Захист авторських і суміжних прав

Розділ 4. Колективне управління майновими правами. Даний розділ складається всього з 4-х статей і передбачає здійснення майнових прав авторів, виконавців, виробників фонограм та інших володарів авторського права і суміжних прав у випадках, коли в індивідуальному порядку реалізувати права важко, через організації по колективному управлінню. Так, наприклад, при використанні творів на телебаченні автору неможливо відстежити, ким, коли і скільки разів використовувалося його твір, а організації ефірного мовлення в свою чергу не можуть з кожним автором укладати авторський договір. У таких випадках і будуються взаємини через організації по колективному управлінню. Однак даний інститут не в достатній мірі врегульоване законодавством, існує чимало проблем у цій сфері. У зв'язку, з чим в даний час у рамках робочої групи Роспатенту розробляється проект федерального закону "Про колективне управління майновими авторськими і суміжними правами".
Розділ 5. Захист авторських і суміжних прав. Включає в себе цивільно-правові заходи захисту авторських і суміжних прав, способи забезпечення позову у справах про порушення авторських і суміжних прав, розкриває зміст поняття контрафактні екземпляри твору і фонограми. Слід зазначити, що в законі міститься не вичерпний перелік способів захисту виключних авторських і суміжних прав, у зв'язку, з чим власники виключних прав крім зазначених у ст.49 Закону заходів можуть застосувати також заходи, передбачені у ст.12 ЦК України.
3) Укази Президента РФ
Наступним видом нормативних правових актів в галузі авторського права і суміжних прав є укази Президента, які не повинні суперечити законам, наприклад указ Президента Російської Федерації від 5 грудня 1999 р . № 1471 "Про заходи щодо реалізації прав авторів творів, виконавців та виробників фонограм на винагороду за відтворення в особистих цілях аудіовізуального твору чи звукозапису твори".
4) Постанови Уряду РФ
Далі за рівнем юридичної сили йдуть постанови Уряду Російської Федерації, які можуть прийматися тільки на основі та на виконання законів, указів Президента Російської Федерації.
Серед актів Уряду Російської Федерації можна виділити постанову Уряду РФ від 21 березня 1994 р . № 218 "Про мінімальні ставки авторської винагороди за деякі види використання творів літератури і мистецтва", постанова Уряду РФ від 17 травня 1996 р . № 614 "Про ставки винагороди виконавцям за деякі види використання виконань". У постанові Уряду РФ від 21 березня 1994 року встановлюється мінімальна винагорода за публічне виконання творів, за відтворення творів шляхом звукозапису, за здачу примірників звукозаписів і аудіовізуальних творів в прокат, за відтворення творів образотворчого мистецтва і тиражування в промисловості творів декоративно-прикладного мистецтва. У постанові Уряду РФ від 17 травня 1996 р . № 614 встановлено ставки, що носять рекомендаційний характер за використання виконань (постановки) шляхом передачі в ефір або повідомлення для загального відома по кабелю; за відтворення та інше використання виконання (постановки), включеного до фонограми; за відтворення, в тому числі на промислових виробах, виконання (постановки), включеного до аудіовізуального твору, програму інтерактивного типу (мультимедіа) для електронно-обчислювальних машин, здачу примірників аудіовізуального твору і програми для електронно-обчислювальних машин у прокат; за використання виконання, включеного до фонограми або аудіовізуального твору, при публічному виконанні у місцях з платним і безкоштовним входом. Важливу роль відіграє постанову Уряду РФ від 12 квітня 1999 р . № 413 "Про вдосконалення діяльності федеральних органів виконавчої влади в галузі авторського права і суміжних прав", відповідно до якого на Російське агентство по патентах і товарних знаках покладені функції з питань вдосконалення законодавства, міжнародного співробітництва та взаємодії з громадськими організаціями в галузі авторського права і суміжних прав.
5) Міжнародні договори
Велике значення у правовому регулюванні відносин у галузі авторського права і суміжних прав мають міжнародні договори. Згідно з положеннями п.4 ст.15 Конституції Російської Федерації міжнародні договори Російської Федерації є складовою частиною її правової системи. Якщо міжнародним договором Російської Федерації встановлені інші правила, ніж передбачені законом, то застосовуються правила міжнародного договору.
Російська Федерація є учасницею таких міжнародних договорів у сфері авторського права і суміжних прав:
Бернська конвенція з охорони літературних і художніх творів (1886 р.) з 13 березня 1995 року. Росія бере участь в Бернської конвенції з застереженням, згідно з якою дія конвенції не поширюється на твори, які на дату набуття чинності Конвенцією для Російської Федерації вже є на її території суспільним надбанням. Росія має намір справжню застереження найближчим часом зняти.
Всесвітня (Женевська) конвенція про авторське право (у редакції 1952 р.) з 1973 р.
Всесвітня (Женевська) конвенція про авторське право (у редакції 1971 р.) з 1995 р.
Конвенція, що засновує Всесвітню організацію інтелектуальної власності від 14 липня 1967
Конвенція про охорону інтересів виробників фонограм від незаконного відтворення їхніх фонограм (1971 р.) з 1995 р.
Конвенція про розповсюдження несучих програми сигналів, які передаються через супутники (1974 р) з 1988 р.
Міжнародна конвенція з охорони прав виконавців, виробників фонограм і організацій мовлення (Римська конвенція) (26 жовтня 1961 р .) З 23 травня 2003 р .
Двосторонні угоди про взаємну охорону авторських прав з Австрією, Угорщиною, Польщею, Швецією, Китаєм, Вірменією та іншими державами.
Крім того, 1 грудня 1997 р . підписано Угоду про партнерство і співробітництво між Російською Федерацією і країнами Європейського співтовариства, відповідно до якого до кінця п'ятого року після набуття Угодою чинності Російська Федерація повинна забезпечити аналогічний існуючому у Співтоваристві рівень захисту прав інтелектуальної власності. З метою виконання зобов'язань, що випливають з цієї угоди Росії необхідно привести чинне законодавство у відповідність з директивами Європейського союзу в галузі авторського права і суміжних прав, Міжнародною конвенцією про охорону інтересів артистів-виконавців, виробників фонограм та радіомовних організацій, Угодою про торговельні аспекти прав інтелектуальної власності (TRIPS), укладеного в грудні 1993 року.
Не так давно, 20 грудня 2002 р . було прийнято Постанову Уряду РФ "Про приєднання РФ до Міжнародної конвенції про охорону прав виконавців, виробників фонограм та радіомовних організацій".
У зв'язку з порушенням інтересів авторів, виконавців, виробників фонограм при використанні їх об'єктів в мережі Інтернет і необхідністю їх захисту в 1996 р . під керівництвом ВОІВ були прийняті Договір з авторського права і Договір про виконання і фонограми, іменовані в практиці Інтернет-договори. Завдяки даним договорами були вирішені деякі проблеми, пов'язані з появою нових інформаційних технологій. Так у ст. 8 Договору ВОІВ по авторському праву було передбачено виключне право авторів дозволяти будь-яке оприлюднення творів по проводах або засобам бездротового зв'язку, включаючи їх доведення до загального відома таким чином, що представники публіки можуть здійснювати доступ до таких творів з будь-якого місця і у будь-який час за їх власним вибору. Це правило зачіпає також інтерактивне сполучення через Інтернет, коли об'єкт стає доступним по запиту користувача. Аналогічне право передбачено ст. 14 Договору ВОІВ про виконання і фонограми, володарем якого є виробники фонограм. Договори зобов'язують договірні сторони забезпечити належний правовий захист від обходу технічних засобів, використовуваного авторами, виконавцями, виробниками фонограм для обмеження нелегального доступу до їх творів, виконань, фонограм, а також встановити відповідальність за усунення, зміна будь-якої електронної інформації про управління правами без дозволу правовласника на розповсюдження, імпорт, повідомлення в ефір або доведення до загального відома творів з зміненої чи усуненої електронною інформацією про управління правами (тобто інформацією, що забезпечує можливість ідентифікувати твір, його правовласника, автора, умови використання). Для вступу договорів на підставі необхідна ратифікація 30 державами. У грудні 2001 р . зареєстровано 30 ратифікацій Договору по авторському праву, тридцятого країною, що ратифікувала цієї Договір став Габон. Договір ВОІВ з авторського права набув чинності 13 березня 2002 року. Договір ВОІВ про виконання і фонограми ратифікували 30 держав, тридцятого країною, що ратифікувала Договір став Гондурас. Договір набув чинності 20 травня 2002 року. Росія має намір приєднатися до Інтернет-договорами. У цих цілях, а також з метою виконання взятих на себе зобов'язань за Угодою про партнерство та співробітництво між Російською Федерацією і країнами Європейського співтовариства, зняття застереження, з якою Росія приєдналася до Бернської конвенції, приведення закону у відповідність з Конституцією РФ був підготовлений проект Федерального закону "Про внесення змін і доповнень до Закону РФ" Про авторське право та суміжні права ". У даному законопроекті зокрема передбачається збільшення терміну дії авторського права до 70 років за загальним правилом з моменту смерті автора, правовий захист від обходу технічних засобів і ряд інших положень .

Глава 2. Поняття і зміст авторських і суміжних прав
2.1. Поняття і види авторських прав
Авторське право є складовою частиною права інтелектуальної власності. Авторське право включає в себе безпосередньо авторське право, а також суміжні права.
Ця галузь права має велику і довгу історію - з початку XX століття проблеми авторського права активно вивчалися і обговорювалися.
У цьому розділі розглянемо характеристику та перелік об'єктів авторського права, суб'єкти авторського права і види авторських прав.
Закон встановлює, що «авторське право на твір науки, літератури і мистецтва виникає в силу факту його створення. Для виникнення і здійснення авторського права не вимагається реєстрації твору, іншого спеціального оформлення твору або дотримання будь-яких формальностей ». Однак для забезпечення доказів авторства та здійснення захисту інтелектуальної власності деякими державними і не державними організаціями здійснюється реєстрація інтелектуальної власності.
Відповідно до п. 1 ст. 6 Закону N 5351-1 авторське право поширюється на твори науки, літератури і мистецтва, що є результатом творчої діяльності, незалежно від призначення і достоїнства твору, а також від способу його вираження.
Пункт 2 ст. 6 Закону N 5351-1 вказує на те, що авторське право поширюється як на оприлюднені, так і не оприлюднені твори, що існують у якій-небудь об'єктивній (матеріальної) формі.
Звертаю увагу, що авторське право юридичних осіб, що виникло до набрання чинності Закону N 5351-1, припиняється після закінчення 70 років з дня правомірного оприлюднення твору, а якщо воно не було оприлюднене - з дня створення твору. Такі зміни до цього Закону внесено ст. 3 Федерального закону від 20.07.2004 N 72-ФЗ "Про внесення змін до Закону Російської Федерації" Про авторське право та суміжні права ".
У п. 1 ст. 7 Закону N 5351-1 міститься перелік об'єктів авторського права, до яких відносяться:
- Літературні твори (включаючи програми для ЕОМ);
- Драматичні і музично-драматичні твори, сценарні твори;
- Хореографічні твори і пантоміми;
- Музичні твори з текстом або без тексту;
- Аудіовізуальні твори (кіно-, теле-і відеофільми, слайдфільми, діафільми та інші кіно - і телетвори);
- Твори живопису, скульптури, графіки, дизайну, графічні розповіді, комікси та інші твори образотворчого мистецтва;
- Твори декоративно-прикладного та сценографічного мистецтва;
- Твори архітектури, містобудування та садово-паркового мистецтва;
- Фотографічні твори і твори, одержані способами, аналогічними фотографії;
- Географічні, геологічні та інші карти, плани, ескізи і пластичні твори, що відносяться до географії, топографії та інших наук;
- Інші твори.
Крім того, об'єктами авторського права можуть бути визнані:
- Похідні твори (переклади, обробки, анотації, реферати, резюме, огляди, інсценівки, аранжування та інші переробки творів науки, літератури і мистецтва);
- Збірники (енциклопедії, антології, бази даних) і інші складові твори, являють собою за добором або розташуванню матеріалів результат творчої праці.
Похідні і складові твори охороняються авторським правом незалежно від того, є чи ні об'єктами авторського права твори, на яких вони засновані або які вони включають.
Законом N 5351-1 визначено, що не всі твори можуть вважатися об'єктами авторських прав. Згідно зі ст. 8 Закону N 5351-1 не визнаються об'єктами авторських прав:
- Офіційні документи (закони, судові рішення, інші тексти законодавчого, адміністративного і судового характеру), а також їх офіційні переклади;
- Державні символи і знаки (прапори, герби, ордени, грошові знаки та інші державні символи і знаки);
- Твори народної творчості;
- Повідомлення про події та факти, що мають інформаційний характер.
Перші дві категорії об'єктів не можуть бути визнані як об'єктів авторського права, так як вони в силу своєї значимості спочатку призначені для використання широким колом осіб.
Законодавство ж про авторські права передбачає обмеження у використанні об'єкта авторського права.
Проте слід мати на увазі, що до тих пір, поки, наприклад, закон не прийнятий в якості офіційного нормативного документа, його проект практично являє собою охороняється літературний твір.
Твори народної творчості також не можуть виступати об'єктами авторських прав, тому що в цьому випадку просто не представляється можливим встановити їх автора.
І остання категорія - повідомлення і факти, що носять інформаційний характер. Зокрема, не може бути службовим твором, наприклад, опублікування програм теле-і радіопередач, так як складання даних програм є доводимое до глядачів (слухачів) інформацією про час виходу в ефір скомпонованих певним чином теле-та радіопередач. В якості підтвердження такої точки зору можна навести Інформаційний лист Президії ВАС РФ від 28.09.1999 N 47 "Огляд практики розгляду спорів, пов'язаних із застосуванням Закону Російської Федерації" Про авторське право та суміжні права ".
Основним питанням авторів при створенні та використанні творів є питання про забезпечення або захист власних авторських прав. Суть і цілі колективного управління майновими авторськими правами лежать в основі створення та діяльності авторських товариств.
Авторські права - сукупність правомочностей автора (правовласника), закріплених чинним законодавством і спрямованих на використання твору, а також на реалізацію особистих немайнових прав автора.
Виникнення авторських прав безпосередньо пов'язане з фактом створення твору. При цьому не вимагається якого-небудь спеціального оформлення або реєстрації. Твір вважається існуючим з моменту його фактичного створення. Але, якщо автор бажає вступити в авторське суспільство, це зажадає укладення договору.
Права автора являють собою сукупність майнових та особистих немайнових прав (Згідно з Законом Російської Федерації «Про авторське право та суміжні права»). При співавторстві права належать кожному з авторів.

2.2.Лічние немайнові права
Найпоширенішою і в той же час самої спірною класифікацією авторських прав є їх поділ на особисті немайнові і майнові. Дійсно, авторські права настільки взаємопов'язані, що виділити серед них права чисто майнового або немайнового характеру досить важко.
Тим не менше, закон визнає такий розподіл і вказує на те, які права є особистими немайновими, а які мають майновий характер. Важливість цього поділу полягає в тому, що особисті немайнові права (в законах західних країн - так звані моральні права) можуть належати лише самому творцю твори, вони, як правило, не передається іншим особам та охороняються безстроково. Навпаки, майнові права можуть вільно відчужуватися іншим особам і носять суто строковий характер. Розглянемо найважливіші особисті та майнові права автора.1
Одним з головних особистих немайнових прав, що виникають у зв'язку зі створенням твору, є право авторства. Цим позначенням відзначаються правомочності автора, пов'язані з можливістю іменувати себе автором твору, а всі інші особи за використання твору (наприклад, цитуванні, включенні уривків з нього в збірники або хрестоматії) зобов'язані посилатися на автора.2 Спираючись на це право, автор вимагає захисту своїх інтересів у разі присвоєння авторства іншою особою (плагіат).
Право авторства характеризується такими рисами:
- Воно невіддільне від особистості автора: належить тільки творцю твори, невідчужуваним, від нього не можна відмовитися;
- Воно є правом абсолютним, так як йому кореспондують обов'язки всіх і кожного утримуватися від порушення даного правомочності;
- Воно діє протягом усього життя автора і припиняється з його смертю. Надалі воно існує як юридичний факт, з яким всі повинні рахуватися. Після смерті автора авторство визнається і охороняється законом, але вже не як суб'єктивне право (бо суб'єкта права більше немає), а як громадський інтерес, потребує визнання та защіте.3
Навколо права авторства групуються інші надані автору правомочності і найближче - право на ім'я.
Сутність цього права полягає в тому, що воно дозволяє автору скористатися при випуску твори однієї з трьох можливостей. Твір може бути випущено в світ із зазначенням справжнього імені автора (його прізвища та ініціалів). У переважній більшості випадків це саме так і буває. Але автор має право позначити свій твір умовним ім'ям (псевдонімом). До псевдонімом вдаються по самих різних причин: для більшого милозвучності або стислості імені, щоб уникнути змішання різних видів творчої діяльності одного і того ж автора (наприклад, що видає як наукові, так і літературно-художні твори) і т. п. Дозволяється також опублікування твору без зазначення імені автора (анонімно), Такі випадки зустрічаються порівняно рідко і обумовлюються особливими міркуваннями, в тому числі і специфікою самого видання (наприклад, приміщення коротких статей в енциклопедичних словниках або довідниках). [4]
З моменту створення твору за його автором закріплюється право на захист твору, включаючи його назву, від якого спотворення чи іншого зазіхання, здатного завдати шкоди честі та гідності автора. Закон встановлює, що без згоди автора не дозволяється вносити будь-які зміни як в самий твір, так і в його назву. Крім того, без згоди автора забороняється постачати твір при його виданні ілюстраціями, передмовами, післямовами, коментарями і якими б то не було поясненнями. [5] Допускається цитування уривків із твору у наукових, полемічних та інформаційних цілях. Автор не може, посилаючись на належне йому право на захист репутації, перешкодити створенню іншими особами відповідних пародій і стилізацій, а також "перегородив" дорогу критикам і коментаторам.
Наступним особистим немайновим правом автора є право на оприлюднення твору і на його відкликання. Сутність даного права можна визначити як юридично забезпечену автору можливість публічного розголосу створеного ним твору.
Закон надає автору можливість відмовитися від раніше прийнятого рішення про оприлюднення твору чи, якщо твір уже було оприлюднено, він може дезавуювати дії по його доведенню до загального відома, публічно сповістивши про відкликання твори.
Як єдиний умови реалізації даного права закон встановлює відшкодування користувачеві заподіяних таким рішенням збитків, включаючи упущену вигоду. Раніше виготовлені примірники твору також вилучаються з обігу за рахунок самого автора. Закон не вимагає від автора обгрунтовувати поважність причин відкликання твори. [6]
Закон спеціально не згадує про право автора на опублікування твору. Тим не менш, таке право існує. Право на опублікування полягає у випуску у світ (опублікування) автором твору. При цьому з твором може ознайомитися невизначене коло осіб. Це - одне з найважливіших особистих немайнових прав авторів. У певних випадках автор може або сам опублікувати свій твір (зробити доповідь і т.д.), або дати згоду на публікацію твору за договором (передати рукопис до видавництва, у виставковий комітет для демонстрації на виставках і т.п.)
Право на опублікування твору може бути реалізовано автором тільки один раз.
Право на опублікування переходить у спадок. Це право належить автору будь-якого твору науки, літератури чи мистецтва, а проте воно може бути обмежено, якщо опублікування твору може торкнутися "особисту сферу" автора або іншої особи, тобто містить матеріали особистого чи інтимного характеру. Опублікування такого твору має бути погоджено з цією особою, а після його смерті - з його родичами. [7]
2.3. Особисті майнові права
Перш за все, автор користується таким майновим правом, як право на відтворення.
Відтворювати - значить розмножувати твір шляхом зняття копій або яким-небудь іншим способом. Воно завжди пов'язане з повторенням його на матеріальному носії. Відтворення вважається таким, що відбувся незалежно від того, чи стали екземпляри твору доступні невизначеному колу осіб. [8]
З правом відтворення, що належить авторам творів образотворчого мистецтва, тісно пов'язане право доступу. Сутність даного права полягає в тому, що автор твору образотворчого мистецтва має право вимагати від власника твору надання можливості здійснення ним права на відтворення свого твору. Іншими словами, художник чи скульптор може робити копії зі свого твору, для чого власник картини або скульптури повинен забезпечити доступ автора до твору. При реалізації даного права автор не повинен створювати власнику зайвих незручностей, зокрема, він не може вимагати доставки йому твори.
Закон закріплює за автором самостійне право на розповсюдження примірників твору будь-яким способом, зокрема право на продаж примірників твору і здачу їх в прокат.
Закон не містить вичерпного переліку способів розповсюдження твору, називаючи лише найбільш типові з них - продаж і здачу в прокат. Продаж означає реалізацію копій твору за плату. Здача в прокат - це надання примірника твору в тимчасове користування з метою отримання прямої або опосередкованої комерційної вигоди. Існують, однак, і інші способи поширення творів, наприклад, передача примірника твору третім особам безкоштовно. Типовий приклад такого розповсюдження - діяльність бібліотек.
Параду з правом на поширення закон особливо виділяє виключне право автора імпортувати екземпляри твору з метою розповсюдження, включаючи примірники, виготовлені з дозволу власника виняткових авторських прав (право на імпорт).
Наступними майновими правами автора є право на публічний показ і на публічне виконання. Право на публічний показ реалізується щодо творів образотворчого мистецтва, а право на публічне виконання - щодо музичних, драматичних, хореографічних, літературних і деяких інших творів.
Показ твору полягає у праві продемонструвати оригінал або примірник твору. [9] Виконанням твору визнається його подання за допомогою гри, декламації, співу, танцю, як у живому виконанні, так і за допомогою технічних засобів, наприклад екрану.
Для обох аналізованих прав характерний ознака публічності, тобто показ або виконання повинно здійснюватися в місці, відкритому для вільного відвідування.
Передача твору в ефір або по кабелю припускають його доведення до відома найбільш широкої аудиторії, що, безумовно, зачіпає особливий інтерес авторів, які потребують правової охорони. Зазначений інтерес охороняється за допомогою закріплення за автором права на передачу твору в ефір і права повідомляти твір для загального відома по кабелю.
В ефір можуть передаватися як вже оприлюднені твори, так і твори, які ще не оприлюднені. Передачею в ефір визнається і пряма трансляція твори з місця його показу чи виконання.
До майнових прав авторів відносяться також право на переклад і право на переробку твору. У суб'єктивне право на переклад входить можливість автора самому перекладати і використовувати переклад свого твору, а також його право давати дозвіл на переклад і використання перекладу іншими особами. На практиці автори досить рідко переводять твір самі, оскільки ця робота вимагає особливих знань і навичок. Тому фактично право на переклад зводиться до права давати згоду на використання твору в перекладі. Заборонити переклад твору з метою особистого використання автор не може ні фактично, ні юридично.
Свою згоду на переклад автор зазвичай висловлює шляхом укладення договору з тією організацією, яка має намір використовувати його твір у перекладі. Дана організація бере на себе обов'язок забезпечити якісний переклад твору, а також на прохання автора представити йому переклад для ознайомлення (або схвалення).
До права на переклад близько примикає право автора переробляти, аранжувати або іншим чином переробляти твір. Воно також включає можливість автора або самому переробляти твір в інший вид, форму або жанр або давати дозвіл на переробку іншим особам.
Створювані в результаті творчої переробки твору є новими об'єктами авторського права. Але їх використання може здійснюватися лише за згодою авторів оригінальних творів. Як правило, дача автором згоди на переробку означає і його згоду на використання створеного в результаті переробки нового твору. Однак автор може залишити за собою право на схвалення переробки як попередню умову її використання.
Автори творів образотворчого мистецтва володіють особливим правом слідування. Сутність даного права полягає в тому, що в кожному випадку публічної перепродажу твори образотворчого мистецтва за ціною, що перевищує попередню не менш ніж на 20%, автор має право на отримання 5% в ціні перепродажу (п. 2 ст. 17 Закону про авторське право).
Основною метою цього права є захист майнових інтересів художників і авторів інших творів образотворчого мистецтва, які найчастіше, особливо на початку творчого шляху, продають свої твори різного роду перекупникам значно дешевше за їхню реальну вартість. Право на отримання частини прибутку, виручає від перепродажу твору при переході його від одного власника до іншого, певною мірою компенсує ту несправедливість, яка була допущена по відношенню до автора спочатку.
До числа майнових прав авторів раніше діюче законодавство і наука традиційно відносили право на винагороду за використання твору. Нове авторське законодавство, безумовно, також визнає за авторами зазначене право, хоча в загальному, перелік авторських правомочностей воно прямо не названо. Розглянуті раніше правомочності автора виникають одночасно з тим, як твір створено і виражено зовні за допомогою тих чи інших способів. На відміну від цього, право на отримання винагороди від будь-якого конкретного особи з моменту створення твору не зв'язується. [10] До складу права на винагороду входить не тільки "голе" право вимагати відповідних виплат, а й можливість обговорити розмір, порядок, термін та інші умови отримання винагороди. Всі ці питання вирішуються в авторських договорах, на основі яких і здійснюється використання творів.
Разом з тим закон виділяє кілька випадків, коли права авторів на отримання винагороди лежать за межами авторського договору. [11]
Такі основні права авторів творчих творів. Вони досить різноманітні і охороняють як особисті, так і майнові інтереси творців творів.
Майнові авторські права можуть носити:
- Винятковий характер
- Невинятковий характер.
1. Спочатку, при створенні твору автор володіє винятковими авторськими правами, тобто вправі забороняти використовувати твір третім особам.
2.Неісключітельние авторські права можуть бути передані будь-якій третій особі лише власником виключних прав (автором або іншим правовласником) необмежену кількість разів. Для цього зазвичай складається договір.
3.Обладатель виняткових прав з метою оповіщення третіх осіб про свої права уповноважений ставити знак ©, власне ім'я (найменування) та рік першого опублікування роботи на кожному примірнику твору.
Закон, визначаючи загальне правило, встановлює строк захисту твору протягом усього життя автора і 70 років після його смерті (останнього з авторів при співавторстві). При переході авторських прав у спадок виникають спадкоємцям також необхідно ознайомитися з правилами, встановленими законодавством.
Право авторства, право на ім'я і право на захист репутації автора охороняються безстроково.
Авторське право на твір, оприлюднене анонімно або під псевдонімом, а також вперше випущений в світ після смерті автора діє протягом 70 років після дати його правомірного оприлюднення (випуску у світ). При розкритті особистості автора терміни авторсько-правової охорони обчислюються відповідно до загального правила.
Однак у будь-якому випадку обчислення строків, передбачених Законом, починається з 1 січня року, наступного за роком, в якому мав місце юридичний факт, який є підставою для початку перебігу строку.
Відповідно до ст. 27 Закону N 5351-1 авторське право діє протягом усього життя автора і 70 років після його смерті. При цьому право авторства, право на ім'я і право на захист репутації автора охороняються безстроково.
На підставі п. 1 ст. 30 Закону N 5351-1 в загальному випадку майнові права можуть передаватися третім особам тільки за авторським договором.
Авторський договір, як і будь-який цивільно-правовий договір, являє собою угоду двох або більше осіб, спрямована на встановлення, зміну або припинення взаємних прав і обов'язків.
До таких договорів застосовуються всі норми зобов'язального права, за винятком тих, які несумісні з особливостями відносин, що виникають при використанні результатів творчої діяльності.
Предметом авторського договору є сукупність майнових прав на твір.
Існує кілька видів авторських договорів:
1) договір про передачу виключних авторських прав;
2) договір про передачу невиключних майнових авторських прав;
3) договір про передачу прав на аудіовізуальний твір;
4) видавничий договір;
5) авторський договір замовлення.
Авторський договір про передачу виключних прав дозволяє використовувати твір певним способом і у встановлених договором межах тільки набуває стороні. Крім того, набувач виключного права отримує право забороняти використовувати твір іншим особам, у тому числі й авторові [12].
Авторський договір про передачу невиключних прав дозволяє набувачеві прав використовувати твір нарівні з власником виключних прав, що передали такі права, і (або) іншими особами, які отримали дозвіл на використання цього твору таким же способом.
Згідно зі ст. 13 Закону № 5351-1:
1. Авторами аудіовізуального твору є:
режисер-постановник;
автор сценарію (сценарист);
автор музичного твору (з текстом або без тексту), спеціально створеного для цього аудіовізуального твору (композитор).
2. Укладення договору на створення аудіовізуального твору тягне за собою передачу авторами цього твору виробника аудіовізуального твору виключних прав на відтворення, розповсюдження, публічне виконання, повідомлення по кабелю для загального відома, передачу в ефір або будь-яке інше публічне сповіщення аудіовізуального твору, а також на субтитрування та дублювання тексту аудіовізуального твору, якщо інше не передбачено в договорі. Зазначені права діють протягом терміну дії авторського права на аудіовізуальний твір.
Виробник аудіовізуального твору має право при будь-якому використанні цього твору зазначати своє ім'я або найменування або вимагати такої вказівки.
3. При публічному виконанні аудіовізуального твору автор музичного твору (з текстом або без тексту) зберігає право на винагороду за публічне виконання його музичного твору.
4. Автори творів, які увійшли складовою частиною до аудіовізуального твору, як існували раніше (автор роману, покладеного в основу сценарію, та інші), так і створених у процесі роботи над ним (оператор-постановник, художник-постановник та інші), користуються авторським правом кожен на свій твір.
За авторським договором замовлення автор зобов'язується створити твір відповідно до умов договору і передати його замовникові.
Замовник зобов'язаний в рахунок обумовленого договором винагороди виплатити автору аванс. Розмір, порядок і терміни виплати авансу встановлюються в договорі за згодою сторін [13].
Відповідно до п. 4 ст. 30 Закону N 5351-1 права, передані за авторським договором, вважаються невиключними, якщо в договорі не вказано інше.
Авторський договір повинен містити наступні умови [14]:
- Способи використання твору (конкретні права, що передаються за цим договором);
- Термін і територію, на які передається право;
- Розмір винагороди і (або) порядок визначення розміру винагороди за кожний вид використання твору;
- Порядок і терміни його виплати;
- Інші умови, які сторони вважатимуть суттєвими для даного договору.
У разі відсутності в авторському договорі умови про строк, на який передається право, договір, може бути, розірваний автором по закінченні п'яти років з дати його укладення, якщо користувач буде письмово повідомлений про це за шість місяців до розірвання договору.
За відсутності в авторському договорі умови про територію, на яку передається право, дія переданого за договором права обмежується територією Російської Федерації.
Пункт 2 ст. 31 Закону N 5351-1 вказує на те, що всі права на використання твору, прямо не передані за авторським договором, вважаються не переданими.
Винагорода в авторському договорі визначається у вигляді відсотка від доходу за відповідний спосіб використання твору або, якщо це неможливо здійснити у зв'язку з характером твору або особливостями його використання, у вигляді зафіксованої в договорі суми або іншим узгодженим сторонами чином [15].
Таке право дає п. 1 ст. 424 ГК РФ, відповідно до якого виконання договору оплачується за ціною, встановленою угодою сторін.
Мінімальні ставки авторської винагороди на окремі види творів встановлюються Урядом РФ. Так, мінімальні ставки винагороди авторам кінематографічних творів, виробництво (зйомка) яких здійснено до 3 серпня 1992 р., визначені Постановою Уряду РФ від 29.03.1998 N 524 "Про мінімальні ставки винагороди авторам кінематографічних творів, виробництво (зйомка) яких здійснено до 3 серпня 1992 року ".
Мінімальні ставки авторської винагороди на деякі види використання творів літератури і мистецтва встановлені Постановою Уряду РФ від 21.03.1994 N 218 "Про мінімальні ставки авторської винагороди за деякі види використання творів".
У тому випадку якщо в авторському договорі сума винагороди визначається у вигляді фіксованої суми, у договорі повинен бути встановлений максимальний тираж твору.
Авторський договір повинен бути укладений у письмовій формі (див. Додаток 1.). Авторський договір про використання творів в періодичній пресі може бути укладений в усній формі [16].
Окремо Закон встановлює обмеження, які захищають права автора (правовласника). Вони полягають в тому, що передача неіснуючих майнових авторських прав на момент укладення договору неможлива, також неможливо укладення договору, предметом якого є права на використання творів, які автор може створити в майбутньому.
Умова авторського договору, що обмежує автора у створенні в майбутньому творів на дану тему чи в цій галузі, є недійсним.
2.4. Поняття та сутність суміжних прав

Суміжні права з англійської мови дослівно будуть перекладатися як сусідні (neighboring) або пов'язані (related).

Суміжні права - виключні права, надані виконавцям, виробникам фонограм і організаціям ефірного або кабельного мовлення. Основний зміст суміжних прав зводиться до того, що використання третіми особами фонограм, радіо і телепрограм, а також творчих результатів виконавців вимагає згоди або артиста, який здійснює виконання, або організацій, які зробили звукозапис, або радіо і телеорганізацій. Метою суміжних прав є охорона юридичних інтересів конкретних фізичних і юридичних осіб, які сприяють створенню творів, доступних для широкої публіки. Одним яскравим прикладом є співак чи музикант, виконуючий твір композитора для широкої публіки. Загальною метою цих суміжних прав є охорона юридичних інтересів тих осіб чи організацій, які вносять істотний творче, технічне або організаційне майстерність у процесі доведення твору до широкої публіки.
Іноді суміжні права пов'язані з творами, які не охороняються авторським правом, наприклад, твори, які є загальним надбанням. Як приклад, фортепіанний концерт Бетховена. Він може бути виконаний у концертному залі або записаний на компакт-диск. Оскільки Бетховен помер у 1827 р ., Всі його твори є загальним надбанням, в силу чого не підлягають охороні авторським правом. Отже, будь-хто вільний, виконувати певне твір, скажімо, один з фортепіанних концертів Бетховена, або записувати його на компакт диск без отримання дозволу.
Однак, виконавець концерту (піаніст і оркестр), так само як і виробник, компакт диска, що містить запис концерту, будуть користуватися суміжними правами щодо, відповідно, свого виконання концерту або його записи. Отже, в даному випадку ніхто не має права записувати живе виконання такого концерту без дозволу виконавців. Також ніхто не має права робити копії фонограми, що є звукозаписом цього фортепіанного концерту, без дозволу виробника звукозапису.
Варто відзначити, що виробники звукозаписів можуть користуватися охороною, навіть якщо те, що вони записали, не є твором. Знак охорони суміжних прав - оповіщення виробника фонограми і виконавця про своїх виняткових суміжні права. Знак охорони суміжних прав вміщується на кожному примірнику фонограми і / або на кожному містить її футлярі і складається з:
- Літери "Р" в окружності (англ.Phonorecord);
- Імені (найменування) власника виключних суміжних прав;
- Року першого опублікування фонограми.
Володарями суміжних прав є:
· Виконавці,
· Виробники фонограм,
· Організації ефірного та кабельного мовлення.
З Закону можна вивести певні підстави легітимності використання суміжних прав. Так, за виконавцем визнаються певні права тільки в разі дотримання прав автора (правовласника) виконуваного твору. У свою чергу, виробник фонограми, організація ефірного або кабельного мовлення здійснюють свої права в межах, заздалегідь встановлених за договором з виконавцем і автором відповідного твору.
Окремо Закон встановлює випадки можливості використання об'єктів суміжних прав (виконання або постановки, фонограми передачі ефірного або кабельного мовлення):
- Без згоди власника відповідних прав, але з виплатою винагороди,
- Без згоди і без виплати винагороди правовласнику (випадки включення в огляд про поточні події невеликих уривків з виконання, постановки, фонограми, передачі в ефір або по кабелю, використання об'єктів суміжних прав виключно з метою навчання або наукового дослідження та інші встановлені Законом випадки).
Термін дійсності я суміжних прав дорівнює 50 рокам з моменту після першого виконання або постановки або з моменту першого опублікування для фонограми, або протягом 50 років після її першого запису, якщо фонограма не була опублікована протягом цього терміну, або після здійснення організацією ефірного або кабельного мовлення першої передачі в ефір або по кабелю.
Права виконавця на ім'я і на захист виконання або постановки від будь-якого спотворення чи іншого зазіхання охороняються безстроково.
Закон передбачає окремі правила обчислення строку дії суміжних прав у разі:
- Репресії та посмертної реабілітації виконавця;
- Роботи під час Великої Вітчизняної війни або участі в ній.

Виключні права автора на використання твору в РФ:
- Право на відтворення;

- Право на розповсюдження;

- Право на імпорт;

- Право на публічний показ;

- Право на публічне виконання;

- Право на передачу в ефір;

- Право на повідомлення для загального відома по кабелю;

- Право на переробку.

Крім того, виняткові права автора на використання дизайнерського, архітектурного, містобудівного і садово-паркового проекту включають також практичну реалізацію таких проектів.
До спадкоємців (щодо юридичних осіб - до правонаступників) виконавця, виробника фонограми, організації ефірного або кабельного мовлення переходить право дозволяти використання виконання, постановки, фонограми, передачі в ефір або по кабелю та на одержання винагороди у межах решти термінів, зазначених вище.
Правове регулювання сфери суміжних прав представляється найбільш складним у порівнянні з областю авторських, тому в більшій мірі вимагає участі спеціаліста у вирішенні того чи іншого питання, пов'язаного з використанням суміжних прав.
Автор - суб'єкт авторського права.
Автором може бути тільки фізична особа / особи (співавторство), творчою працею якої створено твір.
Майнові права, в тому числі авторські, входять до складу спадщини і переходять до спадкоємців в обсязі і на термін, визначені Законом (відповідно до Закону та Цивільного Кодексу Російської Федерації).
Умови про передачу невиключних майнових авторських прав містяться зазвичай в авторському договорі.
Автор може укласти договір з авторським суспільством. Авторське суспільство від власного імені представляє інтереси низки авторів та інших правовласників, видає ліцензії на використання творів зазначених авторів користувачам і збирає з останніх авторську винагороду.

3. Правове регулювання захисту авторських і суміжних прав

3.1. Поняття «захисту авторських і суміжних прав»

Законодавство РФ надає авторам та іншим правовласникам досить широкий спектр способів захисту їх прав. Під способами захисту зазвичай розуміють передбачені законодавством засоби, за допомогою яких можуть бути досягнуті: припинення, запобігання, усунення порушень права, його відновлення та (або) відшкодування втрат, викликаних порушенням права. Способи захисту авторських прав в залежності від того, до області якихось правових відносин вони відносяться, можуть бути розділені на цивільно-правові, адміністративно-правові та кримінально-правові. Звичайно, найбільшу значимість і ефективність поряд з кримінально-правовими мають цивільно-правові способи захисту авторських прав.
У цивільному законодавстві можна виділити два рівні регулювання способів захисту цивільних прав. Перший рівень полягає у визначенні таких способів захисту, які носять універсальний характер і можуть бути застосовані для захисту будь-якого суб'єктивного цивільного права. Дані способи перераховані в ст.12 ЦК України. До них відносяться: визнання права, самозахист права, відшкодування збитків, стягнення неустойки, компенсація моральної шкоди. Другий рівень являє собою встановлення законом способів, застосовуваних для захисту лише певних видів цивільних прав або для захисту від певних порушень. Стосовно до порушень авторських прав такі способи передбачені ст.49 Закону РФ «Про авторське право та суміжні права» в редакції від 20.07.2004 р. (далі - Закон). Між тим, порівняльний аналіз зазначених норм цивільного законодавства, судової практики свідчить про те, що із зазвичай використовуваних способів захисту авторських прав лише три прямо не закріплені в ст. 12 ГК РФ (стягнення доходу, виплата компенсації, публікація судового рішення з метою захисту репутації).
Аналізуючи способи захисту, можна відзначити, що вихідними для застосування є норми пунктів 1, 2 ст. 48 і абз. 1 п. 1 ст. 49 Закону, згідно з яким за порушення передбачених цим Законом авторських прав настає цивільна, адміністративна і кримінальна відповідальність. Фізична або юридична особа, яка не виконує вимог Закону, є порушником авторських прав, і щодо нього можуть бути застосовані цивільно-правові та інші заходи захисту.
Найбільш дієвими і затребуваними практикою є три способи захисту авторських прав: відшкодування збитків, стягнення незаконно отриманого прибутку і виплата компенсації.
У сфері захисту авторських прав потерпілі набагато частіше вимагають стягнути не реальний збиток, а упущену вигоду, яка могла б бути отримана правовласником в умовах нормальної реалізації належних йому виключних прав. Оскільки довести наявність збитків і документально обгрунтувати їх розмір, особливо в частині упущеної вигоди, буває не завжди просто, законодавство надає можливість вимагати стягнення з порушника або всього доходу, отриманого ним внаслідок порушення авторських прав, або вимагати виплати компенсації за своїм розсудом.
В даний час авторам дуже важко захистити свої права. Можна більш детально розглянути дії автора по захисту своїх прав.
Після того, як твір побачив світ і початок «жити повноцінним життям», автор починає ходити по торговим точкам, дивитися, слухати. І ось тут починається найцікавіше - у торговельній мережі він бачить контрафактні твори. На цьому етапі автор може спробувати стати «приватним детективом» і самостійно розплутати "клубок" порушень прав на свої творіння. Він прагне визначити, хто постачає продукцію. Але це не завжди представляється можливим, оскільки продавці - мобільні, мають невелику кількість товару і переміщаються дуже швидко з одного місця на інше. Якщо авторові вдасться виявити незаконного виробника примірників твору, він може звернутися з позовом до суду. Інша можливість - звернення автора до правоохоронних або контролюючі органи: в арбітражний суд, третейський суд, органи прокуратури, органи дізнання, органи попереднього слідства відповідно до їх компетенції.
В даний час в Росії створені і створюються різні суспільства по колективному управлінню правами, а також різного роду юридичні бюро, організації, які відповідно до статуту або на договірній основі за певну винагороду або без такого готові (або зобов'язані) представляти інтереси автора в різних структурах з метою захисту його прав.
Для боротьби з контрафактним використанням творів, правове регулювання передбачає регламентацію застосування технічних засобів захисту авторських прав. Закон про авторське право доповнено ст. 48, згідно з якою під технічними засобами захисту авторського права, слід розуміти будь-які технічні пристрої та їх компоненти, які контролюють доступ до творів, що запобігають або обмежують здійснення дій, які не дозволені автором або іншим власником виключних прав щодо творів. Слід зазначити, що мова йде про апаратні засоби, що роблять неможливим копіювання, наприклад, вмісту DVD-диска на вінчестер комп'ютера або інший пристрій. Не зовсім ясно, чому законодавець у даній статті обмежився лише технічними пристроями або їх компонентами і нічого не згадав про програмні засоби захисту авторських прав, тим більше що вони використовуються, як правило, в комплексі.
Необхідно уточнити сферу застосування способів захисту авторського права. Одні автори вважають, що передбачені способи захисту застосовуються тільки до випадків позадоговірного порушення виняткових авторських прав. На думку інших фахівців, зазначені положення можуть бути використані і при захисті порушених прав автора, які випливають із договору. Що, на наш погляд, видається більш вірним.
Масовий випуск контрафактної продукції спричиняє такі негативні явища у сфері авторського права:
1. Псує імідж Росії.
2. Ускладнює вступ Росії до СОТ.
3. Душить вітчизняну видавничу індустрію на внутрішньому ринку.
Споживач не завжди розуміє, що, набуваючи легальну копію твору, він підтримує вітчизняну, перспективну галузь індустрії, а, набуваючи піратську копію, - підтримує чисто кримінальні структури.
Випуск контрафакту - це не тільки правопорушення. Це і проблема інформаційної безпеки: поки державні та інші організації використовують крадені програмні продукти, вони залежать від недокументованих знань (інформації) окремих виконавців і т. п.
Одна з проблем захисту авторських прав, при випуску контрафактної продукції, полягає в незнанні авторами та іншими правовласниками своїх прав; відсутність у них уявлення про те, в якій формі, як і куди слід звертатися із заявою про захист порушених прав.
Необхідно також сказати про те, що держава повинна взяти на себе регулюючу роль і створити ефективне правове поле, що дозволяє автору творити і отримувати відповідну винагороду, а державі отримувати до бюджету доходи від використання творів у господарському обороті.
З метою боротьби з виробництвом контрафактної продукції необхідно видавництвам, звукозаписним і іншим компаніям значно знизити ціни на ліцензійну продукцію для конкуренції на російському ринку, так як ліцензійна продукція в три і більше разів дорожче контрафактної продукції і вибір громадян падає на контрафакт, який значно дешевший ліцензійної продукції .
Важливий механізм, що дає можливість вести боротьбу з контрафактною продукцією, - це стандартизація. Стандартизація покликана забезпечити виробництво продукції, яка відповідає обов'язковим вимогам, які прописані в технічних регламентах, а також підтримувати процес підвищення якості продукції за рахунок розробки стандартів за ініціативою підприємств, які досягли високих показників якості. В даний час спостерігається зниження інтересу підприємств до стандартизації. У зв'язку з цим, необхідно прийняти ряд заходів для підвищення зацікавленості виробників у стандартизації. Це потужний інструмент, як підвищення якості продукції, так і боротьби з контрафактом і фальсифікатом.
У міжнародному законодавстві (в п. 1, ст. 3 Всесвітньої конвенції про авторське право) прописані заходи доведення: депонування примірників, реєстрація творів, застереження про збереження авторського права, нотаріальні посвідчення, сплата зборів, виготовлення або випуск у світ примірників твору на території даного держави.
Необхідно максимально, в прийнятних для Росії рамках, використовувати перераховані можливості. Вони полегшують захист авторських прав. Якщо автор або інший власник авторських прав має намір заздалегідь забезпечити докази свого авторства, він може зареєструвати свій твір у нотаріуса, в громадських організаціях, а в деяких випадках - і в державних організаціях. Найбільш поширеною є реєстрація, здійснювана Російським авторським товариством (РАВ).
Представляється, що необхідно посилити відповідальність за порушення авторських прав - збільшити мінімальний розмір компенсації, встановлений у Законі, щоб особи, які зібралися порушити авторські права, задумалися, що вони можуть багато чого і втратити.
Крім того, необхідно ліквідувати незаконні «торгові точки» (дрібні торгові намети і т. п.) і сприяти створенню великих фірм, зареєстрованих в установленому порядку, створення спеціалізованих магазинів; забезпечити жорсткий контроль продукції, яка буде там продаватися, з боку всіх контролюючих органів .
Підводячи підсумок, можна зробити висновок, що завданням нашої держави має бути, перш за все, забезпечення реалізації механізмів захисту авторських прав.

3.2 Форми захисту авторських і суміжних прав

Захист авторських і суміжних прав і охоронюваних законом інтересів здійснюється у передбаченому законом порядку, тобто за допомогою застосування належної форми, засобів і способів захисту. Під формою захисту розуміється комплекс внутрішньо узгоджених організаційних заходів щодо захисту суб'єктивних прав і охоронюваних законом інтересів. Розрізняють дві основні форми захисту - юрисдикційну та Неюрисдикційна.
Юрисдикційна форма захисту є діяльність уповноважених державою органів щодо захисту порушених або оспорюваних суб'єктивних авторських і суміжних прав. Суть її виражається в тому, що особа, права і законні інтереси якої порушені неправомірними діями, звертається за захистом до державних або іншим компетентним органам, наприклад, до суду, до третейського суду, у вищестоящий орган і т. п., які мають повноваження приймати необхідні заходи для відновлення порушеного права і припинення правопорушення.
У рамках юрисдикційної форми захисту, у свою чергу, виділяються загальний і спеціальний порядки захисту порушених авторських і суміжних прав. За загальним правилом, захист авторських і суміжних прав і охоронюваних законом інтересів здійснюється у судовому порядку. Основна маса авторсько-правових спорів розглядається районними, міськими, обласними та іншими судами загальної компетенції. Якщо обома учасниками спірних правовідносин є юридичні особи, що виник між ними спір належить до підвідомчості арбітражного суду. За згодою учасників авторського правовідносини спір між ними може бути переданий на вирішення третейського суду. Як засіб судового захисту авторських і суміжних прав і охоронюваних законом інтересів виступає позов, тобто звернене до суду вимога про відправлення правосуддя, з одного боку, і звернене до відповідача матеріально-правова вимога про виконання лежачому на ньому обов'язку або про визнання наявності чи відсутності правовідносин, з іншого боку. Судовий, або, як його ще називають, позовної порядок захисту застосовується у всіх випадках, крім тих, які прямо вказані в законі.
Якщо авторське та суміжне право порушено або оспорювання, суд зобов'язаний прийняти і розглянути по суті позовну заяву. За загальним правилом, позов заявляється за місцем знаходження відповідача (ст. 117 Цивільно-процесуального кодексу УРСР), проте за угодою сторін територіальна підсудність справи може бути змінена (ст. 120 Цивільно-процесуального кодексу УРСР).
На вимоги, що випливають з порушення особистих немайнових авторських прав, не поширюється дія позовної давності. Позови, пов'язані з порушенням майнових прав та інтересів, можуть бути заявлені протягом трьох років з дня, коли позивач дізнався або повинен був дізнатися про порушення свого права.
Неюрисдикційна форма захисту охоплює собою дії громадян і організацій із захисту авторських і суміжних прав і охоронюваних законом інтересів, які здійснюються ними самостійно, без звернення за допомогою до державних або іншим компетентним органам. Зрозуміло, в даному випадку маються на увазі лише законні засоби захисту, які слід відрізняти від довільних самоуправних дій, заборонених законодавством. Типовим прикладом таких допускаються законом засобів самозахисту виступають у цивільному праві дії, що здійснюються в порядку необхідної оборони і крайньої необхідності. У області спектр Неюрисдикційна заходів захисту досить вузький і по суті справи зводиться до можливості відмови вчинити певні дії в інтересах несправного контрагента, наприклад, відмовитися від внесення на витвір змін і доповнень, не передбачених авторським договором, або до відмови від виконання договору в цілому, наприклад, у разі його недійсності.
Найбільшу практичну значимість і ефективність серед названих форм і видів захисту має цивільно-правовий захист авторських і суміжних прав, що реалізується в рамках юрисдикційної форми. Вона забезпечується застосуванням передбачених законом способів захисту.
3.3. Способи захисту авторських і суміжних прав
конецформиначалоформиПод способами захисту авторських і суміжних прав розуміються закріплені законом матеріально-правові заходи примусового характеру, за допомогою яких проводиться відновлення (визнання) порушених (оспорюваних) прав і вплив на правопорушника. Нове авторське законодавство надає потерпілим досить широкий спектр способів захисту, низку з яких передбачений законодавством вперше. Відповідно до ст. 49 Закону РФ «Про авторське право та суміжні права» володарі виняткових авторських і суміжних прав вправі вимагати від порушника:
1) визнання прав;
2) відновлення становища, яке існувало до порушення права;
3) припинення дій, що порушують право або створюють загрозу його порушення;
4) відшкодування збитків;
5) стягнення доходу, отриманого порушником внаслідок порушення авторських і суміжних прав;
6) виплати компенсації у визначених законом межах.
Зазначені заходи не вичерпують собою всіх можливих заходів, до яких може вдатися потерпілий для захисту своїх авторських і суміжних прав і охоронюваних законом інтересів.
Авторські та суміжні права за своєю природою є суб'єктивними цивільними правами, і тому їх захист може здійснюватися за допомогою всіх тих способів, які застосовуються для захисту суб'єктивних цивільних прав. У числі таких способів можна назвати вимоги про припинення або зміну правовідносин, про визнання недійсним не відповідає законодавству ненормативного акта органу державного управління або місцевого органу державної влади, про відшкодування моральної шкоди та деякі інші.
Слід враховувати, що крім засобів захисту авторських і суміжних прав в їх точному сенсі чинне авторське законодавство передбачає можливість застосування до порушників деяких додаткових санкцій. Так, згідно з п. 2 ст. 49 Закону РФ «Про авторське право та суміжні права» крім відшкодування збитків, стягнення незаконного доходу або виплати компенсації у твердій сумі суд або арбітражний суд за порушення авторських або суміжних прав стягує штраф у розмірі 10% від суми, присудженої судом на користь позивача. При цьому сума штрафів спрямовується у встановленому законодавством порядку до відповідних бюджету. Контрафактні примірники творів чи фонограм підлягають обов'язковій конфіскації за рішенням суду або судді одноосібно, а також за рішенням арбітражного суду. Конфісковані контрафактні примірники творів чи фонограм підлягають знищенню, за винятком випадків їх передачі володарю авторських або суміжних прав на його прохання. Крім того, суд або суддя одноособово, а також арбітражного суду можуть винести рішення про конфіскацію матеріалів і обладнання, що використовуються для виготовлення і відтворення контрафактних примірників творів чи фонограм.
Зазначені санкції носять адміністративний, а не цивільно-правовий характер і цивільно-правовими способами захисту авторських і суміжних прав в строгому сенсі не є. Проте їх введення в авторське законодавство є абсолютно виправданим заходом, хоча і дещо запізнілою.
Як правило, володар порушеного авторського або суміжного права може скористатися не будь-яким, а цілком конкретним способом захисту свого права. Найчастіше спосіб захисту порушеного права або прямо визначений спеціальною нормою закону, або випливає з характеру скоєного правопорушення. Так, наприклад, якщо при опублікуванні твору спотворено ім'я його автора, він може вимагати лише внесення відповідних виправлень. Частіше, однак, власнику авторського або суміжного права надається можливість певного вибору серед потенційних способів захисту. Наприклад, у разі, коли в результаті порушення авторських або суміжних прав потерпілому заподіяні збитки, він має право на свій розсуд або зажадати їх відшкодування в повному обсязі, або стягнути на свою користь дохід, отриманий порушником внаслідок порушення авторських або суміжних прав, або зажадати виплати йому компенсації в межах, встановлених законом.
Нарешті, завершуючи загальну характеристику цивільно-правових способів захисту авторських і суміжних прав, не можна нс зазначити, що новим законодавством прямо передбачені спеціальні заходи, спрямовані на забезпечення позовів по даній категорії справ. Згідно зі ст. 50 Закону РФ «Про авторське право та суміжні права», суд або суддя одноособово, а також арбітражного суду можуть винести ухвалу про заборону відповідачеві або особі, щодо якої є достатні підстави вважати, що воно є порушником авторських або суміжних прав, вчиняти певні дії і (або) про накладення арешту і вилучення всіх примірників творів і фонограм, щодо которьк передбачається, що вони є контрафактними, а також матеріалів і обладнання, призначених для їх виготовлення і відтворення.
Перелік дій, які можуть бути заборонені відповідачу, включає виготовлення, відтворення, продаж, здачу в прокат, імпорт і інше користування, а також транспортування, зберігання або володіння з метою випуску в цивільний оборот примірників творів і фонограм, щодо яких передбачається, що вони є контрафактними.
Відповідно до ЦК РФ захист цивільних прав здійснюється шляхом:
1. визнання права;
2. відновлення становища, яке існувало до порушення права, і припинення дій, що порушують право або створюють загрозу його порушення;
3. визнання заперечної операції недійсною і застосування наслідків її недійсності, застосування наслідків недійсності нікчемного правочину;
4. визнання недійсним акту державного органу або органу місцевого самоврядування;
5. самозахисту права;
6. присудження до виконання обов'язку в натурі;
7. відшкодування збитків;
8. стягнення неустойки;
9. компенсації моральної шкоди;
10. припинення або зміни правовідношення;
11. незастосування судом акту державного органу або органу місцевого самоврядування,
12. суперечить закону;
13. іншими способами, передбаченими законом.
Майже кожний із зазначених способів можуть бути використані при захисті власних прав, проте, на деяких з них варто зупинитися докладніше, як більш ефективних.
1. Перш за все, це другий спосіб захисту прав, який виражається в усуненні порушення, наприклад, можна вимагати зобов'язати порушника вилучити з Інтернет - сайту твір, правами на яке володіє законний правовласник або конфіскацію контрафактних примірників твору.
2. Наступним кроком із захисту порушених прав може стати вимога правовласника про відшкодування збитків. Так згідно зі статтею 49 Закону Російської Федерації «Про авторське право та суміжні права» «Власники виняткових прав вправі вимагати за своїм вибором від порушника замість відшкодування збитків виплати компенсації:
- У розмірі від 10 тисяч рублів до 5 мільйонів рублів, що визначається за розсудом суду, арбітражного суду або третейського суду виходячи з характеру порушення;
- У двократному розмірі вартості примірників творів або об'єктів суміжних прав або в двократному розмірі вартості прав на використання творів або об'єктів суміжних прав, яка визначається виходячи з ціни, яка при порівнянних обставинах звичайно стягується за правомірне використання творів або об'єктів суміжних прав.
А Закон РФ «Про товарні знаки, знаках обслуговування і найменуваннях місць походження товарів» уповноважує правовласника крім вимог про припинення порушення або стягнення заподіяних збитків просити суд про:
1. публікації судового рішення з метою відновлення ділової репутації потерпілого;
2. видалення за рахунок порушника з контрафактних товарів, етикеток, упаковок незаконно використовуваного товарного знака або схожого з ним до ступеня змішання позначення або знищення за рахунок порушника контрафактних товарів, етикеток, упаковок у випадку неможливості видалення з них незаконно використовуваного товарного знака або схожого з ним настільки, змішання позначення, за винятком випадків звернення цих контрафактних товарів, етикеток, упаковок у дохід держави або їх передачі правовласнику за його заявою в рахунок відшкодування збитків або з метою їх подальшого знищення.
Окремо слід сказати про 395 статті ГК РФ, згідно з якою «За користування чужими коштами внаслідок їхнього неправомірного утримання, відхилення від їхнього повернення, іншої прострочення в їхній сплаті або безпідставного отримання або заощадження за рахунок іншої особи підлягають сплаті відсотки на суму цих коштів".
Зазначені вимоги можуть бути пред'явлені правовласником порушнику, як у судовому, так і досудовому, тобто претензійному порядку.


3.4. Цивільно-правові способи захисту авторських і суміжних прав
Відповідно до ст. 49 Закону РФ «Про авторське право та суміжні права» володарі виняткових авторських і суміжних прав вправі вимагати від порушника:
1) визнання прав;
2) відновлення становища, яке існувало до порушення права;
3) припинення дій, що порушують право або створюють загрозу його порушення;
4) відшкодування збитків;
5) стягнення доходу, отриманого порушником внаслідок порушення авторських і суміжних прав;
6) виплати компенсації у визначених законом межах.
Зазначені заходи не вичерпують собою всіх можливих заходів, до яких може вдатися потерпілий для захисту своїх авторських і суміжних прав і охоронюваних законом інтересів
Слід враховувати, що крім засобів захисту авторських і суміжних прав в їх точному сенсі чинне авторське законодавство передбачає можливість застосування до порушників деяких додаткових санкцій. Так, згідно з п. 2 ст. 49 Закону РФ «Про авторське право та суміжні права» крім відшкодування збитків, стягнення незаконного доходу або виплати компенсації у твердій сумі суд або арбітражний суд за порушення авторських або суміжних прав стягує штраф у розмірі, 10% від суми, присудженої судом на користь позивача. При цьому сума штрафів спрямовується у встановленому законодавством порядку до відповідних бюджетів.
Звернемося до аналізу конкретних цивільно-правових способів захисту авторських і суміжних прав.
а) Визнання авторських і суміжних прав. Необхідність у цьому способі захисту виникає тоді, коли наявність у особи авторського або суміжного права піддається сумніву, авторське або суміжне право оспорюється, заперечується або є реальна загроза таких дій. Найчастіше невизначеність авторського або суміжного права призводить до неможливості його використання або, принаймні, ускладнює таке використання.
Визнання права авторства як раз і є засобом усунення невизначеності у взаєминах суб'єктів, створення умов для реалізації інших прав та запобігання з боку третіх осіб дій, що перешкоджають їхньому нормальному здійсненню.
Визнання права як засіб його захисту за самою своєю суттю маже бути реалізовано лише в юрисдикційному порядку, але не шляхом вчинення позивачем будь-яких самостійних односторонніх дій. Вимога позивача про визнання права звернена не до відповідача, а до суду, який повинен офіційно підтвердити наявність або відсутність у позивача, даного права. У більшості випадків вимога про визнання авторського права є необхідною передумовою застосування інших передбачених законом способів захисту. Наприклад, щоб стягнути збитки, пов'язані з незаконним використанням твору, позивач повинен довести, що він володіє авторським правом на цей твір.
б) Відновлення становища, яке існувало до порушення права. Даний спосіб захисту застосовується у тих випадках, коли порушене авторське або суміжне право внаслідок правопорушення не припиняє свого існування і може бути реально відновлена ​​шляхом усунення наслідків правопорушення. Наприклад, автор, який виявив, що в ході підготовки його твори до опублікування або в процесі його використання в нього внесені не узгоджені з ним зміни, може вимагати відновлення твору в його первісному вигляді.
У тих випадках, коли твір вже оприлюднено і стало відомо невизначеному колу осіб, відновити порушені авторські права в повному обсязі вже практично неможливо. Для захисту своїх порушених інтересів і часткового відновлення, прав автор може вимагати публікації відомостей про допущене порушення.
Відновлення порушених прав автора може бути досягнуто і іншими способами, що задовольняють інтереси потерпілого.
в) Припинення дій, що порушують право або створюють загрозу його порушення. Як і визнання права, даний спосіб захисту може застосовуватись у поєднанні з іншими способами захисту, наприклад стягненням збитків, або мати самостійне значення. Наприклад, у разі бездоговірного використання твору його автор може вимагати як заборони його подальшого використання, так і відшкодування збитків, які він поніс у зв'язку з таким використанням. Однак інтерес автора може виражатися і в тому, щоб лише припинити (припинити) порушення його права на майбутнє час або усунути загрозу його порушення. Типовими прикладами реалізації даного способу захисту в даній сфері є накладення заборони на випуск твору в світ, заборона подальшого розповсюдження твору, заборона на використання перекладу або переробки тощо
г) Примушування до виконання обов'язку в натурі. Примушування до виконання обов'язку в натурі, нерідко іменоване ще реальним виконанням, як самостійний спосіб захисту цивільних прав характеризується тим, що порушник за вимогою потерпілого повинен реально виконати ті дії, які він зобов'язаний зробити в силу зобов'язання, зв'язує сторони. Виконання обов'язку в натурі звичайно протиставляється виплаті грошової компенсації. Цілком очевидно, що інтерес потерпілого не завжди може бути задоволений такою заміною.
Лише в тих випадках, коли реальне виконання стало об'єктивно неможливо або небажано для потерпілого, даний спосіб захисту повинен бути замінений іншим засобом захисту за вибором потерпілого.
Зокрема, автор може вимагати від замовника реального виконання обов'язку з видачі належних йому безкоштовних примірників твору; власник твори образотворчого мистецтва, що перешкоджає здійсненню авторських прав автора твору, може бути примушений до надання автору реальної можливості для їх реалізації і т. п.
д) Відшкодування збитків, стягнення незаконно отриманого прибутку і виплата компенсації. У даному випадку майновий інтерес потерпілого задовольняється за рахунок грошової компенсації понесених ним майнових втрат. При цьому така 5 компенсація може бути або прямо пов'язана з розміром заподіяної шкоди (відшкодування збитків), або пов'язана з ним лише непрямим чином (стягнення незаконного доходу), або взагалі відносно незалежна від нього (виплата компенсації).
Відповідно до п. 1 ст. 49 Закону РФ «Про авторське право та суміжні права» основною формою компенсації заподіяної потерпілому шкоди є відшкодування збитків. Під збитками розуміються витрати, зроблені особою, право якої порушено, втрата або пошкодження його майна (реальний збиток), а також неодержані доходи, які ця особа одержала б при звичайних умовах обороту, якби його право не було порушене (упущена вигода). У області відповідно до загального правила збитки відшкодовуються в повному обсязі.
Обгрунтування розміру завданих збитків, включаючи упущену вигоду, є завданням самого потерпілого. Їм же доводиться сам факт порушення приналежних йому авторських або суміжних прав, а також причинний зв'язок між порушенням його прав і збитками. Що стосується суб'єктивної умови відповідальності, то порушник авторських або суміжних прав передбачається винним до тих пір, поки їм не буде доведене протилежне.
Оскільки довести наявність збитків і обгрунтувати їх розмір, особливо в частині упущеної вигоди, буває не завжди просто, Закон РФ «Про авторське право та суміжні права» надає потерпілим можливість компенсувати понесені ними збитки двома іншими, більш простими способами.
По-перше, вони можуть стягнути з порушника в свою користь весь дохід, отриманий ним унаслідок порушення авторських і суміжних прав. Неважко помітити, що в даному випадку відповідальність порушника істотно підвищується, тому що йдеться про весь його незаконному доході, а не про отриману ним прибутку.
По-друге, власники порушених авторських і суміжних прав можуть надійти ще простіше, зажадавши від порушника виплати компенсації. Розмір компенсації визначається на розсуд суду або арбітражного суду на підставі позову потерпілого у сумі від 10 до 50 тис. мінімальних розмірів оплати праці, що встановлюються законодавством РФ.
Поряд з відшкодуванням збитків, стягненням незаконно отриманого доходу йди компенсації володарі порушених авторських чи суміжних прав вправі вимагати від винного порушника компенсації заподіяної їм моральної шкоди. Правовою підставою для цього служить в даний час стаття 151 ЦК РФ, яка має загальний характер, а значить, застосовується і в даній сфері. Форма і розмір компенсації моральної шкоди визначаються судом, незалежно від підлягає відшкодуванню майнових збитків.
е) Припинення або зміна правовідносин. Даний спосіб захисту суб'єктивних авторських і суміжних прав і охоронюваних законом інтересів у розглянутій області, особливо в договірній сфері, знаходить досить широке застосування.
Найчастіше вказаний спосіб захисту реалізується в юрисдикційному порядку, так як пов'язаний з примусовим припиненням або зміною правовідносини, але в принципі не виключається і його самостійне застосування потерпілим. Важливо, однак, щоб можливість припинення або зміни правовідносин була прямо передбачена законом або договором.
Як правило, реалізація даного способу захисту припиняє (змінює) права та обов'язки учасників авторських правовідносин на майбутній час. Іноді, однак, що виникло правовідношення може бути визнано недійсним з самого початку. Наприклад, якщо при укладанні авторського договору допущені серйозні порушення чинного законодавства, даний договір визнається недійсним з моменту його укладення.
ж) Визнання недійсним не відповідає законодавству ненормативного акта органу державного управління або місцевого органу державної влади. Це означає, що громадянин або юридична особа, авторські або суміжні права, яких порушені виданням зазначеного адміністративного акту, мають право на його оскарження до суду (арбітражний суд) без яких би то не було додаткових вказівок закону з цього приводу. Важливі лише дві обставини: по-перше, порушене право повинно носити цивільний характер, і, по-друге, адміністративний акт, що має підзаконний характер, повинен бути протівоправен з точки зору його відповідності чинному законодавству, зокрема може бути прийнятий не уповноваженим на те органом .
Вимога про визнання адміністративного акта недійсним може поєднуватися з іншими заходами захисту, наприклад вимогою про відшкодування збитків, або носити самостійний характер, якщо інтерес суб'єкта авторського або суміжного права зводиться лише до самої скасування зазначеного акту як перешкоди в реалізації права.
3.5.Адміністратівно-правові способи защітиавторскіх і суміжних прав
Перевага адміністративних заходів боротьби з порушниками авторського права і суміжних прав полягає у тому, що встановити особу порушника і притягнути його до відповідальності можна набагато швидше, ніж у цивільному або кримінальному судочинстві. Іноді тільки завдяки оперативним діям правоохоронних органів можна отримати докази незаконного використання, вийти на виробника контрафактної продукції, його виробничу базу і склади. Вважаємо, що законослухняні книговидавці, рекорд-компанії та музичні видавництва, продюсерські центри та інші легальні користувачі творів та фонограм мають потужний адміністративно-правової важіль впливу на недобросовісних конкурентів - осіб, що незаконно використовують об'єкти інтелектуальної власності.
Аналіз чинного законодавства та практики його застосування дозволяє зробити однозначний висновок: захищати свої виключні права за допомогою адміністративно-правових заходів не тільки можна, але і потрібно, з тим, щоб кожен порушник таких прав, здатний своєю незаконною діяльністю значно підірвати інтереси законних правовласників (зокрема господарюючих суб'єктів, які вклали чималі кошти в реалізацію своїх проектів), був притягнутий як мінімум до адміністративної відповідальності, а контрафактна продукція була вилучена з цивільного обороту.
Кодекс України про адміністративні правопорушення від 30 грудня 2001 року N 195-ФЗ (далі - КпАП РФ), який набрав чинності 1 липня 2002 року, передбачає санкції адміністративної відповідальності за порушення виключних прав на результати інтелектуальної діяльності, у тому числі за порушення авторських та суміжних прав.
Відповідно до ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ адміністративним правопорушенням визнаються: ввезення, продаж, здача в прокат або інше незаконне використання екземплярів творів або фонограм з метою отримання доходу, а так само інше порушення авторських і суміжних прав з метою отримання доходу.
Відповідальність за вчинення правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 7.12, настає в одному з двох випадків:
1) якщо примірники творів (фонограм) є контрафактними відповідно до законодавства;
2) якщо на примірниках творів (фонограм) вказана помилкова інформація про їх виробниках, про місця їх виробництва, а також про правовласників.
Відповідно до ст. 48 Закону РФ від 9 липня 1993 року "Про авторське право та суміжні права" (з ізм. І доп. Від 19 липня 1995 року) (далі - Закон про авторське право), до контрафактним відносяться екземпляри творів та фонограми, виготовлення і розповсюдження яких тягне за собою порушення авторських і суміжних прав, а також примірники охороняються у РФ творів і фонограм, що імпортуються без згоди правовласників в РФ з держави, в якій ці твори і фонограми ніколи не охоронялися або перестали охоронятися.
Зміст норми про порушення виключних прав у редакції КоАП РФ дещо змінилося в порівнянні з такою, що втратила силу ст. 1504 КпАП РРФСР.
Колишній Кодекс, зокрема, передбачав адміністративну відповідальність за знищення або зміна знаків охорони авторського права або суміжних прав на примірниках творів чи фонограм, а саме: латинської букви "С" в окружності або латинської літери "Р" в окружності. КоАП РФ санкцій за вказані дії не передбачає. Очевидно, законодавець, виходячи з сьогоднішніх реалій, вважав їх застарілими і малоефективними. Адже сучасні "пірати" вже давно не займаються підчищенням заводських "копірайтів". Їх виробничі потужності цілком конкурують з заводами - виробниками легальної продукції.
Фраза старого КпАП "незаконне використання у комерційних цілях", що, виходячи зі змісту п. 1 ст. 50 ЦК РФ, по суті, означає "... з метою отримання прибутку", замінена в КпАП РФ на "незаконне використання ... з метою отримання доходу". Звичайно, можливість застосування заходів адміністративного впливу не ставилася в залежність від наявності у порушника прибутку і тим більше, причинного зв'язку між вчиненим правопорушенням і виникненням цього прибутку. Проте можна було укласти, що мотив скоєного порушення авторських або суміжних прав - невід'ємний критерій, за яким кваліфікується порушення. Так, дія даної норми в багатьох випадках фактично чинився "замороженим" зважаючи на неоднозначності складу адміністративного правопорушення.
Отже, для притягнення особи до відповідальності за ст. 7.12 КоАП РФ необхідно довести характер цілі вчиненого ним порушення - вилучення доходу. Якщо порушник не переслідував мети отримати дохід від незаконного використання об'єктів авторського права або суміжних прав, немає порушення. Безкоштовна роздача контрафактних книг, касет, компакт-дисків та інші порушення авторських і суміжних прав, які здійснювалися не з метою одержання доходу, не можуть кваліфікуватися як адміністративні правопорушення і, відповідно, тягнуть тільки цивільно-правові або кримінальні міри відповідальності.
Суттєвий момент в тому, що до адміністративної відповідальності тепер можуть залучатися особи, які незаконно переробні, публічно виконують, що передають в ефір, повідомляють для загального відома і іншим чином незаконно використовують об'єкти виключних прав (за умови, що ці дії вчинені з метою отримання доходу). Норма ж КпАП РРФСР була спрямована тільки на припинення діянь, пов'язаних з незаконним використанням матеріальних носіїв - примірників творів і фонограм, а не самих об'єктів авторського права і суміжних прав.
До адміністративної відповідальності за порушення авторського права або суміжних прав можуть бути залучені як підприємці, що здійснюють господарську діяльність без створення юридичної особи, так і не зареєстровані як такі виробники і продавці аудіокасет, компакт-дисків, книг, журналів, брошур, альбомів і інших екземплярів творів та фонограм, визнаних контрафактними, а також співробітники організацій, які виробляють або розповсюджують контрафактну продукцію (друкарень, оптових баз, магазинів, наметів, пунктів прокату), або організацій, іншим чином незаконно використовують об'єкти виключних прав, які досягли на момент вчинення адміністративного правопорушення віку 16 років. Розташовані на території Росії іноземні громадяни та особи без громадянства підлягають адміністративній відповідальності на загальних підставах з громадянами РФ.
Відмінністю КоАП РФ від колишнього Кодексу є і те, що до адміністративної відповідальності за порушення авторського права і суміжних прав можуть залучатися юридичні особи, в тому числі й іноземні (ст. 2.10, 7.12). Юридична особа визнається винним у вчиненні адміністративного правопорушення, якщо буде встановлено, що у нього була можливість для дотримання правил і норм, за порушення яких передбачено адміністративну відповідальність, але даною особою не були прийняті всі залежні від нього заходів щодо дотримання цих норм.
У числі видів відповідальності, передбачених КоАП РФ за порушення авторського права і суміжних прав, виділимо конфіскацію контрафактних примірників та конфіскацію матеріалів, устаткування та інших знарядь незаконного використання об'єктів авторських і суміжних прав.
Багато правовласники прямо зацікавлені в тому, щоб контрафактні екземпляри були конфісковані у порушника, вилучені з цивільного обороту. Більшою мірою вилучення з продажу незаконно випущених тиражів відповідає інтересам легальних користувачів - юридичних осіб (видавництв, рекорд-компаній, виробників програмного забезпечення), які отримали необхідний обсяг виключних прав і вклали значні кошти в реалізацію проекту.
Відповідно до ст. 32.4 КоАП РФ конфісковані примірники творів і фонограм, матеріали та обладнання, які використовуються для їх відтворення, і інші знаряддя вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 7.12, підлягають знищенню, за винятком випадків їх передачі володарю авторських і суміжних прав на його прохання.
Знищення контрафактних тиражів найчастіше вимагають правовласники - фізичні особи, особливо в тих випадках, коли при виготовленні примірників творів чи фонограм були допущені порушення особистих немайнових (моральних) прав, перелічені в ст. 15 і 37 Закону про авторське право. Наприклад, не вказано або неправильно вказано ім'я автора (виконавця); твір (запис виконання) або викривленими забезпечено коментарями, такими, що порочать честь, гідність чи репутацію правовласника; додано "співавтор".
Якщо порушення обмежилися бездоговірне використання твору чи фонограми, а немайнові інтереси правовласника порушені не були, він, можливо, захоче отримати тираж контрафактних примірників після вилучення і реалізувати його самостійно, як би "очистивши права". Таку можливість власнику прав надає не тільки КоАП РФ, але п. 4 ст. 49 Закону про авторське право.
Адміністративна відповідальність за порушення виключних прав на результати інтелектуальної діяльності передбачена не тільки КоАП РФ, а й іншими нормативними актами, в тому числі цивільного законодавства. Наприклад, п. 2 ст. 49 Закону про авторське право встановлює, що крім відшкодування збитків, стягнення доходу або виплати компенсації у твердій сумі суд або арбітражний суд за порушення авторських або суміжних прав стягує штраф у розмірі 10 відсотків від суми, присудженої судом на користь позивача, який направляється до відповідних бюджетів . Стягнення цього штрафу є не правом, а обов'язком суду (судді).
Характеристик, що дозволяють "на око" встановити контрафактність твору чи фонограми, порівняно небагато. Пройшли часи, коли "піратські" касети, диски і книги видавало їх погану якість. Разом з тим контрафактну продукцію можна умовно розділити на три види, кожному з яких все ж таки властиві певні, хоча і не настільки явні, ознаки.
Поява на світ "піратської" продукції першої категорії - наслідок бездоговірного використання творів або об'єктів суміжних прав. До даного виду належать, у тому числі примірники творів, виготовлення, розповсюдження чи імпорт яких здійснюються:
1) без отримання необхідних дозволів від усіх правовласників (відсутня згода кого-небудь із співавторів, спадкоємців автора, співвидавців і т. д.);
2) на підставі договору з особою, яка не є правовласником (наприклад, виключений із заповіту спадкоємець або видавець, термін дії виключних майнових авторських прав якого закінчився);
3) на підставі дозволу представника правовласника, який не має повноважень (особи, що діє або без повноважень взагалі, або за дорученням, яка: була відкликана правовласником; не уповноважує представника укладати угоди на передачу авторських прав від імені правовласника; закінчились);
4) на підставі дозволу особи, що не має права передавати майнові авторські права третім особам (відповідно до п. 4 ст. 31 Закону про авторське право права, передані за авторським договором, можуть передаватися повністю або частково іншим особам лише тоді, коли це прямо передбачено договором).
Всі видимі ознаки даного виду "піратства" - непрямі і, як правило, випливають з порушення приписів інших галузей законодавства, дотримання яких є обов'язковим для здійснення підприємницької діяльності. Наприклад, підстави для проведення ретельнішої перевірки можуть виникати, коли: примірники друкованої, аудіовізуальної та іншої продукції ввозяться на територію Російської Федерації в кількості, що перевищує особисті потреби; порушені вимоги ГОСТів (відсутні вичерпні відомості про виробника: повне найменування, включаючи організаційно-правову форму ; місцезнаходження, номер ліцензії і т. д.); відсутній знак охорони авторського права ("копірайт"), який вказує на приналежність виключних майнових авторських прав конкретного суб'єкта.
Другий вид контрафактної продукції - примірники, випуск та / або розповсюдження яких є порушенням умов договору або здійснюється з перевищенням отриманих за договором правочинів. До цього виду, зокрема, відносяться:
- Примірники об'єкта авторського або суміжного права, використовуваного способом, не передбаченим у договорі з правовласником (наприклад, виданого в переробленому вигляді, зі зміною справжнього імені автора на псевдонім або без зазначення імені автора взагалі);
- Примірники, виготовлені та розповсюджуються з порушенням умов договору про територію або термін використання твору (за відсутності в авторському договорі умови про територію, на якій передається право, дія переданого за договором права обмежується територією РФ, а за відсутності умови про термін договір може бути розірваний після закінчення п'яти років з дати його укладення, якщо користувач буде письмово повідомлений про це за шість місяців до розірвання договору);
- Примірники, випущені в кількості, що перевищує максимальний тираж, встановлений у договорі з правовласником.
Третій вид контрафакції - продукція, виготовлення і розповсюдження якої є актом недобросовісної конкуренції. Відповідно до ст. 10 Закону РРФСР "Про конкуренцію і обмеження монополістичної діяльності на товарних ринках" (в ред. На 9 жовтня 2002 року) актом недобросовісної конкуренції виступає, в тому числі, продаж товару з незаконним використанням результатів інтелектуальної діяльності, а також прирівняних до них коштів індивідуалізації юридичної особи (підприємця) і його продукції. У видавничій діяльності до таких актів належать:
- Підробка продукції одного господарюючого суб'єкта іншим учасником ринку (наприклад, підробка друкованого видання зазвичай здійснюється з використанням в якості зразка або примірника видання, або отриманих нечесним шляхом коректурних відбитків [17];
- Несанкціонована самовільна додруківка заводом (друкарнею) примірників твору або фонограми, тираж яких виготовлений даними заводом (друкарнею) на замовлення правовласника, з метою їх подальшого поширення.
Контрафакт зазначеного виду може характеризуватися наступними ознаками.
1) Контрафактна продукція має візуальні відмінності від легальною. Відразу відзначимо, що такі відмінності виникають, як правило, в тому випадку, якщо підробка зроблена з використанням в якості зразка примірника, виготовленого законним шляхом. Підробка ж, наприклад, видання, виготовлена ​​з використанням коректурних відбитків і плівок оригіналів-макетів правовласника, може відрізнятися від легальної продукції тільки інший кольоровою гамою.
2) Розповсюдження примірників здійснюється особою, яка не є офіційним дистриб'ютором правовласника.
Багато правовласники воліють поширювати свою продукцію через мережі фірмових магазинів або через так званих "ексклюзивних дистриб'юторів". Дана практика в значній мірі сприяє запобіганню і більш оперативному виявленню актів недобросовісної конкуренції. Так, на контрафактність видання або примірника програми для ЕОМ можуть вказувати проставлений на них логотип офіційного дистриб'ютора правовласника, до якого даний розповсюджувач не має відношення, а також відсутність у розповсюджувача накладних та іншої документації, необхідної для підтвердження законності отримання та реалізації даної продукції.
3) Продукція пропонується за неприродно низькою ціною (нижче, ніж оптова ціна або ціни, що виставляються в фірмових магазинах).
4) Порушення встановлених законодавством правил торгівлі (відсутність касових апаратів і т. д.).
Незаконне підприємництво, порушення ГОСТів, вимог податкового та митного законодавства у багатьох випадках вказують на порушення виняткових авторських прав. Однак, як вже зазначалося, практично всі з названих ознак контрафактної друкованої продукції носять непрямий характер і потребують підтвердження, отримане ході здійснення оперативно-розшукових та слідчих дій.
3.6. Кримінально-правові способи захисту авторських і суміжних прав
Законодавство Росії, як і багатьох інших держав, поряд з заходами цивільно-правового захисту авторських прав встановлює кримінальну відповідальність за порушення авторських і суміжних прав. Відповідно до КК незаконне використання об'єктів авторського права, а також привласнення авторства, якщо ці дії завдали великих збитків, визнаються кримінальним злочином. Об'єктом даного злочину є охоронювані законом авторські та суміжні з ними права, як складова частина гарантованої ст. 44 Конституції РФ свободи літературної, художньої, наукової, технічної та інших видів творчості, викладання. Конституція РФ передбачає захист законом інтелектуальної власності. Стаття 146 (а також 147) КК встановлює такий захист, виступаючу важливою гарантією зазначених прав.
Об'єктивна сторона аналізованого злочину складається з:
а) двох альтернативних діянь:
1) незаконного використання об'єктів авторського права або суміжних прав;
2) привласнення авторства;
б) великої шкоди;
в) причинного зв'язку між зазначеними діяннями і збитком.
Склад цього злочину має матеріальний характер, тобто сам факт вчинення зазначених вище дій ще не містить в собі складу остаточного злочину. Лише при дійсному заподіянні цими діями великого збитку злочин вважається совершенньм. Тому протиправні дії, які ще не привели до великого збитку, але могли його викликати, утворюють замах на злочин. Ті самі дії, що не призвели і не могли привести до великого збитку, кримінальним злочином не визнаються.
Суб'єктивна сторона злочину, передбаченого ст. 146 КК РФ, характеризується прямим умислом або непрямим умислом. Винний усвідомлює, що незаконно використовує об'єкти авторського або суміжних прав або привласнює авторство, передбачає, що цим завдасть великих збитків потерпілому, і бажає його заподіяти або свідомо його допускає, або байдуже ставиться до його настання.
Суб'єктивна сторона аналізованого злочину крім умислу характеризується певними мотивами і цілями. Найбільш типовими мотивами його вчинення є користь і честолюбство. Цілі в більшості випадків збігаються з мотивами, хоча іноді набувають і самостійне значення. Так, плагіат може бути здійснений з метою вступу у творчий союз, заняття певної посади, захисту дисертації і т. п.
Кримінальну відповідальність за порушення авторських або суміжних прав несуть особи, які досягли 16 років.
Порушення та розгляд у суді справ про порушення авторських прав має ряд важливих процесуальних особливостей. Перш за все вони є справами так званого приватного обвинувачення, тобто справами, які порушуються не інакше, як за бажанням потерпілого. Щоправда, у виняткових випадках, якщо справа про будь-який злочин має особливе громадське значення або якщо потерпілий через безпорадного стану, залежності від обвинуваченого чи з інших причин не можуть захистити свої права та законні інтереси, прокурор має право порушити таку справу і при відсутності скарги потерпілого. Для порушення справи потерпілий повинен подати скаргу до суду, вказавши в ній, коли, ким і де скоєно протиправне діяння, в чому конкретно воно виразилося і чим підтверджується прохання потерпілого про притягнення порушника до кримінальної відповідальності. Суд не має права залишити без дозволу скаргу потерпілого за мотивами малозначність, відсутності доказів і т. п. Відмова в порушенні кримінальної справи за скаргою потерпілого у всіх випадках повинен бути процесуально оформлений постановою судді і з викладенням у ньому мотивів прийнятого рішення.