Зміст договору комерційної концесії

Введення

Найменування договору в російському ГК збігається лексично з аналогічним договором в зарубіжному праві (contrat de concession commerciale), однак зміст договору і породжуваного ним правовідносини, регульоване коментарів главою, істотно ширше, ніж у договору комерційної концесії по закордонному праву. По суті, це зовсім інший договір - так званий франчайзинг.

Якщо за договором комерційної концесії, згідно зарубіжної трактуванні, передається право на використання фірмового найменування і (або) товарного знака у сфері торгівлі для перепродажу товару, то за договором франчайзингу використання чужого фірмового найменування і т.п. можливо також у сфері виробництва аналогічного товару.

Під товаром у широкому сенсі тут розуміється не тільки продукція у формі речей, але також роботи і послуги.

Аналіз правовідносин, сформульованих в гол. 54 ДК, дозволяє зробити висновок, що насправді мова в ній йде про франчайзинг (або договорі франшизи), відповідно до якого правовласник (підприємець, що володіє відомою, користується добротної та авторитетної ринкової репутацією "фірмою") надає іншому підприємцю (користувачеві) виняткові права на свою "фірму" з метою використання її останнім у його власної підприємницької діяльності.

Правова природа договору комерційної концесії носить комплексний характер, і в ньому присутні елементи інших договорів:

- Про надання відплатних послуг - в частині надання правовласником консультаційних та технічних послуг користувачеві;

- Про спільну діяльність (простого товариства) - в частині співпраці сторін договору для досягнення спільних цілей щодо якості послуг, користувачем клієнтам товарів, робіт, послуг, а також розширення ринку збуту;

- Купівлі-продажу - в частині придбання користувачем необхідного обладнання, сировини, комерційної та технічної документації.

В договорі комерційної концесії присутні і елементи ліцензійного договору - у частині використання користувачем прав на результати інтелектуальної діяльності та засоби індивідуалізації правовласника. Істота ліцензійного договору дозволяє надати користувачеві виключне право на використання окремих результатів інтелектуальної діяльності, або товарного знака, або знака обслуговування і т.п.

Предметом курсової роботи виступають цивільно-правові відносини конкретного виду договору - договору комерційної концесії.

З метою системного викладу основних правил регулювання даного виду суспільних відносин, повинні бути виконані наступні завдання курсової роботи:

-Розглянути історичний розвиток договору;

-Встановити поняття і дати загальну юридичну характеристику договору комерційної концесії;

-Охарактеризувати форми даного договору, проаналізувати порядок його укладення;

-Розкрити зміст договору комерційної концесії;

-Проаналізувати механізм виконання договірних зобов'язань за даним договором.

Деякі проблеми розглядалися як міждисциплінарні, на стику юридичної і економічної науки, що відповідає завданням комплексного аналізу явища.

Структура роботи. Курсова робота складається з вступу, трьох розділів, семи параграфів, висновків, списку використаного нормативного матеріалу, списку використаної літератури та додатку.

Глава 1. Поняття договору комерційної концесії

1.1 Поняття договору комерційної концесії

За договором комерційної концесії одна сторона (правовласник) зобов'язується надати іншій стороні (користувачеві) за винагороду на строк або без зазначення строку право використовувати в підприємницькій діяльності користувача комплекс виключних прав, що належать правовласнику (п. 1 ст. 1027 ЦК) ^1.

За своєю юридичною природою даний договір є консенсуальним, оплатним, двостороннім.

Необхідно підкреслити, що даний договір може використовуватися виключно у сфері підприємницької діяльності, у зв'язку з чим його сторонами можуть бути лише комерційні організації і індивідуальні підприємці.

Предмет договору комерційної концесії становить, по-перше, комплекс виключних прав, закріплених за правовласником і індивідуалізують або його, або також вироблені ним товари, виконувані роботи чи надані послуги. Договором може бути передбачено надання користувачеві прав на використання інших об'єктів "інтелектуальної власності" - винаходів, промислових зразків, програм для ЕОМ і т.д. По-друге, предметом договору є можливість використання належної правовласникові й охороняється їм комерційної інформації, яка не підлягає будь-якої спеціальної державної реєстрації, а також його ділової репутації і комерційного досвіду, в тому числі у вигляді різної документації по організації та ведення підприємницької діяльності.

По-третє, франчайзинг передбачає постійне технічне та консультативне сприяння користувача з боку правовласника з метою забезпечення необхідної якості вироблених ним за договором товарів, виконуваних робіт або послуг. Наш закон, однак, не вважає цю умову обов'язковим, ставлячи його в залежність від розсуду сторін. Обов'язковою складовою частиною предмета концесійного договору є інструктаж користувача і його працівників з усіх питань, пов'язаних із здійсненням переданих йому правовласником прав ^2.

Таким чином, у концесійному договорі можна виявити елементи ліцензійного договору (дозвіл на використання об'єктів виключних прав), договору про надання відплатних послуг (консультативне та технічне сприяння), договору простого товариства (співпраця при виконанні договору для досягнення спільних підприємницьких цілей) і навіть договору купівлі -продажу (придбання необхідної технічної і ділової документації). Разом з тим такий договір не містить елементів представництва, комісії або агентського договору, тому що користувач завжди діє не тільки від свого імені і за свій рахунок, але і в своїх інтересах, здійснюючи самостійну підприємницьку діяльність. Відповідно до ЦК договір комерційної концесії є цілком самостійний вид цивільно-правового договору.

Концесійний договір повинен бути укладений у письмовій формі під страхом нікчемності. Крім того, він підлягає державній реєстрації в органі, який здійснив реєстрацію правовласника (як юридичної особи або в якості індивідуального підприємця). Якщо ж правовласник зареєстрований в іноземній державі, то концесійний договір, передбачуваний до виконання в Росії, необхідно зареєструвати в органі, який здійснив реєстрацію користувача ^3.

При відсутності такої реєстрації укладений у письмовій формі концесійний договір не набуває сили у відносинах з третіми особами, але пов'язує уклали його учасників. З одного боку, таке становище в інтересах споживачів позбавляє користувача можливості почати використання наданого йому комплексу виключних прав, а з іншого - дозволяє учасникам ще до реєстрації договору почати проведення необхідної підготовчої роботи (передачу документації, інструктаж працівників і т.д.) вже на основі визнаного укладеним договору.

Оскільки предметом даного договору може стати дозвіл на використання деяких об'єктів виключних прав, що підлягають державній реєстрації (охоронюваних патентним законодавством), тобто, по суті, ліцензійні відносини, стає необхідною також державна реєстрація концесійного договору в патентному відомстві під страхом визнання його нікчемним ( абз. 4 п. 2 ст. 1028 ЦК, п. 2 ст. 13 Патентного закону, ст. 27 Закону про товарні знаки). За змістом закону мова йде про реєстрацію договору лише в частині використання відповідних об'єктів виключних прав, тобто про видачу та оформленні відповідних ліцензій, включаючи їх реєстрацію та сплату встановлених зборів і зборів.

1.2 Правова природа договору комерційної концесії в сучасній Росії

Питання про правову природу договору комерційної концесії (франчайзингу) та його відмежування від інших видів договорів є спірним, викликаючи ряд дискусій.

До прийняття Цивільного Кодексу РФ під концесією розуміли передачу державою у користування приватним особам у період непу майна, яке було виключно власністю держави, на умовах поділу продукції, виробленої в результаті використання цього майна. Зараз такі договори називаються «угодами про розподіл продукції». Проте в даний час термін «концесія» вживається в його колишньому значенні. ⁴ Такий договір «державної» концесії не має нічого спільного з концесією комерційною.

Так, Цивільний кодекс Російської Федерації ввів новий договірний інститут - «комерційна концесія» (у міжнародній практиці використовується термін «франчайзинг»). Договір комерційної концесії регулюється главою 54 ДК РФ.

Відповідно до п. 1 ст. 1027 Цивільного кодексу Російської Федерації за договором комерційної концесії одна сторона (правовласник) зобов'язується надати іншій стороні (користувачеві) на строк або без зазначення строку право використовувати в підприємницькій діяльності користувача комплекс виключних прав, належних правоволодільцеві, а користувач, у свою чергу, зобов'язується використовувати зазначені права з дотриманням обмежень, покладених на нього законом або договором, та сплачувати встановлений винагороду. Даний договір визнаний ГК РФ як самостійний вид договору.

Особливість правового регулювання договору комерційної концесії полягає в тому, що до відносин, пов'язаних з наданням прав на об'єкти інтелектуальної власності, субсидиарно застосовуються норми спеціального законодавства, наприклад, норми патентного законодавства, Закону «Про товарні знаки, знаках обслуговування і найменуваннях місць походження товарів» і ін

Мета комерційної концесії - сприяння просуванню на ринку товарів (робіт, послуг), що виробляються (продаються) правовласником. Така мета договору випливає з п. 2 ст. 1027, ст. 1030, п. 2 ст. 1031, ст. 1032 ЦК України. Користувач звичайно виступає і в якості виробника (продавця) цих товарів (робіт, послуг) ^5. Таким чином, договір комерційної концесії цікавий не сам по собі, а у зв'язку з тим, що він покликаний обслуговувати процес виробництва, торгівлі або надання послуг. Він ніби доповнює профілюючі договори купівлі-продажу, підряду, комісії та ін Користувач разом з винятковими правами, службовцями засобом індивідуалізації основного виробника, отримує і його товари (виробничі навички та досвід). Правовласник, у свою чергу, розширює свій збут, забезпечує собі можливість у подальшому продавати через користувача нові партії товарів.

Однак производность договору комерційної концесії від основних (профілюючих) договорів не означає, що перший виступає в якості акцесорних зобов'язання по відношенню до других.

Производность концесії проявляється в економічній, а не в правовій сфері. Тому цілком можлива ситуація, при якій в концесію передаються тільки кошти індивідуалізації підприємця, а ніяких інших договорів не укладається. Однак економічно це в переважній більшості випадків сенсу не має ^6.

Кваліфікуючою (відообразующіх) ознакою, що дозволяє виділяти договір комерційної концесії в окремий вид договору, є специфіка предмета договору, що включає в себе: по-перше, комплекс виключних прав, по-друге, дії правовласника з надання права використання об'єктів інтелектуальної власності, права на які складають комплекс виключних прав, по-третє, дії користувача з виплати винагороди правовласнику за отримані права.

Розглянемо кожен з цих елементів.

Поняття комплекс (від лат. Complexus - зв'язок, поєднання) і означає сукупність явищ або предметів, що становлять одне ціле. Таким чином, поняття «комплекс» передбачає наявність чогось у кількості не менше двох, а також те, що виключні права передаються як єдиний об'єкт, необхідний для досягнення мети договору. Саме наявність такої своєрідної комплексності та допомагає розрізняти договір комерційної концесії та деякі інші близькі до нього види договорів.

За договором комерційної концесії користувач має отримати комплекс виключних прав, що належать правовласнику. Щоб надати комплекс виключних прав, необхідно ці права мати

За договором комерційної концесії передача права на фірмове найменування є необхідною умовою.

Згідно з п.4 ст. 54 ДК РФ, юридична особа завжди має фірмове найменування, може мати (а може і не мати) комерційне позначення. Правовласник-індивідуальний підприємець не має фірмового найменування, але може мати комерційне позначення.

Юридична особа, яка зареєструвала своє фірмове найменування, має виключне право його використання. Порядок реєстрації та використання фірмових найменувань визначається законом та іншими правовими актами відповідно до ДК РФ. В даний час законодавство не вимагає реєстрації передачі іншій особі права користування своїм фірмовим найменуванням. Досить передбачити відповідне умова в Договорі.

Фірмове найменування повинне відповідати певним правилам: воно включає вказівку на організаційно-правову форму комерційної організації, може мати особливості у організацій деяких організаційно-правових форм. Реєстрація фірмового найменування здійснюється одночасно з державною реєстрацією юридичної особи. Фірмове найменування вказується в установчих документах юридичної особи. Акціонерне товариство може мати повне та скорочене найменування російською мовою, іноземними мовами, мовами народів Російської Федерації ^7.

Користувач зобов'язаний інформувати покупців (замовників) найбільш очевидним для них способом про те, що він використовує фірмове найменування (та інші засоби індивідуалізації) правовласника чинності Договору.

У міжнародній практиці часто укладають спеціальні угоди про те, що всі вивіски, реклама та аналогічні матеріали з використанням торговельних марок правовласника повинні нести на собі позначку (TM).

У зв'язку з використанням у Главі 54 ДК РФ поняття «комерційне позначення" виникає необхідність в уточненні його змісту.

Відповідно до ч. З Розділу V ДК РФ, в якості об'єктів виняткових прав вказані «фірмові найменування та інші комерційні позначення» або «фірмові найменування і комерційні позначення», тобто комерційні позначення віднесені до засобів індивідуалізації підприємця.

З викладеного можна зробити висновок про те, що комерційне позначення, по - перше, може і не збігатися з значущої частиною фірмового найменування юридичної особи або ім'ям індивідуального підприємця, по-друге, комерційного позначення у підприємця-комерційної організації може і не бути, тоді як фірмове найменування є завжди. Викладене дозволяє сказати, що правовласник - юридична особа у комплекс виключних прав, переданих користувачеві за договором комерційної концесії, повинен обов'язково включити право на фірмове найменування, а правовласник-індивідуальний підприємець - право на комерційне позначення. ⁸

Резюмуючи, можна констатувати, що комерційне позначення індивідуалізує підприємство фізичної або юридичної особи і є словесним позначенням.

У ст. 1027 ЦК України законодавець закріпив виключне право на комерційне позначення, але не розкрив зміст цього поняття, а також підстави виникнення права на цей об'єкт інтелектуальної власності, що, очевидно, передбачається зробити в майбутньому при розробці третьої частини ГК РФ.

Слід зазначити, що законодавець не дає перелік (тобто законом він прямо не встановлено) виключних прав, які підлягають передачі користувачеві. Такий підхід обгрунтований, оскільки дане питання має вирішуватися сторонами самостійно при укладанні договору. При цьому існує думка, що передаватися може і одне право. Однак, ця позиція на мій погляд, не зовсім правильна. У ДК РФ присутня вказівка ​​на те, що до комплексу прав входить право на фірмове найменування і / або комерційне позначення. Сформульовано у Цивільному кодексі України це досить ясно, тому постараємося відповісти на питання: чи завжди цей об'єкт повинен бути присутнім в предметі договору комерційної концесії? Здається, що завжди, що підтверджується п. З ст. 1037 ЦК України, відповідно, з яким договір комерційної концесії припиняється у разі, якщо має місце припинення належних правоволодільцеві прав на фірмове найменування і комерційне позначення без заміни їх новими аналогічними правами. Вказівка ​​на необхідність надання права на використання фірмового найменування міститься також у ст. 1029 ЦК України, відповідно до якої «... права на використання яких (мова йде про права на фірмове найменування і комерційне позначення) входять у комплекс виключних прав». Підтверджується обов'язковість передачі права на фірмове найменування і комерційне позначення і в ст. 1040 ЦК України, де вказано на те, що в разі припинення належних правоволодільцеві прав на фірмове найменування або комерційне позначення настають наслідки, передбачені п.2 ст. 1037 і ст. 1039 ЦК України.

До комплексу виключних прав, переданих за договором комерційної концесії, обов'язково має бути включено право на охоронювану комерційну інформацію. Такий підхід підтверджується практикою в зарубіжних країнах, звідки франчайзинг був запозичений і який опосередкований в російському законодавстві у вигляді договору комерційної концесії. Необхідність обов'язкового включення в комплекс виключних прав, переданих за договором комерційної концесії користувачеві, права на комерційну інформацію, на мою думку, випливає з буквального прочитання ст. 1027 ЦК України, відповідно до якої правовласник передає комплекс виключних прав, при цьому до числа прав, що становлять комплекс, входять права на фірмове найменування і / або комерційне позначення і на охоронювану комерційну інформацію. Договором може бути передбачена (може бути не передбачена) передача прав і на інші об'єкти інтелектуальної власності - товарний знак, знак обслуговування тощо (Об'єкти авторського права, винаходи, корисні моделі, промислові зразки, селекційні досягнення, топології інтегральних мікросхем).

Під поняттям «товарний знак» і «знак обслуговування» (далі - товарний знак) розуміються позначення, здатні відрізняти відповідно товари і послуги одних юридичних або фізичних осіб від однорідних товарів і послуг інших юридичних і фізичних осіб. Охорона товарного знака надається на підставі реєстрації. Виключне право власника товарного знака підтверджується свідоцтвом. Реєстрація проводиться Державним патентним відомством РФ (далі - Патентне відомство). Реєстрація товарного знака проводиться для певного переліку товарів (послуг), згрупованих за класами Міжнародної класифікації товарів і послуг для реєстрації знаків. Право на найменування місця походження товару не може передаватися. Умова про передачу такого права - мізерно.

Винахід, корисна модель, промисловий зразок.

Надання права користування цими об'єктами реєструється Державним патентним відомством РФ відповідно до Правил розгляду і реєстрації договорів про передачу патенту і ліцензійних договорів про надання права на використання винаходу, корисної моделі, промислового зразка, затвердженими Роспатентом.

Об'єкти авторського права

Особливістю об'єктів авторського права (авторські та суміжні права, програма для ЕОМ, база даних, топологія інтегральної мікросхеми тощо) є відсутність необхідності в реєстрації відповідних прав. Не потрібно, отже, і реєстрації переходу цих прав, достатньо лише відповідної угоди між сторонами.

Викладене дозволяє зробити висновок, що існуючі правові проблеми, неясності формулювань, що використовуються в законі, ускладнює визначення предмету договорів, що має істотне значення для вирішення спору по суті. Як приклад, на мій погляд, невірного визначення предмета договору комерційної концесії показово наступне судове справу

Глава 2. Зміст договору комерційної концесії

2.1 Права та обов'язки сторін договору комерційної концесії

Концесійний договір як підприємницький завжди є оплатним. При цьому він повинен містити конкретні умови визначення і виплати винагороди правовласнику. Закон допускає різні форми такої винагороди; разові (паушальні) або періодичні (роялті) платежі, відрахування (відсотки) від виручки на оптову ціну товарів тощо.

Істотними умовами концесійного договору є імперативно сформульовані законом обов'язки правовласника (п. 1 ст. 1031 ЦК). До них відносяться:

- Обов'язок передати користувачеві документацію та іншу інформацію, необхідну для здійснення наданих йому прав;

- Обов'язок проінструктувати користувача і його працівників з питань, пов'язаних із здійсненням цих прав;

- Обов'язок забезпечити оформлення необхідних ліцензій (тобто реєстрацію договору в патентному відомстві) та передачу їх користувачеві.

На правовласника покладаються й інші обов'язки, якщо, однак, інше прямо не передбачено угодою сторін (п. 2 ст. 1031 ЦК). У їх число входять:

- Обов'язок забезпечити реєстрацію договору (в органі, який здійснює реєстрацію юридичних осіб);

- Обов'язок надавати постійне технічне та консультативне сприяння користувачеві;

- Обов'язок контролювати якість товарів і послуг, вироблених або наданих користувачем на підставі договору.

Перераховані обов'язки сформульовані диспозитивним правилом закону і не належать до числа істотних умов договору. Вони, отже, можуть бути і відсутніми у конкретному договорі, а реєстрація договору (наприклад, з іноземним правовласником) може навіть стати обов'язком користувача ^9.

Імперативно сформульовані законом обов'язки користувача також є істотними умовами концесійного договору. Відповідно до ст. 1032 ЦК до них відносяться:

- Обов'язок використання фірмового найменування та комерційного позначення правоволодільця лише строго визначеним у договорі способом;

- Обов'язок нерозголошення конфіденційної комерційної інформації, отриманої від правовласника;

- Обов'язок забезпечити відповідність якості вироблених товарів чи послуг, що надаються якості аналогічних товарів або послуг, вироблених або надаються правоволодільцем;

- Обов'язок дотримуватися інструкцій та вказівок правоволодільця, спрямовані на забезпечення такої відповідності;

- Обов'язок надання споживачам додаткових послуг, які надає своїм споживачам правовласник;

- Обов'язок інформувати споживачів очевидним для них способом про використання засобів індивідуалізації правоволодільця в силу концесійного договору.

Крім того, користувач зобов'язаний сплачувати правовласнику обумовлену договором винагороду. За угодою сторін на користувача можуть бути покладені й інші обов'язки.

Концесійний договір може передбачати певний термін використання отриманих від правовласника прав або полягати без зазначення строку. Отже, термін не відноситься до числа його істотних умов.

2.2 Комерційна субконцесія

За концесійного договору можливе встановлення обов'язку користувача з надання обумовленим числа інших підприємців дозволу на використання на певних умовах отриманого від правовласника комплексу прав або його певної частини (субконцесія).

За умовами конкретного договору надання субконцесії може бути як обов'язком користувача, так і його правом (п. 1 ст. 1029 ЦК).

За допомогою субконцесії правовласник ще більше розширює свою сферу впливу на відповідному ринку, створюючи цілі мережі своїх збутових або торгових організацій і керуючи ними. Тому він може бути зацікавлений у видачі субконцесії. Первинний ж користувач у цьому випадку бере на себе додаткові організаційно-управлінські функції щодо субконцессіонеров і ще тісніше зв'язується з початковим правовласником ^10.

До субконцессіонному договором за загальним правилом застосовуються норми про договір комерційної концесії. Це стосується насамперед змісту (обов'язкових умов), оформлення і реєстрації такого договору. Договір субконцесії залежить від основного концесійного договору. Тому термін субконцесії не може перевищувати строку дії основного концесійного договору, а недійсність останнього спричиняє безумовну недійсність субконцессіонного угоди.

Разом з тим традиційні правила про укладення субдоговоров у відносинах комерційної концесії піддаються деяких змін. По-перше, у разі дострокового припинення концесійного договору (укладеного на строк) або розірвання такого договору (укладеного без зазначення строку), в укладеному на його основі субконцессіонном договорі можлива заміна вторинного правовласника (користувача за основним концесійного договору) основним правовласником (п. 3 ст. 1029 ЦК). Адже останній зазвичай зацікавлений у збереженні концесійних відносин. Інакше кажучи, тут допускається заміна учасника (кредитора) за субдоговоров учасником (кредитором) за основним договором. Заміна, зрозуміло, виключається в разі відмови самого правовласника від прийняття на себе прав і обов'язків сторони за таким договором або в разі заборони такої заміни основним концесійним договором.

По-друге, за шкоду, заподіяну правовласнику діями вторинних користувачів (за субконцессіонним договорами), його контрагент-користувач (за основним концесійного договору) за загальним правилом відповідає субсидіарно з субконцессіонерамі (п. 4 ст. 1029 ЦК), якщо тільки інше прямо не передбачено концесійним договором. У звичайних субдоговоров (суборенди, субпідряду тощо) первинний боржник залишається повністю відповідальним перед кредитором за дії "субдолжніков" - третіх осіб.

Це пояснюється тим, що предметом концесійних договорів є виключні права, що містять у собі як майнові, так і немайнові правомочності. Їх неналежне здійснення в багатьох випадках заподіює шкоду безпосередньо початкового правовласнику, що залишається незмінним суб'єктом цих прав. Йдеться, зокрема, йде про ситуації, коли в результаті діяльності зазначених користувачів заподіюється шкоди діловій репутації правовласника, скорочується попит на його товари чи послуги і т.п. Тому і користувач, переуступивший право на використання виключних прав, не виключається зовсім із загальної ланцюжка правовідносин, про що свідчить субсидіарний характер його відповідальності.

2.3 Обмеження прав сторін за договором комерційної концесії

Концесійний договір може передбачати конкретний обсяг використання отриманих користувачем від правовласника виключних прав і комерційної інформації (наприклад, по вартості або кількості вироблених товарів або наданих послуг, використання їх на одному підприємстві або на певному їх кількості і т.п.), причому із зазначенням або без зазначення території використання (наприклад, торгівля певним видом товарів або надання відповідних послуг тільки в даному регіоні). Такого роду обмеження підприємницької діяльності, що випливають з договірних умов, будучи по суті обмеженнями конкуренції на відповідному ринку, не можуть порушувати заборони антимонопольного законодавства і повинні виключати цілі монополізації певного ринку або обмеження доступу певних споживачів до товарів і послуг. ¹¹

Разом з тим за умовами концесійного договору допускаються відомі обмеження (самообмеження) прав сторін. Правовласник може взяти на себе зобов'язання не надавати аналогічні комплекси виключних прав для використання третім особам або також самому утримуватися від аналогічної діяльності на цій території. У цьому випадку користувач купує, по суті, монопольні можливості на відповідному ринку, оскільки на ньому вже не можуть виступати з аналогічними товарами чи послугами ні інші користувачі, ні навіть сам правовласник.

Зі свого боку, користувач може прийняти на себе зобов'язання про відмову від конкуренції з правоволодільцем на території, де діє концесійний договір, або про відмову від отримання аналогічних прав у конкурентів правовласника (включаючи, наприклад, відмова від придбання значних часток участі в їх статутному капіталі) . Це гарантує правовласнику можливість самостійного виступу на певному ринку. До числа можливостей добровільного обмеження прав користувача закон відносить також його зобов'язання погоджувати з правоволодільцем місце розташування та оформлення комерційних приміщень, що використовуються при реалізації наданих правовласником виключних прав.

Будь-які з перерахованих умов також не повинні порушувати встановлених законом антимонопольних заборон (під страхом визнання їх недійсними). Більш того, два види можливих обмежувальних умов договору заздалегідь оголошені нікчемними. До них віднесені умови, за якими або правовласник отримує право визначати ціну реалізованих користувачем товарів або послуг (як у вигляді конкретної ціни, так і шляхом встановлення її верхнього або нижнього краю), або користувач має право будь-яким чином обмежувати коло своїх споживачів-замовників ( надаючи послуги лише певним їх категоріями або особам, що мають місце знаходження або проживання на даній території).

В іншому випадку мова могла б іти про спробу розділу ринку (шляхом фактичного прикріплення споживачів до строго певного виробнику або услугодателю), умови збуту на якому, по суті, диктував би не бере участі у ньому правовласник. Виняток територіальних обмежень для услугополучателем дає можливість виступати в цій якості більше широкому колу споживачів, яким користувач за концесійного договору не зможе відмовити в наданні відповідних товарів або послуг.

Глава 3. Виконання та припинення договору комерційної концесії

3.1 Виконання договору комерційної концесії

Правовласник зацікавлений у належному виконанні користувачем його обов'язків за договором, перш за все обов'язків щодо забезпечення якості надаваних споживачам товарів і послуг. Адже останній виступає під його фірмою, тому недоліки в діяльності користувача безпосередньо позначаються на діловій репутації правовласника. З іншого боку, споживачі в багатьох випадках впевнені, що купують товар або послугу у самого правовласника.

Правовласник несе субсидіарну з користувачем відповідальність за вимогами, які висуваються замовником (споживачем) до користувача у зв'язку з неналежною якістю реалізованих їм товарів або послуг. Якщо ж користувач виступає в ролі виробника товарів правовласника, використовуючи його товарні знаки і інші фірмові позначення (виробничий франчайзинг), правовласник відповідає за якість цих товарів солідарно з користувачем. Адже споживач в цьому випадку не знає фактичного виробника товару та правовласник не може посилатися на те, що товари виготовлені не їм, а користувачем.

Під час дії договору правовласник, що залишається суб'єктом комплексу виключних прав, що використовуються користувачем, має право передати ці права, їх частину або окреме право іншій особі. У такій ситуації концесійний договір зберігається, проте його учасником стає новий правовласник. При цьому можлива поява множинності осіб на стороні правовласника ^12.

Аналогічне становище складається у разі смерті правовласника - фізичної особи, на місце якого за загальним правилом встає його спадкоємець (спадкоємці) (або реорганізації юридичної особи, місце якого в договорі займає його правонаступник). При цьому необхідна реєстрація спадкоємця як індивідуального підприємця протягом строку для прийняття спадщини (а правонаступник юридичної особи має бути комерційною організацією). До цього моменту або до прийняття спадкоємцем спадщини здійснення прав і обов'язків правовласника покладається на призначеного нотаріусом керуючого, який діє за правилами про договір довірчого управління. При відмові спадкоємців або відсутності їх реєстрації як індивідуальних підприємців у встановлений термін договір франчайзингу припиняється.

При припиненні використовувався за договором франчайзингу виключного права, в тому числі у зв'язку із закінченням встановленого відповідним законом терміну його дії, договір зберігає чинність у відношенні залишилися прав, тобто діє за винятком положень, що відносяться до припинилося право (якщо тільки мова не йде про право користування фірмовим найменуванням або комерційним позначенням). Однак користувач має право в цьому випадку вимагати від правовласника відповідного зменшення винагороди ^13.

Оскільки договір комерційної концесії є підприємницьким, взаємна відповідальність сторін за його порушення настає незалежно від їхньої вини, якщо тільки інше прямо не встановлено їх договором.

3.2 Зміна і припинення договору комерційної концесії

Концесійний договір може бути змінений сторонами протягом терміну його дії за загальними правилами про зміну цивільно-правових договорів. Однак будь-які зміни цього договору підлягають обов'язковій державній реєстрації в тому ж порядку, що і його висновок. Лише з моменту такої реєстрації відповідні зміни набувають чинності для третіх осіб, в тому числі для споживачів (контрагентів) користувача (якщо, звичайно, зазначені особи раніше не знали і не повинні були знати про такі зміни).

При зміні або заміні правовласником свого фірмового найменування або комерційного позначення, що використовуються користувачем за концесійного договору (наприклад, у випадках перетворення, зміни основного профілю діяльності і т.д.), договір зберігає чинність щодо нового найменування (позначення), але лише за умови згоди на це користувача (який відповідно до ст. 1039 ЦК має право в цьому випадку вимагати розірвання договору та відшкодування заподіяних йому збитків). При цьому договір повинен бути відповідним чином змінений і перереєстровано (як і право користування новим фірмовим найменуванням або позначенням) за рахунок правовласника. Користувач, крім того, має право вимагати відповідного зменшення винагороди, що належить правовласнику, оскільки нове найменування останнього зазвичай не користується такою ж комерційної репутацією, як і попереднє.

Концесійний договір, укладений без зазначення строку його дії, припиняється за заявою однієї із сторін за умови повідомлення про це контрагента не менш ніж за шість місяців (договором може передбачатися і більш тривалий строк). Концесійний договір, укладений на термін, припиняється з загальних підставах припинення договірних зобов'язань. При цьому дострокове припинення такого договору, як і розірвання договору, укладеного без зазначення строку, підлягає обов'язковій державній реєстрації.

Крім того, договір комерційної концесії припиняється:

- При припиненні належать правовласнику прав на фірмове найменування або комерційне позначення без заміни їх новими аналогічними правами (в тому числі у випадках ліквідації або реорганізації юридичної особи або невикористання комерційного позначення протягом тривалого терміну) (п. 3 ст. 1037 ЦК);

- При зміні правовласником свого фірмового найменування або комерційного позначення і відсутності згоди користувача на продовження дії договору у зміненому вигляді (ст. 1039 ЦК);

- При оголошенні одного з учасників договору банкрутом (оскільки при цьому такий учасник позбавляється статусу підприємця) (п. 4 ст. 1037 ЦК);

- У разі смерті правовласника - фізичної особи при відмові його спадкоємців від спадщини або неотриманні ними реєстрації як підприємця протягом строку для прийняття спадщини (абз. 1 п. 2 ст. 1038 ЦК).

Добросовісний користувач має право домагатися укладення договору франчайзингу на новий строк на тих же умовах (п. 1 ст. 1035 ЦК). Це правило захищає інтереси користувача як більш слабкої сторони договору, виявляється після його розірвання в дуже невигідному становищі: йому необхідно продовжувати підприємницьку діяльність, не маючи більше можливості користуватися фірмою і комерційним досвідом правовласника. Тим часом місце користувача в комерційній системі правовласника зможе зайняти новий підприємець, який отримає необгрунтовані вигоди від створеного колишнім користувачем положення, не кажучи вже про те, що, по суті, за рахунок останнього і сам правовласник розширив сферу свій діяльності. Крім того, поновлення договору франчайзингу може служити інтересам споживачів на усталеному ринку товарів чи послуг.

З іншого боку, таке право користувача не може бути безумовним, бо це шкодило б законним інтересам правовласника, який, наприклад, може втратити інтерес до ринку, де працював користувач. Тому можливість спонукання правовласника до відновлення договірних відносин з користувачем обмежується законом. Зрозуміло, правовласник може відмовити у поновленні договору користувачеві, неналежним чином виконував свої обов'язки за раніше чинному договору (п. 1 ст. 1035 ЦК). Сумлінному користувачеві правовласник може відмовити в укладенні договору і без пояснення причин, якщо протягом трьох років він не буде укладати аналогічні договори з іншими користувачами (або погоджуватися на укладення аналогічних договорів субконцесії) на території, де діяв колишній договір (п. 2 ст. 1035 ЦК).

В іншому випадку правовласник зобов'язаний або укласти такий договір з колишнім користувачем (причому на не менш сприятливих для користувача умовах, ніж містив прекратившийся договір), або відшкодувати йому всі збитки, включаючи упущену вигоду.

Висновок

Узагальнюючи матеріали курсової роботи, слід вказати, що незважаючи на відносно короткий термін історії договору комерційної концесії, даний вид угод устоявся на практиці, отримав подальше нормативне розвиток після прийняття четвертої частини ГК РФ.

Юридична сутність даного договору полягає в тому, що по ньому одна сторона (правовласник) зобов'язується надати іншій стороні (користувачеві) за винагороду на строк або без зазначення строку право використовувати в підприємницькій діяльності користувача комплекс належних правоволодільцеві виключних прав, що включає право на товарний знак, знак обслуговування, а також права на інші передбачені договором об'єкти виключних прав, зокрема на комерційне позначення, секрет виробництва (ноу-хау) (ст. 1027 ЦК РФ)

За своїми юридичними ознаками договір комерційної концесії можна охарактеризувати як консенсуальний, відшкодувальний, двостороннє зобов'язує, пов'язаний з підприємницькою діяльністю, пов'язаний з інтелектуальною власністю і суворої юридичної форми.

Для зовнішнього оформлення угоди про комерційну концесію закон встановлює досить суворі вимоги дотримання обов `язкової письмової форми і державної реєстрації в державному органі виконавчої влади з інтелектуальної власності (Роспатенті). Недотримання цих вимог тягне нікчемність угоди. Реєстрація власне договору комерційної концесії супроводжується і реєстрацією передачі тих виняткових прав, які в ходять у його предмет як майнових комплекс прав, у відповідних реєстрах. Виняток становлять права, які не потребують реєстрації.

Укладення договору комерційної концесії передбачає узгодження сторонами тих умов, які в законі іменуються суттєвими. Систематичне тлумачення загальних положень про договір і загальних положень про ліцензійному договорі, поширюваних і на договір комерційної концесії дозволяє вказати як на істотні умови про предмет договору та про ціну (розмір винагороди). Інші умови договору - про термін використання, про території та ін. слід вважати звичайними умовами.

Предметом договору комерційної концесії є право на використання комплексу виключних прав, ділової репутації і комерційного досвіду правоволодільця в певному обсязі (зокрема, з встановленням мінімального і (або) максимального обсягу використання), із зазначенням або без зазначення території використання стосовно певної сфери підприємницької діяльності (продажу товарів, отриманих від правовласника чи вироблених користувачем, здійснення іншої торгової діяльності, виконання робіт, надання послуг) ^14.

Винагорода може виплачуватися правовласнику користувачем у різних формах: у вигляді фіксованих разових або періодичних платежів, відрахувань від виручки, націнки на оптову ціну товарів, переданих правовласником для перепродажу, або в іншій формі, передбаченій договором.

Крім істотних сторони можуть погоджувати умови про терміни і території використання виключних прав. Дані умови зумовлюють основні права і обов'язки сторін, в тому числі правові обмеження по відношенню до сторін і до третіх осіб, які випливають з вимог антимонопольного законодавства.

Забезпечення стабільності відносин у процесі виконання договору закон передбачає наділення користувача переважним правом укладання договору на новий термін, збереження договору комерційної концесії в силі при зміні сторін і збереження договору комерційної концесії в силі в разі «вибуття» окремих виняткових прав з переданого майнового комплексу виключних прав.

Передача виключних прав породжує відповідальність перед третіми особами не тільки користувача, але і самого правовласника. При цьому за вимогами, що пред'являються до користувача, правовласник несе субсидіарну відповідальність за пропонованим вимогам про невідповідність якості товарів (робіт, послуг), що продаються (виконуються, надаються) користувачем за договором комерційної концесії або навіть солідарну відповідальність за вимогами, що пред'являються до користувача як виробника продукції (товарів) правоволодільця

Закон не виключає права користувача за згодою правовласника поступатися частину своїх виключних прав за договором субконцесії в рамках вже виникли первісних (основних) відносин. В окремих випадках така поступка є обов'язком користувача.

Динаміка договору (його зміна, припинення, передача прав за угодою про субконцесії) передбачає дотримання процедур державної реєстрації. Договір комерційної концесії має ряд спільних рис з договорами іншого роду - ліцензійними, про поступку прав, оренди, довірчого управління майном.

Таким чином, договір комерційної концесії за цивільним законодавством Росії є відносно новим спеціальним видом договірного зобов'язання, по якому відомий правовласник комплексу виключних прав отримує можливість, не вкладаючи додаткових коштів, просувати на ринку свої товари (роботи, послуги) за допомогою і зусиллями одного або кількох підприємців -користувачів виняткових прав.

Список використаної літератури

Нормативно-правові акти:

1. Конституція РФ. - К.: Сиб. універ. вид-во, 2010.

2. Цивільний кодекс РФ (частини перша, друга, третя, четверта) (з ізм. І доп. Від 30.06.2008. N 105-ФЗ) - Новосибірськ: Сиб. універ. вид-во, 2010.

3. Федеральний закон від 18 грудня 2006 р. № 231-ФЗ «Про введення в дію частини четвертої Цивільного кодексу Російської Федерації» (зі зм. І доп. Від 24 липня 2007 р.) / / УПС «Гарант».

Навчально-наукова література:

4. Бобков С.А Комерційна концесія як інститут у російському цивільному праві / / Журнал російського права. 2008. № 10.

5. Міст О.А. Право на засоби індивідуалізації: товарні знаки, знаки обслуговування, найменування місць походження товарів, фірмові найменування, комерційні позначення. М.: Волтерс Клувер, 2008.

6. Цивільне право: Підручник у 4 т. Том II. Напівтім 1 / За ред. Є. А. Суханова. М.: Волтерс Клувер, 2009.

7. Цивільне право: Підручник у 4 т. Том 4. / Под ред. Є. А. Суханова. М.: Волтерс Клувер, 2009.

1. Єременко В.І. Про частини четвертої Цивільного кодексу Російської Федерації / / Законодавство і економіка. 2008. № 4.

2. Зуйкова Л.П. Комерційне позначення / / Економіко-правовий бюлетень. 2007. № 4.

3. Зуйкова Л.П. Товарний знак і знак обслуговування / / Економіко-правовий бюлетень. 2007. № 4.

4. Коментар до Цивільного кодексу РФ (постатейний) / Під ред. О.Н. Садикова. М.: Инфра - М, 2008.

5. Коментар до Цивільного кодексу РФ: У 3 т. Т. 2. 3-тє вид., Перераб. і доп. / Под ред. Т.Є. Абова, О.Ю. Кабалкіна. М.: Юрайт-Издат, 2007

6. Новосельцев О. Франчайзинг: Історія розвитку, правове регулювання, оцінка / / Фінансова газета. 2009. № 21.

7. Оглобліна О.М., Тихомиров М.Ю. Зразки договорів за цивільним законодавством Російської Федерації / Під ред. М.Ю. Тихомирова. М.: Изд-во г-на Тихомирова М.Ю., 2007.

8. Орлова О.А. Місце і роль договору комерційної концесії в системі цивільно-правових договорів / / Законодавство і економіка. 2009. № 6.

9. Панченко Т.М. Передача прав на об'єкти інтелектуальної власності за договором комерційної концесії / / Аудиторські відомості. 2007. № 3.