші співвласники, то їм надається переважне право купівлі частки за ринковою вартістю зі зверненням виручених від продажу коштів в погашення боргу.

Для цього кредитор має право вимагати від боржника продажу частки іншим співвласникам на зазначених вище умовах. Виконання цієї вимоги для боржника обов'язково. Таким чином, і тут співвласникам забезпечується можливість зберегти відносини спільної власності без підключення до них сторонньої особи.

Нарешті, якщо інші співвласники відмовляться від придбання частки боржника (наприклад, через недостачу коштів), то кредитор має право вимагати через суд звернення стягнення на частку боржника шляхом продажу її з публічних торгів. [18]

Загальна спільна власність подружжя

У раніше діючому законодавстві правовий режим майна подружжя був визначений у сімейно-шлюбному законодавстві, причому проводився принцип роздільності дошлюбного майна подружжя і принцип спільності майна, спільно нажитого подружжям у період шлюбу, - зазначене майно належало подружжю на праві спільної сумісної власності. Нове законодавство зазнало істотних змін у самому підході до правової регламентації майнових відносин між подружжям. По-перше, цілий ряд норм, що регламентують ці відносини, включені в Цивільний кодекс. По-друге, подружжю надані досить широкі можливості самим визначити правовий режим майна, нажитого під час шлюбу.

У відношенні майна, нажитого подружжям за час шлюбу, передбачено, що воно є їхньою спільною власністю, якщо договором між ними не встановлено інший режим цього майна. Подружжя в шлюбному контракті можуть віднести це майно або до спільної часткової власності, або до роздільної власності кожного з них. Шлюбний договір може бути укладений як до державної реєстрації шлюбу, так і в будь-який час в період шлюбу. Якщо договір укладено до реєстрації шлюбу, він набирає чинності з дня реєстрації шлюбу. Шлюбний договір укладається у письмовій формі і підлягає нотаріальному посвідченню. Недотримання форми укладення шлюбного договору тягне його недійсність.

Що стосується майна, яке належало кожному з подружжя до вступу в шлюб, то воно, як і раніше, визнається їх роздільною власністю. Аналогічний правовий режим поширюється на майно, отримане одним з подружжя під час шлюбу в дар або в спадщину, а так само на речі індивідуального користування (крім предметів розкоші), хоча б вони і були придбані під час шлюбу за рахунок спільних коштів. До роздільного майна, необхідно віднести і приватизовану одним з подружжя квартиру, якщо інший чоловік, хоча і дав згоду на приватизацію, але її учасником бути не побажав, або чоловік і жінка і після укладення шлюбу продовжували проживати окремо. Правовий режим цього майна як роздільного у шлюбному договорі також може бути змінений (див. п.1 ст.42 Сімейного кодексу). На нього в цілому або в частині може бути поширено правовий режим спільної власності, спільної або частковою.

Однак майно, що належить одному з подружжя, може бути визнано об'єктом їхньої спільної власності за умови здійснення в нього в період шлюбу вкладень за рахунок загального майна або майна іншого чоловіка, значно збільшили вартість цього майна. Частіше за все мова в таких випадках йде про об'єкти нерухомості (житловий будинок, дача і т. д.). Разом з тим подружжя може своїм договором виключити дію цього правила, зберігши реальність свого майна навіть при наявності зазначених умов.

Питання про звернення стягнення на спільне майно подружжя дозволяється в залежності від того, чи є стороною в зобов'язанні тільки один з подружжя, або вони обидва. Якщо мова йде про зобов'язання одного з подружжя, то стягнення можна звернути лише на майно, що перебуває в його роздільної власності, а також на його частку в загальному, майно. Але якщо стороною в зобов'язанні можуть бути визнані обоє з подружжя, то стягнення можна звернути як на майно, що перебуває в роздільній власності кожного з них, так і на спільне майно (гл.9 Сімейного кодексу).

Наприклад, позика в банку отримана в інтересах сім'ї, або спільне майно подружжя виросла у результаті здійснення одним з них злочини. При цьому у всіх випадках повинні дотримуватися встановлені законом правила про звернення стягнення на майно громадян. Оскільки лише зареєстрований шлюб породжує права і обов'язки подружжя, майно, нажите особами, які перебувають у фактичних шлюбних відносинах, хоча би воно й було нажите в період цих відносин, до спільної власності не відноситься.

У залежності від конкретних обставин справи вказане майно підпадає під правовий режим або роздільним, або спільної часткової власності з усіма наслідками, що випливають з цього наслідками. Презумпція рівності часток при розподілі загальної власності або при виділено з неї тут не діє.

Загальна спільна власність членів селянського (фермерського) господарства

У власності членів селянського (фермерського) господарства перебувають насадження на земельній ділянці, господарські та інші будівлі, меліоративні та інші споруди, продуктивна і робоча худоба, птиця, сільськогосподарська та інша техніка і обладнання, транспортні засоби, інвентар та інше майно, придбане для господарства на спільні кошти його членів.

Плоди, продукція та доходи, отримані в результаті діяльності селянського (фермерського) господарства, є спільним пайовою майном членів селянського (фермерського) господарства і використовуються за угодою між ними.

Майнові відносини членів селянського (фермерського) господарства регулюються відповідними нормами цивільного та земельного законодавства.

До прийняття та введення в дію частини першої ДК правовий режим майна селянського (фермерського) господарства визначався головним чином Законом про такому господарстві з внесеними до нього змінами. Закон наділяв селянське (фермерське) господарство правами юридичної особи, хоча б господарство і було представлено окремим громадянином. Членами господарства, згідно з цим Законом, вважаються працездатні члени сім'ї та інші громадяни, спільно ведуть господарство. Майно господарства належить його членам на праві спільної часткової власності. Користування спільним майном члени господарства здійснюють за взаємною домовленістю.

Правочини щодо розпорядження таким майном здійснює глава господарства без особливої ​​на то довіреності або довірена особа. Інший режим користування і розпорядження майном може встановлюватися договором. При виході одного з членів господарства з його складу основні засоби виробництва розділу не підлягають. Частина майна (внесок, частка, пай) може компенсуватися грішми. Порядок розподілу майна і виплати компенсації встановлюється за взаємною домовленістю всіх членів господарства, а при її відсутності - судом. Термін виплати компенсації не повинен перевищувати п'яти років.

Успадкування майна селянського господарства повинне проводитися за правилами ст.5 Закону про селянське (фермерське) господарство і чю3 ст.15 того ж закону.

На відміну від раніше діючого Закону про селянське (фермерське) господарство Кодекс встановлює презумпцію саме спільної, а не часткової власності на його майно, що більшою мірою відповідає суті цього господарства як сімейно-трудовий спільності громадян, пов'язаних близькими, особисто-довірчими відносинами. Спеціальний закон або договір учасників може встановити й іншу, тобто часткову, власність цього господарства. Спільним майном стають також продукція, плоди і доходи, отримані в результаті діяльності селянського (фермерського) господарства. Пункт 3 ст. 257 ЦК не встановлює режим цього майна як об'єкта часткової або сумісної власності, віддаючи рішення цього питання на розсуд самих учасників.

Важливо також мати на увазі, що об'єктом спільної сумісної власності селянського (фермерського) господарства є земля і майно виробничо-господарського призначення (господарські та інші будівлі, меліоративні та інші споруди, продуктивна і робоча худоба, сільськогосподарська та інша техніка, обладнання, інвентар, транспортні засоби і аналогічне майно). Інше майно (житловий будинок, предмети споживання, домашньої обстановки та вжитку і т. д.) може становити об'єкт спільної власності подружжя або бути власністю окремого учасника господарства. Тут, отже, можливе співіснування різних видів спільної власності. [19]

Селянське (фермерське) господарство не є самостійним суб'єктом майнових відносин. Воно являє собою сукупність фізичних осіб (громадян), що діють на базі загального майна, тобто, по суті, просте товариство (а може вестися навіть і однією людиною). Воно не стає юридичною особою, бо не відокремлює "своє" майно від майна учасників. Визнання його юридичною особою в Законі про селянське (фермерське) господарство слід вважати результатом непорозуміння.

Проте ст. 259 ЦК дає можливість створити на цій базі і юридична особа - комерційну організацію у формі господарського товариства або виробничого кооперативу. Така організація стає власником свого майна, зберігаючи за учасниками лише зобов'язальні права вимоги (п. 2 ст. 48, п. 3 ст. 213), а її правове становище визначається за нормами закону, що регулює статус відповідно товариств або виробничих кооперативів. Вклади учасників такої комерційної організації повинні встановлюватися виходячи з їх часток у праві спільної власності на майно господарства, що визначаються відповідно до ст. 258 Кодексу.

З метою збереження розглядаються господарств ЦК не передбачає можливості виділу майна при виході одного з учасників. У цьому випадку виділяється учасник може претендувати лише на отримання грошової компенсації, сумірною його частці (п. 2 ст. 258).

Розділ майна селянського (фермерського) господарства, що тягне його припинення, провадиться за загальними правилами про поділ майна, яка перебуває відповідно у спільній або частковій власності (ст. 254 і 252). Земельна ділянка підлягає розподілу з урахуванням спеціальних вимог земельного законодавства (абз. 2 п. 1 ст. 258). При цьому частки учасників такого господарства як суб'єктів права спільної власності відповідно до п. 3 ст. 258 ЦК визнаються рівними, якщо інше не встановлено їх угодою: наприклад, не визначений режим спільної часткової власності з нерівністю часткою в залежності від трудового або майнового внеску в господарство. [20]

На базі майна селянського (фермерського) господарства за взаємною згодою всіх членів цього господарства може бути утворено господарське товариство або виробничий кооператив. Оскільки ЦК не визнає його юридичною особою, а товариство або кооператив утворюється не на базі господарства, а на базі його майна, реорганізації юридичної особи в даному випадку не відбувається. Господарське товариство або виробничий кооператив виникає як юридична особа на базі спільності майна господарства, а не шляхом реорганізації раніше існуючого юридичної особи. Як товариство, так і кооператив має право власності на майно, передане йому у вигляді внесків та інших внесків членами господарства, а також на майно, отримане в результаті його діяльності і придбане на інших підставах, що допускаються законом.

На базі майна господарства може бути утворено повне товариство, або товариство на вірі (командитне товариство), правове становище яких визначається нормами ЦК про господарські товариства (див. ст.66 - 86 ЦК). Що ж стосується членів господарства, які стають учасниками товариства, то вони зазвичай виступають як повних товаришів. Не виключено, однак, наявність у товаристві й учасників - вкладників. А це означає, що воно або спочатку було утворено як товариство на вірі, або перетворено з повного товариства в товариство на вірі згодом.

Правове становище виробничого кооперативу, крім відповідних норм ЦК, визначається також Законом про сільськогосподарську кооперацію та Законом про виробничі кооперативи.

Господарське товариство (незалежно від його організаційно-правової форми) і виробничий кооператив відносяться до комерційних організацій і наділяються загальною правоздатністю (див. коментар. До ст.49 і 50 ЦК).

Учасники господарського товариства (повні товариші і вкладники) і члени виробничого кооперативу, утвореного на базі майна господарства, перестають бути власниками майна, переданого ними товариству або кооперативу у формі вкладів та інших внесків. Власником цього майна стає саме товариство або кооператив. Учасники товариства і члени кооперативу відповідно до абз.2 п.2 ст.48 ГК мають щодо товариства або кооперативу не речові, а зобов'язальні права. У тих випадках, коли в якості учасників товариства (членів кооперативу) виступають члени господарства, на базі майна якого відбулося утворення товариства (кооперативу), розмір вкладів учасників товариства (членів кооперативу) встановлюється виходячи з їх часток у праві спільної власності на майно господарства. Розмір часток визначається відповідно до п.3 ст.258 ЦК.

Якщо ж до складу учасників товариства або членів кооперативу увійшли особи, які не були членами господарства, то розмір їхніх внесків, внесків, паїв визначається відповідно до загальних правил, викладених у законах, інших нормативних правових актах та установчих документах, що відносяться до даного товариству чи кооперативу. [21]

Для ведення селянського (фермерського) господарства земельні ділянки надаються громадянам РК на праві приватної власності або на праві тимчасового возмездного землекористування терміном до 49 років, а для ведення відгінного тваринництва (сезонні пасовища) на праві тимчасового безоплатного землекористування відповідно до цього Закону та Земельним законодавством РК .

Надання права приватної власності на земельну ділянку сільськогосподарського призначення для ведення селянського (фермерського) господарства здійснюється на платній основі. При цьому громадяни РК можуть придбати право приватної власності на земельну ділянку за ціною, що дорівнює його кадастрової вартості, або за пільговою ціною, що визначається відповідно до земельного законодавства РК.

Виплата сум за викуп земельної ділянки може здійснюватися в розстрочку до 10 років за письмовою заявою особи, яка придбає право приватної власності на земельну ділянку.

Надання земельних ділянок для ведення селянського (фермерського) господарства репатріантам (оралманов) здійснюється на праві тимчасового землекористування.

Переваги правом отримання земельної ділянки для ведення селянського (фермерського) господарства користуються громадяни, які будуть вести господарство на основі особистого трудового участі, що володіють спеціальними сільськогосподарськими знаннями і кваліфікацією, мають практичний досвід роботи в сільському господарстві і проживають у даному районі. [22]

Громадянам, які виходять зі складу реорганізованих державних сільськогосподарських організацій, для ведення селянського (фермерського) господарства надаються земельні ділянки із земель, зазначених організацій, кадастрова оцінка яких повинна бути на рівні середньої по господарству.

Громадяни, які передали належні їм права на земельні ділянки, в тому числі права на умовні земельні частки, в якості внеску до статутного капіталу господарських товариств або в якості внеску відтворювальні кооперативи, при виході зі складу учасників (членів) для організації селянського (фермерського) господарства мають право на виділ (розділі) у натурі частки або паю.

Земельна ділянка, передана до статутного капіталу учасником господарського товариства або членом виробничого кооперативу тільки в користування, повертається в натуральній формі без винагороди.

Заява про вихід зі складу учасників (членів) і про виділ земельної ділянки подається в сільськогосподарську організацію. [23]

Громадянам, які є учасниками часткової власності і які виходять зі складу учасників для ведення селянського (фермерського) господарства, земельні ділянки надаються відповідно до порядку користування земельною ділянкою, що перебуває у спільній частковій власності (пайовому землекористуванні), затвердженим загальними зборами учасників часткової власності (пайової землекористування). Повідомлення учасників часткової власності про майбутні збори щодо затвердження порядку користування земельними ділянками проводиться у письмовій формі під розписку не менше ніж за 1 місяць до дати його проведення. За умови належного повідомлення збори вважаються правомочними при участі не менше 50% учасників часткової власності або їх представників. Рішення приймається простою більшістю голосів присутніх на зборах учасників часткової власності (пайової землекористування) або їх представників і оформляється протоколом. Протокол підписується всіма присутніми учасниками часткової власності або їх представниками.

У разі, якщо протягом місяця з дня відповідного повідомлення не надійде заперечень від учасників часткової власності (пайової землекористування), пропозиція про місцезнаходження земельної ділянки вважається узгодженим.

Право приватної власності на земельну ділянку або право землекористування припиняється при:

відмову від права приватної власності на земельну ділянку чи права землекористування;

відчуження земельної ділянки іншим особам;

звернення стягнення на земельну ділянку або право землекористування за зобов'язаннями селянського (фермерського) господарства;

вилучення (викуп) земельної ділянки для державних потреб;

закінчення терміну, на який було надано земельну ділянку;

вилучення земельної ділянки, що не використовується за призначенням або використовуваного з порушенням законодавства;

вилучення земель у інших випадках, передбачених законодавством РК;

конфіскації земельної ділянки.

Земельна ділянка не може бути вилучений у селянського (фермерського) господарства як не використовується за призначенням для відповідної цілі протягом одного року з моменту надання земельної ділянки, якщо більш тривалий строк не передбачений законодавством РК. У цей період не включається час, необхідний для освоєння ділянки, а також час, протягом якого ділянка не може бути використаний за призначенням через стихійних лих чи через інші обставини, що виключають таке використання.

Земельні ділянки для ведення селянського (фермерського) господарства

Для ведення селянського (фермерського) господарства земельні ділянки надаються громадянам Республіки Казахстан на праві приватної власності або на праві тимчасового возмездного землекористування терміном до 49 років, а для ведення відгінного тваринництва (сезонні пасовища) на праві тимчасового безоплатного землекористування відповідно до цього Кодексу та законодавством Республіки Казахстан про селянське (фермерське) господарство.

Переважним правом отримання земельної ділянки для ведення селянського (фермерського) господарства користуються громадяни, які будуть вести господарство на основі особистого трудового участі, що володіють спеціальними сільськогосподарськими знаннями і кваліфікацією, мають практичний досвід роботи в сільському господарстві і проживають у даному районі, місті, аулі (селі ), селищі.

Громадянам, які виходять зі складу реорганізованих державних сільськогосподарських організацій, для ведення селянського (фермерського) господарства надаються із земель зазначених організацій земельні ділянки, кадастрова оцінка яких повинна бути на рівні середньої по господарству (по угіддях).

Громадяни, які передали належні їм права на земельні ділянки, в тому числі права на умовні земельні частки в якості внеску до статутного капіталу господарських товариств або в якості внеску у виробничі кооперативи, при виході зі складу учасників (членів) для організації селянського (фермерського) господарства мають право на виділ (розділ) в натурі частки або паю, включаючи земельну ділянку, або за його бажанням на виплату вартості частки або паю.

Земельна ділянка, передана до статутного капіталу учасником господарського товариства або членом виробничого кооперативу тільки в користування, повертається в натуральній формі без винагороди.

Заява про вихід зі складу учасників (членів) і про виділ земельної ділянки подається в сільськогосподарську організацію.

Розташування виділяється в натурі земельної ділянки в рахунок частки або паю для організації селянського (фермерського) господарства визначається в порядку, передбаченому в установчих документах господарських товариств, виробничих кооперативів або угодою сторін.

У разі відсутності порядку виділу (розділу) земельної ділянки в установчих документах застосовуються норми пункту 4 цієї статті.

Громадянам, які є учасниками часткової власності (пайової землекористування) і які виходять зі складу учасників для ведення селянського (фермерського) господарства, земельні ділянки надаються відповідно до порядку користування земельною ділянкою, що перебуває у спільній частковій власності (пайовому землекористуванні), затвердженим загальними зборами учасників часткової власності ( пайової землекористування), відповідно до статті 54 цього Кодексу.

За відсутності порядку користування земельною ділянкою зацікавлений учасник часткової власності (пайової землекористування) зобов'язаний сповістити про намір виділити земельну ділянку в рахунок земельної частки (земельних часток) у письмовій формі решту учасників часткової власності (пайової землекористування) із зазначенням його передбачуваного місця розташування. Питання місця розташування земельної ділянки може вирішуватися шляхом проведення погоджувальних процедур або на підставі рішення загальних зборів учасників спільної власності (загального землекористування) або їх представників. Збори повинні відбутися протягом одного місяця з моменту повідомлення і вважається правомочним за умови участі не менше 50% учасників спільної власності (загального землекористування) або їх представників. Рішення приймається простою більшістю голосів присутніх на зборах учасників часткової власності (пайової землекористування) або їх представників і оформляється протоколом. Протокол підписується всіма присутніми учасниками часткової власності (пайової землекористування) або їх представниками. [24]

У разі, якщо протягом місяця з дня відповідного повідомлення не надійде заперечень від учасників часткової власності (пайової землекористування), пропозиція про місцезнаходження земельної ділянки вважається узгодженим.

Заява громадянина до місцевого виконавчий орган та додані узгоджені матеріали про місцезнаходження виділяється земельної ділянки є підставою для надання йому права на земельну ділянку.

За громадянами, які отримали земельні ділянки для ведення селянського (фермерського) господарства і мають житловий будинок в аулі (селі), зберігається присадибну земельну ділянку на праві власності, який не включається до складу земельної ділянки селянського (фермерського) господарства.

Громадянам, які є працівниками сільськогосподарських організацій, земельні ділянки для ведення селянського (фермерського) господарства надаються із земель спеціального земельного фонду та запасу.

2. Поняття та підстави визнання індивідуального підприємця банкрутом

2.1 Поняття та суб'єкти банкрутства

Інститут банкрутства є однією з найбільш актуальних складних областей цивільного права. Загальним призначенням цього інституту, як і багатьох інших інститутів зазначеної галузі права, є регулювання товарно-грошових та інших майнових відносин, що складаються між юридичними і фізичними особами, які здійснюють підприємницьку діяльність.

Підприємництво є такою формою діяльності, яка не тільки припускає можливість прибутку, а й створює для її учасників ризик неоплатному боргів.

Неоплатний боржник, з одного боку, затримує задоволення вимог кредиторів, а, з іншого боку, створює для себе та третіх осіб (засновників, учасників юридичної особи) можливість виникнення несприятливих наслідків: збільшення боргів, припинення справи (бізнесу), відсторонення від управління майном, розпродаж цього майна та ін Дозволу подібних проблем і призначено законодавство про банкрутство.

Інститут банкрутства (або конкурсне право) містить комплекс заходів щодо запобігання збільшення суми заборгованості боржника, забезпечення контролю за його майном, процедури, спрямовані на запобігання банкрутства (реабілітаційні процедури), а також правила щодо виявлення всього майна, належного боржнику та справедливого розподілу цього майна між кредиторами (конкурсне виробництво).

Історія розвитку конкурсного права (сукупність норм, що визначають особисті та майнові наслідки конкурсного виробництва) бере свій початок ще з римського права, концепції якого стали основою практично всіх правових систем.

У законодавство Республіки Казахстан інститут чи поняття банкрутства було введено з 1 лютого 1992 року Законом Республіки Казахстан "Про банкрутство" від 1 січня 1992 року, в якому були визначені умови і порядок оголошення суб'єкта підприємницької діяльності банкрутом та здійснення провадження у справах про банкрутство. Цей Закон прожив жодного разу не затребуваним трохи більше 3 років і 7 квітня 1995 припинив своє існування. Потім поняття банкрутство було включено статтями 21, 49-57 нового Цивільного Кодексу Республіки Казахстан (загальної частини), введеного в дію з 1 березня 1995 року. 7 квітня 1995 прийшов на зміну першого, Указ Президента Республіки Казахстан, що має силу закону "Про банкрутство", почав застосовуватися, але виявився настільки "сирим", що прожив ще менше свого попередника: 1 рік 9 місяців.

Законодавство про банкрутство на сьогоднішній день грунтується на законі «Про банкрутство» від 1 жовтня 2001 р. (із змінами і доповненнями станом на 01. 05. 2006 р), Конституції Республіки Казахстан і складається з цілого комплексу законодавчих і підзаконних актів. Основною правовою базою процедур банкрутства, проведення реабілітаційних процедур, визнання господарюючих суб'єктів заможними або, навпаки, банкрутами, проведення (конкурсного) ліквідаційного виробництва в Республіці Казахстан є Цивільний Кодекс Республіки Казахстан і Закон Республіки Казахстан "Про банкрутство" від 1 жовтня 2001 року зі змінами та доповненнями, Закон Республіки Казахстан від 19 червня 1997 року "Про індивідуальне підприємництво", Цивільний Кодекс Республіки Казахстан встановлює основні положення, а Закон "Про банкрутство" детально регламентує відносини, що виникають у процесі банкрутства.

Розглянемо ряд найбільш загальних положень нашого законодавства, з яких складається загальне поняття банкрутства. З метою правильного застосування норм законодавства про банкрутство слід чітко визначитися із співвідношенням понять "банкрутство", "неспроможність", "неплатоспроможність".

Наприклад, за російським законодавством про банкрутство "неспроможність" і "банкрутство" є словами-синонімами і означають - визнану судом чи оголошену боржником нездатність у повному обсязі задовольнити вимоги кредиторів за грошовими зобов'язаннями (стаття 2 Закону Російської Федерації "Про неспроможність (банкрутство)") .

У багатьох інших державах банкрутство розглядається як кримінально-каране діяння. Слід зазначити, що такий підхід до поняття банкрутства є традиційним. Ще в дореволюційному російському законодавстві під банкрутством розумілося "... необережне або умисне заподіяння неспроможним боржником шкоди кредиторам за допомогою зменшення або приховування майна".

Згідно законодавства Республіки Казахстан банкрутством є визнана рішенням суду неспроможність боржника, що є підставою для його ліквідації (стаття 52 ЦК РК, стаття 1 Закону "Про банкрутство"). До внесення змін до Закону "Про банкрутство" під банкрутством також визнавалася офіційно оголошена у позасудовому порядку за угодою з кредиторами неспроможність боржника, що є підставою для його ліквідації. За нині чинним законодавством, це виключено, тому що неспроможний боржник у позасудовому порядку може бути підданий тільки ліквідації, без оголошення його банкрутом.

З наведених норм випливає:

1) банкрутство - це факт, встановлений виключно судом;

2) підставою банкрутства є неспроможність боржника. Або інакше: "банкрутство - статус, в основі якого лежить неспроможність". (1. С.36)

Встановлення банкрутства судом вимагає наявності деяких ознак, що характеризують майновий стан боржника. Серед таких розглядаються неспроможність і неплатоспроможність.

Відповідно до статті 1 Закону "Про банкрутство" неплатоспроможність розглядається, як нездатність боржника виконати грошові зобов'язання та інші вимоги грошового характеру, термін виконання по яких настав. Боржник вважається неплатоспроможним, якщо він не виконав зобов'язання протягом 3 місяців з моменту настання терміну його виконання.

Значення неплатоспроможності боржника за законодавством Республіки Казахстан полягає в тому, що такий стан дебітора є всього лише підставою для звернення кредиторів до суду із заявою про його банкрутство. Банкрутство буде встановлено лише тільки в тому випадку, якщо боржник буде визнаний неплатоспроможним.

Неспроможність, у свою чергу, висловлює більш глибокий характер кризового становища боржника, тобто зводиться до абсолютної, стійкої неспроможності боржника задовольнити грошові вимоги своїх кредиторів за грошовими зобов'язаннями, включаючи вимоги про сплату заробітної плати та відшкодування за заподіяну шкоду життю і здоров'ю, а також забезпечити обов'язкові платежі до бюджету і позабюджетні фонди. При цьому неспроможність служить підставою для:

1) звернення до суду з заявою про визнання боржника банкрутом або до уповноваженого органу у разі позасудового ліквідації;

2) прийняття судом рішення про банкрутство боржника.

Вивчаючи зміни, внесені до законодавства про банкрутство в частині, що стосується співвідношення розглянутих понять, ми виявили ряд важливих проблем.

По-перше, поняття "неспроможність" і "неплатоспроможність" в законі не мають значної відмінності. І в тому і в іншому випадку мова йде лише про нездатність боржника задовольнити вимоги кредиторів. Проте одна із загальноприйнятих у цивілістиці концепцій банкрутства зводиться до того, що відмітною ознакою неспроможності, які виділяються в законі, є відсутність у боржника майна (грошей, рухомого і нерухомого майна, прав вимоги, і т.д.), достатнього для задоволення вимог кредиторів, а ознакою неплатоспроможності - відсутність у нього всього-на-всього грошових коштів.

По-друге, неспроможність може бути визнана має місце і тоді, коли боржник своєчасно не направить до суду, який розглядає справу про банкрутство, відгук на заяву кредитора, уповноваженого органу або прокурора і є підставою для визнання його банкрутом.

"Подібний підхід до поняття неспроможності значно спростить можливість визнання боржника банкрутом. Однак основною метою законодавства про банкрутство є зовсім не це. Закон про банкрутство може переслідувати мету справедливого врегулювання відносин виходячи з принципу всього цивільного законодавства - рівності інтересів боржника і кредиторів. "[25]

Формальне перевищення вартості активів боржника над загальною сумою його пасивів не є перешкодою для визнання боржника банкрутом. У випадку, якщо активи боржника не є ліквідними, або не користуються попитом на ринку, закон дозволяє кредиторам домагатися визнання боржника банкрутом.

Цивільний Кодекс Республіки Казахстан передбачає два порядки здійснення банкрутства - добровільне та примусове. Добровільне банкрутство може проводитися як у судовому, так і позасудовому порядку, примусове - тільки в судовому порядку. Підставою для здійснення добровільного банкрутства є заява боржника до суду, для примусового - заява кредиторів, податкових та уповноважених органів, прокурора.

Закон дає поняття і передбачає відповідальність за навмисне і помилкове банкрутство. Зокрема, навмисне приведення боржника до банкрутства (навмисне приведення боржника до неплатоспроможності, вчинене власником майна боржника - боржника в особистих інтересах або інтересах інших осіб), тягне притягнення винного до субсидіарної відповідальності по боргах перед кредиторами, або обов'язок відшкодувати збитки власника майна боржника, а також застосування заходів кримінально-правової відповідальності відповідно до ч.2 ст.216 Кримінального Кодексу РК. У випадку явного помилкового звернення органу - боржника або власника його майна до суду або уповноважений орган про визнання його банкрутом з метою введення в оману кредиторів, для отримання відстрочки або розстрочки належних кредиторам платежів або знижки з боргів, так само як для несплати боргів, за наявності у нього можливості задовольнити вимоги кредиторів у повному обсязі, кредитори вправі вимагати від боржника відшкодування завданих цим збитків. Також до винної особи можуть бути застосовані заходи кримінально-правової відповідальності відповідно до ч.2 ст.217 Кримінального Кодексу Республіки Казахстан.

Порівнюючи норми Кримінального Кодексу РК і Закону "Про банкрутство", слід звернути увагу на те, що більш вдале визначення суб'єктів зазначених правопорушень дається Законом "Про банкрутство".

Чинне законодавство Республіки Казахстан суб'єктами банкрутства визнає індивідуальних підприємців, за винятком установ і казенних підприємств, оскільки згідно з частиною 2 статті 44 Цивільного Кодексу при недостатності грошових коштів у казенного підприємства та установи субсидіарну відповідальність за їхніми зобов'язаннями несе власник відповідного майна: держава в цілому по зобов'язаннях республіканського казенного підприємства, адміністративно-територіальна одиниця - за зобов'язаннями комунального казенного підприємства. Зазначене правило Цивільного Кодексу позбавляє практичного сенсу застосування щодо таких юридичних осіб процедур банкрутства.

Значить, Закон "Про банкрутство" від 1 жовтня 2001 року (станом на 01. 05. 2006 р) застосовується до справ про банкрутство юридичних осіб усіх форм власності, крім казенних підприємств та установ. Законодавчими актами можуть бути встановлені особливості процедур банкрутства відносно банків, страхових компаній, пенсійних фондів, підприємств з безперервним виробничим циклом, сільськогосподарських підприємств, деяких інших юридичних осіб. Це дає досить велику свободу для законодавця зробити значні виключення для застосування цього закону.

На сьогодні вже визначені особливості банкрутства банків Указом Президента РК, має силу Закону, від 31 серпня 1995 року "Про банки і банківську діяльність в РК" та Положенням про ліквідацію банків у Республіці Казахстан, недержавних накопичувальних пенсійних фондів - Положенням про реорганізацію та ліквідацію недержавних пенсійних накопичувальних фондів, сільськогосподарських організацій (крім селянських (фермерських) господарств) - Положенням про особливості застосування банкрутства для сільськогосподарських підприємств. Банкрутство індивідуальних підприємців регулюється статтею 21 ЦК РК, Законом "Про індивідуальне підприємництво" від 19 червня 1997 року (внесені зміни за станом на. 05. 06. 2006 р.). Так що і цими нормативними актами не створена єдина система процедур банкрутства, що дозволяє зробити чіткий аналіз застосування закону в рамках процесу, що має настільки важливе значення для економіки.

"Звичайно врахування особливостей діяльності зазначених суб'єктів (залучення грошових вкладів, сезонний характер робіт, обсяг виробництва, наданих послуг і виконаних робіт тощо) є цілком виправданим рішенням. Проте спеціальне законодавство має містити норми, які встановлюють лише особливості здійснення процедур банкрутства, але не скасовувати або змінювати основних концептуальних положень законодавства про банкрутство. "(1.С.35). Численні виключення із загальних правил можуть послужити не покращення законодавства про банкрутство, а порушити єдність його положень і принципів.

Так, зокрема, ліквідація банків і пенсійних фондів здійснюється ліквідаційною комісією, відповідно призначається Національним банком або Національним Пенсійним Агентством, у той час як конкурсне виробництво має здійснюватися керуючим, чия кандидатура має визначатися кредиторами.

"Положеннями про ліквідацію банків та накопичувальних пенсійних фондів передбачено черговості задоволення вимог кредиторів, сильно відрізняються від загального порядку. Залишаються як і раніше невирішеними багато інших проблем, наприклад гарантії інтересів кредиторів (вкладників, страхувальників за договорами зі страховими організаціями, заставних кредиторів). "[26]

Всі ці та інші проблеми законодавства та практики його застосування, свідчать про необхідність подальшого вивчення і розвитку інституту банкрутства.

2.2 Підстави і порядок розгляду справ про банкрутство в суді

Слід докладніше зупинитися на порядку проведення в даний час процедур банкрутства в Республіці Казахстан у відповідності з Цивільним Кодексом Республіки Казахстан та Законом Республіки Казахстан "Про банкрутство" від 1 жовтня 2001 року (станом на 01.05 2006 р).

Відповідно до ст.8 Закону "Про банкрутство" справи про банкрутство розглядаються судом, таким чином, всі справи про банкрутство, незалежно від того, є кредитором або боржником фізична особа, розглядаються тільки судом.

Згідно Закону "Про банкрутство", особи, які беруть участь у справі, особи, які беруть участь у процесі, і суди, керуються загальними правилами цивільного судочинства з урахуванням особливостей, встановлених Законом "Про банкрутство". При цьому слід мати на увазі, що суперечки з участю юридичних осіб розглядаються судовими колегіями у господарських справах, які керуються в процесуальному порядку Законом РК "Про порядок вирішення господарських спорів арбітражними судами РК".

У той же час, згідно ст.18 Цивільно-процесуального Кодексу РК спори за участю громадян розглядаються судами загальної юрисдикції. Тому вважаю, що заяви кредиторів-фізичних осіб про визнання банкрутом боржника - юридичної особи повинні розглядатися судами загальної юрисдикції за місцем знаходження боржника.

Крім того, слід мати на увазі, що практика показує факти, коли селянські господарства, які не є за законом індивідуальними підприємцями, фактично зареєстровані ще місцевими виконавчими органами як юридичні особи, мають усі ознаки юридичної особи: зареєстрований статут, в якому вказано його статус як юридичної особи , відокремлене майно, самостійний баланс, рахунок і печатку, тобто реєстрація була проведена в порушення законодавства і на момент подачі заяви така реєстрація ні ким не визнана недійсною і не скасована, тому таке селянське господарство - боржник - є юридичною особою.

Статті 3, 4 Закону "Про банкрутство" передбачають підстави визнання судом індивідуального підприємця банкрутом:

1) заяву боржника у зв'язку з його неспроможністю;

2) заява кредиторів або уповноважених осіб у зв'язку з неплатоспроможністю боржника, причому якщо вимоги кредиторів до боржника в сукупності складають не менше 150 розрахункових показників і не були задоволені протягом трьох місяців з моменту настання строку їх виконання;

3) якщо вартість майна індивідуального підприємця, щодо якої в порядку, встановленому п.1 ст.49 ДК РК (за рішенням власника) прийнято рішення про ліквідацію, недостатня для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа повинна бути ліквідовано в судовому порядку. Неподання заяви в даному випадку спричиняє застосування до керівника боржника субсидіарної відповідальності за зобов'язаннями боржника перед кредиторами.

Відсутність хоча б одного з цих ознак є підставою для відмови суду у прийнятті заяви про визнання боржника банкрутом.

Під вимогами до боржника маються на увазі грошові зобов'язання, включаючи вимоги про сплату зарплати та обов'язкові платежі до бюджету і позабюджетні фонди. Під грошовим зобов'язанням розуміється обов'язок боржника сплатити вартість поставлених (переданих) кредиторами товарів (виконаних робіт, наданих послуг) повернути суму позики зі сплатою відсотків за його використання, а також здійснити виплати за іншим вимогам грошового характеру.

Підсудність справ про банкрутство встановлена ​​за місцем знаходження боржника, незалежно від того, хто звертається до суду: кредитор, уповноважений орган, боржник або ін [27]

Справи про банкрутство порушуються судом на підставі заяви осіб, які мають право на звернення до суду з такою заявою. Ці особи вказані у статті 16 Закону "Про банкрутство". До них відносяться:

1) боржник;

2) кредитор (кредитори) за цивільно-правовим зобов'язанням, а щодо державних підприємств та господарських товариств, в основному капіталі яких частка держави становить не менше 2 \ 3, - також уповноважений орган;

3) прокурор, у випадках навмисного банкрутства, в інтересах кредитора - Республіки Казахстан, державних органів, відсутнього боржника;

4) податкові та інші уповноважені органи відносно обов'язкових платежів до бюджету та позабюджетні фонди

5) представник кредиторів по оплаті.

6) власник майна боржника або уповноважений ним орган

7) уповноважений представник акима області (міста республіканського значення, столиці).

Згідно зі статтею 1 Закону уповноважений орган - визначений Урядом, місцевими виконавчими органами орган, уповноважений представляти інтереси кредиторів по обов'язкових платежах до бюджету і позабюджетні фонди в процедурах банкрутства.

Особами, які беруть участь у справі про банкрутство, є:

боржник - індивідуальний підприємець, неплатоспроможність і неспроможність якого є підставою застосування до нього процедур банкрутства;

кредитори - особи, які мають до боржника майнові вимоги, що виникають з цивільно-правових та інших його зобов'язань, включаючи зобов'язання з оплати праці, виплату авторської винагороди, обов'язкових платежів до бюджету та позабюджетні фонди;

представник трудового колективу (представник працівників боржника);

прокурор, якщо він подає заяву про визнання боржника банкрутом, або необхідність його участі визнана судом. власник майна боржника або уповноважений ним орган;

уповноважений орган - визначений Урядом, місцевими виконавчими органами, орган, уповноважений представляти інтереси кредиторів по обов'язкових платежах до бюджету і позабюджетні фонди в процедурах банкрутства;

орган, уповноважений відповідним Якимом, у випадках розгляду справ про банкрутство містоутворюючих юридичних осіб.

Особи, які беруть участь у справі, мають права і несуть обов'язки, встановлені у статтях 23 ЦПК РК. Вони мають право зокрема, знайомиться з матеріалами справи, робити виписки, знімати копії, подавати докази, брати участь у дослідженні доказів, задавати питання учасникам процесу, заявляти клопотання, давати усні та письмові пояснення суду, представляти свої доводи і міркування з усіх виникаючих у ході процесу питань, заперечувати проти клопотань, доводів і міркувань інших осіб, які беруть участь у справі, звертатися з заявою про перевірку законності та обгрунтованості рішень суду, заявляти відводи суддям і користуватися іншими процесуальними правами.

У Законі докладно регламентовані вимоги до заяв всіх осіб, які мають право на звернення до суду з заявою про визнання боржника банкрутом.

Заява боржника може бути підписана лише керівником юридичної особи або особою, яка їх заміняє.

З урахуванням поняття неспроможності та встановлених ознак банкрутства, у заяві боржника окремо вказуються:

перелік відомих йому кредиторів за цивільно-правовим зобов'язанням із зазначенням їх поштової адреси та розміру їх вимог до боржника;

сума заборгованості з оплати праці і вихідним допомог, які підлягають виплаті працівникам боржника; сума винагороди, що належить до виплати за авторськими договорами;

сума заборгованості на вимогу громадян, перед якими боржник несе відповідальність за заподіяння шкоди життю і здоров'ю, за винятком вимог про відшкодування моральної шкоди;

обсяг заборгованості по обов'язкових платежах до бюджету і позабюджетні фонди;

відомості про прийняті до виробництва судами позовах до боржника, а також про вимоги, пред'явлені до безспірному (без акцептному) списанню;

відомості про наявне у боржника майно, у тому числі майно, обтяженому запорукою, що знаходиться в оренді та в лізингу, про кошти, що знаходяться на рахунках у банках; номери рахунків та поштові адреси банків;

відомості про зобов'язання боржника, термін виконання яких настане протягом року з дня подання заяви;

відомості про представника трудового колективу (представника працівників) для участі у справі про банкрутство;

перелік документів, що додаються.

Заява має містити також обгрунтування неможливості задовольнити вимоги кредиторів.

До заяви боржника про визнання його банкрутом додаються документи, передбачені ст.19 Закону "Про банкрутство". До них відносяться:

рішення індивідуального підприємця є підставою звернення боржника до суду з заявою про визнання його банкрутом;

фінансова звітність за останній звітний період з розшифровкою дебіторської та кредиторської заборгованостей, складу основних і оборотних засобів за групами;

протокол зборів (конференції) трудового колективу (працівників) боржника, на якому таємним голосуванням обраний їх представник для участі у справі про банкрутство;

установчі документи боржника.

А також документи, що підтверджують:

сплату державного мита у встановленому порядку та розмірі, крім випадків, коли боржником заявлено клопотання про відстрочку сплати державного мита;

наявність заборгованості, а також нездатність боржника задовольнити вимоги кредиторів;

інші обставини, на яких грунтується заява боржника.

У ст.17 Закону "Про банкрутство" передбачено попередню умову, що дає право боржника на звернення до суду із заявою про банкрутство. А саме, поводженню боржника має передувати рішення органу, уповноваженого відповідно до установчих документів боржника на прийняття рішення про його ліквідацію, або рішення органу, уповноваженого власником майна боржника. Тому до заяви боржника необхідно докласти рішення відповідного органу.

Якщо боржником не дотримані вимоги статей 18, 19 Закону "Про банкрутство", заява повертається заявнику. Однак, у випадках, коли звернення до суду з заявою про визнання банкрутом для боржника відповідно до Закону "Про банкрутство" є обов'язковим і до заяви не додані необхідні документи, таке заява приймається судом до провадження, а відсутні документи витребуються судом в порядку підготовки справи до судового розгляду.

За клопотанням боржника, виходячи з його майнового положення, суд може відстрочити сплату державного мита. У цьому випадку державне мито утримується з майна боржника до початку розрахунків з кредиторами. Також при наявності клопотання боржника про відстрочку сплати державного мита у випадках, коли відповідно до Закону "Про банкрутство" звернення до суду з заявою про визнання банкрутом для боржника є обов'язковим, суд надає боржникові відстрочку сплати державного мита на строк не більше 6 місяців.

Стаття 22 Закону "Про банкрутство" регулює питання форми та змісту заяви кредитора (кредиторів).

Заява кредитора - індивідуального підприємця підписується особисто, а заява кредитора - громадянина - цим громадянином або його представником із додатком довіреності кредитора.

Представник індивідуального підприємця чи громадянина діє за дорученням, виданим відповідно індивідуальним підприємцем.

Довіреність, що видається громадянином, може бути засвідчена в нотаріальному порядку, а також організацією, в якій довіритель працює або навчається, житлово-експлуатаційною організацією за місцем його проживання або адміністрацією стаціонарного лікувального закладу, в якому він перебуває на лікуванні, іншими органами.

Довіреність повинна бути оформлена у відповідності з правилами. Відповідно до ст.36 ЦПК РК. повноваження представника на вчинення кожної з перерахованих у ній дій, як то підписання заяви кредитора про визнання боржника банкрутом, передача повноважень іншій особі (передоручення), оскарження судового акта, підписання заяви про принесення протесту повинні бути спеціально зазначені в дорученні.

У заяві кредитора містяться загальні вимоги до заяв про визнання боржника банкрутом, такі як найменування суду, до якого подається заява, найменування і поштові адреси кредитора і боржника, розмір вимог кредитора.

Крім того, кредитор зобов'язаний вказати інші відомості, які характерні тільки для заяви кредитора.

Так, у заяві викладаються зобов'язання боржника перед кредитором, з якого виникла вимога, строк його виконання і докази обгрунтованості вимог кредитора. Включення цих відомостей до заява обумовлена ​​тим, що боржник у відгуку на цю заяву викладає наявні у нього заперечення за вимогами кредитора.

У заяві кредитора повинні бути зазначені:

найменування: суду, до якого подається заява; боржника та його поштову адресу; кредитора, який подав заяву та його поштову адресу;

зобов'язання боржника перед кредитором, з якого виникло його вимогу, термін виконання цього зобов'язання;

істота і розмір вимог даного кредитора до боржника;

зобов'язання боржника перед кредитором, з якого виникло його вимогу, термін виконання цього зобов'язання;

істота і розмір вимог даного кредитора до боржника;

сума заборгованості щодо зобов'язання та нарахованих на цю суму відсотків з урахуванням неустойки (штрафу, пені) та збитків, що підлягають стягненню з боржника;

встановлені правові підстави вимог кредитора (судове рішення, визнання цих вимог боржником, виконавчий напис нотаріуса, а за їх відсутності - докази, що підтверджують обгрунтованість вимог кредитора та їх розміру);

відомі кредитору відомості про наявне у боржника майно;

перелік документів, що додаються;

доказ звернення з вимогами до боржника;

інші відомості, якщо вони необхідні для розгляду справи про банкрутство.

Перелік документів, які додаються до заяви кредитора, визначається статтею 23 Закону "Про банкрутство". До нього додаються документи, що підтверджують:

сплату державного мита у встановлених порядку та розмірі;

напрям боржникові копій заяви кредитора та доданих до неї документів;

зобов'язання боржника перед кредитором, а також наявність та розмір заборгованості за цими зобов'язаннями;

обгрунтованість вимог кредитора (виконавчі документи, рішення суду або письмове визнання боржником вимог кредитора);

інші обставини, на яких грунтується заява кредитора.

Зобов'язання боржника перед кредитором можуть витікати з різних підстав, в тому числі з договорів купівлі-продажу, оренди, енергопостачання, підряду, кредитного.

Кредитора і боржника можуть зв'язувати відносини за різними договорами і заборгованість боржника може утворюватися внаслідок невиконання різних зобов'язань.

Коли перед кожним кредитором сума боргу менше, ніж встановлено для звернення до суду з заявою про визнання боржника банкрутом, а об'єднані вимоги кредиторів складають цю суму і навіть перевищує її, такий стан свідчить про неплатоспроможність боржника і, можливо, неминучості його банкрутства. Тому законодавець передбачив можливість об'єднання вимог кількох кредиторів, кожен їх яких має вимога менше встановленого розміру для звернення до суду з однією заявою про банкрутство. Кредитори вправі подати спільну заяву. При подачі однієї заяви кількома кредиторами всі вони його підписують. [28]

При підписанні заяви представником кредитора до заяви додається довіреність, що підтверджує його повноваження на звернення до суду. Довіреність оформляється в певному порядку. У випадку, якщо не додана довіреність, яка містить повноваження на підписання цієї заяви, або у довіреності нечітко виражені повноваження, вважається, що заява підписана особою, яка не має права його підписувати і наступають наслідки, передбачені ст.21 Закону "Про банкрутство", тобто заява повертається.

"Зобов'язання боржника перед кредитором можуть підтверджуватися, зокрема, договором, укладеним між боржником і кредитором. У цьому випадку до заяви додається цей договір, дані про виконання кредитором зобов'язань за договором і невиконанні договору боржником, розрахунок вимог кредитора по кожному з невиконаних боржником зобов'язань. "[29]

Заява про визнання боржника банкрутом може бути подана до суду податковим або уповноваженим на це органом державної влади або органом місцевого самоврядування. Повноваження оформляється у письмовій формі. Документ про наділення повноваженнями органу, що звертається до суду, додається до заяви.

До заяви зазначених органів про визнання боржника банкрутом і прикладеним документам застосовуються загальні правила, встановлені для кредитора.

Із заявою про визнання боржника банкрутом може звернутися до суду прокурор. Таке право надається прокурору:

коли їм виявлено ознаки навмисного банкрутства, тобто у разі навмисного приведення боржника до неспроможності діями або бездіяльністю власника його майна у своїх інтересах або в інтересах інших осіб;

на користь кредитора за грошовими зобов'язаннями - Республіки Казахстан, державних органів;

в інтересах кредиторів відсутнього боржника.

До заяви прокурора пред'являються вимоги, встановлені для заяви кредитора, якщо інше не випливає із суті правовідносин. Так, при зверненні із заявою про визнання боржника банкрутом, коли є ознаки умисного банкрутства, у заяві додатково наводяться відомості про вказівки чи діях засновників (учасників) боржника, інших осіб, які мають право давати обов'язкові для боржника вказівки або іншим способом визначати його дії, які спричинили банкрутство. До заяви додаються відповідні докази ..

Заява прокурора, а також податкового чи іншого уповноваженого державного органу про визнання боржника банкрутом, що подається до суду у випадках, передбачених Законом "Про банкрутство", звільняється від сплати державного мита.

Заява приймається судом у разі дотримання вимог:

подача заяви особою, яка має право на звернення до суду відповідно до статті 15 Закону "Про банкрутство";

підвідомчість справи суду і підсудність того суду, в який подано заяву;

підписання заяви особою, яка має на це право;

оплата заяви державним митом у встановлених порядку і розмірі або прилучення клопотання про відстрочку сплати державного мита, копія заяви та доданих до неї документів та підтвердження про направлення заяви іншим особам, які беруть участь у справі;

відповідність змісту заяви вимогам, встановленим Законом "Про банкрутство" та додаток до нього необхідних документів. [37]

При дотриманні зазначених вимог і відсутності підстав для відмови у прийнятті заяви або повернення, суддя не пізніше 5 днів виносить ухвалу про порушення справи про банкрутство та копії ухвали направляє його боржникові та заявнику.

З моменту порушення провадження у справі про банкрутство:

власник майна боржника (уповноважений ним орган), засновники (учасники), особи позбавляються права розпоряджатися майном боржника;

виконання раніше прийнятих рішень судів, третейських судів призупиняється, за винятком вимог по відшкодуванню шкоди життю і здоров'ю без урахування вимог про відшкодування моральної шкоди;

будь-які вимоги кредиторів до боржника пред'являються тільки в межах процедур банкрутства;

не допускається стягнення грошей з банківських рахунків боржника на вимогу кредиторів, податкових або інших уповноважених органів, в тому числі підлягають задоволенню у безспірному (без акцептному) порядку, а також звернення стягнення на майно боржника;

посадовим особам боржника забороняється відчуження їхніх акцій, часток у майні боржника.

Протягом 5 днів з моменту порушення справи про банкрутство суд публікує в офіційних друкованих виданнях центрального органу юстиції оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство. (Додаток 1)

Враховуючи погане фінансування судів, на практиці суди зобов'язують позивачів подати оголошення в газету за свій рахунок, після чого истребуют в останнього доказ опублікування оголошення для залучення до матеріалів справи.

Суд має право за клопотанням особи, що бере участь у справі, вжити заходів щодо забезпечення вимог кредиторів. Ці заходи можуть бути прийняті судом протягом всіх процедур розгляду справи про банкрутство, але тільки при наявності клопотання зацікавленої особи. Прояв судом ініціативи не допускається ні Цивільно-процесуальним Кодексом, ні Законом "Про банкрутство". [38]

Суд вживає заходів щодо забезпечення вимог кредиторів, передбачені статтею 30 Закону "Про банкрутство", як то:

накласти арешт на належне боржникові майно (частину майна), в тому числі грошові кошти;

заборонити боржнику вчиняти дії, які можуть спричинити зменшення його майна, або іншим чином ущемити інтереси кредиторів;

призупинити стягнення за виконавчими або іншими документами, за якими стягнення провадиться у безспірному (без акцептному) порядку.

На додаток до заходів, встановленим статтею 30, передбачено інші заходи щодо забезпечення вимог кредиторів. Так, у пункті 2 статті 51 Закону "Про банкрутство" міститься перелік угод, які реабілітаційний керуючий здійснює виключно за згодою комітету кредиторів. Наприклад, угоди з розпорядження нерухомим (передача у користування, в заставу і др.) та іншим майном, вартість якого перевищує 20 відсотків вартості активів боржника. Також за згодою комітету кредиторів реабілітаційним керуючим приймаються рішення, що тягнуть за собою збільшення витрат боржника на споживання, в тому числі на оплату праці працівників боржника.

Закон "Про банкрутство" зобов'язує боржника в десятиденний строк з дня одержання копії ухвали суду про порушення справи про банкрутство, у разі примусового банкрутства, направити відгук на заяву кредитора, уповноваженого органу або прокурора.

Відповідно до пункту 2 статті 29 Закону "Про банкрутство", у відгуку боржника слід вказати найменування суду, до якого направляється відгук, найменування заявника, номер і дату заяви, заперечення на заяву.

Якщо боржник вважає себе платоспроможним, у відгуку слід обгрунтувати це твердження і пояснити, чим викликана затримка платежів і коли заборгованість буде погашена.

У відгуку також вказуються наявні у боржника заперечення щодо вимог кредитора. Ці заперечення необхідно обгрунтувати посиланням на конкретні докази. Відповідні докази і розрахунки додаються до відкликання.

Крім того, боржник зобов'язаний вказати у відгуку загальну суму заборгованості за зобов'язаннями перед кредиторами, оплати праці працівників боржника, обов'язкових платежів, відомості про наявне у боржника майно, у тому числі про кошти, що знаходяться на його рахунках у банках та інших кредитних організацій; якщо вимоги заявника визнані, докази їх задоволення. [39]

У відгуку вказується також перелік документів, що додаються.

Якщо у відгуку боржник визнає свою неспроможність, то подання вищевказаних документів необов'язково і це є підставою для винесення судом рішення про визнання його банкрутом.

Неподання відкликання та витребуваних суддею доказів або подання відкликання з порушеним строком не є перешкодою для розгляду справи і розглядається як визнання боржником своєї неспроможності, а також є підставою для винесення судом рішення про визнання боржника банкрутом. [40]

Прийняття судом заяви про визнання боржника банкрутом супроводжується підготовкою справи до судового розгляду.

Перш за все суддя, встановивши, що заяву про визнання боржника банкрутом відповідає вимогам Закону "Про банкрутство" і повинно бути прийнято, вирішує питання про необхідність здійснення будь-яких дій, передбачених статтею 31 Закону "Про банкрутство".

Суддя перевіряє належність та допустимість доказів, поданих заявником в обгрунтування неплатоспроможності боржника. Якщо заява подана кредитором, суддя перевіряє також належність та допустимість доказів, представлених до суду на підтвердження обгрунтованості вимог кредиторів.

При необхідності, суддя пропонує подати додаткові документи і повідомити відомості, що мають значення для прийняття законного та обгрунтованого рішення.

За наявності клопотання, суддя вирішує питання про вжиття заходів щодо забезпечення вимог кредиторів.

Наявність відзиву боржника, що містить заперечення проти вимоги кредитора, уповноваженого органу або прокурора, є підставою для підготовки справи до судового розгляду. Наступна стадія підготовки справи до судового розгляду полягає в перевірці заперечень боржника, якщо він у відгуку виклав заперечення проти вимог, викладених у заяві про визнання боржника банкрутом.

Потім суд повідомляє кредиторів та інших осіб, які беруть участь у справі, про час і місце розгляду справи в будівлі суду; витребує від боржника відомості та документи, призначає засідання суду для розгляду по суті. [41]

При наявному фінансуванні судів, коли немає коштів на відправлення пошти, таке повідомлення практично неможливо через значні матеріальних витрат. Практика судової колегії з господарських справ показала, що такі повідомлення в основному суд зобов'язує направити боржника.

Вивчення справ даної категорії показало, що в більшості випадків при подачі заяви податковими органами та Агентством з реорганізації і ліквідації підприємств до матеріалів позовної заяви додається відгук або вдячне лист боржника про висуваються кредитором вимогах і про свою неспроможність. Суди прийшли до думки, що в таких випадках можливе виносити одне визначення про порушення провадження у справі, підготовки справи до судового розгляду та призначення справи слуханням. [42]

Про відмову у прийнятті заяви виноситься ухвала, яка надсилається сторонам та заявнику не пізніше 5 днів з дня надходження заяви з додатком позовних матеріалів (ст.77 Закону Республіки Казахстан "Про порядок вирішення господарських спорів арбітражними судами Республіки Казахстан").

Повернення заяви про банкрутство здійснюється суддею не пізніше 5 днів з дня його надходження і оформляється у формі листа із зазначенням підстав, передбачених статтею 21 Закону "Про банкрутство". Після усунення допущених порушень заява може бути повторно подана до суду і воно приймається на загальних підставах (ст.78 Закону Республіки Казахстан "Про порядок вирішення господарських спорів арбітражними судами Республіки Казахстан").

На практиці відсоток повернення позовних заяв про визнання індивідуального підприємця банкрутом без розгляду склав до Акмолинської обласному суді в 2003-2004 роках 33% від загального числа заяв. Основними причинами повернення заяв з'явилися порушення статей 18 і 19 Закону "Про банкрутство". Наприклад, податковому комітету м. Астани повернуто заяву про визнання банкрутом МГП "Земля", так як в позовній заяві не були зазначені й представлені докази, що підтверджують обгрунтованість пропонованих вимог до боржника за зобов'язаннями в бюджет, а також вжитих заходів податковим комітетом по стягненню заборгованості в Відповідно до вимог Указу Президента РК "Про податки та інших обов'язкових платежах", зокрема, докази вжитих заходів по стягненню заборгованості в порядку повідомлення платника податків про погашення заборгованості, безперечного стягнення через банк шляхом пред'явлення розпорядження щодо обмеження розпорядження майном боржника і його реалізації з метою погашення боргу.

Однак Верховним судом РК повернення позовної заяви податкового органу з огляду на ненадання доказів вжиття заходів до отримання заборгованості з боржника в позасудовому порядку, тобто реалізації обмеженого у розпорядженні майна був визнаний необгрунтованим. Рекомендовано норми процесуального законодавства при розгляді заяв про визнання боржника банкрутом застосовувати з урахуванням законодавства про банкрутство, згідно з яким підставою для звернення кредитора з заявою про визнання боржника банкрутом є неплатоспроможність боржника, тобто нездатність виконати грошові зобов'язання та інші вимоги грошового характеру, термін виконання по яких настав. Сам факт подання податкової декларації боржником і несплата у встановлені терміни заявленого боргу свідчать про згоду з сумою нарахованих податків, а невиконання розпоряджень податкових органів про безспірне списання боргу з рахунку боржника через відсутність коштів свідчить про неплатоспроможність боржника. Податкові органи вправі стягувати заборгованість з рахунків у встановленому порядку, за відсутності ж грошових коштів на власний розсуд, як будь-який кредитор, звернутися до суду із заявою про визнання банкрутом.

В основному поверталися заяви, що надійшли від податкових органів, так як ними не дотримувалися вимоги ст.19 Закону "Про банкрутство": не направлялися копії заяви боржникові, не представлялися матеріали, що обгрунтовують пропоновані до нього вимоги, і вжиті заходи відповідно до податкового законодавства з погашення боргу.

Через відсутність грошових коштів на рахунках підприємств-боржників останні звертаються до судів з заявами про відстрочку сплати держмита, однак суди відмовляють у прийомі заяв без сплати держмита, вказуючи, що Законом "Про державне мито" надання будь-яких пільг при банкрутство не передбачено . Верховним судом РК така практика була визнана необгрунтованою. Стаття 20 Закону "Про банкрутство" встановлює судам право надавати за клопотанням керуючого відстрочку по сплаті держмита до надходження грошових коштів у рахунок погашення дебіторської заборгованості. Оскільки дана норма була прийнята пізніше, в силу Закону "Про нормативні правові акти" при наявності суперечностей у нормах права нормативних правових актів одного рівня діють норми акта, прийнятого пізніше. Крім того, про відсутність коштів у боржника свідчить факт визнання його банкрутом, а несвоєчасне (після надходження будь-яких коштів на рахунок) звернення до суду веде до прострочення встановленого законом терміну конкурсного виробництва, що є порушенням вимог закону.

Справа призначається до розгляду з урахуванням ст.34, яка передбачає, що справа про банкрутство має бути призначено до судового розгляду не пізніше 1 місяця після її порушення, про що суд виносить ухвалу.

В термін, що не перевищує 2 місяців з дня надходження заяви, за результатами розгляду, суд приймає одне з таких рішень:

визнання боржника банкрутом і збудження конкурсного виробництва;

відмова у визнанні боржника банкрутом (у разі визнання обгрунтованості заперечень боржника проти вимог кредиторів, при наявності ознак хибного банкрутства;

ухвала про застосування реабілітаційної процедури при наявності клопотання;

визначення про припинення провадження у справі (у разі задоволення вимог кредиторів у результаті реабілітаційних заходів, відкликання заяви кредитора або прокурора про визнання боржника банкрутом).

2.3 Державна підтримка приватного підприємництва

Основні напрями державної підтримки приватного підприємництва

Державна підтримка приватного підприємництва здійснюється за такими основними напрямками:

вдосконалення законодавства з питань регулювання приватного підприємництва; [43]

створення і розвиток центрів підтримки приватного підприємництва, бізнес-інкубаторів, технологічних парків, індустріальних зон та інших об'єктів інфраструктури приватного підприємництва;

навчально-методологічне, науково-методичне та інформаційне забезпечення діяльності суб'єктів приватного підприємництва за рахунок бюджетних коштів.

Державна підтримка та розвиток приватного підприємництва здійснюються шляхом:

створення при державних органах науково-дослідних інститутів з вивчення проблем та розробці пропозицій щодо розвитку приватного підприємництва;

організації діяльності експертних рад при центральних державних і місцевих виконавчих органах;

створення фінансових інститутів підтримки та розвитку приватного підприємництва;

організації діяльності бізнес-інкубаторів та індустріальних зон;

продажу земельних ділянок, будівель, приміщень або переведення житлових приміщень у нежитлові відповідно до законів Республіки Казахстан. [44]

Державна підтримка малого підприємництва здійснюється за напрямами, зазначеними у пункті 1 цієї статті, включаючи:

створення умов для використання суб'єктами малого підприємництва державних фінансових, статистичних, матеріально-технічних та інформаційних ресурсів, а також науково-технічних розробок і технологій;

розробку державних, галузевих (секторальних) і регіональних програм розвитку малого підприємництва;

встановлення спрощеного порядку державної реєстрації та ліквідації суб'єктів малого підприємництва;

встановлення оптимального режиму оподаткування;

прийняття програм кредитування малого підприємництва;

створення системи залучення та використання інвестицій, у тому числі іноземних, для підтримки і розвитку малого підприємництва;

забезпечення гарантованого обсягу закупа товарів (робіт, послуг) для державних потреб;

організацію підготовки, перепідготовки та підвищення кваліфікації кадрів шляхом розвитку існуючих та створення нових навчальних і дослідницьких центрів, консалтингових організацій та інформаційних систем підтримки і розвитку малого підприємництва.

Державні інститути розвитку створюються з метою стимулювання становлення та економічного зростання суб'єктів приватного підприємництва в Республіці Казахстан, а також підвищення загальної інноваційної та інвестиційної активності в країні, в тому числі сприяння розвитку високотехнологічних, наукомістких виробництв, виробничої інфраструктури та обробної промисловості, сприяння у залученні внутрішніх і зовнішніх інвестицій в економіку країни.

Індустріальні зони створюються з метою забезпечення економічних та організаційних умов для розвитку приватного підприємництва. [45]

Завданнями індустріальних зон є:

1) сприяння прискореному розвитку приватного підприємництва у сфері промисловості;

2) оптимізація витрат на створення і розвиток інфраструктури нових виробництв;

3) підвищення ефективності виробництва;

4) забезпечення зайнятості населення.

Державні органи продають суб'єктам приватного підприємництва земельні ділянки, будівлі, приміщення або змінюють цільове призначення земельної ділянки відповідно до земельного законодавства Республіки Казахстан, або видають дозвіл на переобладнання житлового приміщення в нежитлове відповідно до законодавства Республіки Казахстан про житлові відносинах з обов'язковим включенням в договір купівлі -продажу або у вирішення технічних умов на підключення до необхідної інфраструктури. Подальше підключення суб'єктів приватного підприємництва до інфраструктури здійснюється відповідно до договору купівлі-продажу або дозволом. [46]

Основними принципами державної підтримки малого підприємництва є:

пріоритет розвитку малого підприємництва в Республіці Казахстан;

комплексність державної підтримки малого підприємництва;

доступність інфраструктури підтримки малого підприємництва та здійснюваних заходів для всіх суб'єктів малого підприємництва;

міжнародне співробітництво у сфері підтримки та розвитку малого підприємництва.

Державна підтримка і розвиток малого підприємництва здійснюються шляхом:

1) надання фінансової підтримки;

2) організації мережі центрів підтримки малого підприємництва;

3) організації діяльності бізнес-інкубаторів;

4) передачі суб'єктам малого підприємництва в довірче управління або оренду не використовуваних більше одного року об'єктів державної власності;

5) безоплатної передачі суб'єктам малого підприємництва у власність об'єктів, переданих в оренду або довірче управління для організації промислового виробництва і розвитку сфери послуг населенню після закінчення року з моменту укладення договору в разі виконання передбачених ним умов у порядку, встановленому Урядом Республіки Казахстан.

Дані умови не поширюються на суб'єкти малого підприємництва, що здійснюють торговельно-посередницьку діяльність.

Фінансова підтримка суб'єктів малого підприємництва здійснюється шляхом:

1) закупа гарантованого обсягу товарів (робіт, послуг) для державних потреб.

Номенклатура товарів (робіт, послуг), що закуповуються у суб'єктів малого підприємництва, і їх обсяг щорічно визначаються Урядом Республіки Казахстан;

2) організації кредитування через банки другого рівня;

3) видачі державних грантів для організації та реалізації соціально значущих проектів в галузях економіки; [47]

4) реалізації спеціальних інвестиційних програм;

5) надання позик за рахунок бюджетних коштів.

Фінансову підтримку малого підприємництва з боку держави здійснює спеціальний фонд, що створюється за рішенням Уряду Республіки Казахстан, основною метою якого є забезпечення доступу до фінансових ресурсів.

Основними завданнями фонду є:

1) проектне фінансування;

2) розвиток мережі мікрокредітних організацій за участю суб'єктів приватного підприємництва;

3) створення системи гарантування суб'єктів малого підприємництва при отриманні ними кредитів в банках другого рівня;

4) розвиток фінансового лізингу;

5) навчання і консалтинг суб'єктів малого підприємництва;

6) розвиток грантової системи співфінансування операцій з впровадження системи менеджменту якості для суб'єктів малого підприємництва.

Кредитування суб'єктів малого підприємництва здійснюється фондом за рахунок залучених та власних коштів.

Позики суб'єктам малого підприємництва, що здійснюють сільськогосподарську діяльність, надаються в першочерговому порядку.

Центри підтримки малого підприємництва створюються з метою залучення населення в приватне підприємництво, створення нових суб'єктів малого підприємництва. [48]

Завданнями центру підтримки малого підприємництва є:

1) аналіз підприємницького клімату, вітчизняного та міжнародних ринків, галузей і секторів економіки;

2) надання комплексу послуг у галузі маркетингу та менеджменту;

3) надання послуг з розробки інвестиційних та бізнес-проектів, консультаційних та інших послуг;

4) сприяння підвищенню інноваційної активності суб'єктів малого підприємництва;

5) сприяння професійному зростанню суб'єктів малого підприємництва;

6) забезпечення доступу до інформаційних і експертним ресурсів;

7) проведення семінарів, тренінгів;

8) формування бази даних суб'єктів малого підприємництва;

9) аналіз та узагальнення інформації щодо розвитку малого підприємництва та проблемних питань його розвитку.

Бізнес-інкубатори створюються для надання сприяння в становленні і розвитку суб'єктів малого підприємництва.

Завданнями бізнес-інкубатора є:

1) відбір суб'єктів малого підприємництва для розміщення в бізнес-інкубаторі;

2) надання суб'єктам малого підприємництва освітніх, маркетингових, консалтингових та інших організаційно-управлінських послуг.

Порядок створення та діяльності центрів підтримки малого підприємництва, бізнес-інкубаторів визначається Урядом Республіки Казахстан.

Суб'єктам малого підприємництва можуть передаватися в довірче управління або оренду не використовувані більше одного року об'єкти державної власності для організації промислового виробництва і сфери послуг, за винятком торгово-посередницької діяльності.

Контроль за виконанням суб'єктами малого підприємництва умов договору оренди або довірчого управління здійснюють відповідні державні органи, уповноважені на розпорядження республіканської та комунальною власністю.

Державна підтримка малого підприємництва здійснюється на основі державних, галузевих (секторальних) і регіональних програм і становить собою комплекс заходів, спрямованих на розвиток і підтримку малого підприємництва.

Державні, галузеві (секторальні) та регіональні програми підтримки і розвитку малого підприємництва розробляються для забезпечення виробництва конкурентоспроможної продукції, а також надання фінансової, навчально-методичної допомоги суб'єктам малого підприємництва у сферах інноваційної, освітньої діяльності, фінансового і правового консалтингу.

Державні програми підтримки та розвитку малого підприємництва затверджуються Президентом Республіки Казахстан і є обов'язковими для виконання на всій території республіки державними органами та суб'єктами приватного підприємництва.

Уряд Республіки Казахстан за підсумками року звітує перед Президентом Республіки Казахстан в порядку, встановленому законодавством Республіки Казахстан, про результати, отримані в ході реалізації державних і галузевих (секторальних) програм підтримки і розвитку малого підприємництва. [49]

У відповідності з пріоритетними напрямками розвитку економіки держави та специфікою розвитку економіки регіону місцеві виконавчі органи розробляють регіональні програми підтримки і розвитку малого підприємництва, які є складовою частиною програми економічного розвитку регіону.

Державні, галузеві (секторальні) та регіональні програми підтримки і розвитку малого підприємництва включають:

пропозиції щодо вдосконалення нормативно-правової бази;

пріоритетні види діяльності малого підприємництва;

заходи щодо формування інфраструктури підтримки малого підприємництва;

заходи з кредитно-фінансової та майнової підтримки малого підприємництва;

заходи, спрямовані на залучення в приватне підприємництво соціально незахищених верств населення;

заходи, спрямовані на стимулювання передачі великими промисловими організаціями частини бізнесу суб'єктам малого підприємництва, а також закупівлі у них непрофільних супутніх видів діяльності;

заходи з пропаганди державної політики щодо підтримки малого підприємництва;

інші заходи, пов'язані з реалізацією державної політики з підтримки, розвитку та захисту малого підприємництва.

Навчально-методологічна, науково-методична підтримка суб'єктів малого підприємництва здійснюється з метою підвищення їх професійного рівня, що дозволяє виробляти конкурентоспроможні товари (роботи, послуги).

Навчально-методологічна, науково-методична підтримка малого підприємництва здійснюється шляхом:

організації навчальних семінарів-тренінгів і науково-практичних конференцій з питань ведення приватного підприємництва;

поширення методичних посібників, інформаційних бюлетенів про практику здійснення приватного підприємництва, ринку нових технологій;

створення в регіонах мережі інформаційних, консалтингових центрів;

підготовки менеджерів для організації навчання суб'єктів малого підприємництва в регіонах.

Навчально-методологічна, науково-методична підтримка суб'єктів малого підприємництва здійснюється за рахунок бюджетних коштів та інших джерел, не заборонених законодавством Республіки Казахстан.

Державна підтримка суб'єктів приватного підприємництва, що здійснюють сільськогосподарську діяльність, проводиться на республіканському і регіональному рівнях і регулюється відповідно до законів Республіки Казахстан. [50]

Терміни, обсяг і заходи надання державної підтримки приватного підприємництва, який здійснює сільськогосподарську діяльність, встановлюються відповідно до законів Республіки Казахстан.

Висновок

Вивчення права спільної власності необхідно будь-якого юриста не тільки з професійної точки зору. Всі ми можемо бути учасниками спільної власності як мешканці, як подружжя або як члени селянського господарства. Знання всіх правил, вивчення нюансів регулювання права спільної власності може принести велику користь у професійній діяльності і в приватному житті.

Після проведеного дослідження можна зробити наступні висновки:

На території РК підприємницькою діяльністю можуть займатися як громадяни РК, так і іноземні громадяни та особи без громадянства.

Для окремих категорій громадян законами РК встановлено заборону на заняття самостійної підприємницької діяльності.

При цьому в одних випадках закон виходить із несумісності підприємництва з суспільним становищем особи. Зокрема, Закон РК "Про конкуренцію і обмеження монополістичної діяльності на товарних ринках" забороняє посадовим особам органів державної влади і державного управління займатися самостійною підприємницькою діяльністю.

Співробітникам поліції забороняється займатися будь-якими видами підприємницької діяльності, працювати за сумісництвом на підприємствах, в установах і організаціях, але ця заборона не поширюється на творчу, наукову і викладацьку діяльність. Аналогічна заборона міститься в Законі РК "Про військовослужбовців".

Самостійної підприємницькою діяльністю не має права займатися судді, працівники прокуратури, співробітники органів федеральної безпеки, податкової поліції, нотаріуси.

В інших випадках заборону на заняття підприємницькою діяльністю є результатом покарання. Наприклад, згідно з Кримінальним кодексом РК незаконне підприємництво у сфері торгівлі карається поряд з позбавленням волі або штрафом ще й позбавленням права займатися підприємницькою діяльністю в торгівлі на строк до п'яти років.

Крім досягнення певного віку заняття підприємницькою діяльністю вимагає наявності певних професійних навичок і професійної підготовки. Деякі закони та інші правові акти, що регламентують порядок здійснення тієї чи іншої діяльності, містять кваліфікаційні вимоги, які пред'являються до громадян, які бажають займатися такою діяльністю.

Інститут банкрутства є однією з найбільш актуальних складних областей цивільного права. Загальним призначенням цього інституту, як і багатьох інших інститутів зазначеної галузі права, є регулювання товарно-грошових та інших майнових відносин, що складаються між юридичними і фізичними особами, які здійснюють підприємницьку діяльність.

Підприємництво є такою формою діяльності, яка не тільки припускає можливість прибутку, а й створює для її учасників ризик неоплатному боргів.

Визнання банкрутства можливо в добровільному або примусовому порядку.

Визнання банкрутства в добровільному порядку здійснюється на підставі заяви боржника до суду.

Закон про банкрутство передбачає випадок, коли боржник не має права, а зобов'язаний звернутися до суду із заявою про визнання його банкрутом або до уповноваженого органу. Мова йде про випадок, коли власником майна, уповноваженим ним органом, засновниками або компетентним органом юридичної особи прийнято рішення про його ліквідацію, а майна недостатньо для задоволення вимог кредиторів у повному обсязі.

Однією з основних цілей економічних реформ є структурна перебудова промислового виробництва, заснована на передових технологіях і змішаних формах власності, або, кажучи іншими словами, отримання з маси неефективних державних підприємств системи ефективно працюють, конкурентноспроможних підприємств, що випускають импортозамещающие товари, які поступаються за якістю зарубіжним аналогам , справно платять податки, які забезпечують зайнятість громадян Республіки Казахстан і т.д.

Закон "Про банкрутство" є одним із таких заходів, він покликаний оздоровити фінансовий стан підприємств і дати новий поштовх триваючим реформам.

Селянське (фермерське) господарство не є самостійним суб'єктом майнових відносин. Воно являє собою сукупність фізичних осіб (громадян), що діють на базі загального майна, тобто, по суті, просте товариство (а може вестися навіть і однією людиною). Воно не стає юридичною особою, бо не відокремлює "своє" майно від майна учасників. Визнання його юридичною особою в Законі про селянське (фермерське) господарство слід вважати результатом непорозуміння.

Суспільство стає більш прогресивним, звідси випливає висновок, що чим більше кожен член з селянського (фермерського) господарства докладе зусиль, тим більше буде кінцевий результат, що у свою чергу дуже важливо у підприємницькій діяльності. Майно селянського (фермерського) господарства належить його членам на праві спільної сумісної або спільної часткової власності.

У власності членів селянського (фермерського) господарства перебувають насадження на земельній ділянці, господарські та інші будівлі, меліоративні та інші споруди, продуктивна і робоча худоба, птиця, сільськогосподарська та інша техніка і обладнання, транспортні засоби, інвентар та інше майно, придбане для господарства на спільні кошти його членів.

Плоди, продукція та доходи, отримані в результаті діяльності селянського (фермерського) господарства, є спільним пайовою майном членів селянського (фермерського) господарства і використовуються за угодою між ними.

Майнові відносини членів селянського (фермерського) господарства регулюються відповідними нормами цивільного та земельного законодавства.

До прийняття та введення в дію частини першої ДК правовий режим майна селянського (фермерського) господарства визначався головним чином Законом про такому господарстві з внесеними до нього змінами. Закон наділяв селянське (фермерське) господарство правами юридичної особи, хоча б господарство і було представлено окремим громадянином. Членами господарства, згідно з цим Законом, вважаються працездатні члени сім'ї та інші громадяни, спільно ведуть господарство. Майно господарства належить його членам на праві спільної часткової власності. Користування спільним майном члени господарства здійснюють за взаємною домовленістю.

Правочини щодо розпорядження таким майном здійснює глава господарства без особливої ​​на то довіреності або довірена особа. Інший режим користування і розпорядження майном може встановлюватися договором. При виході одного з членів господарства з його складу основні засоби виробництва розділу не підлягають. Частина майна (внесок, частка, пай) може компенсуватися грішми. Порядок розподілу майна і виплати компенсації встановлюється за взаємною домовленістю всіх членів господарства, а при її відсутності - судом. Термін виплати компенсації не повинен перевищувати п'яти років.

Успадкування майна селянського господарства повинне проводитися за правилами ст.5 Закону про селянське (фермерське) господарство і чю3 ст.15 того ж закону.

На відміну від раніше діючого Закону про селянське (фермерське) господарство Кодекс встановлює презумпцію саме спільної, а не часткової власності на його майно, що більшою мірою відповідає суті цього господарства як сімейно-трудовий спільності громадян, пов'язаних близькими, особисто-довірчими відносинами. Спеціальний закон або договір учасників може встановити й іншу, тобто часткову, власність цього господарства. Спільним майном стають також продукція, плоди і доходи, отримані в результаті діяльності селянського (фермерського) господарства. Пункт 3 ст. 257 ЦК не встановлює режим цього майна як об'єкта часткової або сумісної власності, віддаючи рішення цього питання на розсуд самих учасників.

Важливо також мати на увазі, що об'єктом спільної сумісної власності селянського (фермерського) господарства є земля і майно виробничо-господарського призначення (господарські та інші будівлі, меліоративні та інші споруди, продуктивна і робоча худоба, сільськогосподарська та інша техніка, обладнання, інвентар, транспортні засоби і аналогічне майно). Інше майно (житловий будинок, предмети споживання, домашньої обстановки та вжитку і т. д.) може становити об'єкт спільної власності подружжя або бути власністю окремого учасника господарства. Тут, отже, можливе співіснування різних видів спільної власності.

Майно, що перебуває у спільній частковій власності, може бути поділене між його учасниками за угодою між ними.

Відповідальність за порушення законодавства про селянське (фермерське) господарство встановлюється відповідно до законодавства Республіки Казахстан.

Список використаної літератури

1. Закон Республіки Казахстан від 31 березня 1998 р. про селянське (фермерське) господарство.

2. Фермерський кредитний фонд. - Алмати: Гилим, 1997 р. С. 3.

3. Закон «Про захист і підтримку приватного підприємництва». Від 04.07. 1992 р із змінами та доповненнями станом на 01.09. 2002 Алмати Юрист.

4. Цивільний Кодекс РК від 30.11.94г.часть 1. № 32 ст.330.

5. Цивільне право. Частина 1. Підручник / Під. Ред. Е.А. Суханова. М., 1998 р.; С.324

6. Закон РК від 17 грудня 1998 р. № 321 - I «Про шлюб та сім'ю» (із змінами і доповненнями станом на 10.01. 2006 c / 8

7. Закон РК від 17 грудня 1998 р. № 321 - I «Про шлюб та сім'ю» (із змінами і доповненнями станом на 10.01. 2006

8. Закон «Про підприємства і підприємницької діяльності». 25.12.90. Відомості СНР і ВСРК 27.12.90. № 30 с.418.

9. Закон «Про захист і підтримку приватного підприємництва». Від 04.07. 1992 р із змінами та доповненнями станом на 01.09. 2002 Алмати Юрист.

10. Конституція РК від 30 серпня 1995 р..

11. Закон РК «Про приватному підприємництві» от.31 січня 2006

12. Закон «Про захист і підтримку приватного підприємництва». Від 04.07. 1992 р із змінами та доповненнями станом на 01.09. 2002 Алмати Юрист.

13. Цивільне право. Частина 1. Підручник / Під. Ред. Е.А. Суханова. М., 1998 р.; с. 345

14. Цивільне право. Частина 1. Підручник / Під. Ред. Е.А. Суханова. М., 1998 р.; с.376

15. Закон "Про підприємства і підприємницької діяльності" 25.12.90 р. / / Відомості СНР і ЗС РК, 27.12.90, N 30, ст. 418;

16. Сахіпова Л. Правове регулювання діяльності АТ / / Підприємець і право.1999. № 21-22 - с.19-22

17. Закон «Про захист і підтримку приватного підприємництва». Від 04.07. 1992 р із змінами та доповненнями станом на 01.09. 2002 Алмати Юрист.

18 .. Закон Республіки Казахстан від 31 березня 1998 р. про селянське (фермерське) господарство.

19 Дойников І.В. Підприємницьке право: Навчальний посібник для ВНЗ. - М.: ПРІОР, 2000. - 448 с.

20. Сільськогосподарське право: підручник - М.: Юридична література 1995 С.65

21. Маметова Р. Проблеми реалізації положень закону про акціонерні товариства / / Підприємець і право.2000. № 3 - с.15 -18

22. Закон РК від 17 грудня 1998 р. № 321 - I «Про шлюб та сім'ю» (із змінами і доповненнями станом на 10.01. 2006

23. Закон РК від 17 грудня 1998 р. № 321 - I «Про шлюб та сім'ю» (із змінами і доповненнями станом на 10.01. 2006

24. Закон Республіки Казахстан від 31 березня 1998 р. про селянське (фермерське) господарство.

25. Закон Республіки Казахстан від 31 березня 1998 р. про селянське (фермерське) господарство.

26 Балкенов М.Т. Банкрутство: поняття і суб'єкти. \ \ Наукові праці "Аділет", 1998р. - 12 с., 13 с.

27. Комерційне право: Підручник / О.Ю. Бушев, О.А. Міст, Н.С. Ковалевська та ін; Під ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., 1998 р.;

28. Цивільне право. Частина 1. Підручник / Під. Ред. Е.А. Суханова. М., 1998 р.; с.36

29. Цивільне право. Частина 1. Підручник / Під. Ред. Е.А. Суханова. М., 1998 р.; с.47

30 Лівшиць Н. Розгляд справ про банкрутство в арбітражному суді. \ \ Журнал "Закон". - 1998 р. - № 6. - 40 с.

31 Лобков А.Х. Банкрутство і ліквідація підприємства боржника. \ \ Наукові праці "Аділет", 1998р. - 30 с.

32 Маметова Р. Проблеми реалізації положень закону про акціонерні товариства / / Підприємець і право.2000. № 3 - с.15 -18

33 Балкенов М.Т. Банкрутство: поняття і суб'єкти. \ \ Наукові праці "Аділет", 1998р. - 12 с., 13 с.

34 Шайбеков К.А. Трудове право РК. Алмати, 1996 р.

35. Цивільне право. Частина 1. Підручник / Під. Ред. Е.А. Суханова. М., 1998 р.; с.36

36 Малий та середній бізнес: законодавство Республіки Казахстан: у 4 частинах. / Під общ.ред. Г. І. Тулеугаліева .- Алмати: Данекер, 1999 - 277 с. Сахіпова Л. Правове регулювання діяльності АТ / / Підприємець і право.1999. № 21-22 - с.19-22

37 Ільясова К.М. Основні концептуальні положення законодавства РК про банкрутство. - Наукові праці "Аділет", 1997. № 2. - 36 с., 35 с.

38. Балкенов М.Т. Банкрутство: поняття і суб'єкти. \ \ Наукові праці "Аділет", 1998р. - 12 с., 13 с.

39. Лівшиць Н. Розгляд справ про банкрутство в арбітражному суді. \ \ Журнал "Закон". - 1998 р. - № 6. - 40 с.

40. Валюженіч Л.В. Значення банкрутства для підприємств та економіки. \ \ Підприємець і право. -1998р. - № 22. - 9 с.

41. Балкенов М.Т. Банкрутство: поняття і суб'єкти. \ \ Наукові праці "Аділет", 1998р. - C/69.

42 Комерційне право: Підручник / О.Ю. Бушев, О.А. Міст, Н.С. Ковалевська та ін; Під ред. В.Ф. Попондопуло, В.Ф. Яковлевої. - СПб., 1998 р.;

43 Цивільний Кодекс РК (загальна частина) із змінами та доповненнями станом на 05.05.06.г.

44 Дойников І.В. Підприємницьке право: Навчальний посібник для ВНЗ. - М.: ПРІОР, 2000. - 448 с.

45 Маметова Р. Проблеми реалізації положень закону про акціонерні товариства / / Підприємець і право.2000. № 3 - с.15 -18

46 Підприємництво в Республіці Казахстан: Офіційні тексти за станом на 1 вересня 2000 р. - Алмати: Юрист, 2000 .- 272 с.

47 .. Сахіпова Л. Правове регулювання діяльності АТ / / Підприємець і право.1999. № 21-22 - с.19-22

48. Куртіс Б. Мастерс, Куатбеков О. Новий закон РК «Про акціонерні товариства» / / Підприємець і право.1999. № 1 - с.3 - 6

49 Малий та середній бізнес: законодавство Республіки Казахстан: у 4 частинах. / Під общ.ред. Г.І. Тулеугаліева .- Алмати: Данекер, 1999 - 344 с.

50 Сахіпова Л. Правове регулювання діяльності АТ / / Підприємець і право.1999. № 21-22 - с.67

Додати в блог або на сайт

Цей текст може містити помилки.

Держава і право | Диплом
408.7кб. | скачати


Схожі роботи:
Цивільно-правове становище індивідуального підприємця
Правове становище індивідуального підприємця Умови для
Цивільно-правове становище індивідуального підприємця в Росії
Оподаткування індивідуального підприємця
Банкрутство індивідуального підприємця 2
Банкрутство Індивідуального підприємця
Бухгалтерський облік індивідуального підприємця
Правовий статус індивідуального підприємця
Особливості банкрутства індивідуального підприємця
© Усі права захищені
написати до нас