Здійснення і захист прав 2

[ виправити ] текст може містити помилки, будь ласка перевіряйте перш ніж використовувати.

скачати

МІНІСТЕРСТВО ВНУТРІШНІХ СПРАВ УКРАЇНИ
Білгородський ЮРИДИЧНИЙ ІНСТИТУТ
Кафедра державно-правових дисциплін
Дисципліна Римське право

Реферат

за темою № 6: «Здійснення і захист прав»
Автор: викладач кафедри ГосПД канд. юрид. наук
старший лейтенант міліції
Іванов І.Р.
Білгород - 2008 р.

Введення

Здійснення права полягає у вчиненні особою дій, що служать для задоволення його позитивних інтересів, що захищаються правом.
Становлення і розвиток цивільного процесу (вирішення справ з майнових спорів) здійснювалося поступово і реалізовувалося різними способами в різні періоди римської історії.
У додержавний період Риму в таких випадках застосовувалися звичаї, по яких найбільш тяжким покаранням було виключення з роду. Звичаї змінювалися самоуправством або поєдинком, за допомогою якого індивід захищав свої права, покладаючись на власні сили, тобто захист приватних прав здійснювалася зацікавленою особою шляхом розправи з порушником права.
З появою римського держави з'явилося прагнення уникнути самоуправства і навіть помсти як способів захисту особистих прав індивідів. У царський період історії Риму судову владу здійснював цар (rex). Зі встановленням республіки юрисдикція перейшла консулам, преторам, суддям. Залежно від сутності спору суд міг бути одноосібним і колегіальним, а суддею - на ранньому етапі римської історії - всякий дорослий римський громадянин, що призначався сторонами або магістратом для кожної справи індивідуально.
Таким чином, нормальний засіб здійснення права в найдавніше час - самоуправство (самодопомога) - поступово було витіснене судової (державної) формою захисту. Самоуправство ж було заборонено законами Юлія і стало вважатися кримінальним злочином. Тоді ж було заборонено і всяке насильство, навіть спрямоване на захист суб'єктивних прав, за винятком випадків самооборони (відбиття нападу) або в стані крайньої необхідності (порятунок власного майна, наприклад). Зі зміцненням монополії держави цивільне виробництво стало єдиним засобом захисту прав громадян.
Римські юристи не знали спеціальної науки цивільного процесу. Слово processus ніколи не вживалося римлянами в тому значенні, яке воно має в сучасному праві. У роботах Гая та Юстиніана виклад цивільного права та судочинства зливається в одне ціле. Це, ймовірно, пояснюється тим, що римляни не уявляли собі існування окремої науки про права і окремої науки про їх судовому провадженні.
За сучасними мірками, якщо існує суб'єктивне право (тобто право конкретної особи), одночасно існує і можливість його захисту.
За римським ж поняттями, суб'єктивне право в його порушеному стані не породжувало права на захист: про таке право можна було говорити лише в тому випадку, якщо магістрат встановлював можливість його захисту шляхом пред'явлення позову. Позови формулювалися поступово і на ранніх етапах історії Риму не охоплювали всіх можливих домагань. Тому суб'єктивне право і можливість його захисту були відокремлені один від одного, а сам захист могла навіть відсутнім в даному конкретному випадку. На відміну від сучасного порядку захисту "від права - до позову" давньоримський порядок висловлювався формулою "від позову - до права", тобто за наявності відповідного позову суб'єктивне право підлягало захисту. Таким чином, римське право є правом "судовим", і його можна розглядати як систему позовів.

Поняття позову і його види

Позов (actio) є не що інше, як право особи здійснювати судовим порядком своє вимога (Д.44.7.5). Іншими словами, це спосіб захисту суб'єктивного права. Кожен, хто бажав реалізувати своє домагання, повинен був знати, чи може він скористатися позовом і яким саме.
З встановленням преторського права (а посада міського претора була заснована в 367 році до н.е.) виділялися такі види позовів (див. рис. 1).

Цивільні позови і преторські

Цивільні позови або суворого права (jus strictum) засновані на жорстких установленнях законів XII таблиць, при розгляді яких суддя був пов'язаний буквою закону і не мав права приймати заперечення відповідача, основані на вимогах справедливості. Цивільні позови повинні були точно відтворювати слова і вирази закону (XII таблиць), а найменше відхилення від написаних форм і обрядів тягло за собою програш справи. Тому законами Ебуція (бл. 160 г . до н.е.) і Юлія було введено судочинство вигляді формул (формулярний процес), а стародавні формальності цивільного права були скасовані.
Преторские позови засновані на принципах доброї совісті (bona fides) та справедливості (aequitas), при розгляді яких суддя виходив з того, що в обороті вважалося відповідним справедливості. Даний позов з'явився завдяки правотворчості претора. Саме претор застосовував, виправляв і доповнював древнє право, або цивільне право (jus civile), а суддя при винесенні рішень повинен був засновувати їх саме на принципах чесності та справедливості, які захоплювали всі найбільш важливі взаємини (угоди купівлі-продажу, позики, найму речей , робочої сили, доручення, зберігання тощо), пов'язані з діловою активністю і мають потребу в правовому регулюванні. А це змінювало усталені традиції і було неможливо без заміни легісакціонного цивільного процесу формулярний, про що далі піде мова. "Коли право суперечить справедливості, - скаже в цьому випадку Ульпіан, - слід віддати перевагу останнім", тобто справедливість отримує перевагу перед суворим розумінням права.

Позови речові і особисті

Речові позови (actiones in rem) були засобом захисту речових прав (права власності, володіння і т.п.) будь-якої особи і були спрямовані проти будь-кого, хто міг виявитися порушником відповідного правила (наприклад, права власності), і тоді власнику речі протистояв невизначене коло осіб - порушників речового права.
Речовий позов, таким чином, дається проти будь-якої третьої особи, яка буде порушувати право даної особи. Прикладами речового позову можуть служити позови віндикаційний, негаторний, позов про спадщину та ін На думку Ульпіана, "позовом на річ ми істребуем нашу річ, якою володіє інший. Особистим позовом ми судимося з тим, хто зобов'язаний щодо нас до вчинення будь-яких дії ", тобто при речовому позові ми спираємося на речове право, в позові особистому (персональному) - на зобов'язальне.
Приватні позови (actiones in personam) захищали зобов'язальне право будь-якої особи (наприклад, право вимоги передачі майна за договором). Такі позови пред'являлися проти заздалегідь відомого конкретної особи, а можливий порушник права заздалегідь визначений, тобто власнику викраденої речі протистояв певне коло осіб: наприклад, якщо тицій за договором позики надав Авлу деяку суму грошей, то саме Авел, і тільки він, може порушити право Тіція (вимога повернення суми позики), тому і позов можливий персонально проти Авла.
У роботах романістів відсутня єдина класифікація позовів, що існували в римському праві. Однак система поділу позовів на речові, особисті і змішані визнана у всіх дослідників римського права [1].
У інституціях Гая згадується третій вид позовів - змішані позови (actiones mixtae), які з'єднували риси позовів обох видів, наприклад, позови про поділ спільного майна (розмежування сусідніх земель, поділ спадщини і всякого іншого спільного майна). В основі змішаних позовів лежали особисті відносини, однак результатом було придбання власності, що зближувало їх з речових позовами.
Позови за аналогією, що дозволяли застосовувати норми права і в тому випадку, коли вони прямо не поширювалися на даний випадок. Наприклад, за законом Аквіли (III століття до н.е.), що спричинила шкоду відповідав тільки в тому випадку, якщо шкода була заподіяна речі в результаті фізичного впливу. За допомогою позову за аналогією претор поширив дію цього закону і на ті випадки, коли шкода заподіяно не тільки тілесним впливом на річ.
Позов за аналогією став одним із засобів правотворчості претора, що дозволяло поступово витісняти недосконалі норми старого цивільного права.
Позови з фікцією (actiones ficticia). Найцікавішим видом позову, створеним римськими юристами, були фіктивні позови, або позови з фікцією. Коли претор вважав за необхідне поширити передбачену законом захист на яке-небудь нове, не передбачене в законі ставлення, він іноді пропонував (у формулі) судді допустити наявність фактів, яких насправді не було. Така фікція допомагала судді підвести нове ставлення під один з існуючих позовів. Наприклад, особа відкрито і сумлінно володіло нічийним майном, мало право на захист від зазіхань недобросовісних власників незважаючи на те, що термін набувальної давності ще не минув. У даному випадку суддя при видачі позову припускав, що такий термін вже закінчився. У формулі цей прийом висловлювався так: якщо виявиться те-то і те-то ..., якщо було б те-то ..., ти, суддя, присудили і т.д.
Юридична фікція - прийом, який застосовується в праві, складається в закріпленні такого становища, яке позбавлене істинності з моменту його встановлення. Ще Гегель писав про "непослідовності римських правознавців і преторів" як про "один з велічашіх досягнень, завдяки якому вони відступали від несправедливих і oтвpaтітeльних інститутів", вдаючись, коли це викликалося необхідністю, до вигадок "порожніх словесних відмінностей" і фікцій, оскільки змушені були піклуватися про внeшнeм увaжeніі до "букві" зaкoнов ХII таблиць ("Філософія права", введення).
Ми бачимо, римська фікція служила коригуванні права, коли який-небудь з його фундаментальних принципів входив в очевидне протиріччя з "доброю совістю" і "справедливістю". Така ситуація складалася в тому випадку, якщо, наприклад, римський громадянин потрапляв у полон і, отже, ставав рабом. Римські юристи знайшли вихід у тому, щоб визнати його "мертвим у момент полону", і таким чином відкрити його дітям і іншим спадкоємцям шлях до легального володіння майном, за загальним правилом не сумісного зі статусом раба.
Римська юридична фікція була сприйнята законодавством інших країн, з обмеженнями її використовує і російське право [2].
Персекуторного позови - про повернення тієї або іншої цінності (наприклад, позов власника про витребування тієї або іншої речі).
Штрафні позови (action е s poenales) - Про стягнення штрафу або відшкодування шкоди - відшкодовували позивачу в кілька разів більше того, що він втратив внаслідок порушення його права. До штрафним позовами належали майже всі позови з проступків. Так, позов з грабежу мав мету повернути те, що було награбовано і, крім цього, ще винагородити позивача в потрійному розмірі від вартості награбованого майна.
Арбітрарние - у яких суддя визначав на свій розсуд обсяг відшкодування збитків, виходячи з принципу справедливості.
Популярні позови (action е s populares) - пред'являлися будь-яким громадянином до тих, хто що-небудь поставив або підвісив так, що воно могло завдати шкоди проходять повз людям чи тваринам. Штрафи, стягнені за actions populares, надходили або в казну державі, або ця сума передавалася позивачеві як винагороду.
Кондікціонного позови - позови цивільні і абстрактні, тобто засновані на цивільному праві і не містили вказівки на підставу їх виникнення. Кондікціі застосовувалися, наприклад, для витребування грошей, представлених за договором позики.
Отже, в римському праві існувало більше двохсот різних позовів [3], інші дослідники нараховують близько трьохсот, на практиці ж використовувалося сорок. Наведена система позовів охоплює ті великі групи, які найбільш вживані в юридичній практиці і без яких неможливо уявити римський цивільний процес.
Таким чином, тільки судовий захист готівкового права повідомляла останньому справжню цінність і завершення. Тому римське право і розглядається як система позовів. Право виводиться з позову - немає позову, значить, немає і права. Починаючи з республіканських часів і до початку імператорського періоду зв'язок між правом і процесом так нерозривна, що actio (позов) навіть поглинав jus (право). Позов як засіб задоволення порушеного суб'єктивного права судовим порядком реалізується в цивільному процесі.
Римське право створило модель позовного провадження, розробило класифікацію і способи забезпечення позовів, що стало предметом рецепції західноєвропейськими законодавствами і справила значний вплив на російську правову науку.

Цивільний процес

Історія римського права знає три різні форми цивільного процесу, послідовно змінили один одного: легисакционном, формулярної, екстраординарну.
Першою формою цивільного процесу в Стародавньому Римі був легісакціонний процес, що проіснував більше п'яти століть (509-120 рр.. До н.е.).
Легісакціонний процес (legis actio - Позов із закону, тобто здійснення права законним чином на противагу саморасправе, насильства) складався з двох стадій: in jure - у претора і in judicio - у судді. Перша стадія була суворо формальною, друга - характеризувалася вільної процедурою.
Перша стадія - in jure (у претора) - протікала за участю магістрату (претора), якому тяжущіеся сторони (позивач - обвинувач і відповідач - обвинувачений) викладали свої вимоги. Обов'язковим було не тільки присутність сторін, але й наявність спірної речі в натурі або символічно (шматок землі зі спірної ділянки, балка будови). Ця стадія процесу була суворо формалізована: сторони вимовляли точно певні слова, записані в законах XII таблиць. При суперечці про приналежність якої-небудь речі позивач і відповідач стосувалися паличками (vindicta) предмета спору і заявляли, що річ належить кожному з них. Тут починався процес судоговорения. Позивач вимовляв формулу: "Я заявляю, що по праву квиритів ця річ належить мені, на доказ я накладаю на неї свою віндікту". Він накладав на спірну річ палицю. Якщо відповідач не заперечував і мовчав, то позивач забирав річ, тим діло й закінчувалося. При запереченні відповідачем виголошувалася приблизно така фраза: "А я стверджую, що ця річ моя по праву квиритів" і теж накладав на спірну річ свою віндікту. Ритуал наявності палиць - пережиток старовини, коли спір про право вирішувалося силою.
У цей момент втручався претор і вимовляв: "Обидва залиште річ", - і розводив їх палиці в сторони, як би згорнувши їх, після чого судоговорение протікало в більш спокійній обстановці. Роль претора як представника державних органів полягала в розведенні сперечаються в сторони і запрошенні свідків: "Будьте свідками цієї суперечки!". Тому ця стадія називалася ще засвідченням спору (litis contestatio). Значення litis contestatio полягає в тому, що воно виключає можливість вторинного звернення за захистом того ж права на тій же підставі ("не можна двічі порушувати одне і те ж справа"). У легисакционном процесі претор сам не судив, а лише регулював вирішення суперечки, направляючи його в спокійне законне русло.
Після проголошення клятв, якщо ніхто з тяжущихся не помилявся у проголошенні належної формули, претор призначав день суду (друга стадія процесу) і встановлював суму грошей, яку та чи інша сторона повинна була внести (в храм) у вигляді застави правоти. Програш справи вів до програшу застави. Претор призначав суддю [4], день суду і зобов'язував тяжущіхся підкоритися суддівському рішенню. На цьому перша стадія легісакціонного процесу завершувалася.
Друга стадія - in judicio (у судді). Суддя виробляв всі дії сучасного судочинства: вислуховував сторони, свідків, оцінював представлені докази, тобто з'ясовував усі факти з метою встановлення істини і винесення адекватного рішення. Воно було остаточним, бо ні апеляції, ні касації найдавніше право Риму не знало. Найменше порушення строго встановленої форми процесу вело до програшу справи.
У ранній період історії римського права (рання республіка) найбільш повний розвиток отримала змагальна форма процесу, яка характеризувалася активністю сторін і пасивністю державних органів в особі претора (в даному випадку претор регулював самоуправство сторін, надавав потрібний напрямок спору, посилаючи сперечаються до приватного судді).
Легісакціонний процес прийшов на зміну кровної помсти і самоправності, зберігши риси останнього. Боржники були надані сваволі кредитора, державна влада мало втручалася у цивільно-правові відносини римських громадян і що випливали з них суперечки. Древній суддя певною мірою був третейським суддею, посередником між сторонами. Його рішення не було наказом державної влади, це було лише думка авторитетної особи про право. Тому виконання рішення здійснювалося самими сторонами.
Отже, незважаючи на сувору формалізацію і обмежений набір правових засобів, правове регулювання суспільних відносин в Стародавньому Римі лише починало свій поступовий рух.

Формулярний процес

У другому столітті до н.е. на зміну легисакционном процесу прийшов формулярний процес, або процес за допомогою формул (per formulas agеre - дослівно - "вести справу в цивільному процесі за допомогою формул"). До пори до часу обидві форми процесу співіснували. Але в 17 році до н.е. законом Юлія про приватні судах легісаціонний процес був скасований. При новій формі процесу наявність двох стадій - in jure і in judicio (у претора і в судді) - зберігається. Як і раніше, магістрат (претор міський чи претор у справах іноземців) посилає тяжущіхся до приватного судді. Але роль претора істотно змінилася в порівнянні з легисакционном процесом. Тепер його пасивність зникає, він дає вказівку або інструкцію судді, яким чином слід вирішити справу. Така інструкція називалася формулою (звідси і назва - "формулярний процес") і була записку, яка вручається претором позивачу та адресовану судді. Така записка була обов'язковою для судді і містила зазначені претором підстави та умови, за яких позов підлягав задоволенню.
Претори поступово отримали владу давати формули позовів не тільки у випадках, передбачених законами і звичаями, а й тоді, коли вважали це за потрібне. Претори вільно могли відмовляти у позовах, які здавалися їм несправедливими. Але для того, щоб претор міг з достатньою ефективністю захищати те, що він вважав справедливим у праві, потрібно було змінити його положення в процесі. З пасивного спостерігача він повинен був стати керівником і наставником судді, причому достатньо авторитетним і владним. Суддя вже не був вільний у своїх діях, причому суддя відповідав усім своїм майном за явно несправедливе рішення, яке заподіяло шкоду невиправданий тій чи іншій стороні. Він був зобов'язаний слідувати наказу претора, висловленим у вигляді формули. З усього цього можна зробити висновок, що посилилося фактичний вплив преторів на розвиток права, яке здійснювалося шляхом його зміни і удосконалення. З плином часу преторская юрисдикція виробила для більшості домагань постійні формули у вигляді формулярів (бланкет), які доводилися до загального відома за допомогою едиктів. Формула складалася з суттєвих частин: номінації, інтенції, кондемнации.
Номінація (nominatio - називання), або призначення судді претором для розгляду справи по суті позовної вимоги.
Інтенція (intentio - намір), або позовну вимогу, тобто виклад претензій позивача, найсуттєвіша частина формули. Вона викладала юридичний зміст спору, що підлягає вирішенню суддею, і визначало вид позову.
Кондемнации (comdemnatio - засудження) - це конкретне вказівку судді задовольнити позов, якщо інтенція підтвердиться, або відмовити в позові.
Наприклад: "Суддею у даній справі нехай буде Октавій (номінація). Якщо буде встановлено, що срібний стіл, про який пред'явлений позов по праву квиритів, належить Авлу агер (позивачу), а відповідач (Нумерій Негідій), незважаючи на твій, суддя, наказ, не поверне цього столу позивачу (інтенція), то ти, суддя, присудити з відповідача таку суму, в яку буде оцінений стіл. Якщо ж зазначене не підтвердиться, ти, Октавій, відповідача всправедливиш, тобто звільни від відповідальності (кондемнации ) ".
Крім істотних частин, були і несуттєві (додаткові), а всі разом вони складали єдиний текст - формуляр (див. рис. 3).
Серед додаткових частин преторской формули виділялася ексцепція - заперечення (засіб захисту) відповідача проти позову позивача. Ексцепція представляла собою вставку у формулу, за допомогою якої суддю зобов'язували враховувати побічні обставини, зазначені відповідачем у цій частині формули. І якщо ці обставини підтверджувалися, виключалося задоволення позову. Ексцепція, таким чином, - це законний засіб, яким відповідач намагався відвести від себе звинувачення, давалася претором ще в першій стадії виробництва (in jure), і саме він, за бажанням відповідача або на свій розсуд, вводив її у формулу. Наприклад, відповідач заперечує проти вимог позивача, посилаючись на те, що акт здійснений особою божевільним, тому позивач не може вимагати від нього виконання зобов'язань, що випливають з вчинення такого акту.
Крім ексцепціі, додатковою частиною формули була прескрипция, що служила захисту інтересів позивача, який з декількох взаємопов'язаних вимог вправі заявити про одного з них, маючи на увазі, що інші домагання тих правовідносин він пред'явить до розгляду в майбутньому.
Засідання у формулярному процесі проводилися публічно, у визначені для суду дні і в присутності обох сторін. Процес закінчувався винесенням суддею рішення, яке містить в собі за загальним правилом присудження відповідача до певної грошової суми або звільнення його. Значення рішення полягало в тому, що воно остаточно дозволяло спірні правовідносини, було обов'язковим і безумовним. Рішення встановлювало нове зобов'язальне відношення між сторонами замість процесуального зобов'язання, що виникло в силу litis contestatio. Остаточне рішення було гарантією проти подальшого оспорювання права, в тому числі і шляхом ексцепціі.

Особливі засоби преторського захисту

У формулярному процесі жодна зі сторін не могла оскаржити судове рішення. Проте незадоволена сторона могла вдатися до реституції або вимагати захисту від несправедливого рішення за допомогою вето (veto) у інших магістратів. Якщо особа отримувала реституцію, то рішення вважалося не відбувся, і починався новий судовий процес. Для того щоб отримати вето, незадоволена сторона повинна була звернутися до вищестоящого магістрату, або магістрату, рівному по положенню з тим, який виніс рішення, і переконати його в несправедливості рішення. Така процедура могла бути тільки в Римі, де існувало кілька магістратів, абсолютно незалежних один від одного і користувалися рівною владою.
Реституція (restitutio in integrum) означала повернення в первісний стан (за допомогою звичайного позову, ексцепціі) і мала на меті усунути несправедливість за допомогою преторской влади всупереч існуючим нормам права. Реституція була надзвичайних засобом захисту тому, що претор не застосовував чинного законодавства, а за своїм розсудом створював право, яке охороняє дане відношення.
За допомогою цього правового засобу магістрати усували збиток, що наноситься певною особою, що виконав будь-які зобов'язання, які є правильними по jus civile, але суперечать добрим діловим звичаїв (bona fides). Даючи реституцію, претори керувалися принципами справедливості (aequitas).
Підстави реституції були згодом точніше визначено класичної юриспруденцією. Для того, щоб обличчя набуло реституцію, обов'язкові були дві умови: наявність шкоди, який не міг бути виправлений традиційними судовими засобами (наприклад, неповнолітній взяв на себе непосильний зобов'язання), і справедливого підстави.
Що стосується справедливого підстави (justa causa), то римські джерела їх налічують шість: малолітство сторін, загроза, обман, помилка, обмеження правоздатності, відсутність сторін. Наприклад, що не досягли 25 років мали право на реституцію в разі заподіяння їм будь-якої шкоди, незалежно від того, чи перебували вони під владою батька, наглядом опікуна чи піклувальника. Мотиви реституції - легковажність чи недосвідченість неповнолітнього.
Дія реституції, таким чином, мало наслідки для обох сторін - для них відновлювалися колишні юридичні відносини [5].
Крім реституції, римське право знало ще один засіб надзвичайної процесуального захисту - інтердиктів.
Інтердиктів (interdictum) - накази магістрату, що даються їм на прохання позивача, розпорядчі відповідачу вчинити будь-яку дію (decretum) або забороняють його вчинення (interdictum). Інтердиктів видавалися претором з приводу кожного конкретного випадку і оголошувалися в присутності обох сторін. Невиконання виданого інтердикту тягло за собою подальше судовий розгляд. Інтердиктів стали поміщатися в едиктах магістратів у вигляді постійних формул, що застосовуються до конкретних випадків.
Отже, формулярний процес ( 120 г . до н.е. - Кінець III століття н.е.) з'явився кроком вперед у порівнянні з легисакционном формою цивільного процесу: сталося неминуче в умовах, що створилися зближення цивільного і преторського права, поєднання суворого права і гнучкого правосуддя. Сам же формулярний процес збігся з періодом повного розквіту римської класичної юриспруденції, коли йде в минуле колишньої формалізм, і отримують визнання принципи рівності сторін.
Складові частини постанов сучасних судів відповідають обов'язковим частинам преторской формули. Саму формулу чеський романіст М. Бартошек характеризує як "унікальне творіння римських юристів, доказ їхньої творчої сили, бездоганної техніки і високого рівня правопорядку".

Екстраординарний процес (extra ordienem)

Кардинальні зміни відбулися у сфері судового устрою та судочинства. Народні збори, що були а часів Ромула головною судовою інстанцією у справах про тяжкі злочини, втратили це право. Інша зміна полягала в тому, що місце колегіальних судів періоду республіки зайняли одноосібні судді, призначаються і зміщуються імператорської адміністрацією.
Судової компетенцією в кримінальних і цивільних справах мали чиновники, які належали до адміністративним органам імперії. Суд і імперія стали невіддільними. Наприклад, у Римі вищий кримінальний суд опинився в руках префекта преторія (градоначальника).
У результаті римський суд часів імперії перетворився в строго становий. Особи, які належали до привілейованих станів імперії, судилися самим імператором. Чиновник отримував привілей судитися в суді його власного начальника. У цей час широке поширення стала набувати нова форма цивільного процесу - екстраординарна (extra ordinem - незвичайний, поза встановленого порядку, або "поза чергою"), яка поступово витісняє традиційний формулярний, а до початку періоду абсолютної монархії (доминат) стає єдиною. У екстраординарному процесі змінюється процедура виклику до суду, набуваючи офіційний письмовий характер. Формула відходить у минуле, а позов перетворюється на скаргу позивача, що заносяться до протоколу суду. Рішення в екстраординарному процесі є наказом державної влади, і турбота про його виконання лежить тепер не на позивачі, а на суді. Саме при екстраординарної формі виконавче провадження приймає той вид, який вона має у сучасному процесі.
Екстраординарний процес вже не ділився на дві стадії. Спочатку і до кінця справа велася одним і тим же суддею. Це вже не обирається і не незалежний у своїй діяльності магістрат, а чиновник імператора. Суддя призначав справу до слухання, проводив судовий розгляд, сам робив дізнання, сам виступав обвинувачем і сам виносив вирок, який міг бути оскаржений у вищу інстанцію.
Замість відкритого, публічного розгляду судових справ, як за часів республіки, встановилася сувора таємниця судочинства, що служила прикриттям сваволі. Справи розглядались у закритих приміщеннях (secretarium), куди доступ широкій публіці був утруднений або зовсім неможливий. Процес перестав бути безкоштовним, і сторони повинні були вносити судові мита на покриття канцелярських витрат.
З V століття екстраординарний процес набуває рис інквізиційного (inquisitio - розслідування): відбувається з'єднання слідчих і судових почав (суддя-чиновник вів і попереднє розслідування, і судовий розгляд, і виносив рішення).
Внаслідок цих порядків поширилася практика помилкових доносів. У республіканські часи донощик карався як злочинець (таким він, звичайно, і був), а в період імперії доноси стали безпечними і заохочувалися: катування змушувала підтверджувати будь-яке звинувачення. Більш того, держава встановила систему грошової винагороди доносітелей.
Все це не може вважатися чимось неповторно древнім, що з усією очевидністю довів ХХ століття в тому, що стосується Радянського Союзу, гітлерівської Німеччини, піночетівський режиму в Чилі і т.д.
До кінця існування Римської імперії, у міру встановлення в її надрах феодальних відносин, суд у справах колонів перейшов до компетенції землевласників. У кожній великій латифундії зводиться своє власне тюремне будівлю.
Типовим явищем інквізиційного процесу стає секретний характер судочинства з застосуванням тортур. Тортури застосовувалися не тільки до обвинувачених, а й до свідків, а в деяких випадках і при розслідуванні цивільних справ. З встановленням необмеженої монархії - з III століття н.е. - Зароджується сумно відомий інститут продажу посад.
Але інквізиційний процес - явище неоднорідне. Він будувався виходячи із суспільної небезпечності злочину, що активізувало
роль державних органів в порушенні та розслідуванні справ. Елемент технічного вдосконалення судочинства проявлявся в деталізованої регламентації процесуальних дій підсудного та суду. У приписі суду з'ясувати: хто, де, коли, з якою метою, яким чином, з чиєю допомогою скоїв злочин укладено прагнення удосконалити кримінальний процес. Ті ж питання ставляться перед обвинуваченим і в сучасному кримінальному судочинстві.
Схожу еволюцію переживав і процес у цивільних справах. Розгляд такого роду справ почалося, як завжди, з виняткових, "екстраординарних" випадків, потім екстраординарний порядок став ординарним, звичайним. Виклик відповідача, оцінка доказів, винесення рішення та його виконання - все це входило у функції відповідного чиновника та його помічників.
Вищою апеляційною інстанцією по судових справах був, зрозуміло, імператор, а практично - його канцелярія. У екстраординарному процесі вперше вводиться інститут апеляції (appellatio) - оскарження судового рішення. Сторони могли неодноразово апелювати до вищої інстанції на рішення нижчої. Але з часів Юстиніана допускалося не більше двох апеляцій з одного й того ж справі. Інститут апеляції у результаті рецепції був сприйнятий багатьма країнами Західної Європи і придбав різні форми [6].
Третя форма римського цивільного процесу набула більш бюрократичні риси, ніж Формулярне виробництво. Суддя перетворився на суддівського чиновника, а процес став завершуватися проголошенням промов від імені імператора. У екстраординарному процесі чітко проявилися деякі загальні тенденції пізнього римського права: обмежувалися публічність процесу та активність сторін, а роль авторитарних початків і бюрократичної централізації зростала.
Але разом з посиленням недемократичних тенденцій, а також завдяки розвитку писемності перехід до екстраординарної процесу означав і якийсь техніко-юридична вдосконалення розгляду цивільних справ.
Магістрати (претори і консули) мали право організовувати розгляд присяжних суддів, які вирішують справу по суті для кожного окремого спору. Таке право іменувалося юрисдикцією (jurisdictio). Будь-яка доросла римський громадянин міг бути суддею з цивільних спорів. Суддя, якщо він діяв один, призначався претором індивідуально для кожної справи. Такого суддю, який міг вирішувати справи за вільним розсуд, називали арбітром (arbiter). Найчастіше до арбітрів вдавалися в тих суперечках, коли мова йшла про виробництво оцінок, установці межі, розділі. Іноді розгляд справ було колегіальним. У цьому випадку суддями ставали особи, внесені до особливих списків або з числа сенаторів, або з числа вершників.
Екстраординарне виробництво стало закономірним етапом еволюції римського цивільного процесу. У результаті вдосконалення форм процесу римська юриспруденція прийшла до створення екстраординарного процесу, що поклав початок процесу сучасному.

Висновок

Таким чином, історія римського права знає три форми цивільного процесу, послідовно змінили один одного (легісакціонний - у древньому праві, формулярний - у класичному, екстраординарний - у посткласичному праві) і мали свої відмінні риси.
За часів легісакціонного процесу судовий захист залежала від точного виконання суворо формальних вимог при пред'явленні позову. У період дії формулярного процесу захист порушеного права залежала від безмежно вільного розсуду претора, який міг дати або відмовити у формулі. Причому перші дві форми процесу - приватне судочинство (судді - приватні особи), в третій формі приватний компонент відсутній (все правосуддя здійснювалося імператорським чиновником). А всі три форми єдиного цивільного процесу в Стародавньому Римі відповідали трьом періодам римського держави: періодом царів і початку республіки (епоха квіритського права), періоду республіки (епоха преторського права), періоду імперії (епоха кодифікації Юстиніана).

Основні латинські терміни:

jus strictum - суворе право;
jus praetorium - преторське право;
jus civile - цивільне право (заснований на законах XII таблиць);
in jure - у магістрату;
in judicio - у судді;
actio - позов;
actiones in rem - речові позови;
actiones in personam - особисті позови;
litis contestatio - засвідчення спору;
restitutio in integrum - відновлення в первісне положення;
appellatio - оскарження судового рішення.

Література

1. Бартошек М. Римське право (поняття, терміни, визначення). - М., 1989. Гол. 4.
2. Косарєв А.І. Римське право. - М., 1986. Гол. 3.
3. Омельченко О.О. Римське право: Підручник. - М.: ТОН-стожища, 2002. Гол. 3.
4. Черниловский З.М. Римське приватне право. - М.: Проспект, 2001. Гол. 2.
5. Ярова М.В. Римське приватне право: навчальний посібник. - СПб.: Пітер, 2004. - 192 с.

Додаток схем до цієї теми 2

"Здійснення і захист прав"
"Позов є не що інше, як право особи здійснювати судовим порядком своє вимога" (Д.44.7.5)
Цивільні
(Суворого права)
Преторские
Речові
Приватні
Позов по анал огіі
Позов з фікцією
Персекуторного
Кондікціі
Арбітрарние
Штрафні
Популярні
Рис. 1. Поняття та основні види позовів
Форми цивільного процесу
Легісакціонний
процес
509-120 рр.. до н.е.
(Період республіки)
Формулярний пр оцессе
120 р. до н.е.-кінець III століття
(Епоха принципату)
Екстраординарний
пр оцессе
з кінця III століття
(Епоха домінату)
Рис. 3. Структура преторской формули
Частини преторской формули
Істотні
номінація - призначення конкретного судді;
кондемнации - припис судді про винесення рішення.
інтенція (позовна вимога) - виклад претензій позивача;
Несуттєві
(Додаткові)
ексцепція - заперечення відповідача проти позову позивача;
прескрипция випливала безпосередньо за призначенням судді і вводилася для того, щоб відзначити, що позивач просить стягнути не все йому належне, а тільки лише частину. Наявність у формулі Прескрипції дозволяло позивачеві надалі довзискать решту належної йому суми
Рис. 2. Історичні форми цивільного процесу
Рис. 3. Структура преторской формули



[1] Салогубова Є. В. Римський цивільний процес. -М.: Городец, 1997. - С. 79.
[2] Юридичні фікції використовуються і в ГК РФ: "При неможливості встановити день одержання останніх відомостей про відсутнього початком визначення терміну для визнання безвісної відсутності вважається перше число місяця, наступного за тим, в якому були одержані останні відомості про відсутнього, а при неможливості встановити цього місяця - перше січня наступного року "(ч.2 ст.42 ЦК України). "Днем смерті громадянина, оголошеного померлим, вважається день набрання законної сили рішенням суду про оголошення її померлою" (ч.2 ст.45 ЦК України).
Очевидно, положення про те, що днем ​​смерті громадянина вважається день набрання законної сили рішенням суду про визнання її померлою, не відповідає дійсності, так як збіг дня дійсної смерті громадянина з днем ​​вступу рішення суду в законну силу - чиста випадковість.
[3] Бартошек М. Римське право (поняття, терміни, визначення). - М., 1984. - С.31.
[4] Приватними суддями в ту пору були понтифіки з патриціанського колегії, отже, державна влада в особі претора направляла спір таким чином, що інтереси патриціату були забезпечені.
[5] Реституція широко застосовується і в сучасному цивільному законодавстві. Чинний Цивільний кодекс РФ має статті, що розкривають зміст цього поняття: "При недійсності правочину кожна із сторін зобов'язана повернути другій все одержане за угодою, а в разі неможливості повернути отримане в натурі (у тому числі тоді, коли отримане виражається в користуванні майном, виконаній роботі або наданій послузі) відшкодувати його вартість у грошах, якщо інші наслідки недійсності угоди не передбачені в законі "(ч.2 ст. 167 ГК РФ).
У підстав реституції, з сучасного цивільного законодавства, багато спільного з підставами, що існували в римському праві: неповноліття або недієздатність особи, обман, погроза, насильство або оману особи (ст.171-179 ГК РФ).
[6] У російському законодавстві інститут апеляції отримав своє закріплення тільки в Статуті цивільного судочинства 1864 року. Апеляція проіснувала недовго і було скасовано після Жовтневої революції 1917 року. Апеляційне провадження було введено в Арбітражний процесуальний кодекс РФ, прийнятий 5 грудня 1995 року (глава 20).
Додати в блог або на сайт

Цей текст може містити помилки.

Держава і право | Реферат
85.8кб. | скачати


Схожі роботи:
Здійснення і захист прав
Підстави виникнення цивільних прав та обов язків Здійснення цивільних прав та виконання цивільн
Здійснення особистих прав і свобод
Строки здійснення цивільних прав
Строки здійснення цивільних прав 2
Поняття та способи здійснення цивільних прав
Строки здійснення цивільних прав 2 Поняття і
Здійснення суб`єктивних цивільних прав
Здійснення суб`єктивних цивільних прав Питання про
© Усі права захищені
написати до нас