Так, не довівши обману з боку контрагента по угоді, не можна вимагати визнання угоди недійсною у цій підставі та застосування до контрагента конфіскаційної санкції (ст. 179 ЦК); за інших умов, не довівши несумлінності суб'єкта, возмездно придбав річ у її орендаря, власник цієї речі не вправі її віндіціровать - витребувати з чужого володіння (ст. 302 ЦК); орендодавець може бути звільнений судом від обов'язку відшкодувати орендарю вартість поліпшень, внесених в орендоване підприємство, якщо доведе, що при здійсненні таких поліпшень були порушені принципи сумлінності і розумності (п . 2 ст. 662 ЦК).
В абсолютній більшості випадків, як, наприклад, у наведених прикладах, в законі не описуються конкретні склади недобросовісних і нерозумних дій, вчинення яких може спричинити відмова у захисті того чи іншого права. Це робиться в силу того, що всі реальні форми недобросовісних і нерозумних дій учасників цивільних правовідносин неможливо передбачити ні при якій деталізації положень законодавства. Разом з тим в окремих випадках у законі можуть бути описані конкретні усталені склади недобросовісних і нерозумних дій, що представляють собою конкретні цивільні правопорушення. Такими, наприклад, у сфері підприємницької діяльності є будь-які дії, що підпадають під ознаки недобросовісної конкуренції.
До недобросовісної конкуренції відносяться різні дії суб'єкта підприємницької діяльності, у тому числі:
- Поширення неправдивих, неточних або перекручених відомостей, здатних заподіяти збитки іншому господарюючому суб'єкту чи завдати шкоди його діловій репутації;
- Введення споживачів в оману щодо характеру, способу і місця виготовлення, споживчих властивостей та якості товару;
- Некоректне порівняння вироблених чи реалізованих товарів з товарами інших господарюючих суб'єктів;
- Продаж товару з незаконним використанням результатів інтелектуальної діяльності та прирівняних до них коштів індивідуалізації юридичної особи, індивідуалізації продукції, виконання робіт і послуг;
- Одержання, використання, розголошення науково-технічної, виробничої або торговельної інформації, у тому числі комерційної таємниці, без згоди її власника <*>.
--------------------------------
<*> Див: ст. 10 Закону РРФСР від 22 березня 1991 р. "Про конкуренцію і обмеження монополістичної діяльності на товарних ринках" в редакції Федерального закону від 25 травня 1995 р. "Про внесення змін і доповнень до Закону РРФСР від 22 березня 1991 р." Про конкуренції та обмеження монополістичної діяльності на товарних ринках "/ / Відомості Верховної. 1995. N 22. Ст. 1977.
Конкретні факти вчинення суб'єктами дій, що відносяться до недобросовісної конкуренції, тягнуть за собою відповідальність суб'єкта у формі відшкодування збитків, завданих конкуренту або споживачеві, припинення недобросовісної діяльності, визнання угод недійсними і т.п.
4. Принцип солідарності інтересів і ділової співпраці
Принцип законності, сумлінності і розумного здійснення цивільних прав і виконання обов'язків тісно взаємопов'язані з принципом солідарності інтересів і ділової співпраці суб'єктів цивільних прав та обов'язків. Відповідно до нього,
по-перше, здійснення цивільних прав уповноваженою суб'єктом не повинно порушувати права та охоронювані законом інтереси інших осіб (п. 3 ст. 209 ЦК);
по-друге, суб'єкти, здійснюючи цивільні права і виконуючи обов'язки, повинні всіляко сприяти один одному з метою досягнення даного їх результату;
по-третє, якщо в результаті винних дій зобов'язаних осіб у уповноважених суб'єктів можуть виникнути збитки, то уповноважені суб'єкти повинні вживати заходів, що запобігають можливість виникнення збитків або зменшують їх.
Найбільш яскраво принцип солідарності інтересів і ділової співпраці суб'єктів отримує вираження в так званому інституті змішаної відповідальності.
Якщо невиконання або неналежне виконання зобов'язань відбулося з вини обох сторін, суд відповідно зменшує розмір відповідальності боржника (ст. 404 ЦК).
Принцип солідарності інтересів і ділової співпраці суб'єктів при здійсненні суб'єктивних прав і виконанні обов'язків має й інші прояви. Так, підрядчик зобов'язаний використовувати наданий замовником матеріал економно та ощадливо (п. 1 ст. 713 ЦК), попередити замовника про недоброякісність або непридатність наданих замовником матеріалів (п. 1 ст. 716 ЦК); повірений має право відступити від вказівок довірителя, якщо за обставинами справи це необхідно в інтересах довірителя (п. 2 ст. 973 ЦК); дії без доручення, інших відомостей або заздалегідь обіцяного згоди зацікавленої особи з метою запобігання шкоди його особистості або майну, виконання його зобов'язання або у його непротівоправних інтересах (дії в чужому інтересі ) повинні відбуватися виходячи з очевидної вигоди чи користі (п. 1 ст. 980 ЦК) і т.д.
Зі сказаного з очевидністю випливає, що практична реалізація принципу солідарності інтересів і ділової співпраці суб'єктів цивільних прав та обов'язків в їх діях щодо здійснення прав і виконання обов'язків означає досягнення ними завдяки взаємодії і взаємодопомоги соціально-економічного результату, що найбільшою мірою відповідного інтересам кожного з них.
Процес здійснення суб'єктивних цивільних прав і виконання обов'язків підпорядкований також принципу здійснення цивільних прав і виконання обов'язків відповідно з їх соціальним призначенням.
Дія даного принципу вельми своєрідно і полягає у встановленні соціальних і юридичних меж здійснення суб'єктивних цивільних прав та визначенні юридичних наслідків виходу суб'єктом за ці межі.
§ 3. Межі здійснення цивільних прав і виконання
обов'язків. Поняття і види зловживання правом
1. Поняття меж здійснення цивільних прав
Межі здійснення суб'єктивних цивільних прав - це законодавчо окреслені межі діяльності уповноважених осіб щодо реалізації можливостей, що становлять зміст даних прав.
Здійснення суб'єктивних прав має часові межі. Законодавством встановлюються строки, протягом яких може бути здійснено або захищено те чи інше право (детальніше див гол. 14 цього підручника).
Межі здійснення суб'єктивних цивільних прав можуть визначатися правилами про неприпустимість або допустимості тих чи інших способів здійснення. Так, забороняється використання підприємцями методів недобросовісної конкуренції, забороняється безгосподарне поводження з належить громадянинові на праві власності майном, що мають значну історичну, наукову, художню або іншу культурну цінність для суспільства, і т.д. Ці заборони однорідні з заборонами, які встановлюють неприпустимість порушення форми та процедури здійснення суб'єктивних цивільних прав. Наприклад, забороняється відчуження майна громадян, яке знаходиться у спільній частковій власності, з порушенням права переважної купівлі; заставу нерухомості без додання заставної угоді нотаріальної форми і наступної державної реєстрації угоди і т.п.
Межі здійснення суб'єктивних цивільних прав виражаються також у тому, що уповноваженою особам надаються строго певні форми і засоби захисту (див. гл. 12 цього підручника).
Межі здійснення цивільних прав також обмежуються заборонами використовувати права для досягнення соціально шкідливих цілей. Найбільш яскраво це проявляється в забороні угод, укладених з метою, які суперечать основам правопорядку і моральності, що посягають на публічні інтереси. Наприклад, подібне має місце при здійсненні операції з виготовлення та збуту отруйних наркотичних речовин, бойових озброєнь і т.д.
Очевидно, що головним засобом встановлення меж здійснення суб'єктивних цивільних прав є законодавчі заборони на суспільно шкідливі способи, засоби і цілі здійснення цих прав. Завдяки цим заборонам стає ясним соціальне призначення, цілі того чи іншого суб'єктивного цивільного права. З цього випливає, що стосовно випадків, коли соціальне призначення та мети здійснення суб'єктивних прав визначаються конкретними заборонами, принцип здійснення цивільних прав відповідно з їх соціальним призначенням є не чим іншим, як специфічною формою принципу законності здійснення прав і виконання обов'язків.
2. Поняття зловживання правом
Яка б не була ступінь деталізації і конкретизації заборон, вони не можуть вичерпати всіх можливих проявів соціально неприйнятних способів, засобів і цілей здійснення суб'єктивних цивільних прав. У зв'язку з цим принципове правило про необхідність здійснення цивільних прав у відповідності з соціальним призначенням доповнюється принциповим забороною здійснення цивільних прав виключно з наміром заподіяти шкоду іншій особі, а також зловживання правом в інших формах (п. 1 ст. 10 ЦК). Порушення даного принципового заборони в процесі здійснення права є цивільним правопорушенням навіть за відсутності спеціальної норми, що вказує на неправомірність конкретної дії, що мав місце при здійсненні суб'єктивного права. Тому зловживання правом - самостійна, специфічна форма порушення принципу здійснення цивільних прав відповідно з їх соціальним призначенням.
Визнання зловживання правом в якості цивільного правопорушення грунтується на посилці, що критерієм оцінки правомірності (неправомірності) поведінки суб'єктів при відсутності конкретних норм можуть бути норми, що закріплюють загальні принципи. Така посилка коректна і має легальну правову основу. Допускаючи аналогію права, законодавець у п. 1 ст. 8 ЦК вказав, що цивільні права та обов'язки можуть виникати з дій громадян і організацій, які хоч і не передбачені законом, але в силу загальних засад цивільного законодавства породжують цивільні права та обов'язки. Як видно, законодавець наказує використовувати в якості критерію визнання поведінки суб'єктів юридично значущий - правомірним чи неправомірним - загальні початку і сенс громадянського законодавства, які є не чим іншим, як принципами цивільного права.
Зловживання правом є особливий тип цивільного правопорушення, скоєного уповноваженою особою при здійсненні ним належного йому права, пов'язаний з використанням недозволених конкретних форм у рамках дозволеного йому загального типу поведінки <*>.
--------------------------------
<*> Див: Грибанов В.П. Межі здійснення і захисту цивільних прав. С. 68.
Проблема зловживання правом має багатовікову історію. У всі часи знаходилися як прихильники, так і супротивники визнання зловживання правом в якості особливого правопорушення. Про еволюцію поглядів див: Грибанов В.П. Межі здійснення і захисту цивільних прав. С. 13 - 113; Малеин Н.С. Цивільний закон і права особистості в СРСР. М., 1981. С. 56 - 71; Янева Янко Г. Правила соціалістичного співжиття. М., 1980. С. 161 - 237.
Конкретні форми зловживання правом різноманітні, але їх можна розділити на два види:
а) зловживання правом, здійснене у формі дії, здійсненого виключно з наміром заподіяти шкоду іншій особі (шикана) <*>;
--------------------------------
<*> Визначення шикани запозичене нашим законодавцем з Німецького цивільного уложення і дослівно відтворює його 226-й параграф. Див: Еннеркерцус Л. Курс німецького цивільного права. Т. 1, Напівтім 2. М., 1950. С. 437.
б) зловживання правом, здійснене без наміру заподіяти шкоду, але об'єктивно заподіює шкоду іншій особі <*>.
--------------------------------
<*> Розмежування зловживання правом на види та критерії такого розмежування далеко не безперечні. Аналіз думок див: Грибанов В.П. Межі здійснення і захисту цивільних прав. С. 28 - 35.
Визначення шикани, дане в п. 1 ст. 10 ЦК, дозволяє говорити про те, що зловживання правом у формі шикани - це правопорушення, вчинене суб'єктом з прямим умислом заподіяти шкоду іншій особі. Це наочно видно з наступного прикладу.
Цивільному праву Російської Федерації відомий інститут банківської гарантії. Відповідно до ст. 368 ЦК в силу банківської гарантії банк, інша кредитна установа або страхова організація (гарант) дають на прохання іншої особи (принципала) письмове зобов'язання сплатити кредитору принципала (бенефіціару) відповідно до умов дається гарантом зобов'язання грошову суму за поданням бенефіціаром письмової вимоги про її сплату . Спираючись на це положення, бенефіціар звернувся з позовом до організації-гаранта. У гарантії передбачалася обов'язок гаранта виплатити 20 мільйонів рублів при пред'явленні бенефіціаром вимоги з додатком письмового підтвердження відсутності у принципала грошових коштів для оплати товарів у розмірі, визначеному договором купівлі-продажу.
В термін, встановлений в гарантії, бенефіціар пред'явив гаранту вимогу про платіж з додатком завіреної принципалом довідки, що підтверджує відсутність коштів на рахунку принципала на день, коли оплата товару повинна бути здійснена. Гарант відмовився від виплати суми по гарантії, вказавши, що, за наявними у нього даними, оплата товарів бенефіціару була проведена третьою організацією на прохання принципала і, отже, забезпечується зобов'язання виконано.
Бенефіціар повторно зажадав оплати від гаранта і після відмови від платежу звернувся з позовом до арбітражного суду. Свої вимоги бенефіціар засновував на положеннях п. 2 ст. 376 ЦК, згідно з яким якщо гаранту до задоволення вимоги бенефіціара стало відомо, що основне зобов'язання, забезпечене банківською гарантією, повністю або у відповідній частині вже виконано, припинилося з інших підстав або недійсне, то гарант повинен негайно повідомити про це бенефіціару і принципалу. Отримане гарантом після такого повідомлення повторне вимога бенефіціара підлягає задоволенню гарантом.
Розглядаючи спір, арбітражний суд встановив, що бенефіціар, будучи кредитором в основному зобов'язанні, вже отримав оплату за поставлений товар. Ця обставина підтверджувалося представленими гарантом доказами. Факт оплати товару за рахунок коштів банківського кредиту не заперечував і боржник за основним договором (принципал).
З урахуванням викладених умов арбітражний суд розцінив дії бенефіціара як зловживання правом і на підставі п. 1, 2 ст. 10 ГК <*> у позові йому відмовив.
--------------------------------
<*> Див: Інформаційний лист Президії Вищої Арбітражного Суду РФ від 15 січня 1998 р. N 27 "Огляд практики вирішення спорів, пов'язаних із застосуванням норм Цивільного кодексу РФ про банківську гарантію" / / Економіка і життя. 1998. N 7. С. 19.
Особливість зловживання правом, досконалим без наміру заподіяти шкоду, але об'єктивно заподіяла шкоду іншій особі, відрізняється від шикани тим, що воно відбувається особою не за прямим наміром. Суб'єктивна сторона подібних зловживань правом може виражатися у формі непрямого умислу або необережності. Як приклад можна привести наступну справу.
Відомий російський письменник проживав в м. Москві і був людиною дуже високо матеріально забезпеченим. В Архангельську мешкав його батько, який мав будинок на праві власності. Спільно з батьком у цьому будинку проживали молодший брат письменника - інвалід з дитинства, дружина брата і двоє їхніх малолітніх дітей. За життя батька письменник його не відвідував, ніякої матеріальної допомоги не надавав. Батько перебував на утриманні молодшого сина - інваліда, який займався бляшаним промислом. Після смерті батька (мати померла раніше) відкрилася спадщина - будинок. Письменник поставив питання про розділ спадщини. Брат-інвалід на розділ не погодився, посилаючись на те, що розділ будинку в натурі неможливий, а надати грошову компенсацію братові він не може, тому що якщо будинок продати і гроші, виручені від цього, поділити, то на належні йому гроші він не зможе придбати для сім'ї навіть найдешевше житло. Письменник звернувся з позовом до суду <*>. Вимога письменника про розподіл спадкового майна формально спирається на його суб'єктивне право успадковувати майно, що залишилося після смерті батька. Разом з тим реалізація цього права за викладених обставин завдасть істотної шкоди його братові. Отже, буде правомірною постановка питання про зловживання правом на отримання частини спадщини. Однак такий висновок може бути зроблений тільки на основі всебічного аналізу матеріалів справи.
--------------------------------
<*> Цей випадок описаний Ю.В. Феофанова (див.: Феофанов Ю. В. Сьомий бар'єр. М., 1981. С. 126 - 127). Судова практика у справах про зловживання правом вельми мізерна. При цьому приклади з неї, наведені одними авторами, визнаються невдалими іншими (для порівняння див: Братусь С. Н. Про межах здійснення цивільних прав / / Правознавство. 1967. N 3. С. 81).
Склади зловживання правом, вчинені без наміру заподіяти шкоду, але об'єктивно заподіюють шкоду, можуть описуватися в законі, тоді як склад шикани не може бути конкретно описаний у законі. Так, у законодавстві визначаються конкретні склади зловживання господарюючим суб'єктом домінуючим становищем на ринку.
Під домінуючим становищем розуміється виключне положення суб'єкта господарювання на ринку певного товару (робіт, послуг), що дає йому можливість справляти вирішальний вплив на процес конкуренції, ускладнювати доступ на ринок товару (робіт, послуг) іншим суб'єктам господарювання чи іншим чином обмежувати їх у господарської та підприємницької діяльності <*>. Класичними представниками суб'єктів, що домінують на ринку, є російські акціонерні товариства - РАТ "Газпром", РАО "ЄЕС" і їм подібні. До зловживань господарюючим суб'єктом домінуючим становищем на ринку відносяться дії, які мають або можуть мати своїм результатом обмеження конкуренції та ущемлення інтересів інших суб'єктів господарювання, в тому числі такі дії, як:
--------------------------------
<*> Домінуюче становище господарюючого суб'єкта визначається за нормативними методиками. Див: Методичні рекомендації щодо визначення домінуючого становища суб'єкта господарювання на товарному ринку. Затверджені Наказом Державного комітету РФ з антимонопольної політики від 3 червня 1994 р. N 67 / / ВВАС РФ. 1994. N 4.
- Вилучення товарів з обігу, метою чи наслідком якого є створення або підтримання дефіциту на ринку;
- Нав'язування контрагенту умов договору, невигідних для нього чи не відносяться до предмета договору;
- Включення в договір дискримінуючі умов, які ставлять контрагента у нерівне становище порівняно з іншими господарюючими суб'єктами, і т.д. <*>
--------------------------------
<*> Повний перелік складів зловживання домінуючим становищем на ринку дано в ст. 5 Закону про конкуренцію і обмеження монополістичної діяльності на товарних ринках.
Однак опис у законі складів зловживання правом, здійснених без наміру заподіяти шкоду, але об'єктивно завдають шкоди іншій особі, є скоріше винятком, ніж правилом. В абсолютній більшості випадків питання про кваліфікацію конкретної дії в якості зловживання правом, досконалим без наміру заподіяти шкоду, але об'єктивно заподіює шкоду, доводиться вирішувати на основі аналізу об'єктивних і суб'єктивних чинників, що мали місце при здійсненні права.
За вчинення дій, що є зловживанням правом, можуть бути встановлені конкретні санкції, як це, наприклад, зроблено в антимонопольному законодавстві за випадки зловживання домінуючим становищем на ринку <*>. За відсутності конкретних санкцій за той чи інший вид зловживання правом застосовується щодо певна санкція у вигляді відмови в захисті цивільних прав, передбачена п. 2 ст. 10 ЦК. Вона має конкретні форми прояву:
--------------------------------
<*> Див ст. 22 - 26 Закону про конкуренцію і обмеження монополістичної діяльності на товарних ринках.
- Відмова у конкретному способі захисту;
- Позбавлення правочинів на результат, досягнутий шляхом недозволеного здійснення права;
- Позбавлення суб'єктивного права в цілому;
- Покладання обов'язків з відшкодування збитків і т.д. <*>
--------------------------------
<*> Найбільш детально дана санкція досліджена В.П. Грибанова. Див: Грибанов В.П. Межі здійснення і захисту цивільних прав. С. 98 - 100.
Безперечно, що у всіх випадках застосування щодо певної санкції, передбаченої в п. 2 ст. 10 ЦК, буде мати місце висока ступінь судового розсуду. Разом з тим слід мати на увазі, що місце для судового розсуду залишається завжди, як би не була велика ступінь формальної визначеності норми права, бо без цього проведення в життя принципів індивідуалізації відповідальності і справедливості <*>.
--------------------------------
<*> Не випадково процесуальна наука розуміє під судовим розсудом специфічний вид судового правозастосовчої діяльності, сутність якого полягає у наданні суду у відповідних випадках правомочності знаходити найбільш оптимальне рішення правового питання, виходячи із загальних положень закону, цілей, передбачених законодавцем, конкретних обставин справи, а також принципів права, законів розвитку суспільства і норм моралі. Див: Боннер А.Т. Застосування закону і судове розсуд / / СДП. 1979. N 6. С. 36.
§ 4. Здійснення прав і виконання обов'язків
через представника
1. Поняття та суб'єкти представництва
Суб'єктивні цивільні права та обов'язки можуть здійснюватися не самими уповноваженими і зобов'язаними особами, а їх представниками (за винятком випадків, коли в силу закону і самої сутності прав та обов'язків вони можуть здійснюватися і виконуватися тільки особисто їх носіями). Використання представництва як способу здійснення прав і виконання обов'язків диктується причинами юридичного і фактичного порядку.
До юридичних причин належать:
- Неповна дієздатність осіб віком до 18 років;
- Обмеження дієздатності громадянина;
- Визнання громадянина з підстав, передбачених законом, недієздатним і т.п.
До фактичним причин належать обставини, що перешкоджають особовому здійснення прав і виконання обов'язків:
- Хвороба;
- Відсутність у місці постійного проживання;
- Юридична безграмотність;
- Небажання уповноваженої або зобов'язаного особи особисто здійснювати права і виконувати обов'язки;
- Завантаженість органу юридичної особи;
- Відсутність у суб'єкта спеціальних пізнань і т.д.
При представництві угода, укладена однією особою (представником) від імені іншої особи (яку представляють) в силу повноваження, заснованого на довіреності, вказівки закону або акті уповноваженого на те державного органу або органу місцевого самоврядування, безпосередньо створює, змінює або припиняє цивільні права та обов'язки подається (п. 1 ст. 182 ГК).
Суб'єктами представництва є три особи: представлений, представник, третя особа. Представлений - громадянин або юридична особа, від імені та в інтересах якого представник здійснює юридично значимі дії - угоди. Акредитуючою може бути будь-який громадянин з моменту народження або юридична особа - з моменту виникнення у встановленому порядку.
Представник - громадянин або юридична особа, наділені повноваженням здійснювати юридично значимі дії в інтересах і від імені подається. Громадянин як представник повинен володіти повною дієздатністю, тобто бути повнолітнім, не обмеженим у дієздатності, не визнаним недієздатним. Як виняток частково дієздатні громадяни можуть виконувати функції представників в силу трудового договору з 14 років (ст. 173 КЗпП) або в силу відносин членства в громадських організаціях і кооперативах з 16 років (п. 2 ст. 26 ЦК). Спеціальні обмеження для окремих громадян бути представниками інших осіб вводяться до законодавства з різних причин. Так, відповідно до цивільно-процесуальним законодавством не можуть виступати в якості представників сторін у судовому спорі особи, виключені з колегії адвокатів, судді, слідчі та прокурори.
Юридичні особи, які володіють спеціальною правоздатністю, можуть виконувати функції представників, якщо це не суперечить цілям їх діяльності, визначеним у законі і в установчих документах. Так, банк, будучи кредитною установою, в силу приписів закону не може бути представником у торговій угоді. Комерційні юридичні особи, що володіють загальною правоздатністю, можуть виконувати функції представників від імені громадян і організацій, які не займаються підприємницькою діяльністю, без спеціального на те зазначення в установчих документах, за умови, що вчинення представником того чи іншого виду угод не вимагає отримання ліцензії. У цих випадках має місце некомерційне представництво. Якщо комерційне юридична особа, що володіє загальною правоздатністю, виконує функції представника від імені підприємців у вигляді промислу, то таке представництво є комерційним і на нього поширюються спеціальні правила ст. 184 ЦК.
Третя особа - громадянин або юридична особа, з якою внаслідок дії представника встановлюються, змінюються або припиняються суб'єктивні права та обов'язки подається. Третіми особами можуть бути всі особи, які мають цивільну правосуб'єктність.
Мета представництва - здійснення представником двосторонніх і односторонніх угод в інтересах і за рахунок подається. Угоди, що здійснюються представником, - це його власні, самостійні вольові дії. Але разом з тим вони створюють, змінюють або припиняють цивільні права та обов'язки у іншої особи - подається. У цьому полягає головна відмінність представника від органу юридичної особи. Орган являє собою структурно відособлену частину юридичної особи. Тому дії органу юридичної особи за звершення угод, здійснені ним відповідно до його компетенції, є діями самої юридичної особи.
Представника необхідно відрізняти від осіб, що діють в чужих інтересах, але від власного імені, а також від осіб, уповноважених на переговори щодо можливих у майбутньому угод. Коло цих осіб досить великий, але серед них можна виділити особи, найбільш часто зустрічаються в цивільно-правовому обороті.
Посильний (посланець) на відміну від представника сам не робить якої-небудь угоди, а тільки передає документи, інформацію, згода на укладення угоди і т.п. від того, хто вислав його особи третій особі. Комерційний або інший посередник, виступаючи від власного імені, сприяє висновку угоди шляхом пошуку осіб, зацікавлених у її висновку, збору та видачі інформації про умови її здійснення, але ніяких юридичних дій, які безпосередньо створюють права та обов'язки для інших осіб, не робить <*> . Конкурсний (арбітражний) керуючий при банкрутстві здійснює юридично значимі дії від свого імені, в інтересах не тільки банкрута, але і його кредиторів. Душоприказник при спадкуванні - це особа, на яку спадкодавцем покладаються обов'язки з виконання заповіту. Після смерті спадкодавця душоприказник від власного імені здійснює дії, в результаті яких цивільно-правові наслідки виникають у третіх осіб. Рукоприкладчиком - це особа, яка сприятиме лише оформлення укладання угоди, підписуючи її за обличчя, позбавлене можливості це зробити в силу фізичних вад, хвороби або неписьменності.
--------------------------------
<*> Слід мати на увазі, що в літературі має місце і більш широке розуміння посередницької діяльності. Дуже часто під нею розуміється діяльність представника. Наведене нами поняття посередництва перешкоджає ототожненню представництва з будь-якою іншою формою взаємодії двох осіб за участю третьої. Огляд думок, наявних у науці цивільного права з цього питання, см.: Лі А.С. Розмежування угод представництва і посередництва / / Законодавство і економіка. 1995. N 11 - 12. С. 7 - 17.
Не є представником особа, чиє згоду (дозвіл) необхідно для укладення угоди. Така особа здійснює лише контроль за розумністю і доцільністю операцій. Такі дії піклувальника, за згодою якого відбуваються угоди громадянами, які перебувають під піклуванням. Аналогічні і дії власника при відчуженні казенним підприємством будь-якого майна, яка не є продукцією підприємства.
Сутність представництва полягає в діяльності представника щодо реалізації повноваження в інтересах та від імені подається. Передумовою представництва є відносне правовідношення між представником і представляється, в рамках якого виникає і формується повноваження. Повноваження як можливість представника здійснювати угоди від імені та в інтересах подається - особливе суб'єктивне право, яке реалізується представником у відносинах з третіми особами.
За характером походження та за юридичною природою повноваження являє собою суб'єктивне право, похідне від правосуб'єктності подається, делеговане представнику волею подається або в силу обставин, зазначених у законі. Тому здійснення (реалізація) повноваження представником є ​​юридичним фактом, що породжує права і обов'язки в подається <*>.
--------------------------------
<*> Сутність представництва та юридична природа повноваження є предметом спору у цивілістичній науці. Огляд думок див: Радянське цивільне право / Відп. ред. В.П. Грибанов, С.М. Корнєєв. Т. 1. М., 1979. С. 207 - 208.
При здійсненні повноваження представник пов'язаний обов'язком здійснити дане повноваження у сфері подається. Тому представник не має права здійснювати угоди від імені подається стосовно себе особисто або у відношенні іншої особи, представником якої він одночасно є, за винятком випадків комерційного представництва (п. 3 ст. 182 ГК). Так, представник не має права купити для себе річ, яку представлений доручив йому продати, а також продати її особі, чиїм представником він одночасно є. Згідно зі ст. 37 ЦК опікун не може здійснювати угод з підопічним, за винятком передачі майна підопічному як дарунок або у безоплатне користування, а також представляти підопічного при укладенні угод або веденні судових справ між підопічним і своїм чоловіком або близькими родичами.
Особа, яка вчиняє правочин від імені та в інтересах іншої особи, не маючи повноваження на це, або перевищувала при здійсненні угоди свої повноваження, є неуповноваженим. При відсутності повноважень діяти від імені іншої особи або при перевищенні таких повноважень угода вважається укладеною від імені і в інтересах вчинила її обличчя, якщо тільки інша особа (представлений) згодом прямо не схвалить цю угоду (п. 1 ст. 183 ДК). Проте слід мати на увазі, що якщо представлений не схвалить угоду, зроблену не уповноваженою особою, то вона може вважатися угодою, укладеною від його імені та в інтересах неуповноваженого особи тільки в тих випадках, коли неуповноважені особа має відповідної законом здатністю до скоєння даного виду угод. Тому, наприклад, якщо операція у вигляді договору про надання банківського кредиту здійснена від імені банку уповноваженою фізичною особою, то вона ні за яких умов не може розглядатися в якості банківської угоди, укладеної від імені та в інтересах такої особи, бо фізична особа не має і не може володіти правосуб'єктністю кредитної організації. У зазначених випадках ми стикаємося з незаконною (незначною) угодою з усіма витікаючими з цього наслідками. Наступне схвалення угоди акредитуючою створює, змінює і припиняє для нього цивільні права і обов'язки по даній угоді з моменту її вчинення. Схвалення має бути явно вираженим - або у письмовій формі, або шляхом вчинення дій, що свідчать про це, і піти в розумний термін. Термін отримання схвалення має істотне значення. Так, якщо схвалення надійде від подається після того, як неуповноважені особа, що визнало угоду як власної, тобто яка є від його імені, здійснить всі підготовчі дії, необхідні для виконання ним угоди, або почне її виконання, то таке схвалення не має юридичного значення. У таких випадках передача представнику (як і будь-якій третій особі) прав по угоді може бути здійснено з дотриманням правил про відступлення прав і переведення боргу.
2. Виникнення і види представництва
Підставами виникнення правовідносини між представляють, і представником, тобто юридичними фактами, що впливають на виникнення і обсяг правомочності, є наступні обставини: