Звичай як джерело права

[ виправити ] текст може містити помилки, будь ласка перевіряйте перш ніж використовувати.

скачати

ПЛАН

"1-3" Вступ ............................................ .................................................. .......... 3
1. Право і соціальні норми: проблеми взаємодії ............... 5
2. Співвідношення норм права і звичаїв ............................................. ... 19
Висновок ................................................. ................................................ 25
Література ................................................. ................................................. 27

Введення

Звичай - правило поведінки, що склалося внаслідок фактичного його застосування протягом тривалого часу; основна форма регулювання поведінки в додержавному суспільстві в умовах родових відносин. Дотримання звичаїв забезпечувалося заходами громадського впливу на порушника (страта, вигнання з роду, позбавлення вогню і води тощо) або схваленням заходів, що застосовувалися до кривдника скривдженим, його рідними або членами роду (кровна помста). Санкціонування звичаю державою здійснювалося або в процесі судової або адміністративної діяльності, коли звичай служив підставою для вирішення спору, або шляхом включення звичаю в які видаються в рабовласницькому або феодальній державі законодавчі акти, які представляли собою склепіння звичаєвого права.
Звичай як джерело права визнавався ще римськими юристами, якщо при розгляді справи були відсутні конкретні вказівки, виражені в інших формах права. У таких випадках вимога звичаю вважалося обов'язковим і рівнозначним правовому вимогу. Однак не всякий звичай визнавався що має юридичну силу. Звичай не повинен був суперечити закону, малося на увазі, що він його доповнює і в своєму роді "оживляє"; безумовним вважалося, що Звичай не може відміняти вказівку закону. Для визнання правовою вимогою, тобто захищається судом, звичай повинен був: а) виражати тривалу правову практику; б) відображати одноманітну практику - як дії, так і бездіяльності; в) втілювати невідкладну і розумну потребу в правовому регулюванні ситуації. Нарешті, специфіку застосування звичаю складало те, що звичай не презюміровался в суді, а доводився.
Міжнародний звичай є джерелом міжнародного права у випадках, коли відносини не врегульовані міжнародним договором. Під міжнародним звичаєм розуміють правило, що склалося в результаті тривалого застосування у відносинах між всіма або деякими державами. Необхідною умовою визнання міжнародного звичаю джерелом права, або, як його називають, звичайною нормою міжнародного права, є визнання його всіма або деякими державами, виражене в активній формі (напр., вчинення певних дій в даній ситуації) або шляхом утримання від дій. Правило, що міститься в міжнародному звичаї, діє тільки для тих держав, які в тій чи іншій формі його визнали.

1. ПРАВО І СОЦІАЛЬНІ НОРМИ: проблеми взаємодії

Право відрізняється від інших соціальних норм в основному тими ж ознаками, що і від моральних. Співвідношенню права і моралі було приділено порівняно більшу увагу тому, що це - два найбільш важливих і поширених регулятора суспільних відносин, з якими люди постійно стикаються в повсякденному житті. З зазначеними регуляторами безпосередньо і перш за все пов'язана юридична наука. Однак необхідно коротко зупинитися і на взаємодії права з іншими соціальними нормами, з'ясувати специфіку і роль останніх.
Співвідношення права і звичаїв. Звичаї грають істотну роль в регуляції різних сторін суспільного життя. Вони тісно пов'язані з правом, мораллю, культурою, політикою, релігією, іншими соціальними нормами. Історично право як система норм в значній мірі виростало з звичаїв, які санкціонувалися публічною владою в міру практичної необхідності. Вже в цьому полягає їхня генетична спорідненість. Даний процес у принципі є постійним, він продовжується і зараз, бо право формується не тільки "зверху", але і "знизу", з народних глибин, коріння, традицій.
Звичаї прийнято визначати як стійкі і досить поширені у певній сфері правила поведінки, які в результаті багаторазового, тривалого повторення стають звичкою, звичаєм, дотримуються добровільно. Звички - потужний засіб формування менталітету особистості. Не дарма кажуть: звичка - друга натура.
Звичаї передаються з покоління в покоління, багато хто з них живуть століттями і тисячоліттями, освячені заповітами предків. Чимало з них носять релігійний або напіврелігійний характер (наприклад, дотримання посту, рамадан). Подібні соціальні стереотипи є у всіх народів, вони можуть бути різними в різних шарах одного і того ж суспільства, у різних етносів, національних груп. Це найдавніша форма соціальної регуляції.
Дотримання деяких звичаїв (обрядів, ритуалів, церемоній) є для індивіда не менш імперативною вимогою, ніж виконання законодавчих приписів, бо тут, як правило, відчувається жорсткий тиск громадської думки, пересудів і поговору оточуючих; боязнь піддатися осуду з боку знайомих, друзів, колег ; небажання опинитися в становищі людини, що не поважає загальноприйняті норми поведінки (гостинність, добросусідство, пошана старших; присутність на похоронах, вираз співчуття рідним і близьким покійного, традиція відзначати різні радісні події, неофіційні свята, дні народження, пристрій весілля, новосіль і т. д.). Традиції зобов'язують ...
Тому кожен прагне до того, щоб не упускати своєї гідності в очах інших людей, не вибиватися із загального ряду, слідувати сформованому порядку речей, поступати як всі, як прийнято, як заповідано. Ті, хто не дотримується цих канонів, можуть опинитися в положенні бойкоту з боку оточуючих, уславитися "білою вороною", егоїстом і т.д.
У юридичній науці звичаї поділяються на правові (звичаєве право) і неправові, або загальногромадянські. Правові звичай тому і називаються правовими, що вони знаходять відбиток у праві, їм охороняються, захищаються, набуваючи тим самим юридичну силу. Одні з них прямо закріплюються в законі, інші лише маються на увазі, треті логічно випливають з тих чи інших правових норм. Частіше за все вони просто згадуються, що означає, що ними можна керуватися [1]. Наприклад, у п. 1 ст. 19 ДК РФ говориться: "Громадянин набуває і здійснює права та обов'язки під своїм ім'ям, що включає прізвище та власне ім'я, а також по батькові, якщо інше не випливає із закону або національного звичаю".
Але у всіх випадках правові звичаї повинні знаходиться в межах правового поля, у сфері правового регулювання, а не за їх межами. І, звичайно, вони не можуть суперечити чинному законодавству. Правові звичаї покликані сприяти правореалізаціонному процесу, доповнювати і збагачувати механізм юридичного опосередкування різноманітних суспільних відносин. Правовий звичай є одним з джерел (форм) права.
Приклади правових звичаїв. Стаття 5 ДК РФ, присвячена звичаям ділового обороту, говорить: "Звичаєм ділового обороту визнається склалося і широко застосовується в якій-небудь сфері правозастосовчої діяльності правило поведінки, не передбачене законодавством, незалежно від того, зафіксовано воно в будь-якому документі". У ст. 848 того ж Кодексу йдеться: "Банк зобов'язаний вчиняти для клієнта операції, передбачені для рахунків даного виду законом, встановленими згідно з ним банківськими правилами і вживаними в банківській практиці звичаями ділового обороту, якщо договором банківського рахунку не передбачено інше". Аналогічні посилання на звичаї містяться у статтях 852, 853,862 та інших нормах Цивільного кодексу.
Стаття 129 чинного Кодексу торговельного мореплавства від 31 березня 1999 р. говорить, що день і годину дня, коли про готовність судна до навантаження визначається угодою сторін, а за відсутності угоди - звичаями даного порту.
Стаття 99 Конституції РФ, не вживаючи слова "звичай", тим не менш закріплює давно сформоване правило, згідно з яким "перше засідання Державної Думи відкриває найстарший за віком депутат". На думку Є.В. Колеснікова, саме на основі відповідних звичаїв видані укази Президента РФ про День Державного прапора РФ, про символіку Росії, про повернення деяким містам і населеним пунктам їх старовинних назв; введена процедура інавгурації (вступу на посаду) обраних народом президентів і губернаторів, прийняття ними присяги [ 2]. Зберігається звичай увічнювати пам'ять видатних людей - державних і громадських діячів, полководців, письменників, поетів, художників; осіб, загиблих у Великій Вітчизняній війні.
Що стосується неправових (загальногромадянських) звичаїв, то їх безліч, і ті з них, які носять прогресивний характер, право підтримує; до інших ставиться байдуже (нейтрально), оскільки вони не заподіюють ніякої шкоди, з третіми (шкідливими) веде боротьбу, прагне витіснити їх (пияцтво, деякі місцеві традиції гірських народів - калим, викуп нареченої, кровна помста, феодально-байських пережитки в сім'ї, різного роду забобони, окремі норми шаріату, публічні страти і т.д.). Є звичаї, які пов'язані з релігійною або расовою нетерпимістю, нерівністю підлог і т.д.
Але, наприклад, носіння холодної зброї (кинджала) як атрибуту національного костюма допускається. Поблажливо ставиться право і до умикання нареченої (найчастіше - за згодою "викрадає") за умови, що наречений її не збезчестив. Хоча за законом таке діяння карається. Право, держава підходять до тих чи інших звичаїв диференційовано - старі, неугодні відсікаються та нові, корисні заохочуються. Слід мати на увазі, що в звичаях є чимало консервативного, застиглого, неприйнятного. Це - нашарування минулих часів.
У зв'язку з розвитком в Україні ринкових відносин і переходом від заборонних методів правового регулювання до дозвільних роль юридичних звичаїв зростає. До цього веде розширення економічної свободи особи, дія принципу "не заборонене законом дозволено", стимулювання підприємництва, приватної ініціативи.
Право і релігія. Як відомо, церква відокремлена від держави, але вона не відокремлена від суспільства, з яким пов'язана загальної духовної, моральної, культурної життям. Вона надає потужний вплив на свідомість і поведінку людей, виступає важливим стабілізуючим фактором.
Всі представники релігійних організацій, об'єднань, конфесій, громад, які існують на території Російської Федерації, керуються при здійсненні ними конституційного права на свободу совісті як своїми внутрірелігіознимі правилами і переконаннями, так і чинним законодавством України. В даний час тільки Російська Православна Церква нараховує 127 єпархій, понад 19 тис. парафій і 478 монастирів.
Останнім основним правовим актом, що регулює діяльність всіх видів релігій в Росії (християнство, іудаїзм, іслам, буддизм), є Федеральний закон "Про свободу совісті та релігійні об'єднання" від 26 вересня 1997
Цей закон визначає також взаємини між церквою та офіційною владою, в ньому переплітаються правові та деякі релігійні норми. Церква поважає право, закони, встановлений в державі порядок, а держава гарантує можливість вільної релігійної діяльності, що не суперечить принципам суспільної моралі і гуманізму. Свобода віросповідання - найважливіша риса громадянського демократичного суспільства. Відродження релігійного життя, повагу почуттів віруючих, відновлення порушених у свій час храмів - безперечне духовне досягнення нової Росії.
Про тісний взаємозв'язок права і релігії говорить той факт, що багато християнських заповідей, такі, наприклад, як "не убий", "не вкради", "не лжесвідчи" та інші закріплені в законі і розглядаються ним як злочини. У мусульманських країнах право взагалі грунтується значною мірою на релігійних догматах (нормах адату, шаріату), за порушення яких передбачені досить суворі покарання. Шаріат - це ісламське (мусульманське) право, а адат - система звичаїв і традицій [3].
У перші роки радянської влади у нас теж допускалося як виняток застосування подібних норм у деяких місцевостях Середньої Азії та Кавказу. А, наприклад, в Чечні вони до цих пір застосовуються, але вже без схвалення федеральних властей. У 1997 р. чеченський шаріатський суд засудив кілька людей, в тому числі одну жінку, до розстрілу, і вирок публічно був приведений у виконання. Шаріатське право замінило собою світське законодавство. Це означає, що Чечня поступово стає мусульманською державою. Вищий шаріатський суд республіки намагається стати над всіма структурами влади, впливати на діяльність парламенту, президента, правоохоронних органів; він знімає і призначає відповідальних чиновників, піддає їх покаранням. Створена служба шаріатською безпеки.
Релігійні норми як обов'язкові правила поведінки віруючих містяться в таких відомих історичних пам'ятках, як Старий Завіт, Новий Завіт, Коран, Талмуд, Сунна, Священні книги буддизму, а також у поточних рішеннях різних соборів, колегій, зборів духовенства, керівних структур церковної ієрархії. Руської Православної Церкви відомо канонічне право.
У Конституції РФ, говориться: "1. Російська Федерація - світська держава. Жодна релігія не може встановлюватися в якості державної чи обов'язкової. 2. Релігійні об'єднання відділені від держави та є рівними перед законом "(ст. 14). "Кожному гарантується свобода совісті, свобода віросповідання, включаючи право сповідати індивідуально або спільно з іншими будь-яку релігію або не сповідувати ніякої, вільно вибирати, мати і поширювати релігійні й інші переконання і діяти відповідно до них" (ст. 28).
"Громадянин Російської Федерації у випадку, якщо його переконанням чи віросповіданням суперечить несення військової служби, а також в інших встановлених федеральним законом випадках має право на заміну її альтернативною цивільною службою" (п. 3 ст. 59). Однак закон про альтернативну цивільну службу поки не прийнятий.
Слід зазначити, що останнім, час свобода віросповідання все частіше стала вступати в протиріччя з ідеями прав людини, гуманізму, моральності та інших загальновизнаних цінностей. Сьогодні в Росії діє близько 10 тис. так званих нетрадиційних релігійних об'єднань. Не всі з них виконують справді суспільно корисні або принаймні нешкідливі функції. Є окремі культові групи, секти, чия діяльність далеко не безневинні і носить, по суті справи, соціально деструктивний, морально засуджуваний характер, особливо зарубіжні, у тому числі католицькі, протестантські. Штаб-квартири деяких релігійних співтовариств перебувають у США, Канаді та інших країнах.
У пресі звертається увага на те, що як тільки громадяни Росії почали проявляти масовий інтерес до релігії, в країну хлинув потік всіляких місіонерів з наполегливим наміром втягнути в орбіту своїх віровчень якомога більше людей. Відкривають у нас свої представництва, центри, резиденції. Відомо, що упродовж 70 років релігійні устремління радянських громадян всіляко глушилися, придушувалися, але потім раптом все відразу було дозволено. У результаті виник процес, який фактично став некерованим і не відповідає суспільному благу. З однієї крайності ударилися в іншу.
Недарма деякі релігійні структури називаються "тоталітарними", наприклад, такі, як "Біле братство", "Свідки Єгови", "Адвентисти Сьомого дня", "Мормони", "Глобальна стратегія", "Харизматична церква", "Церква останнього заповіту", рух "п'ятидесятників" та ін Їх "тоталітаризм" полягає в тому, що вони намагаються все життя людину поставити під свій контроль, обмежують всякі інші зв'язки і відносини - особисті, суспільні, сімейні, цивільні, відмовляють від служби в армії, нав'язують свої правила , прагнуть повністю заволодіти душею "віруючого", підпорядкувати собі його волю. Людині, що потрапила в ту чи іншу секту, важко потім з неї вийти. Іноді від члена секти вимагають жертвопринесення, на цьому грунті відбуваються ритуальні вбивства і самогубства.
Як небачений вандалізм, образу почуттів віруючих, розпалювання релігійної ворожнечі та екстремізму була розцінена російською громадськістю акція на виставці-розпродажі в столичному Манежі, де кожен бажаючий міг за невелику плату розрубати православні ікони чи намалювати на них свастику, тобто поглумитися. За даним фактом було порушено кримінальну справу. Рішуче засудив осквернення святинь Патріарх Московський і всієї Русі Алексій II [4].
Таким чином, у сфері реалізації права на свободу совісті зародилися і активно розповсюджуються негативні тенденції, яким право, влада, закони повинні ефективно протистояти, не допускати руйнування багатоманітного духовного світу особистості, благотворного впливу на життя суспільства традиційного для нашої країни православ'я, інших цивілізованих релігій.
Право і корпоративні норми. Корпоративні норми - це правила поведінки, за якими живуть і діють різні громадські організації, рухи, об'єднання, асоціації, фонди, центри, спілки та інші утворення недержавного характеру (професійні, творчі, наукові, жіночі, молодіжні, ветеранські, просвітницькі, спортивні, культурні , екологічні, оборонні, технічні і т. д.).
Ці правила містяться у відповідних статутах, рішеннях, положеннях, програмах, інших документах вказаних структур. Корпоративні норми тісно пов'язані з правовими, особливо тими, які визначають порядок утворення, реєстрації та діяльності громадських організацій та об'єднань. "Специфіка корпоративних форм багато в чому залежить від специфіки тієї чи іншої організації, а різноманіття форм - від розмаїття норм суспільної самодіяльності громадян.
Конституція РФ проголошує: "Кожен має право на об'єднання, включаючи право створювати професійні союзи для захисту своїх інтересів. Свобода діяльності громадських організацій гарантується "(ст. 30). "Громадські об'єднання рівні перед законом" (ст. 13).
Однак існують і певні обмеження. Так, у згаданій статті 13 (п. 5) говориться: "Забороняється створення і діяльність громадських об'єднань, цілі яких або дії яких спрямовані на насильницьку зміну основ конституційного ладу і порушення цілісності Російської Федерації, підрив безпеки держави, створення збройних формувань, розпалювання соціальної, расової, національної та релігійної ворожнечі ".
При цьому визнається політичне різноманіття, багатопартійність, фіксується, що ніяка ідеологія не може встановлюватися в якості державної чи обов'язкової. Хоча саме собою зрозуміло, що у Російської держави є певні життєві ідеали і орієнтири.
Корпоративні норми - один з видів соціальних норм, вони входять у загальну нормативно-регулятивну систему суспільства. Норми громадських організацій регламентують в основному їхні внутрішні питання і відносини (цілі, завдання, функції, права та обов'язки членів, умови вступу та виходу або відрахування, формування керівних органів, заходи відповідальності, стягнення, членські внески тощо).
Деяким громадським організаціям державою делеговано право видавати окремі нормативно-правові акти, наприклад, профспілковим, кооперативним, господарським, комерційним і іншим. У цьому випадку створювані ними норми, спираються вже на примусову силу державної влади, за їх порушення можуть послідувати юридичні санкції. Чимало подібних норм міститься у статутах конкретних колгоспів, житлових, будівельних, дачних, гаражних та інших кооперативів. Нерідко ці статути просто дублюють норми відповідних відомчий інструкцій і тому мало чим відрізняються від правових, за винятком суто внутрішньоорганізаційні.
У період виборів багато громадських об'єднання, політичні партії, рухи виступають суб'єктами державно-правових відносин, вони мають право висувати своїх кандидатів у депутати, призначати своїх представників у виборчі комісії, при цьому несуть відповідні обов'язки і відповідальність за дотримання законодавства.
Правові та політичні норми. Право і політика традиційно розглядаються як явища тісно взаємопов'язані та взаємозумовлені. Досить сказати, що переважна частина всієї внутрішньої і зовнішньої політики будь-якої держави реалізується через право, закони, а останні, у свою чергу, виступають виразниками і провідниками цієї політики. Якщо ж мати на увазі такий ведучий правовий акт, як Конституція, то вона, як відомо, закріплює основи, принципи, цілі, напрями державної політики, фіксує і гарантує політичні права і свободи громадян, їх участь у державній, і суспільно-політичного життя країни . Конституція являє собою політико-юридичний документ.
З часів Аристотеля політика зазвичай трактується як мистецтво управління людьми, суспільством, державою. Управління ж здійснюється знову-таки за допомогою права, юридичних засобів і інститутів. Особливо це характерно для правових держав з розвиненою демократією, досконалими законами, правової Культурою. Але навіть і тоталітарні, поліцейські держави не можуть обійтися без права. Інша справа - в яких цілях вона використовується.
Політика є також мистецтво можливого, мистецтво компромісів, узгодження бажаного і об'єктивно досяжного, уміння рахуватися з реальністю. За межами можливостей починається волюнтаризм, суб'єктивізм, а нерідко і авантюризм, все те, що знаходиться вже поза правовим полем, поза юридичних процедур. Вільна від права політика є свавілля, свавілля.
У більш строгому сенсі слова політика визначається в науці як особлива, велика область взаємодії між класами, партіями, націями, народами, державами, соціальними групами, владою і населенням, громадянами та їх об'єднаннями. Звичайно, це найбільш загальна, абстрактна дефініція, але вона вірно відображає найважливіший і найскладніший пласт суспільного життя, самостійний світ політичних цінностей, ідеалів, інтересів. Дану сферу як раз і регулюють політичні норми.
Політичні норми - це правила поведінки численних і різноманітних суб'єктів політики (індивідуальних і колективних), учасників політичного процесу, політичних відносин. Ці норми містяться в різних політичних маніфестах, програмах, рішеннях, заявах, деклараціях, статутах політичних партій і рухів.
У тих випадках, коли політичні норми одержують відображення в законах, конституціях, вони набувають також характер правових. Вододіл між політичними та юридичними нормами провести часом дуже важко, так як вони тісно переплетені, а найчастіше зливаються (наприклад, у статтях Конституції). Це спостерігається в діяльності як законодавчої, так і виконавчої влади. Адже закони, інші нормативні акти мають, як правило, не тільки економічне, але і політичне обгрунтування. Але між правовими і політичними нормами можуть бути і протиріччя.
У політичній області є свої традиції, загальноприйняті правила, вимоги, принципи, еталони. Існує політична етика, тобто звід усталених канонів, яких зазвичай дотримуються чесні, сумлінні політики. Головні з них - це дотримання законів, моралі, встановленого порядку, повагу опонентів, правдивість, служіння громадського обов'язку, благу.
На жаль, сучасна російська політика - не сама, м'яко кажучи, чиста сфера відношенні між людьми. Життя постійно демонструє приклади порушення (недотримання) елементарних правил політичної поведінки. Особливо це проявляється в період виборів (війна компроматів, дискредитація суперників, поширення про них неправдивої інформації, інтриги, підкуп виборців, порожні обіцянки кандидатів у депутати, тіньове фінансування, замовні статті в пресі, проникнення у владу криміналу і т.д.).
Учасники політичних баталій дуже часто діють за принципом: мета виправдовує засоби, переможців не судять. Створюються та використовуються так звані виборчі технології, іміджмейкеровскіе фірми, інші хитромудрі прийоми. Виявляється психологічний тиск на виборців аж до погроз; увійшло в практику маніпулювання громадською думкою. Влада, право, закони покликані ефективно протистояти всім цим явищам, припиняти найбільш грубі перекручення нормальної, цивілізованої, політики. Політичні норми повинні також строго дотримуватися, як і правові.

2. Співвідношення норм права і звичаїв

Правилами поведінки особливого виду є звичаї, звичаї, традиції. На відміну від правових, моральних, корпоративних норм, близьких до ідеології, звичаї та інші правила пов'язані з суспільною психологією - з тією частиною суспільної свідомості, яка складається з історично сформованих і в значній частині розвиваються по стихійно виявляється законам почуттів, емоцій, ілюзій, зразків , традицій, звичаїв.
Суспільна психологія, як і суспільна свідомість в цілому, випробовує на собі вплив права і робить на нього певний вплив. З одного боку, саме у сфері суспільної психології складається правова культура, властива стабільному громадянському суспільству, з іншого боку, саме в суспільній психології зберігаються звичаї і звички, що живлять правовий нігілізм, які підміняють право іншими регуляторами поведінки.
Під загальним найменуванням "звичаї" в літературі нерідко об'єднуються досить різнорідні норми.
Звичаєм у вузькому, власному значенні слова є правило поведінки, дотримуване в силу звички. Звичаями стають норми, дотримання яких стало звичним в результаті їх тривалого існування. Вони складаються на основі моральних норм (вдачі - звичаї, що мають моральне значення), норм побуту (правила пристойності, гігієни, поведінки за столом і ін), деяких норм права [5]. Реалізація звичаїв здійснюється, як правило, без роздумів про те, яке походження реалізованої норми. Переходячи в звичай, та чи інша норма втрачає "оцінний характер" у тому сенсі, що критерії "добра", "зла", "доцільності" та "зручності", "пристойності" і інші, що лежать в її основі, відходять на другий план перед звичністю її виконання. Іншими словами, якщо моральна норма регулює поведінку людей з допомогою оціночних критеріїв ("добро", "зло", "похвально", "ганебно" і т.д.), відповідних ідеології членів суспільства, то та ж норма, що стала звичаєм, надає своє регулююче вплив в силу її емоційного сприйняття членами суспільства, звиклими до її дотримання настільки, що її реалізація стала потребою.
У цілому право в своєму здійсненні спирається на звичне масове підкорення правовим нормам вже з тієї причини, що неправомірна поведінка виходить за рамки звичайної поведінки, не залучає уваги правоохоронних органів. Загальна звичка законослухняного більшості будь-якого стабільного суспільства до встановленого порядку, підсвідома надія на охорону життя, здоров'я, майна від правопорушників, на соціальну допомогу держави є психологічною основою будь-якого правопорядку, якщо, зрозуміло, саме право стабільно і не вступає в конфлікти з масовим правосвідомістю.
У деяких країнах санкціонований звичай був джерелом (формою) права. Звичаї (адати) - джерело права в мусульманських країнах поряд з шаріатом.
У перші роки радянської влади звичаї були одним з джерел права в окремих регіонах Середньої Азії та Кавказу. У той же час радянське кримінальне право заборонило під загрозою покарання здійснення деяких дій, що представляють собою пережитки місцевих звичаїв (ухвалення або сплата викупу, двошлюбність або багатоженство та ін.)
У нашій країні, де ще не склалася і не проіснувала досить довго стабільна система права, а суспільна свідомість на його ідеологічному і психологічному рівнях змінювалася і змінюється, немає системи усталених загальновідомих звичаїв, які могли б стати одним з джерел права.
До звичаїв відносять також традиції, які в меншій мірі пов'язані з почуттями, емоціями. Їх виникнення не обов'язково обумовлено тривалим існуванням якої-небудь норми. Традиції виражають прагнення людей зберегти успадковані від попередніх поколінь форми поведінки; вони виникають в силу розповсюдження якого-небудь прикладу, сприйнятого і схваленого суспільством [6]. Така, скажімо, традиція відзначати в трудовому колективі значні події в житті його членів (весілля, народження дитини, захист дипломної роботи або дисертації, ювілейні дати і т.п.). Традиція пов'язана з нормами моралі в тому відношенні, що традиційним стає яка-небудь дія, одобряемое мораллю, а також у тому, що особи, котрі нехтували цією традицією, заслуговують морального осуду. У той же час традиції мають щось загальне із звичаєм: вони спираються не тільки на підтримку громадської думки, але і на психологічні чинники, зокрема на відчуття зв'язку людини з оточуючими, прагнення слідувати поширеному прикладу, якого дотримуються всі, на те, що психологія називає "психічним зараженням", наслідуванням і т.д.
Від звичаїв і традицій відрізняються звичаю, або ділові звичаї, під якими розуміється усталена практика, що склалася у господарській діяльності, а також у побуті. Про ділові звичаях йдеться, зокрема, в нормативних актах, коли мова йде про прийняті в даному порту правилах черговості вантаження і розвантаження, про в основному пропонованих вимогах, яким повинна відповідати якість проданої речі, про її нормальному використанні. За змістом таких згадок можна говорити не про критерії, встановлених будь-якими звичаями (звичками), а про заведену порядку або про середньостатистичні норми, що відповідають рівню розвитку виробництва.
В якості особливого виду норм раніше згадувалися так звані правила соціалістичного співжиття, посилання на які були в конституціях СРСР, а також в деяких кодексах. Багаторічні дискусії про правила соціалістичного співжиття не привели до з'ясуванню змісту цього поняття. На практиці при застосуванні статей кодексів, що містять цей термін, названі правила розумілися як загальновизнані норми моральності, правила пристойності, норми сумлінності. Новітнє законодавство відмовилося від використання цього терміну.
Особливе положення в системі соціальних норм займають звичаї - це такі правила поведінки, які складаються у певній суспільному середовищі, передаються з покоління в покоління, виступають природною життєвою потребою людей, а в результаті їхнього багаторазового повторення стають звичними для них. Вони дещо менш пов'язані з правом, ніж, наприклад, моральні норми, але тим не менш не є нейтральними.
Норми права і звичаї мають ряд загальних ознак, властивих всім соціальним нормам: є загальними, обов'язковими правилами поведінки людей, вказуючи якими мають чи можуть бути людські вчинки на думку певних колективів.
Разом з тим звичаї і норми права відрізняються один від одного за походженням, формою вираження, способу забезпечення реалізації. Якщо звичаї з'явилися з виникненням людського суспільства, то норми права існують в державно-організованому суспільстві; якщо звичаї не закріплюються в спеціальних актах, а містяться у свідомості людей, то норми права існують в певних формах; якщо звичаї забезпечуються силою громадської думки, то норми права можуть реалізовуватися і з урахуванням можливості державного примусу.
Одні звичаї носять прогресивний характер, інші є шкідливими, і право веде з ними боротьбу. Деякі з них досить розумні: заборона пити вино нареченому і нареченій, працівникам в дні жнив і т.д. Це так звані добрі традиції, які слід відрізняти від псевдотрадіцій, наприклад, ніяк не можна пояснити благодушне ставлення до пияцтва. Закріпилася традиція, яка пов'язала повагу до гостя з випивкою; будь-яку дату особистого чи, громадського чи значення відзначають зі спиртним. На чисто шинкарську традицію пити міцне спиртне в нерозведеному вигляді штучно наклався звичай, характерний для народностей, що вживають в основному легкі сухі вина, - ритуал численних "обов'язкових" і "гарних" тостів. Для сім'ї все це, як правило, і клопітно, і недешево, і небезпечно, але - традиція.
Так склався стереотип поведінки, який узяв собі в виправдання посилання на національні риси російського народу. Але це брехня!
Багатовікова історія російського побуту пронизана нерівною боротьбою працюючого сільського люду з тими, хто "курив" вино, привозив його та збував, згуртовуючи народ. Століттями російський мужик вважав вино (виноградного вина основна частина населення Росії не знала, вином називався хлібний перегін, за нинішніми поняттями - пшеничний самогон) бісівським породженням, цілувальників і шинкарів - звіриною без совісті, а запійних п'яниць - людьми, гідними осуду і жалості. З цим пережитком слід боротися як нормативними засобами, так і громадськими.

Висновок

Як сказано вище, соціальні норми - загальновизнані або достатньо поширені еталони, зразки, правила поведінки людей, засоби регулювання їх взаємодії. Вони "страхують", оберігають суспільне життя від хаосу і самопливу, направляють fee течія в потрібне русло. Зрозуміло, до числа соціальних норм входять і правові. Соціальні норми - це об'єктивно необхідні правила спільного людського буття, покажчики кордонів належного і можливого.
Соціальні норми в різній мірі відображають закономірності суспільного розвитку, але самі такими не є. Об'єктивні закони, за якими розвивається історія, не є норми. Останні привносяться в життя суспільства людьми, соціальною практикою. Одні з них з часом відпадають, інші - виникають, видозмінюються, треті - нав'язуються певними класами, групами чи владою. Інакше кажучи, процес становлення, формування соціальних норм - фактор суб'єктивний. Виробляються вони людьми. Інша справа, що потреба в них диктується об'єктивною необхідністю. Наприклад, про походження правових норм Ф. Енгельс писав: "На відомій, дуже ранній щаблі розвитку суспільства виникає потреба охопити загальним правилом повторюються день у день акти виробництва, розподілу і обміну продуктів, подбати про те, щоб окремий індивід підкорився загальним умовам виробництва і обміну. Це правило, спочатку виражається у звичаї, стає потім законом ".
Право склалося набагато пізніше за інших нормативних систем і головним чином на їх основі. Він став більш жорстко і цілеспрямовано регулювати економічні та інші відносини. Так само як і замість колишньої суспільної влади з'явилася публічна влада, вже не збігається з інтересами всього суспільства і спирається на особливий апарат, готовий за порушення офіційно встановлених і суворо обов'язкових норм застосувати примус.
Поява соціальних норм і свідомого нормативного регулювання пов'язане з переходом від тваринної стадності людей до людського суспільства, з процесом соціалізації відносин, з поведінкою людини як особливого природно-біологічного і суспільної істоти [7]. Цей перехід був тривалим і поступовим, еволюція зайняла кілька мільйонів років.
Такий генезис соціальних норм, у тому числі правових. "Історично право виникає як би для компенсації" недостатності "моралі, яка виявляється з виникненням приватної власності і політичної влади" [8]. У подальшому норми права і моралі тісно переплелися, взаємодіючи з іншими засобами соціальної регуляції.

Література

1. Колесніков Є. В. Джерела російського конституційного права. Саратов, 1998. С. 179-190.
2. Комаров С.А. Загальна теорія держави і права. - М., 1997.
3. Лукашева Е.А. Право, мораль, особистість. М., 1986. С. 86.
4. Нерсесянц BC Право і закон. М., 1983. С. 5.
5. Загальна теорія і права. / Под ред. А.С. Піголкіна. - М., 1995.
6. Російська газета. 1998. 29 грудня.
7. Сергєєва Т.В. Звичай як джерело права / / Правознавство. 1997. № 2.
8. Сюкняйкеі Л. Р. Шаріат: релігія, моральність, право / / Держава і право. 1996. № 8.


[1] Див: Сергєєва Т.В. Звичай як джерело права / / Правознавство. 1997. № 2.
[2] Див: Колесніков Є. В. Джерела російського конституційного права. Саратов, 1998. С. 179-190.
[3] Див: Сюкняйкеі Л. Р. Шаріат: релігія, моральність, право / / Держава і право. 1996. № 8.
[4] Див: Російська газета. 1998. 29 грудня.
[5] Загальна теорія і права. / Под ред. А.С. Піголкіна. - М., 1995.
[6] Комаров С.А. Загальна теорія держави і права. - М., 1997.
[7] Див: Нерсесянц BC Право і закон. М., 1983. С. 5.
[8] Лукашева Е.А. Право, мораль, особистість. М., 1986. С. 86.
Додати в блог або на сайт

Цей текст може містити помилки.

Держава і право | Реферат
74.3кб. | скачати


Схожі роботи:
Ярлики ханів Золотої Орди як джерело права і як джерело з історії права
Звичай і звичайне як категорії цивільного права окремі питання теорії і практики
Руська Правда як джерело права
Закон як джерело екологічного права
Правовий договір як джерело права
Нормативний правовий акт як джерело права
Закони як джерело цивільного права України
Конституція - основне джерело публічного права
Конституція основне джерело конституційного права
© Усі права захищені
написати до нас