Міністерство освіти і науки РФ
Федеральне агентство з освіти ГОУ ВПО
Кафедра права
Контрольна робота
з дисципліни
«Господарське право»
Зовнішнє і конкурсне управління
(Варіант 4)
Г. Краснодар, 2009 р.
Зміст
Зовнішнє управління і конкурсне виробництво як процедури, застосовувані до підприємства-боржника
Завдання № 1
Завдання № 2
Список використаної літератури
Зовнішнє управління і конкурсне виробництво як процедури, застосовувані до підприємства-боржника
Відповідно до Закону РФ «Про неспроможність (банкрутство)» (далі - Закон) при розгляді справи про банкрутство боржника - юридичної особи застосовуються такі процедури банкрутства: спостереження, фінансове оздоровлення; зовнішнє управління; конкурсне виробництво; мирову угоду (ст. 27 Закону) .
При цьому зовнішнє управління - це процедура банкрутства, застосовуваний до боржника з метою відновлення його платоспроможності; конкурсне виробництво - це процедура банкрутства, застосовуваний до боржника, визнаного банкрутом, з метою пропорційного задоволення вимог кредиторів.
Сутність зовнішнього управління розглядається в розділі VI Закону. Як правило, зовнішнє управління вводиться арбітражним судом на підставі рішення зборів кредиторів на строк не більше ніж вісімнадцять місяців, який може бути продовжений в порядку, передбаченому Законом, не більше ніж на шість місяців. Визначення про продовження терміну зовнішнього управління підлягає негайному виконанню. За клопотанням зборів кредиторів або розпорядника майна встановлений термін зовнішнього управління може бути скорочений. З дати введення зовнішнього управління: припиняються повноваження керівника боржника, управління справами боржника покладається на зовнішнього керуючого. Зовнішній керуючий затверджується арбітражним судом одночасно з введенням зовнішнього управління (ст. 96 Закону). Не пізніше ніж через місяць з дати свого затвердження зовнішній керуючий зобов'язаний розробити план зовнішнього управління і представити його зборам кредиторів для затвердження.
План зовнішнього управління повинен передбачати заходи з відновлення платоспроможності боржника, умови і порядок реалізації зазначених заходів, витрати на їх реалізацію та інші витрати боржника. Платоспроможність боржника визнається відновленої за відсутності ознак банкрутства. План зовнішнього управління повинен: відповідати вимогам, встановленим федеральними законами; передбачати строк відновлення платоспроможності боржника; містити обгрунтування можливості відновлення платоспроможності боржника у встановлений термін. План зовнішнього управління повинен передбачати розмежування компетенції між зборами кредиторів і комітетом кредиторів у частині затвердження угод боржника, якщо таке розмежування не встановлено зборами кредиторів або є підстави для перерозподілу компетенції між зборами кредиторів і комітетом кредиторів. Згідно зі ст. 95 Закону встановлюється мораторій на задоволення вимог кредиторів, який поширюється на грошові зобов'язання і обов'язкові платежі, терміни виконання яких настали до введення зовнішнього управління. Протягом терміну дії мораторію на задоволення вимог кредиторів за грошовими зобов'язаннями
призупиняється виконання виконавчих документів з майнових стягнень, інших документів, стягнення за яким провадиться у безспірному порядку, не допускається їх примусове виконання, за винятком виконання виконавчих документів, виданих на підставі вступили в законну силу до введення зовнішнього управління рішень про стягнення заборгованості по заробітній платі, про виплату винагород за авторськими договорами, про витребування майна з чужого незаконного володіння, про відшкодування шкоди, заподіяної життю чи здоров'ю, та відшкодування моральної шкоди, а також про стягнення заборгованості за поточними платежами;
не нараховуються неустойки (штрафи, пені) та інші фінансові санкції за невиконання або неналежне виконання грошових зобов'язань та обов'язкових платежів, за винятком грошових зобов'язань та обов'язкових платежів, що виникли після прийняття заяви про визнання боржника банкрутом, а також підлягають сплаті за ним неустойки (штрафи, пені). Мораторій на задоволення вимог кредиторів поширюється також на вимоги кредиторів про відшкодування збитків, пов'язаних з відмовою зовнішнього керуючого від виконання договорів боржника. Мораторій на задоволення вимог кредиторів не поширюється на вимоги про стягнення заборгованості по заробітній платі, виплати винагород за авторськими договорами, про відшкодування шкоди, заподіяної життю чи здоров'ю, про відшкодування моральної шкоди. Як вже було сказано вище зовнішнє управління - це процедура банкрутства, застосовуваний до боржника з метою відновлення його платоспроможності. Планом зовнішнього управління можуть бути передбачені такі заходи щодо відновлення платоспроможності боржника:
перепрофілювання виробництва;
закриття нерентабельних виробництв;
стягнення дебіторської заборгованості;
продаж частини майна боржника;
поступка прав вимоги боржника;
виконання зобов'язань боржника власником майна боржника - унітарного підприємства, засновниками (учасниками) боржника або третьою особою або третіми особами;
збільшення статутного капіталу боржника за рахунок внесків учасників та третіх осіб;
розміщення додаткових звичайних акцій боржника;
продаж підприємства боржника;
заміщення активів боржника та інших заходів з відновлення платоспроможності боржника.
У результаті вжитих заходів і за підсумками виконання своїх функцію зовнішній керуючий надає звіт про проведену роботу. За результатами розгляду звіту зовнішнього керуючого арбітражним судом виноситься визначення:
про припинення провадження у справі про банкрутство у разі задоволення всіх вимог кредиторів відповідно до реєстру вимог кредиторів або у разі затвердження арбітражним судом мирової угоди;
про перехід до розрахунків з кредиторами у разі задоволення клопотання зборів кредиторів про припинення зовнішнього управління у зв'язку з відновленням платоспроможності боржника і переході до розрахунків з кредиторами;
про продовження терміну зовнішнього управління у разі задоволення клопотання про продовження терміну зовнішнього управління;
про відмову в затвердженні звіту зовнішнього керуючого в разі, якщо судом буде виявлено визначені для цього Законом обставини.
Винесення арбітражним судом ухвали про перехід до розрахунків з кредиторами є підставою для початку розрахунків з усіма кредиторами відповідно до реєстру вимог кредиторів. Після накопичення грошових коштів, достатніх для розрахунків з кредиторами певної черги, зовнішній керуючий направляє до арбітражного суду клопотання про винесення ухвали про розрахунок з кредиторами певної черги і повідомляє про направлення зазначеного клопотання кредиторів, вимоги яких включені до реєстру вимог кредиторів. Клопотання про винесення ухвали про розрахунок з кредиторами певної черги має містити пропозиція зовнішнього керуючого про пропорції задоволення вимог кредиторів. У разі, якщо зовнішнє управління завершується укладенням мирової угоди або погашенням вимог кредиторів, зовнішній керуючий продовжує виконувати свої обов'язки в межах компетенції керівника боржника до дати обрання (призначення) нового керівника боржника. У випадку, якщо у встановлений арбітражним судом строк не проведені розрахунки з кредиторами, арбітражний суд приймає рішення про визнання боржника банкрутом і про відкриття конкурсного виробництва. Конкурсне виробництво вводиться строком на рік. Термін конкурсного виробництва може продовжуватися за клопотанням особи, що бере участь у справі, не більше ніж на шість місяців. Сутність цієї процедури розкривається у розділі VII Закону.
Власник майна боржника - унітарного підприємства, засновники (учасники) боржника або третя особа або треті особи в будь-який час до закінчення конкурсного виробництва має право одночасно задовольнити всі вимоги кредиторів відповідно до реєстру вимог кредиторів або надати боржникові грошові кошти, достатні для задоволення всіх вимог кредиторів у відповідно до реєстру вимог кредиторів у порядку і на умовах, які передбачені статтею 113 Закону. У разі виконання зобов'язань боржника власником майна боржника - унітарного підприємства, засновниками (учасниками) боржника або третьою особою або третіми особами подання звіту конкурсним керуючим відбувається в порядку, передбаченому Законом. За результатами розгляду звіту конкурсного керуючого арбітражний суд виносить ухвалу про припинення провадження у справі про банкрутство у разі задоволення всіх вимог кредиторів відповідно до реєстру вимог кредиторів або затвердження арбітражним судом мирової угоди. З дати прийняття арбітражним судом рішення про визнання боржника банкрутом і про відкриття конкурсного виробництва:
термін виконання виникли до відкриття конкурсного виробництва грошових зобов'язань і сплати обов'язкових платежів боржника вважається що настав;
припиняється нарахування неустойок (штрафів, пені), процентів та інших фінансових санкцій по всіх видах заборгованості боржника;
відомості про фінансовий стан боржника припиняють ставитися до відомостей, визнаним конфіденційними або які складають комерційну таємницю;
укладення угод, пов'язаних з відчуженням майна боржника або тягнуть за собою передачу його майна третім особам у користування, допускається виключно в порядку, встановленому Законом;
припиняється виконання за виконавчими документами, у тому числі за виконавчими документами, які виконувалися в ході раніше введених процедур банкрутства;
всі вимоги кредиторів за грошовими зобов'язаннями, про сплату обов'язкових платежів, інші майнові вимоги, за винятком вимог про визнання права власності, про стягнення моральної шкоди, про витребування майна з чужого незаконного володіння, про визнання недійсними нікчемних угод і про застосування наслідків їх недійсності, можуть бути пред'явлені тільки в ході конкурсного виробництва;
виконавчі документи, виконання по яких припинилося у відповідності до Закону, підлягають передачі судовими приставами-виконавцями конкурсному керуючому в порядку, встановленому федеральним законом;
знімаються раніше накладені арешти на майно боржника та інші обмеження розпорядження майном боржника. Підставою для зняття арешту на майно боржника є рішення суду про визнання боржника банкрутом і про відкриття конкурсного виробництва. Накладення нових арештів на майно боржника та інших обмежень розпорядження майном боржника не допускається;
виконання зобов'язань боржника здійснюється у випадках і в порядку, що встановлені цією главою.
При прийнятті рішення про визнання боржника банкрутом і про відкриття конкурсного виробництва арбітражний суд затверджує конкурсного. Конкурсний керуючий діє до дати завершення конкурсного виробництва. У ході конкурсного виробництва конкурсний керуючий здійснює інвентаризацію та оцінку майна боржника.
Для здійснення зазначеної діяльності конкурсний керуючий залучає незалежних оцінювачів та інших спеціалістів з оплатою їх послуг за рахунок майна боржника, якщо інше джерело оплати не встановлено зборами кредиторів (комітетом кредиторів). Майно боржника - унітарного підприємства або боржника - акціонерного товариства, більше двадцяти п'яти відсотків голосуючих акцій якого перебуває в державній або муніципальній власності, оцінюється незалежним оцінювачем з поданням висновку державного фінансового контрольного органу з проведеною оцінкою.
На підставі рішення зборів кредиторів чи комітету кредиторів оцінка рухомого майна боржника, балансова вартість якого на останню звітну дату, що передує визнанню боржника банкрутом, становить менш ніж сто тисяч рублів, може бути проведена без залучення незалежного оцінювача. Все майно боржника, що є на момент відкриття конкурсного виробництва і виявлене в ході конкурсного виробництва, становить конкурсну масу. З майна боржника, яке становить конкурсну масу, виключаються майно, вилучене з обігу, майнові права, пов'язані з особистістю боржника, у тому числі права, засновані на наявній ліцензії на здійснення окремих видів діяльності, а також інше передбачене цим Законом майно. У складі майна боржника окремо враховується і підлягає обов'язковій оцінці майно, що є предметом застави. З метою правильного ведення обліку майна боржника, яке становить конкурсну масу, конкурсний керуючий має право залучати бухгалтерів, аудиторів та інших фахівців. Конкурсний керуючий зобов'язаний використовувати тільки один рахунок боржника в банку або іншої кредитної організації (основний рахунок боржника), а при його відсутності або неможливості здійснення операцій з наявними рахунками зобов'язаний відкрити в ході конкурсного виробництва такий рахунок. При наявності у третіх осіб заборгованості перед боржником, вираженої в іноземній валюті, конкурсний керуючий має право відкрити або використовувати рахунок боржника в іноземній валюті в порядку, встановленому федеральним законом. Інші відомі на момент відкриття конкурсного виробництва, а також виявлені в ході конкурсного виробництва рахунку боржника в кредитних організаціях, за винятком рахунків, відкритих для розрахунків з діяльності, пов'язаної з довірчим управлінням, і спеціальних брокерських рахунків професійного учасника ринку цінних паперів, здійснює брокерську діяльність, підлягають закриттю конкурсним керуючим у міру їх виявлення. Залишки грошових коштів боржника з зазначених рахунків повинні бути перераховані на основний рахунок боржника. На основний рахунок боржника зараховуються грошові кошти боржника, що надходять в ході конкурсного виробництва. Дуже важливим питанням у конкурсному виробництві (так само як і при процедурі зовнішнього управління) є питання про черговість задоволення вимог кредиторів (ст. 134 Закону). Поза чергою за рахунок конкурсної маси погашаються наступні поточні зобов'язання:
судові витрати боржника, у тому числі витрати на опублікування повідомлень, передбачених статтями 28 і 54 Закону;
витрати, пов'язані з виплатою винагороди арбітражному керуючому, реєстроутримувачу;
поточні комунальні та експлуатаційні платежі, необхідні для здійснення діяльності боржника;
вимоги кредиторів, що виникли в період після прийняття арбітражним судом заяви про визнання боржника банкрутом і до визнання боржника банкрутом, а також вимоги кредиторів за грошовими зобов'язаннями, що виникли в ході конкурсного виробництва;
заборгованість по заробітній платі, що виникла після прийняття арбітражним судом заяви про визнання боржника банкрутом, і по оплаті праці працівників боржника, нарахована за період конкурсного виробництва; інші пов'язані з проведенням конкурсного виробництва витрати.
У випадку, якщо припинення діяльності організації боржника або її структурних підрозділів може спричинити за собою техногенні та (або) екологічні катастрофи або загибель людей, поза чергою також погашаються витрати на проведення заходів з недопущення виникнення зазначених наслідків. Вимоги кредиторів задовольняються в такій черговості:
в першу чергу проводяться розрахунки за вимогами громадян, перед якими боржник несе відповідальність за заподіяння шкоди життю або здоров'ю, шляхом капіталізації відповідних почасових платежів, а також компенсація моральної шкоди;
у другу чергу проводяться розрахунки з виплати вихідної допомоги та оплати праці осіб, які працюють або працювали за трудовим договором, і з виплати винагород за авторськими договорами;
в третю чергу проводяться розрахунки з іншими кредиторами. Вимоги кредиторів за зобов'язаннями, забезпеченими заставою майна боржника, задовольняються за рахунок вартості предмета застави перед іншими кредиторами, за винятком зобов'язань перед кредиторами першої і другої черги, права вимоги за якими виникли до укладення відповідного договору застави.
При оплаті праці працівників боржника, які продовжують трудову діяльність у ході конкурсного виробництва, а також прийнятих на роботу в ході конкурсного виробництва, конкурсний керуючий повинен робити утримання, передбачені законодавством (аліменти, прибутковий податок, профспілкові та страхові внески та інші), і платежі, покладені на роботодавця у відповідності з федеральним законом.
Окремо необхідно відзначити, що в разі, якщо стосовно боржника не вводилися фінансове оздоровлення і (або) зовнішнє управління, а в ході конкурсного виробництва у конкурсного керуючого з'явилися достатні підстави, у тому числі підстави, підтверджені даними фінансового аналізу, вважати, що платоспроможність боржника може бути відновлена, конкурсний керуючий зобов'язаний скликати збори кредиторів протягом місяця з моменту виявлення зазначених обставин з метою розгляду питання про звернення до арбітражного суду з клопотанням про припинення конкурсного виробництва і перехід до зовнішнього управління.
У разі винесення арбітражним судом ухвали про припинення конкурсного виробництва і перехід до зовнішнього управління:
припиняються обмеження органів управління боржника, передбачені цією главою;
відкривається реєстр вимог кредиторів;
вимоги кредиторів за грошовими зобов'язаннями та про сплату обов'язкових платежів, що виникли в ході конкурсного виробництва, вважаються поточними з дати винесення ухвали про перехід до зовнішнього управління;
вимоги кредиторів за зобов'язаннями, строк виконання яких відповідно до умов зобов'язань не настав на момент відкриття конкурсного виробництва, також вважаються поточними з дати винесення ухвали про перехід до зовнішнього управління;
вимоги, задоволені у ході конкурсного виробництва, вважаються погашеними і не підлягають відновленню.
Після завершення розрахунків з кредиторами, а також при припиненні провадження у справі про банкрутство конкурсний керуючий зобов'язаний подати до арбітражного суду звіт про результати проведення конкурсного виробництва.
До звіту конкурсного керуючого додаються:
документи, що підтверджують продаж майна боржника;
реєстр вимог кредиторів із зазначенням розміру погашених вимог кредиторів;
документи, що підтверджують погашення вимог кредиторів.
Після розгляду арбітражним судом звіту конкурсного керуючого про результати проведення конкурсного виробництва арбітражний суд виносить ухвалу про завершення конкурсного виробництва, а у разі погашення вимог кредиторів - визначення про припинення провадження у справі про банкрутство.
Визначення про завершення конкурсного виробництва підлягає негайному виконанню. Ухвалу про припинення провадження у справі про банкрутство також підлягає негайному виконанню.
У разі винесення ухвали про припинення провадження у справі про банкрутство рішення арбітражного суду про визнання боржника банкрутом і про відкриття конкурсного виробництва не підлягає подальшому виконанню. Конкурсний керуючий протягом п'яти днів з дати отримання ухвали арбітражного суду про завершення конкурсного виробництва повинен подати вказане визначення в орган, який здійснює державну реєстрацію юридичних осіб. Визначення арбітражного суду про завершення конкурсного виробництва є підставою для внесення в єдиний державний реєстр юридичних осіб запису про ліквідацію боржника. Відповідний запис повинна бути внесена до цього реєстру не пізніше ніж через п'ять днів з дати подання зазначеного визначення арбітражного суду до органу, який здійснює державну реєстрацію юридичних осіб. Визначення арбітражного суду про завершення конкурсного виробництва може бути оскаржено до дати внесення запису про ліквідацію боржника в єдиний державний реєстр юридичних осіб. З дати внесення запису про ліквідацію боржника в єдиний державний реєстр юридичних осіб конкурсне виробництво вважається завершеним.
Задача 1
У даному випадку роз'яснення юриста невірне. Згідно зі ст. 1041 ГК РФ індивідуальні підприємці і (або) комерційні організації можуть об'єднатися в просте товариство. За договором простого товариства (договору про спільну діяльність) двоє чи кілька осіб (товаришів) зобов'язуються з'єднати свої внески і спільно діяти без утворення юридичної особи для отримання прибутку або досягнення іншої, яка суперечить закону, мети.
Задача 2
Згідно зі ст. 32 Закону «Про товариства з обмеженою відповідальністю» (далі - Закон) вищим органом товариства є загальні збори учасників товариства. Всі учасники товариства мають право бути присутніми на загальних зборах учасників товариства, приймати участь в обговоренні питань порядку денного і голосувати при прийнятті рішень. До виключної компетенції загальних зборів учасників товариства належить прийняття рішення про реорганізацію або ліквідацію товариства (пп. 11 п. 2 ст. 33 Закону).
Порядок скликання загальних зборів учасників товариства визначається ст. 36 Закону. Відповідно до цієї статті орган або особи, скликає загальні збори учасників товариства, зобов'язані не пізніше, ніж за тридцять днів до його проведення повідомити про це кожного учасника товариства рекомендованим листом за адресою, вказаною у списку учасників товариства, або іншим способом, передбаченим статутом товариства. У даному випадку згідно з умовою завдання держпідприємство «Форум» повідомлено не було. П. 5 ст. 36 передбачає правочинність загальних зборів у разі порушення умов скликання зборів в т.ч. і умови про повідомлення, тільки тоді, коли в зборах беруть участь всі учасники товариства. Держ. підприємство «Форум» у зборах не брала участь.
Рішення з питання про реорганізацію товариства повинно було бути прийнято одноголосно всіма учасниками товариства (ст. 37 Закону). Мало того, що на зборах не був присутній один з учасників, але до того ж рішення було прийнято тільки двома з шести учасників. Таким чином, рішення загальних зборів учасників ТОВ «Транс» про виключення держ. підприємства «Форум» зі складу учасників товариства і перетворення ТОВ «Транс» у ЗАТ «Транс» має бути визнано судом недійсним.
Список використаної літератури
Цивільний кодекс Російської Федерації - М., 2008.
Коментар до Цивільного кодексу Російської Федерації, (постатейний) / Під ред. О.Н. Садикова. - М., 2002.
Федеральний закон «Про товариства з обмеженою відповідальністю» (Про ТОВ) від 08.02.1998 р. № 14-ФЗ / Збірник законодавства РФ. - М, 2008.
Федеральний закон «Про неспроможність (банкрутство)» від 26.10.2002 р. № 127-ФЗ / Збірник законодавства РФ. - М, 2008.