Колізійні питання спадкування

[ виправити ] текст може містити помилки, будь ласка перевіряйте перш ніж використовувати.

скачати

Зміст
Введення ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 3
Глава I. Колізії в міжнародному приватному праві ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 5
1.1. Поняття колізійної норми. ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .... 5
1.2. Структура колізійної норми ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .6
1.3. Види колізійної норми ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .... ... ... 7
Глава II. Регулювання спадкових відносин у міжнародній практиці ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .. ... ... ... ... ... ... .. ... .11
2.1. Колізійне регулювання спадкових відносин міжнародного характеру ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .. .... ... ... ... ... ... .11
2.1.1 Спадкування за законом ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .... ... ... ... ... ... 11
2.1.2 Спадкування за заповітом ... ... ... ... ... ... ... ... ... .. ... ... .. ... ... ... 15
2.1.3 Спадкування рухомого і нерухомого майна ... ... ... ... .19
2.1.4 Спадкова трансмісія.
Особи, негідні наслідування ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... 20
2.2. Міжнародні договори як засіб регулювання спадкових відносин ... ... ... .... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .21
Глава III. Питання оподаткування спадкових відносинах міжнародного характеру ... ... ... ... ... ... ... ... .... ... ... ... .... ... ... ... .25
Висновок ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .. ... ... 28
Бібліографія ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .... 30
Додаток 1 ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .31
Додаток 2 ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... ... .32
Введення

Розширення всебічних зв'язків у політичній, економічній та інших сферах життєдіяльності людей значно полегшило переїзд з однієї держави в іншу та працевлаштування на новому місці. Мільйони людей, які мають цивільну громадянством однієї країни або мають місце постійного проживання на території цієї країни, отримують право жити і працювати за її межами. Очевидно, сто серед інших проблем, які виникають у зв'язку з цим, важливе місце займають питання правового регулювання спадкових відносин міжнародного характеру.

У найзагальнішому вигляді спадкове право являє собою сукупність цивільно-правових норм, що регламентують відносини з переходу прав і обов'язків померлої особи до інших осіб. З практичної позиції спадкове право являє собою об'єктивно існуючий механізм, що включає цілий комплекс прав і обов'язків учасників відносин (у тому числі іноземних громадян), пов'язаних з успадкуванням. Теоретично ніщо не заважає іноземним громадянам, які проживають на території іншої держави, виступати учасниками правовідносин з успадкування нарівні з громадянами цієї держави, традиційно мають право на спадкування. Не можна відмовити в правах на спадок і особи, які залишили ту чи іншу країну, але, в кінцевому підсумку, котрий повернувся в її межі. Наведені ситуації відповідним чином впливають на категорію об'єктів успадкування та формують їх склад.
У процесі успадкування спадкодавця та їхні спадкоємці залучаються в різні правовідносини. Кінцевий перелік цих відносин визначається національними правовими системами, але, в цілому, класифікуються наступним чином:
· Правовідносини, пов'язані придбанням спадкових прав;
· Правовідносини, що виникають у момент здійснення спадкових прав;
· Правовідносини, зумовлені процесом управління тим майном, що підлягає спадкуванню.
Зазначені правовідносини, мають низку специфічних особливостей, зумовлених тим, що, положення внутрішньодержавних актів, різних держав не збігаються між собою з питань визначення переліку осіб, допущених до управління спадкоємною майном, і адміністративному рішенню проблем неповнолітніх, які перебували у спадкодавця.
Колізійні питання спадкування регулюються зазвичай внутрішнім законодавством держав. Багатосторонні угоди в цій галузі є лише з окремих питань. Таким угодою є Конвенція про колізії законів щодо форм заповіту від 5 жовтня 1961 року. На дипломатичній конвенції у Вашингтоні 26 жовтня 1973 була прийнята багатостороння Конвенція про форму міжнародного заповіту. Питання спадкування регулюються також у двосторонніх договорах про правову допомогу у цивільних, сімейних і кримінальних справах та багатосторонньої Конвенції країн СНД про правову допомогу від 22 січня 1993 року. До теперішнього часу зазначену Конвенцію ратифікували Білорусь, Казахстан, Росія, Туркменістан, Узбекистан. Дана Конвенція набула чинності 24 березня 1994 року.
Двосторонніми договорами про правову допомогу та Конвенцією від 22 січня 1993 року передбачено, що документи, які на території однієї з Договірних Сторін виготовлені або засвідчені установою або спеціально на те уповноваженою особою в межах їх компетенції і за встановленою формою і скріплені офіційною печаткою, не вимагають на території іншої Договірної Сторони будь-якого посвідчення. Однак положеннями двосторонніх договорів з рядом країн (Греція, Італія, Фінляндія) передбачається, що без легалізації приймаються документи, які передаються Договірними Сторонами виключно в рамках правової допомоги.
Російська Федерація також є учасницею Гаазької конвенції, що скасовує вимогу легалізації іноземних офіційних документів, від 5 жовтня 1961 року.
У даній роботі розглядається поняття самої колізійної норми, основні проблеми спадкових правовідносин на міжнародному рівні і що виникають у зв'язку з цим колізії.

Глава I. Колізії в міжнародному приватному праві

1. 1. Поняття колізійної норми

Колізійне право - особливий вид # M12291 841500205правових норм # S, що є характерною специфічною особливістю # M12291 841502239международного приватного права # S. Колізійні норми застосовуються в тих випадках, коли мова йде про регулювання відносин, що виникають у сфері міжнародного господарського (# M12291 841502002гражданского) обороту # S в широкому сенсі слова, і саме в умовах, коли на регламентацію конкретного суспільних відносин претендують два або більше правопорядків різних # M12291 841501644государств # S. Колізійна норма по своїй сутності являє собою відсилочну норму, за допомогою якої можливо визначити право, яке виступає компетентним правопорядком стосовно до даного конкретного відношенню і містить необхідні відповіді на питання, що стосуються його істоти. Колізійна норма, таким чином, сама по собі не регулює відношення як таке, а діє в поєднанні з матеріально-правовою нормою відповідної правової системи (національного права певної держави або # M12291 841502251международного договору # S). Колізійні норми традиційно виступають основою # M12291 841502239международного приватного права # S і складають його ядро.
# G0Наіменованіе колізійної норми має латинське походження (colision, collision; conflits de lois - фр., Conflicts of laws - англ.) І буквально означає «конфлікт, зіткнення». Так званий конфлікт між # M12291 841501442законамі # S різних держав, що претендують на регулювання даного відношення, і призначені дозволити Колізійні норми, що забезпечують # M12291 841501527вибор # S відповідного правопорядку й кінцеве # M12291 841501171решеніе # S питання по суті, тобто відшукання необхідної матеріально-правової норми. Колізійні норми складаються з двох структурних елементів - обсягу і прив'язки. Обсяг вказує на коло суспільних відносин, що підпадають під регулювання, і умови, при яких діє дана колізійна норма. Прив'язка «прикріплює», «прив'язує» розглядається суспільні відносини до конкретного правопорядку. Наприклад, норма # M12291 841501778французского Цивільного кодексу (Кодексу Наполеона) 1804 # S р. говорить: «# M12291 841502362Недвіжімості # S, що знаходяться на території # M12291 841501777Франціі # S, навіть належать іноземцям, підкоряються французькому закону» (ст. 11). У даному випадку формула «нерухомості, що знаходяться на території Франції, навіть належать іноземцям», встановлює ті межі, на які поширюється ця норма, і тим самим виступає її обсягом. Констатація, виражена в імперативі «підкоряються французькому закону», утворює другий її елемент-прив'язку.
Необхідною передумовою правового регулювання колізій є вибір громадянського права тієї держави, яка буде компетентно їх регулювати. У внутрішньому праві держав є особливі норми - колізійні, які містять правила вибору права: або тим чи іншим способом вказують, громадянське право якої держави
має бути застосована для врегулювання конкретного громадянського відносини з іноземним елементом. Так що перш ніж розглядати проблеми, що стосуються відносин, ускладнених іноземним елементом, необхідно вирішити колізію права і відповісти на так званий колізійних питання: право якої держави треба застосувати
для розгляду позовної вимоги, тобто вибрати право. Іншими словами в національному праві держави, на території якого розглядається правовідносини, ускладнене іноземним елементом, необхідно знайти таку норму, яка б обгрунтовувала відповідь на що виникає колізійних питання. Така норма і називається
колізійної нормою.
Попереджаючи, образно кажучи, «зіткнення» законів, колізійні норми реалізують своє призначення своєрідним шляхом: вони не регламентують безпосередньо права і обов'язки учасників відносин, як це властиво матеріально-правовим розпорядженням, а визначають підлягає застосуванню (уживане) право. Досягається це за допомогою охоплюють в коллизионной нормі підстав (ознак, критеріїв), що дозволяють встановити належне право.

1.2. Структура колізійної норми
Призначення колізійної норми обумовлює відмінності її структури від структури інших нормативних правових приписів. Колізійна норма складається з двох елементів: обсягу і прив'язки. Обсяг колізійної норми свідчить про відносини цивільно-правового характеру, до яких ця норма застосовується, а прив'язка - підстави (ознаки, критерії) визначення застосовуваного права. Формальний, тобто позначений у колізійної формі, обсяг може не збігатися з її
фактичним обсягом, якщо частина відносин, на які норма, здавалося б, поширюється, у вигляді додаткових колізійних правил «перепідпорядковується» іншим правовим системам. Колізійні норми можуть бути двосторонніми і односторонніми. Прив'язка двосторонньої колізійної норми позначає межі застосування як права країни суду, так і іноземного права, прив'язка ж односторонньої норми обмежується лише одним «напрямом», найчастіше вказуючи межі застосування судом «свого» права. Результатом багаторічної практики багатьох країн є узагальнення найпоширеніших двосторонніх колізійних прив'язок, визначення їх основних видів,
формування типів таких прив'язок (формул прикріплення). Для прикладу просто перелічимо найбільш відомі формули прикріплення, що позначаються, як це прийнято, латинською мовою: особистий закон фізичної особи (lex personalis): a) закон громадянства (lex patriae, lex
nationalis), б) закон місця проживання (lex domicilii); особистий закон юридичної особи (lex societatis); закон місця знаходження речі (lex rei sitae); закон, обраний особою, яка вчинила угоду (lex voluntatis); закон місця здійснення акту (lex loci actus): а) закон місця вчинення
договору (lex loci contractus), б) закон місця укладення угоди, що визначає її форму (lex regit actum), в) закон місця виконання зобов'язання (lex loci solutions); закон країни продавця
(Lex venditoris); закон місця вчинення правопорушення (lex loci delocti commissi); закон, регулюючий статут («істота») відносини (lex causae) і ін

1.3. Види колізійних норм
Залежно від механізму створення і застосування розрізняють два види колізійних норм: внутрішні і договірні.
Внутрішні колізійні норми - це норми, які держава розробляє і приймає самостійно в межах своєї юрисдикції. Вони містяться у внутрішніх законодавчих актах відповідного держави. У Російській Федерації такі норми зосереджені головним чином у двох галузевих законодавчих актах: у Цивільному кодексі і Сімейному кодексі. У Цивільному Кодексі РФ колізійні норми містяться в частині третій. При визначенні права, що підлягає застосуванню, суд грунтується на тлумаченні
юридичних понять відповідно до права країни суду, якщо інше не передбачено законом. Якщо ж юридичні поняття, що вимагають правової кваліфікації, не відомі праву країни суду або відомі під іншою назвою або з іншим змістом і не можуть бути визначені шляхом тлумачення за правом країни суду, то при їх кваліфікації може
застосовуватися право іноземної держави. Суд застосовує іноземне право незалежно від того, чи застосовується у відповідній іноземній державі до аналогічних відносин російське право за
винятком випадків, коли застосування іноземного права на засадах взаємності передбачено законом Російської Федерації. Далі закріплюється презумпція існування такої взаємності: якщо застосування іноземного права залежить від взаємності, передбачається, що вона існує, оскільки не доведено інше. У випадках, коли підлягає застосуванню право країни, в якій діє кілька територіальних правових систем, застосовується правова система відповідно з правом цієї країни. Це виходить з рішення, розробленого в рамках Гаазької конференції з міжнародного приватного права (воно може бути використано тільки тоді, коли основна правова система передбачає застосування своїх підсистем). Суд застосовує іноземне право незалежно від того, чи застосовується у відповідній іноземній державі до аналогічних відносин російське право, за винятком випадків, коли застосування іноземного права на засадах взаємності
передбачено законом Російської Федерації. Іноземне право не застосовується у випадках, коли його застосування суперечило б
основам правопорядку РФ. У цих випадках застосовується російське право.
Відмова у застосуванні іноземного права не може бути заснований лише на відмінності політичної або економічної систем Російської Федерації.
Від іноземних фахівців щодо застереження про публічний порядок надійшло зауваження. Запропоновано відредагувати цю норму - підкреслити, що результат застосування іноземного права повинен бути явно не сумісним з основами правопорядку Російської Федерації.
Недійсні угоди та інші дії учасників відносин, регульованих Цивільним Кодексом, спрямовані на те, щоб підпорядкувати відповідні відносини іншому праву. У цьому
випадку застосовується право, що підлягає застосуванню відповідно до ГК
РФ. У ДК РФ говориться також про те, що Уряд Російської Федерації може встановлювати відповідні обмеження (реторсии) щодо прав громадян та юридичних осіб держав, в яких є спеціальні обмеження прав російських громадян і
юридичних осіб. Цивільним Кодексом РФ врегульована також дієздатність іноземних громадян та осіб без громадянства. Цивільна дієздатність іноземного громадянина або особи без громадянства визначається її особистим законом. Цивільна дієздатність їх у відношенні угод, скоєних в Російській Федерації, і зобов'язань, що виникають внаслідок заподіяння шкоди в Російській Федерації, визначається по російському праву. Визнання в Російській Федерації іноземного громадянина або особи без громадянства недієздатним
або обмежено дієздатним підпорядковується російському праву.
У ДК РФ регламентовані права та обов'язки іноземних індивідуальних підприємців. Здатність іноземного громадянина або особи без громадянства бути індивідуальним підприємцем і мати пов'язані з цим права та обов'язки
визначаються за правом країни, де іноземний або особа без громадянства зареєстровані як індивідуального підприємця. При відсутності країни реєстрації застосовується право країни основного місця здійснення індивідуальної підприємницької діяльності.
Внутрішні колізійні норми становлять історичну основу міжнародного приватного права і до цих пір зберігають у ньому чільні позиції.
Розглянуті колізійні норми вирішують колізію частіше за все вітчизняних та іноземних законів, рідше - колізію законів двох іноземних держав, але в будь-якому випадку - колізію законів, що виникла у сфері міжнародного цивільного обороту.
Разом з тим колізії можуть виникнути і виникають у сфері внутрішнього цивільного обороту однієї держави, коли окремі територіальні частини цієї держави мають самостійне цивільне право (наприклад, в державі з федеративним устроєм).
Договірні колізійні норми - це однакові колізійні норми, створені на основі міжнародних угод як результат узгодженої волі договірних держав.
Договірні колізійні норми відрізняються від внутрішніх не тільки за механізмом створення, але і за механізмом застосування.
Міжнародний договір, який формулює колізійні норми, як і будь-який інший міжнародний договір, породжує юридичні зобов'язання для держав-учасників, а не для фізичних та юридичних осіб - сторін цивільних правовідносин. За договором
держава бере на себе відповідальність прийняти всі необхідні заходи для того, щоб сформульовані в ньому колізійні норми застосовувалися повсюдно на його території всіма фізичними та юридичними особами, його правозастосувальними органами.
Останні ж підкоряються лише національним законодавством. Звідси випливає, що для здійснення договірних колізійних норм необхідно надати їм силу національного права, що зробить їх обов'язковими для учасників цивільних правовідносин. Цей юридичний процес може здійснюватися в різних формах (прийняття закону або
підзаконного акту, акту ратифікації та ін) і в цілому визначається як трансформація міжнародно-правових норм у національно-правові. Незважаючи на деяку умовність самого терміну, теорія трансформації правильно розкриває сутність юридичного процесу застосування міжнародно-правових норм у національно-правовій сфері.
У результаті трансформації договірні колізійні норми діють як норми внутрішнього права. При цьому договірні не зливаються з внутрішніми колізійними нормами, вони існують паралельно і мають ряд особливостей, пов'язаних з договірним походженням. Пояснюється це тим, що, діючи в якості норм внутрішнього права, вони
зберігають зв'язок з міжнародним договором, в рамках якого були створені. Перш за все, договір визначає просторову сферу застосування договірних колізійних норм. Вона завжди вже сфери застосування внутрішніх колізійних норм. Перші призначені
для вирішення колізій законів тільки між державами-учасниками договору. Просторова сфера застосування внутрішніх колізійних норм практично нічим не обмежена (вони застосовуються навіть у відношенні невизнаних держав).
Договірне походження колізійних норм визначає специфіку їх тлумачення. Договірні норми повинні тлумачитися у світлі цілей, принципів та змісту договору. Метою договору є забезпечення однакового вирішення колізійного питання. Для її
досягнення недостатньо наявності однакових колізійних норм. Необхідна однакова практика їх застосування, що припускає однакове тлумачення. Сказане підтверджується також тим, що багато договорів прямо дають тлумачення термінів і понять, що входять до колізійні норми, встановлюючи їх зміст. Таке тлумачення
є обов'язковим у національно-правовій практиці договірних держав, що сприяє однаковості застосування договірних колізійних норм. Договірне походження визначає і тимчасові рамки дії договірних
колізійних норм. Вони набувають юридичної чинності не раніше того моменту, коли договір набуває чинності. Навіть якщо держава ратифікувала договір, але він не набрав чинності (зокрема, коли потрібно певну кількість ратифікацій), договірні
колізійні норми не діють. Припинення дії договору веде до припинення дії договірних колізійних норм. Односторонній вихід держави з договору також припиняє дію відповідних на території даної держави. На
зміст і практику застосування договірних колізійних норм впливають також зміни, внесені державами в текст договору в процесі його дії. Наведені випадки зв'язку договірних колізійних норм з породив їх міжнародним договором не
є вичерпними. Але вони в достатній мірі підтверджують специфіку розглянутих норм, визначає їх особливе місце в системі міжнародного приватного права.



Глава II. Регулювання спадкових правовідносин в міжнародній практиці

2.1. Колізійне регулювання спадкових відносин міжнародного характеру
Колізії законодавства в сфері спадкового права виникають тоді, коли окремі питання спадкоємства отримують неоднакове закріплення в праві різних країн. Такі колізії виникають і в галузі спадкового права. Мова йде про ситуацію, породженої визначенням кола спадкоємців і порядку покликання їх до прийняття спадщини.
Інша серія колізійних питань обумовлена ​​здійсненням спадкування за заповітом (мова йде про питання завещательной дієздатності і неадекватною регламентації визнання заповіту дійсним за формою і за змістом).
До третьої групи належать колізійні ситуації, зобов'язані своєю появою розбіжностям, які існують в сфері внутрішньодержавного правового регулювання спадкування рухомого і нерухомого майна. А також колізійні явища, що виникають у момент переходу спадкового майна за правом представлення і по праву спадкової трансмісії.
2.1.1 Спадкування за законом
Спадкування за законом є успадкування без заповіту (intestate succession). У разі виникнення подібної ситуації чинне законодавство зобов'язана точно визначити коло осіб, які мають право на отримання спірного майна, тобто заповнити відсутню волю спадкодавця. Питання про коло спадкоємців є основоположним у проблемі спадкового правонаступництва. Тому перш за все необхідно встановити, право якої держави може регламентувати відносини з успадкування. Як правило, необхідний у таких випадках вибір заснований або на принципі громадянства спадкодавця, або на принципі доміцілія (місця постійного проживання) спадкодавця.
У той же час, перелік передбачуваних спадкоємців за законом і черговість їх закликання до спадкування різні в законодавстві різних країн. Наприклад, для законодавства Великобританії та Франції характерно, що відносини з успадкування підпорядковуються закону місця останнього місця проживання спадкодавця. При цьому, класифікація спадкоємців здійснюється за допомогою розділення всіх кровних родичів на певні розряди (черги) залежно від близькості до спадкодавцеві.
У Франції правом успадкування першого розряду мають діти, онуки і так звані спадні спадкодавця. Відповідно до Закону від 3 січня 1972 позашлюбні діти закликаються до спадкування разом із законними дітьми. Другий розряд представлений батьками спадкодавця, його братами і сестрами та їх спадними родичами. Третій розряд визначається просто: всі інші, крім батьків. Чинне законодавство іменує цих людей висхідними родичами. Наявність такого споріднення є підставою для закликання до спадщини також і прийомних дітей. І, нарешті, четвертий, останній розряд утворюють так звані бічні родичі, аж до шостого ступеня родства1.
У Великобританії складу успадковують низхідних родичів трохи відрізняється від передбаченого французьким законодавством. Однак спадкоємцем першої черги вважається пережив чоловік. Він завжди має право на спадщину, і зазначені спадні родичі закликаються до спадкування тільки в його отсутствіе2. Відповідно до Закону «Про спадкування нерухомого майна, здійснюваного без складання заповіту», спадкоємці наступних класів можуть бути покликані до спадкоємства тільки у випадку, якщо відсутні і пережив чоловік, і низхідні родичі.
Інститут пережив чоловіка відомий і у Франції. Але його права на спадкування менш значні. Як свідчить аналіз відповідного законодавства, пережив чоловік, хоча і не включений формально ні в один з розрядів, він все ж таки може бути допущений до спадкоємства, якщо йому вдасться усунути від спадкування всіх спадкоємців четвертої черги.
Нормативні акти, прийняті в інших державах, зокрема в Швейцарії, пропонують визначення черговості претендентів на спадщину використовувати систему так званих «парантелл» (від parena-батьки). «Парантелл» являє собою своєрідну форму черговості на спадкування. Перша така «парнтелла» включає дітей, онуків, словом тих, які сходять спадкодавця. Прадіди і їх спадні наслідують не в третю чергу, як у Франції, а в четверту, вони становлять четверту «парантеллу».
Згідно книзі III «Про спадщини» Швейцарського Цивільного кодексу (ст. 460) правом на спадкування у цій країні має і чоловік, що пережив. Як і у Франції і Великобританії, він може пред'явити права на спадщину, хоча формально він не входить ні в одну з черг на спадкування. Однак, на відміну від Франції, пережив чоловік у Швейцарії закликається до спадкоємства нарівні з родича, що входять до складу перших трьох черг.
В законодавстві Російської Федерації право спадкування регулюється частиною V Цивільного кодексу. Спадкоємцями першої черги за законом є діти, дружина і батьки спадкодавця. Онуки спадкодавця та їхні нащадки спадкують за правом представлення. Спадкоємцями другої черги за законом є повнорідні та неповнорідні брати і сестри спадкодавця, його дідусь і бабуся як з боку батька, так і з боку матері. Діти рідними та братів і сестер спадкодавця (племінники і племінниці спадкодавця) успадковують за правом представлення. Спадкоємці третьої черги за законом є повнорідні та неповнорідні брати і сестри батьків спадкодавця (дядька й тітки спадкодавця).
Якщо немає спадкоємців першої, другої і третьої право успадковувати за законом одержують родичі спадкодавця третьої, четвертої та п'ятої ступеня споріднення, що не відносяться до спадкоємців попередніх черг. Ступінь споріднення визначається числом народжень, що відокремлюють родичів одного від іншого. Народження самого спадкодавця до цього числа не входить.
Відповідно до ст. 1145 ЦК РФ закликаються до спадкування:
- В якості спадкоємців четвертої черги родичі третього ступеня спорідненості - прадідуся і прабабусі спадкодавця;
- В якості спадкоємців п'ятої черги родичі четвертого ступеня спорідненості - діти рідних племінників і племінниць спадкодавця (двоюрідні онуки та онучки) і рідні брати і сестри його дідусів і бабусь (двоюрідні дідуся і бабусі);
- В якості спадкоємців шостої черги родичі п'ятого ступеня спорідненості - діти двоюрідних онуків та онучок спадкодавця (двоюрідні правнуки та правнучки), діти його двоюрідних братів і сестер (двоюрідні племінники і племінниці) і діти його двоюрідних дідусів і бабусь (двоюрідні дядьки і тітки).
Якщо немає спадкоємців попередніх черг, до спадкування як спадкоємці сьомої черги за законом призиваються пасинки, падчерки, вітчим і мачуха спадкодавця.
При спадкуванні за законом усиновлений та його нащадки з одного боку і усиновлювач і його родичі - з іншого прирівнюються до родичів за походженням (кревним родичам). У випадку, коли відповідно до Сімейного кодексу Російської Федерації усиновлений зберігає за рішенням суду відносини з одним з батьків або іншими родичами за походженням, усиновлений та його нащадки спадкують за законом після смерті цих родичів, а останні спадкують за законом після смерті усиновленого та його нащадків .
 
Право брати участь у спадкуванні надається також непрацездатним особам, які належать до спадкоємців за законом, зазначеним у ст. 1143-1145 Цивільного кодексу РФ, але не увійшли в коло спадкоємців тієї черги, яка закликається до спадкоємства, успадковують за законом разом і нарівні з спадкоємцями цієї черги, якщо не менше року до смерті спадкодавця перебували на його утриманні, незалежно від того, проживали вони спільно зі спадкодавцем чи ні. До спадкоємців за законом належать громадяни, які не входять до кола спадкоємців, але до дня відкриття спадщини були непрацездатними і не менше року до смерті спадкодавця перебували на його утриманні і проживали разом з ним. При наявності інших спадкоємців за законом вони успадковують разом і нарівні з спадкоємцями тієї черги, яка закликається до спадкоємства.
Що належить пережили дружину спадкодавця в силу заповіту або закону право спадкування не применшує його права на частину майна, нажитого під час шлюбу зі спадкодавцем і є їхньою спільною власністю. Частка померлого чоловіка у цьому майні, яка визначається відповідно до статті 256 Цивільного кодексу РФ, входить до складу спадщини і переходить до спадкоємців відповідно до правил, встановлених ЦК України.
У питаннях вирішення колізійного права присутнє таке явище, яке в міжнародному приватному праві одержало назву попереднього колізійного питання. Попередній колізійних питання виникає тоді, коли в наявності взаємопов'язані відносини, так що від вибору закону залежить визначення прав і обов'язків по другому відношенню зазвичай норма спадкового права не містить будь-яких критеріїв, яким повинна відповідати конкретна особа для визнання його як спадкоємця за законом, і використовує поняття склалися в праві конкретної держави (чоловік, батько, мати та ін) це означає, що немає необхідності відтворювати дані поняття в кожній галузі права, оскільки юридичні ознаки цих понять стають загальними для всієї системи права.
Однак, це також означає, що факти, які виступають передумовами виникнення права спадкування (наявність шлюбу, батьківства, спорідненості та ін), можуть бути визнані юридичними, якщо вони будуть сприйняті відповідної іноземної правовою системою. Тоді регулювання відносин по спадкуванню буде підпорядковане одній правовій системі, а регламентація статусу цивільного стану особи, його сімейного стану, спорідненості і т.д., необхідна для появи спадкових відносин - іншої правової системи. Таким чином наявні передумови виникнення попереднього колізійного вопроса1.
2.1.2 Спадкування за заповітом
Заповіт (testament, will) представляє собою виявлення волі спадкодавця, яке викритий в приписану законом форму і спрямоване на визначення юридичної долі його майна після смерті. Щоб мати можливість для вираження своєї останньої волі, індивідуум повинен віддавати собі звіт у своїх діях відповідати за свої вчинки (іншими словами, бути дієздатним). Наведені якості повинні бути у особи в момент вчинення заповіту, але, як правило, належна правова оцінка їм надається тільки після відкриття спадщини. Вона може бути різна в різних країнах.
Так в Росії відповідно до ст. 1224 ЦК відносини з спадкоємства визначаються за правом країни, де спадкодавець мав останнє місце проживання. Здатність ж особи до складання і скасування заповіту, в тому числі щодо нерухомого майна, а також форма такого заповіту або акта його скасування визначаються за правом країни, де заповідати мав місце проживання в момент складання заповіту чи акту.
Заповіт є особливим видом односторонньої угоди. Тому можлива поява іншого колізійного принципу: закону місця вчинення акту оформлення документа.
Законодавства держав не можуть не надавати великого значення самої форми заповіту або його змісту. Це продиктовано необхідністю забезпечити відповідність між вираженим у заповіті попередньому волевиявленні та останньою волею спадкодавця. Форма заповіту могла б встановлюватися відповідно до норм того закону, який регламентує спадкові правовідносини в цілому. Однак в умовах міжнародно-правових питань спадкування застосування саме цього закону не завжди можливо. Вибір права, що підлягає застосуванню, застосовується, виходячи з колізійного принципу: закону місця вчинення акту. Проте звернення до такого принципу можливо лише в тому випадку, коли в законодавстві однієї держави міститься матеріально-правова норма, що визнає дійсним заповіт, який складено за законодавством іншої держави. Так в Цивільному кодексі Російської федерації є норма, в якій говориться, що заповіт або його скасування не можуть бути визнані недійсними внаслідок недотримання форми, якщо вона задовольняє вимогам права місця складання заповіту або акта його скасування або вимогам російського законодательства2.
Аналіз російського законодавства показує, що при визначенні форми заповіту закон місця постійного проживання є основною колізійної прив'язкою, а інші колізійні принципи відносяться до числа додатковими, застосовуваних у силу сформованої необхідності.
На відміну від законодавства Росії, в законодавстві Німеччині довгий час існував інший порядок регламентації заповідального правонаступництва. Стаття II введеного закону до німецького Цивільного уложення, будучи загальної нормою, регулювала всі правовідносини в спадковому праві і стверджувала, що форма заповіту підпорядковується тим законам, які є вирішальними для даного спадщини. Стаття 28 Вступного закону до ГГУ допускала застосування і закону місцезнаходження успадкованого майна, а абзац I статті II Вступного закону до ГГУ також припускав використовувати закон місця складання завещанія1.
Юристи ФРН тривалий час досліджували проблему вибору права, яким слід керуватися заповідачеві, і намагалися визначити, чи має спадкове право бути примусовим, або йому слід підкорятися розсуд заповідача. З 1 вересня 1986 вступив в силу Закон ФРН «Про міжнародне приватне право», який поклав кінець існували розбіжності в питанні застосування права в спадкових правовідносин. Тепер при визначенні права, які у процесі успадкування за заповітом, слід керуватися законом громадянства спадкодавця. Таким чином, якщо та чи інша особа набула громадянство ФРН, то заповіт підпорядковується законодавству ФРГ2. Воно, як і в Росії, формулюється заповідачем і передається в присутності свідків нотаріуса. Останній отримує його в запечатаному вигляді і зобов'язаний забезпечити збереження цього волевиявлення в таємниці.
Законодавство Швейцарії виходить з того, що до спадкування має застосовуватися право тієї держави, де особа набула останнє місце проживання. Таким чином, якщо іноземець, що проживає на території Швейцарії, має намір скласти заповіт, то воно повинно бути виконано відповідно до вимог швейцарського законодательства3.
Саме заповіт у Швейцарії складається у вигляді публічного акту в присутності нотаріуса, що підтверджує відповідність заповіту законом, і двох свідків. Участь особи, уповноваженої засвідчувати справжність заповіту, допускається в Україні у разі, якщо заповідач не здатний скріпити заповіт своїм підписом (ч. 3 ст. 1125 ГК РФ).
Форми заповітів у Великобританії та Франції. Якщо особа володіє постійним місцем проживання у Великобританії, то заповідальний акт повинен бути складений ним власноруч і в письмовій формі. Заповідач сам скріплює цей документ своїм підписом у присутності не менш ніж двох свідків. Заповіт у Великобританії може бути підписана за заповідача і іншою особою, але в присутності заповідача.
Французьке законодавство допускає не одну, а щонайменше три форми заповіту: власноручне заповіт, заповіт за формою публічного акту, таємне заповіт. Хоча, якщо заповідач вибере таємне заповіт, про акт підписання, складені нотаріусом із зазначенням дати і мета підписання, опис конверта і друку, скріплюється підписами не тільки самого нотаріуса і заповідача, але і свідків.
Цікавий підхід до форми заповіту присутній у Канаді. Відповідно до закону «Про реформування спадкового права» 1994 р., заповіт тільки тоді володіє належною юридичною силою, коли воно складено в письмовій форме1. процедура підписання багато в чому схожа з тією, що встановлюється англійським законодавством. Проте, розглянутий акт вимагає, щоб заповіт було підписано рукою спадкодавця. Підпис іншої особи не допускається, навіть якщо вона зроблена у присутності заповідача. Заповіт не може бути оголошено недійсним, якщо дана підпис поставлена, скажімо, на початку, між ладі, в преамбулі, на зворотному боці аркуша. Закон дозволяє також оформити заповіт і особи, ще не досягла повноліття. Підстава для складання такого заповіту є акт надходження заповідача на дійсну військову службу, вступ у шлюб або намір вступити в шлюб.
Зміст заповіту. Колізійна норма в межах свого об'єму охоплює у рівній мірі обидва види посмертного правонаступництва (за законом і за заповітом). Звідси випливає, що визначення дійсності заповіту за змістом здійснюється у відповідності з тими ж колізійними прив'язками, які встановлюють порядок застосування права по відношенню до формальним вимогам заповідального розпорядження.
Колізії присутні і при відмові від заповіту. Заповідальний відмова - це явище, коли заповідач, покладає на спадкоємця виконання якогось зобов'язання на користь однієї або кількох осіб. Останні іменуються отказополучателямі2, і вони наділяються відповідним правом вимагати виконання цього зобов'язання спадкоємця.
Реалізація заповідального відмови не може не підкорятися праву, яке регламентує відносини з успадкування. Разом з тим, матеріальне право різних країн надає учасникам названих правовідносин різні права і обов'язки.
Так, у Великобританії легатарию по своє компетенції практично нічим не відрізняються від спадкоємців. У ПАР інший підхід до цього питання. Закон ПАР 1987 р. «Про порядок складання заповіту» стверджує, що спадкоємці не тільки виконують волю спадкодавця, а й зобов'язані надати звіт про прибутки, отриманим спадкодавця від використання нерухомості в своїх цілях. У той же час легатария робити це зовсім не обов'язково.
У законодавстві Росії спадкоємець, на якого заповідачем покладено заповідальний відмова, повинен виконати його в межах вартості перейшов до нього спадщини за вирахуванням припадають на нього боргів заповідача. Якщо спадкоємець, на якого покладено заповідальний відмова, має право на обов'язкову частку у спадщині, його обов'язок виконати відмову обмежується вартістю перейшло до нього спадщини, яка перевищує розмір його обов'язкової частки. Якщо заповідальний відмова покладено на декількох спадкоємців, така відмова обтяжує право кожного з них на спадщину пропорційно його частці у спадщині остільки, оскільки заповітом не передбачено інше (ст. 1138 ЦК РФ). Якщо відказоодержувач помер до відкриття спадщини або одночасно з заповідачем, або відмовився від отримання заповідального відмови (стаття 1160) або не скористався своїм правом на отримання заповідального відмови протягом трьох років з дня відкриття спадщини, або позбувся права на отримання заповідального відмови відповідно до правил статті 1117 ЦК РФ, спадкоємець, зобов'язаний виконати заповідальний відмова, звільняється від цього обов'язку, за винятком випадку, коли отказополучателю підпризначений інший відказоодержувач.
Стаття 1140 Цивільного кодексу РФ говорить, що якщо внаслідок обставин, передбачених цим Кодексом, частка спадщини, обумовлена ​​спадкоємцю, на якого було покладено обов'язок виконати заповідальний відмова або заповідальне покладання, переходить до інших спадкоємців, останні, остільки, оскільки із заповіту або закону не слід інше, зобов'язані виконати таку відмову або таке покладання.
Говорячи про Російської федерації можна згадати положення Модельного цивільного кодексу для СНД. Цей акт проголошує як основоположної колізійної прив'язки спадкових правовідносин закон тієї держави, де спадкодавець мав останнє місце проживання. У відповідність з цим принципом визначається здатність індивідуума до складання заповіту, його скасування, вибір форми заповіту взагалі, та форми акта його скасування, зокрема (ст. 1233). Єдине Модельного цивільного кодексу СНД від положень російського законодавства у використанні в першому документі додаткової колізійної прив'язки - закону громадянства (ст. 1235) 1.
2.1.3 Спадкування рухомого і нерухомого майна
Зміст будь-якого заповіту може включати в себе безліч положень, аж про порядок черговості його пунктів, і навіть призначення опікуна спадкоємцю. Однак основний обсяг заповідального розпорядження складають вимоги про розподіл майнової маси між спадкоємцями. Закони різних держав, перехід майнових прав від померлого до його правонаступників, у багато не збігаються, що в свою чергу призводить до виникнення колізійної норми.
Найбільш поширена причина колізії корениться в наявність різних підходів до застосування права при спадкуванні двох видів майна: рухомого і нерухомого. Так в англійському праві спадкування нерухомості як за законом і за заповітом підпорядковується формулою, встановленої Законом «Про власність» 1925 р. Як свідчить закон, спадкування нерухомого майна, а воно включає в себе землю, матеріальні речі, нерозривно пов'язані із землею і складові нерозривне ціле, проводиться по праву тієї держави, на території якої це майно знаходиться.
У разі, якщо предметом наслідування виступає рухоме майно, то вибір права здійснюється вже за законом місця останнього проживання особи, який залишив таке майно. Непорушною умовою даної колізійної прив'язки є відсутність заповіту.
У Франції правова доктрина не розмежовує спадкування за законом і за заповітом. Ще з XVI ст. тут будь-яке спадкування нерухомості підпорядковувалося законом місця її знаходження. Іншими словами, нерухомість, навіть перебуває у володінні іноземців, потрапляє під французьку юрисдикцію. Стосовно ж рухомості, французька практика дотримується правила, що таке спадщина має розподілятися, виходячи з особистого закону спадкодавця. Успадковане майно переходить безпосередньо до спадкоємців. Однак, його власниками можуть стати тільки ті, хто володіє «сезіной». Термін «сезіна» означає дозвіл вести себе в якості власника спадщини і негайно вступити у володіння спадкоємною майном, керувати ним і отримувати з нього доходи1.
У рамках французької системи спадкування діє також поняття резерву. Суть цього інституту полягає в тому, що ні заповідальні розпорядження, ні довічні дарування не можуть торкнутися всього майна особи, якщо у нього є близькі родичі. Коли спадкодавець складає заповіт, то керуючись правилами про резерв, він зобов'язаний розподілити тільки ту частку успадкованого майна, якої він має право розпорядиться (від 3 / 14 до 1 / 4 всього успадкованого майна в залежності від наявності висхідних родичів і дітей).
У Російській Федерації режим спадкування нерухомості визначається ч.2 ст. 1224 ЦК - успадкування нерухомого майна визначається за правом країни, де знаходиться це майно, а спадкування нерухомого майна, яке внесено до державного реєстру в Російській Федерації, - за російським праву, законодавством тієї держави, де ця нерухомість знаходиться.
2.1.4 Спадкова трансмісія. Особи, негідні спадкування
Суть спадкової трансмісії полягає в тому, що якщо спадкоємець, несподівано помре, то право спадкування може перейти до його власних спадкоємцям. Таким чином відкривається нове спадщину. Якщо припустити, що в якійсь країні діє правило спадкової трансмісії, то тоді спадкування після померлого, не прийняв спадщину спадкоємця, являє собою розвиток первісного відносини з успадкування. У силу цього, тут буде діяти закон тієї країни, де відкрилося початкове спадщину. В іншому випадку спадкоємець автоматично стає наступником померлого, і регламентацію відкриття нового спадщини буде здійснювати вже та правова система, якій підпорядкований вторинний спадкодавець.
Вирішення питання про те, є мул та чи інша особа негідним до спадкоємства, підпорядковується нормам тієї правової системи, яка контролює правовідносини в цілому.
Однією з держав, що використовують у своєму законодавстві даний інститут, є Іран. Оголошення особи недостойним спадкоємцем здійснюється в рамках регламентації спадкування за законом (варасат). Права спадкування позбавлені іновірці й особи, які вчинили умисне вбивство спадкодавця (крім випадків необхідної оборони). Не можуть успадковувати також подружжя, якщо один з них звинуватив іншого на суді в подружній невірності. Позбавлені права на спадкування незаконнонароджені діти. Перешкодою до спадкоємства вважається також наявність інших законних спадкоємців ближчого ступеня родства1.
               У російському законодавстві це питання регламентує ст. 1117 ЦК, згідно з нею не успадковують ні за законом, ні за заповітом громадяни, які своїми умисними протиправними діями, спрямованими проти спадкодавця, кого-небудь з його спадкоємців або проти здійснення останньої волі спадкодавця, вираженої в заповіті, сприяли або намагалися сприяти покликанням їх самих або інших осіб до спадкоємства або пособствовалі або намагалися сприяти збільшенню належної їм або іншим особам частки спадщини, якщо ці обставини підтверджені в судовому порядку. Однак громадяни, яким спадкодавець після втрати ними права спадкування заповідав майно, має право успадковувати це майно. Не спадкують за законом батьки після дітей, щодо яких батьки були в судовому порядку позбавлені батьківських прав і не поновлені в цих правах до дня відкриття спадщини. На вимогу заінтересованої особи суд відсторонює від спадкування за законом громадян, які злісно ухилялися від виконання покладених на них в силу закону обов'язків з утримання спадкодавця.
2.2. Міжнародні договори як засіб регулювання
спадкових відносин.
Розглядаючи міжнародний договір як інструмент правової регламентації відносин по спадкуванню, звернемося до багатосторонніх нормотворчим актам - конвенцій. Перш за все, ці документи покликані регулювати процес правозастосування в ситуації з успадкуванням. Це - Конвенція про колізії законів, що стосуються форми заповідальних розпоряджень 1 і Конвенція про право, що підлягає застосуванню до спадкування, нерухомого імущества2.
Для встановлення компетентного правопорядку наведені конвенції пропонують в залежності від ситуації, що склалася використовувати:
- Законодавство тієї країни, громадянством якої особа володіла до своєї смерті або до моменту складання заповіту;
- Законодавство тієї держави, де особа звичайно або постійно проживала до часу своєї смерті або в той час, коли воно зробило заповідальне розпорядження;
- Законодавство тієї держави, де постійно перебувало нерухоме майно, що виступає предметом наслідування.
Фізичним особам, які підпадають в тій чи іншій формі під дію конвенцій, представляється можливість здійснити вибір і іншого права для регламентації правовідносин у сфері заповідальних розпоряджень. Гаазька конвенція 1961 р. просто констатує право особи на володіння таким вибором, а Гаазька конвенція 1989 р. вже вимагає юридичного оформлення подібного вибору за допомогою складання відповідної заяви. Форма заяви, його утримання та інші вимоги визначаються за законодавством тієї країни, де воно складається. Дані конвенції дозволяють і застосування права тієї країни, з якої в особи є найбільш тісний зв'язок.
Конвенції володіють і специфічними, властивими тільки їм властивостями, так, відповідно до Гаазької конвенції 1989 колізійні принципи покликані встановлювати і дійсність угоди по спадкуванню - документа особливого роду, який складається учасниками правовідносин з успадкування і визначає коли виникає право на спадщину, як воно змінюється або припиняється.
За Гаазької конвенції 1989 неприпустимо виникнення спадкових домагань один до одного в осіб, що знаходяться під юрисдикцією різних держав, якщо не ясна черговість, з якою здійснюється заклик до спадкоємства (ст. 13). Дана стаття дозволяє уникнути виникнення проблем зі спадкуванням майна, якщо в правопорядок тієї чи іншої держави не міститься норм про офіційне визнання факту смерті особи. Ще однією особливістю Конвенції є те, що вона очевидний взаємозв'язок між правом держави, яким особа бажає підпорядкувати режим спадкування свого нерухомого майна, і обсягом цього майна.
Гаазька конвенція 1989 р. Прагнучи уникнути виникнення негативних наслідків у ситуації, коли держава, в якому знаходиться успадковане майно, встановлює якісь особливі правила для його успадкування, виходячи їх економічних, соціальних чи політичних мотивів. Стаття 15-а даної конвенції проголошує неприпустимим будь-яке несприятливий вплив на норми національних правових систем.
Положення, що регулюють процес встановлення відповідного права, містить і Гаазька конвенція про право, застосовне до майна, розпорядження яким здійснюється на засадах довірчої власності та про його визнання від 1 липня 1985
Це конвенція володіє найбільшим числом специфічних деталей. Що міститься в ній порядок встановлення права істотно відрізняється від того що запропонований розглянутими вище документами. Вона уникає застосування колізійних прив'язок і рекомендує особі, що передає успадковане майно самому обирати право. Цій особі ставиться в обов'язок сформулювати мотиви свого вибору в спеціально підготовленому акті (ст. 6). Якщо особа не вибрало право, то застосовуються приписи тієї правової системи, з якою спадкування довірчої власності найбільш тісно пов'язано. Для встановлення такої правової системи, Конвенція пропонує вдатися до ряду формул, вказують, до законодавства якої країни слід звернутися. Ці формули трохи відрізняються від викладених вище.
- Законодавство країни, не території якої діє довірчий власник успадкованого майна;
- Законодавство країни - місце знаходження центру управління трастом, фондом.
Дані формули також покликані вказати, нормами і приписами якої саме країни слід керуватися у правовідносинах між собою особам, які беруть участь у процесі успадкування довірчої власності.
Гаазька конвенція щодо міжнародного управління майном осіб від 2 жовтня 1973 р. і Вашингтонська конвенція про єдиний Закон про форму міжнародного заповіту від 26 жовтня 1973 регламентують інші питання.
Перший із названих документів закріплює прагнення держав - його учасників - до заснування міжнародного сертифіката щодо встановлення кола осіб, допущених до управління рухомим або нерухомим майном померлого. Такий сертифікат складається компетентним органом, як правило судової або адміністративної інстанцією, в державі - місці звичайного проживання. Процедура визнання сертифікату здійснюється шляхом простого оголошення.
Друга з зазначених конвенцій регламентує застосування так званого однакового закону про форму міжнародного заповіту. У ній містяться дві групи вимог. По-перше, договірні держави зобов'язані внести у своє законодавство правила складання міжнародного заповіту. Беручи до дії нормативні акти про міжнародне заповіті, держава може використовувати в них або текст однакового закону про форму міжнародного заповіту, або його переклад на державну мову цієї країни. По-друге, договірні держави зобов'язані створити інститут уповноважених осіб для оформлення міжнародного заповіту.
Росія не бере участь ні в одній з розглянутих конвенцій. Тому досвід Російської Федерації в сфері міжнародно-правової регламентації відносин по спадкуванню слід вивчати на прикладі двосторонніх договорів.
Перш за все до них відносяться договори про надання правової поддержкі1. Роль цих актів у процесі регламентації спадкування полягає в тому, що вони комплексно регулюють усі істотні аспекти правовідносин з даного питання. По-перше, вони встановлюють один з найважливіших принципів, якому підпорядковуються правовідносини по спадкуванню. Це принцип зрівнювання в правах. По-друге, такі документи традиційно визначають право держави, яке уповноважене регламентувати порядок спадкування рухомого і нерухомого майна. Стосовно до рухомого майна, договори про правову допомогу дотримуються правила, що порядок спадкування визначається за законодавством тієї країни, на території якої спадкодавець мав останнє постійне місце проживання. Подібні формулювання можна знайти в Договорі між Російською Федерацією і Республікою Молдова про правову допомогу та правові відносини у цивільних, сімейних і кримінальних справах від 24 лютого 1994 р.2
Договори укладені РФ з державами не членами СНД (наприклад, Угода між Російською Федерацією і Республікою Литва про правову допомогу і правові відносини у цивільних, сімейних і кримінальних справах від 21 липня 1993 р.) також пропонують використовувати закон останнього місця проживання для визначення правової системи, регламентує право успадкування рухомого імущества1.
Право спадкування нерухомого майна визначається за законами держави - місця його знаходження. Такий порядок встановлено, наприклад, Конвенцією СНД про правову допомогу у цивільних, сімейних і кримінальних справах від 22 січня 1993
По-третє, угоди про надання правової допомоги та правових відносини у цивільних, сімейних і кримінальних справах визначають якого законодавства підпорядковується форма заповіту.
По-четверте, договори про надання правової допомоги у цивільних, сімейних і кримінальних справах регулюють порядок провадження у справах про спадкування. Розглянуті документи зазвичай встановлюють, що провадження у справах про спадкування нерухомого майна ведуть установи тієї договірної країни, на території якої це майно знаходиться.
По-п'яте, договори про правову допомогу передбачають, що органи однієї договірної держави зобов'язані вжити весь передбачений національним законодавством комплекс заходів з охорони успадкованого майна.
Необхідно відзначити, що існують і інші ратифіковані РФ договори про надання правової допомоги.
3.1. Питання оподаткування спадкових відносинах
міжнародного характеру
Одним з необхідних умов отримання спадщини отримання спадкоємцем з однієї держави майна, що залишилося в іншій державі, є своєчасна сплата у цій другій державі всіх податків з успадкованого майна.
Податки стягуються зі спадщини поширені повсюдно. Законодавча практика різних країн демонструє спільність поглядів, стверджуючи, що податки на спадщину необхідні на покриття витрат, понесених державою при вступі спадкоємця в права володіння, а також на відшкодування похоронних і адміністративних витрат. Загальним критерієм для різних країн є встановлення взаємозалежності між режимом оподаткування успадкованого майна та податковим статусом власника цього майна.
Іншими словами, якщо особа на момент своєї смерті постійно проживало в ом чи іншій державі, податки на передачу спадщини повинні стягуватися з усієї власності, яка належала йому на момент смерті, незалежно від того де це майно знаходиться. Факт простого перебування іноземного громадянина на території держави означає, що податок на спадщину стягується тільки щодо того майна, яке було розташоване на території цієї держави. Обчислення податку для іноземців та його сплата, як правило, проводяться на тих же підставах, що і для вітчизняних громадян. Таким чином, мова йде про надання іноземним громадянам іноземної режиму.
Податок, що стягується з майна, що переходить від одного власника до іншого в порядку спадкування, тісно пов'язаний з податком з податком з стягуються з майна переходить від одного власника до іншого у вигляді дару .. ці податкові платежі взаємопов'язані між собою, оскільки обидва підлягають сплаті з майна, право на яке переходить до нового власника не в результаті комерційної угоди.
У США, Німеччині, Великобританії оподаткування спадщин здійснюється, головним чином, на федеральному рівні. Виняток становить Швейцарія, де податки зі спадщини стягуються на рівні кантонів, що призводить до особливостей такого оподаткування на рівні кожного кантону. У Російській Федерації прийнято єдиний податок на спадщину і дарування. Законодавство РФ на сьогоднішній момент пропонує одне істотне доповнення до процесу оподаткування спадщин. Воно передбачає, що форма спадкування - за законом чи за заповітом або - не робить якого-небудь впливу на процес нарахування податку. Крім традиційних видів нерухомого майна. У Росії податок сплачується, коли фізичні особи беруть в порядку спадкування садовий будиночок, транспортний засіб, предмет антикваріату і т.д. З 1 січня 1993 р. податок на спадщину став поширюватися на те, що називається невловимої власністю. Це - суми, що знаходяться на вкладах у банках та інших кредитних установах, і кошти, які містяться на іменних приватизаційних рахунках.
Розрізняють дві форми справляння податку на спадщину. Так, одним державам властиво стягувати з усієї вартості успадкованого майна. Частково подібний тип оподатковування знайшов застосування а Великобританії, Північної Ірландії та США. У цих державах з метою розрахунку податку на першій стадії встановлюють податок з сумарної вартості майна померлого, далі розраховують попередній податок з оціночної вартості оподатковуваного майна та сумарної вартості оподатковуваного дарування, не включеного в загальну вартість власності померлого.
В інших країнах податком обкладається тільки частка кожного одержувача майна. Таке стягнення податкових платежів спостерігається в Росії, де податок з майна і земельних часток, які переходять у порядку спадкування обчислюється з їх вартості. Необхідною умовою оподаткування є документальне підтвердження акту виділу власності спадкодавця.
Ставки оподаткування податком спадщин встановлюються, виходячи з належності спадкоємця до того чи іншого податкового класу. Кожному класу властивий свій розмір податкових ставок, підвищуються при зменшенні ступеня споріднення. Від податкового класу залежить і розмір оподатковуваного майна.
У Німеччині існує чотири групи платників податку на спадщину. Величина ставки оподаткування залежить від розміру оцінної вартості. Так, подружжя і діти, отримуючи спадщину, оціночна вартість якого дорівнює 50 тисяч марок, сплачують податок у 3% з цієї вартості. Пі вартості майна понад 100 мільйонів марок, ставка податку на спадщину становить 35%. Для онуків і батьків спадкодавця мінімальний розмір податкового платежу зростає до 6%. Підвищується і ставка максимального оподаткування (50%).
Однак не всі держави вдаються до такого методу розрахунку податку на спадщину. Так, в ПАР ставка податку на спадщину не залежить від належності особи до кола спадкоємців і єдина для всіх хто проживає на території ПАР (її величина - 25% із сумарною оціночної вартості успадкованого майна).
Росія дотримується багатоступінчастої системи визначення ставки податків зі спадщини і дарування. При цьому простежується стійкий зв'язок між ставкою податок і МРОТ .. Від 5 до 20 відсотків податку сплачують особи (в залежності від приналежності до кола спадкоємців) при успадкування майна вартістю в межах від 850 до 1700-кратного МРОТ. При спадкуванні майна вартістю від 17001 до 2550-кратного МРОТ, вище 2550-кратного, при розрахунку податку вже спостерігається встановлення двох величин: встановлення розміру місячної оплати праці і процентної ставки від вартості майна. З 1 січня 2001 МРОТ, в застосуванні до обчислення ставки податків дорівнює 100 рублів.
Однак існують способи уникнути таких високих податків. Так, якщо спадкодавець оформить передачу нерухомого майна у формі простої угоди дарування, то податок у відповідність до п.1 ст. 5 Закону РФ «Про податок з майна, що переходить у порядку спадкування або дарування» від 31 січня 1998 стягуватися не буде. Ще один спосіб уникнути податку на нерухоме майно полягає в тому, що б довести факт постійного проживання спадкоємця у успадковане нерухоме майно.

Висновок

Вищевикладене дозволяє зробити кілька висновків.

Міжнародне приватне право, всупереч своїй назві, в цілому носить національний характер. На відміну від міжнародного публічного права, єдиного для всіх держав, міжнародне приватне право існує в рамках національного права кожної держави:
"Російське міжнародне приватне право", "японське міжнародне приватне право" і т.д. Національний характер не виключає наявності в міжнародному приватному праві різних держав спільних рис. У цивільному праві різних держав зустрічаються однакові або
близькі положення і правила, тому, що хоча право і відноситься до галузі внутрішньої юрисдикції держав, в процесі їх співпраці відбувається взаємовплив у галузі права. Тим більше такий взаємовплив відчутно у сфері міжнародного приватного права. За
своєю природою воно регулює такі відносини, які безпосередньо лежать у сфері міжнародного спілкування, що неминуче позначається на змісті самого права.

Разом з тим міжнародне приватне право не є частиною цивільного права, воно займає самостійне місце в системі внутрішньодержавного права - є його самостійної галуззю зі своїм специфічним предметом і методами регулювання.
Міжнародне приватне право включає в себе два види норм - колізійні (внутрішні і договірні) та уніфіковані матеріальні цивільно-правові. Тільки вони відповідають як предмету, так і методу міжнародного приватного права, що обумовлює їх об'єднання в самостійну галузь права.

Колізійні норми відрізняються системністю. Системність колізійних норм обумовлена:

1) однорідним характером відносин, на які впливають ці норми (відносини цивільно-правового характеру в широкому сенсі слова, ускладнені іноземним елементом);

2) їх загальним призначенням (подолання колізійної проблеми);

3) загальним способом впливу на відносини (метод регулювання);

4) однаковим будовою колізійних норм, відмінним від структури інших правових норм.

Сукупність колізійних норм тієї чи іншої держави складає "колізійне право" цієї держави: воно носить національний характер і є частиною національного права
відповідної держави. Колізійне право - це основна частина системи міжнародного приватного права, визначає його основні риси і особливості. Тим не менш, складність проблем виникають при застосуванні колізійного способу регулювання і з використанням правил, їх регламентують, породжує серйозні, часом непереборні, труднощі у правовій регламентації цивільних правовідносин, ускладнених іноземним елементом. Інтереси розвитку міжнародного цивільного обороту вимагають удосконалення цього способу. З кінця XIX століття почався
процес уніфікації, тобто створення однакових колізійних норм. Уніфікація здійснюється у формі міжнародних договорів, що укладаються меду державами. Останні беруть на себе міжнародно-правове зобов'язання застосовувати сформульовані
договорі однакові колізійні норми з певного кола цивільних правовідносин.

Матеріально-правовий спосіб регулювання може здійснюватися і в національно-правовій формі: держава в своєму
внутрішньому праві встановлює матеріальні цивільно-правові норми, спеціально призначені для регулювання цивільних правовідносин з іноземним елементом. Прикладом можуть послужити норми, що регулюють правове становище суб'єктів
міжнародного цивільного обороту (іноземців на території Росії і російських громадян за кордоном).

Можлива й інша правова форма уніфікації: прийняття низкою держав так званих примірних законів чи інших рекомендацій, вироблених спеціально створеними для цього органами або ж порядку, укладання міжнародного договору. Надалі рекомендації сприймаються актами внутрішнього законодавства.
Уніфікація норм міжнародного приватного права може досягатися також за допомогою застосування міжнародних торгових звичаїв, які в окремих сферах міжнародного спілкування (торговельне мореплавство, міжнародні розрахунки) отримали широке визнання і
використання. Створення єдиного правового режиму сприяють також рекомендовані міжнародними організаціями, національними торговими палатами, промисловими і торговими асоціаціями зразкові договори і загальні умови, які відображають
зовнішньоторговельну практику.



Бібліографія

1. Конституція Російської Федерації. Прийнята Всенародним голосуванням 12 грудня 1993 року. - М.: Юридична література, 1993.
2. Цивільний кодекс Російської Федерації частина третя. Прийнятий Державною Думою 1 листопада 2001. Схвалений Радою Федерації 14 листопада 2001 року. / / Відомості Законодавства 2001 року № 49 ст. 45-52.
3. Про державну реєстрацію прав на нерухоме майно та угод з ним. Федеральний закон Російської Федерації. Прийнято Державної Думою 17 червня 1997 року. Схвалений Радою Федерації 3 липня 1997 року. / / Вісник Вищого Арбітражного Суду Російської Федерації жовтня 1997. № 10.
4. Конвенція про правову допомогу та правові відносини у цивільних, сімейних і кримінальних справах. Прийнято 22 січня 1993 року. Ратифіковано Росією 1994 року № 16-ФЗ .- М.: Видавництво АСТ, 1999.
5. Про конвенції про правову допомогу та правові відносини у цивільних, сімейних і кримінальних справах. Інструктивний лист Заступника Голови ВАС РФ 29 серпня 1994 року. / / Вісник Вищого Арбітражного Суду Російської Федерації 1994 року № 24.
6. Барщевський М.Ю. Спадкове право. - М.: Видавництво Юридична література, 1973.
7. Барщевський М.Ю. Якщо відкрилася спадщина - М.: Юридична література, 1989.
8. Власов Ю.М. Спадкове право РФ. Навчально-методичний посібник. - М.: Видавництво Пропаганда, 1998.
9. Гордон М.В. Спадкування за законом і за заповітом .- М.: Видавництво
10. Міжнародне приватне право / / Підручник під редакцією Дмитрієва Г.К.-М.: Видавництво «ЯПК», 2001.
11. Румянцев О.Г., Додонов В.М. Юридичний енциклопедичний словник. - М.: ИНФРА-М, 1996. 1348 с.
12. Толстой Ю.К. Спадкове право. - М.: Видавництво ПРОСПЕКТ, 2000.


Додаток 1

Питання спадкування
у Договорах про правову допомогу
Підпис: Питання спадкування в договорах про правову допомогу
Принцип рівності Договірних сторін з питань спадкування.
Колізійні норми про спадкування рухомого і нерухомого майна, про заповіт і його формі, виробництві по справах про спадщину.
Компетенція дипломатичних представництв чи консульських установ у справах про спадщину з іноземним елементом.
 

                                                                                                                                                                                                                       
Окремі випадки переходу спадщини до договірним державам та умови успадкування.     
Підпис: Окремі випадки переходу спадщини до договірним державам та умови успадкування.                                                                                                                                                                                           
Компетенція державних установ з охорони успадкованого майна або управління ім.
 

                                                       

Додаток 2

Коллизионно-правові питання спадкоємства
Підпис: Коллизионно-правові питання спадкоємства
Визначення кола спадкоємців за законом і за заповітом
Система розподіл спадкового майна
 

Розмежування між спадкуванням нерухомого та рухомого майна
Підпис: Розмежування між спадкуванням нерухомого та рухомого майна
Вимоги пред'являються до форми заповіту
Підпис: Вимоги пред'являються до форми заповіту
Колізійні прив'язки для
встановлення застосовного права
Підпис: Колізійні прив'язки для встановлення застосовного права
 
· Закон місця знаходження майна
· Закон місця складання заповіту
· Закон місця знаходження нерухомості
· Закон громадянства спадкодавця у момент його смерті
· Особистий закон спадкодавця
· Закон останнього постійного місця проживання
· Закон останнього постійного місця проживання спадкодавця


1 двоюрідні брати, сестри та ін
2 Закон «Про власність» 1925 р.
1 Сивокінь А.Я. Правові питання спадкування іноземців / / Матеріали другої науково-теоретичної конференції, ВШ МООП УРСР. Київ, 1977. С. 8.
2 ст. 1224 Цивільного кодексу Російської Федерації
1 Кічігін Л.Ф. Міжнародно-правові аспекти спадкового права ФРН / / Вчені записки МДІМВ - Актуальні проблеми сучасного міжнародного права. Вип. II. 1972. С. 14.
2 параграф 2232 Німецького Цивільного уложення.
3 ч.2 ст. 505 швейцарського Цивільного кодексу.
1 ст. 4 Закону «Про реформування спадкового права» 1994 р.
2 «легатарию»
1 Інформаційний бюлетень Співдружності незалежних держав. 1996. № 10, додаток
1 Гренкова О.В. Успадкування в Англії і у Франції / / Збірник статей аспірантів і молодих вчених Всесоюзного науково-дослідного інституту проблем зміцнення законності і правопорядку. М., 1988. С. 31.
1 Про успадкування в Ісламській республіці Іран див.: Пєлєвін М.С. Успадкування в Ірані / / журнал міжнародного приватного права. 1997. № 1. С. 3.
1 здійснена в Гаазі 1-го серпня 1961
2 здійснена в Гаазі 1-го серпня 1989 р
1 Конвенція СНД про правову допомогу та правові відносини у цивільних, сімейних і кримінальних справах від 22 січня 1993
2 Бюлетень міжнародних договорів РФ. 1995. № 6. С. 37-58.
1 Бюлетень міжнародних договорів РФ. 1995. № 6. С. 34-55.
Додати в блог або на сайт

Цей текст може містити помилки.

Держава і право | Курсова
163кб. | скачати


Схожі роботи:
Колізійні питання у сфері сімейного права у міжнародному приватному праві
Джерела міжнародного приватного права Колізійні питання права власності
Джерела міжнародного приватного права Колізійні питання права
Проблемні питання спадкування за законом
Колізійні норми
Колізійні норми в міжнародному праві
Колізійні норми в міжнародному приватному праві
Спадкова маса і колізійні норми регулювання спадщині
Спадкова маса і колізійні норми регулювання спадкових правовідносин
© Усі права захищені
написати до нас