Договір міни: комплексний аналіз
Вважається, що найпершою формою економічного обміну між людьми було дарування. У міру розвитку суспільства дарування замінилося міною. І тільки з появою грошей як загального засобу обігу міна, як і інші форми натурального обміну, у переважній більшості випадків виявилася витісненої купівлею-продажем. Ми розглянемо норми глави 31 Цивільного кодексу Республіки Білорусь (далі - ГК), присвячені договором міни. Проте відразу обмовимося, що в угодах за участю юридичних осіб норми глави 31 ЦК дуже сильно коригуються нормами господарського, фінансового, зовнішньоторговельного законодавства та іншими нормами публічного права.
Правова природа договору міни
Згідно з п. 1 ст. 538 ЦК за договором міни кожна із сторін зобов'язується передати у власність іншої сторони один товар в обмін на інший. У традиційній класифікації цей договір двосторонній, відшкодувальний і консенсуальний, тобто вступає в силу з моменту укладення.
Термін «товар» не має легальної цивільно-правового трактування. Відповідно до ст. 29 Податкового кодексу Республіки Білорусь (далі - ПК) товари - це майно (за винятком майнових прав), що реалізовується або призначене для реалізації, якщо інше не встановлено митним законодавством. Митний кодекс Республіки Білорусь у п. 1.37 ст. 8 говорить, що товари - це будь-яке рухоме майно, а також інші переміщувані речі, прирівняні до нерухомого майна згідно із законодавчими актами. Однак, на нашу думку, щодо внутрішніх договорів міни потрібно керуватися нормами НК, які визнають товаром як рухоме, так і нерухоме майно. Крім того, ст. 2 Закону Республіки Білорусь від 28.07.2003 № 231-З «Про торгівлю» визначається товар як речі (предмети особистого, сімейного, домашнього вжитку, продукція производственнотехнического призначення та інше майно), призначені для продажу.
Підтвердженням такого підходу є і норма п. 1 ст. 425 ГК, згідно з якою товаром за договором купівлі-продажу можуть бути будь-які речі при дотриманні правил ст. 129 ЦК. А виходячи з п. 2 ст. 538 ГК до договору міни застосовуються, відповідно, правила про куплепродаже, якщо це не суперечить правилам глави 31 ЦК та суті міни. При цьому кожна зі сторін визнається продавцем товару, який вона зобов'язується передати, і покупцем товару, який вона зобов'язується прийняти в обмін.
Таким чином, крім 5 статей, які включає в себе глава 31 ЦК, субсидиарному застосуванню до договору міни підлягають і численні норми про куплепродаже глави 30 ЦК, присвячені, однак, товарної, а не грошової складової договору купівлі-продажу. Наприклад, сюди можуть бути віднесені норми глави 30 ЦК про форму договору, про обов'язок передати товар у тому числі вільним від прав третіх осіб, про перехід ризиків, про кількість, якість і комплектності товару, тарі та упаковці і деякі інші.
До договору міни можуть застосовуватися не тільки загальні положення про договір купівлі-продажу, а й норми, які стосуються окремих його різновидів, таким як поставка, купівля-продаж нерухомості, підприємства і т.д. У цьому випадку предмет договору міни має відповідати умовам даних договорів. По суті, не застосовні до мене тільки ті норми глави 30 ЦК, які відносяться до грошової складової договору купівлі-продажу і вступають в колізію з нормами глави 31 ЦК.
Предмет договору міни
Товаром, а отже, і предметом договору міни є майно. Однак тут потрібно визначення змісту терміну майно. Цивільно дефініція поняття «майно» теж відсутня, але з аналізу ст. 128 ГК можна зробити висновок, що воно включає в себе речі, тобто об'єкти матеріального світу, цінні папери і гроші. Однак в останньому випадку договір міни може автоматично трансформуватися в договір купівлі-продажу. Тільки у випадках, коли гроші змінюються на гроші (і то не завжди), подібні Валютообмінні операції, а також різні біржові операції з валютою є договором міни з цивільно-правової точки зору.
В якості товару може виступати і нерухоме майно, отже, обмін житловими приміщеннями також може регулюватися главою 31 ЦК. Хоча застосування цивільного законодавства тут субсидиарно в силу ст. 3 Житлового кодексу Республіки Білорусь (далі - ЖК). Цивільне законодавство застосовується лише остільки, оскільки дані житлові відносини не врегульовані житловим законодавством.
Обміну житлового приміщення присвячені ст. 32-34, 75-79, 122 ЖК. Крім того, слід пам'ятати про Правила обміну жилих приміщень державного житлового фонду в Республіці Білорусь, затверджених постановою Ради Міністрів Республіки Білорусь від 02.08.1999 № 1191. Існуючі норми передбачають, що власник (наймач) викликає такий обмін тільки з письмової згоди спільно проживають з ним повнолітніх членів сім'ї. У радянський період існувала думка, що обмін житловими приміщеннями не є договором міни і тут слід вести мову про зміну осіб у зобов'язаннях житлового найму (своєрідний подвійний піднайм). В даний час така точка зору доречна лише щодо державного житлового фонду, де наймачі дійсно не є власниками житлових приміщень.
Предметом договору міни можуть бути і земельні ділянки, але перебувають у приватній власності згідно зі ст. 47 і 48 Кодексу Республіки Білорусь про землю.
Норми глави 31 ЦК не застосовні до договорів, предметом яких є роботи, послуги та інші об'єкти цивільного права, які не можуть бути кваліфіковані як майно. Однак це не означає, що угоди, що передбачають обмін товару на роботу або роботи на послугу, не відповідають вимогам законодавства. У силу принципу свободи договору такі угоди можуть укладатися і породжувати при цьому цивільні права та обов'язки. Прикладом подібних угод є договір переробки на давальницьких умовах (договір толінгу), що передбачає розрахунок у товарній формі.
Відмінність договору міни від інших договорів
Звернемо вашу увагу, що в договорі міни товар передається у власність. Це означає, наприклад, що договір лізингу, який передбачає розрахунки в натуральній формі, тобто продукцією або послугами, отриманими за допомогою переданого в лізинг устаткування (так званий бартерний лізинг), не є міною в сенсі глави 31 ЦК. З іншого боку, на нашу думку, ч. 1 ст. 538 підлягає розширеному тлумаченню і поширення не тільки на право власності, але і на право господарського відання та оперативного управління. Висновок про це можна зробити з субсидіарного застосування до мене норм ЦК про куплепродаже та п. 1 ст. 424 ГК зокрема.
Незважаючи на натуральний характер міни, товари, як правило, мають грошову оцінку. Згідно зі ст. 539 ЦК, якщо з договору міни не випливає інше, товари, що підлягають обміну, передбачаються рівноцінними, а витрати на їх передачу і прийняття здійснюються в кожному випадку тією стороною, яка несе відповідні обов'язки.
Якщо ж виходячи з договору міни обмінювані товари визнаються нерівноцінними, сторона, яка зобов'язана передати товар, ціна якого нижче ціни товару, що надається в обмін, повинна сплатити різницю в цінах безпосередньо до або після виконання обов'язку передати товар, якщо інший порядок оплати не передбачено законодавством або договором . У цьому випадку договір міни трансформується у договір змішаного типу, що поєднує в собі елементи міни і купівлі-продажу.
Згідно з п. 2 ст. 391 ЦК до відносин сторін у змішаному договорі застосовуються у відповідних частинах правила про договори, елементи яких містяться у змішаному договорі, якщо інше не випливає з угоди сторін або суті змішаного договору. Виходячи з п. 1 постанови Пленуму Вищого Господарського Суду Республіки Білорусь від 21.01.2004 № 1 «Про деякі питання застосування норм Цивільного кодексу Республіки Білорусь про відповідальність за користування чужими грошовими коштами» міна, передбачає зустрічну передачу рівноцінних товарів, грошовим зобов'язанням не є. А різниця в ціні (якщо відповідно до договору обмінювані товари визнаються нерівноцінними) вважається грошовим зобов'язанням.
Згідно зі ст. 541 ДК, якщо законодавством або договором міни не передбачено інше, право власності на обмінювані товари переходить до сторін, що виступають за договором міни в якості покупців, одночасно після виконання зобов'язань передати відповідні товари обома сторонами. Це важлива відмінність договору міни як від договору купівлі-продажу, так і від інших видів договорів, які, як правило, ніяк не прив'язують перехід права власності до оплати.
По суті, в силу приписів ст. 541 ДК до договору міни застосовуються правила, аналогічні тим, які ст. 461 ЦК дозволяє сторонам передбачити для договору купівлі-продажу. Згідно зі ст. 212 ЦК ризики випадкової загибелі (псування, пошкодження) майна несе власник, якщо інше не визначено законодавством або договором. Для договору купівлі-продажу інше як раз передбачено ст. 429 ЦК, виходячи з якої ризик випадкової загибелі (ушкодження) товару переходить до покупця з моменту, коли продавець виконав обов'язок по передачі товару. Якщо предметом купівлі-продажу, а отже, і міни є підприємство, то відповідні ризики переходять на покупця з дня підписання передавального акту обома сторонами згідно зі ст. 534 ГК.
Як за договором купівлі-продажу, так і договором міни обов'язки продавця поділяються на передачу товару і передачу правового титулу (права власності або іншого речового права) на нього. Ця різниця іноді упускають, оскільки в цивільному обороті їх моменти в переважній більшості випадків збігаються. Але стосовно договору міни є свої особливості. Стаття 540 ЦК говорить, що у разі, коли відповідно до договору міни терміни передачі обмінюваних товарів не збігаються, до виконання зобов'язання передати товар стороною, яка повинна передати товар після передачі товару іншою стороною, застосовуються правила про зустрічний виконанні зобов'язань.
Виходячи зі ст. 309 ГК зустрічним визнається виконання зобов'язання однієї зі сторін, яке відповідно до договору обумовлене виконанням своїх зобов'язань іншою стороною. При цьому у випадку невиконання зобов'язаною стороною обумовленого договором зобов'язання або наявності обставин, очевидно які свідчать про те, що таке виконання не буде вироблено у встановлений термін, сторона, на якій лежить зустрічне виконання, має право призупинити виконання свого зобов'язання або відмовитися від виконання цього зобов'язання і вимагати відшкодування збитків. Зауважимо також, що на відміну від міни в більшості інших цивільно договорів умова про зустрічний виконанні застосовується не за замовчуванням, а тільки у разі, коли така умова прямо встановлено договором.
Ще одна особливість договору міни по відношенню до куплепродаже стосується так званого захисту від виселення. Мова йде про норму ст. 431 ЦК, відповідно до якої при вилученні товару в покупця третіми особами за підставами, що виникли до виконання договору купівлі-продажу, продавець зобов'язаний відшкодувати покупцеві понесені ним збитки, за винятком випадку, коли покупець знав або повинен був знати про наявність цих підстав. Згідно ж ст. 542 сторона, у якої третьою особою вилучено товар, придбаний за договором міни, вправі вимагати від другої сторони повернення товару, отриманого останньої в обмін, і (або) відшкодування збитків. У випадку ж договору купівлі-продажу мова йде лише про відшкодування збитків.
Відмінність договору міни від інших видів договорів великих питань не викликає. Єдине виключення - 2 договори купівлі-продажу, грошові зобов'язання за якими припиняються заліком (так звана зустрічна торгівля). Різницю між ними слід проводити таким чином. Договір міни єдиний, він має на меті обмін товарами вже в момент укладення і не породжує зустрічних грошових зобов'язань. У другому випадку спочатку полягає 2 договори купівлі-продажу, що мають на меті отримання грошових коштів, потім додатково двостороннім актом або на підставі заяви однієї із сторін оформляється залік.
Форма договору міни
Форма договору міни главою 31 ГК спеціально не регламентована. Отже, до неї застосовуються загальні положення ЦК про форму договору, а саме ст. 159-165 ЦК, з урахуванням специфіки, встановленої для договорів купівлі-продажу в частині нерухомості (ст. 521-522 ЦК) і підприємства (ст. 531 ЦК). У двох останніх випадках договір міни підлягає державній реєстрації на підставі п. 3.1 ст. 9 Закону Республіки Білорусь від 22.07.2002 № 133З «Про державну реєстрацію нерухомого майна, прав на нього та угод з ним», а також на підставі Указу Президента Республіки Білорусь від 11.08.2005 № 368 «Про деякі питання відчуження житлових будинків у сільських населених пунктах ».
На договори міни транспортних засобів поширюються вимоги Указу Президента Республіки Білорусь від 15.10.2007 № 504 «Про деякі заходи щодо впорядкування операцій з відчуження транспортних засобів». Типові форми таких договорів затверджені постановою Міністерства внутрішніх справ Республіки Білорусь та Міністерства юстиції Республіки Білорусь від 01.11.2007 № 284/74 «Про затвердження типових форм договорів купівлі-продажу, міни, дарування механічного транспортного засобу, причепа до нього (за винятком колісного трактора і причепа до нього) », а також постановою Міністерства сільського господарства і продовольства Республіки Білорусь та Міністерства юстиції Республіки Білорусь від 25.06.2008 № 63/33« Про затвердження типових форм договорів купівлі-продажу, міни, дарування колісного трактора, причепа до нього, самохідної машини ».
Господарсько-правові та фінансові аспекти
Якщо укладення договору міни пов'язане з підприємницькою діяльністю, то він підпадає під велике число спеціальних норм, головним чином, обмежувального і заборонного характеру. Так, в період з 1 серпня 2005 р. по 31 грудня 2008 укладання договорів міни підпадало під абсолютний заборона, встановлена п. 1.1 Указу Президента Республіки Білорусь від 15.08.2005 № 373 «Про деякі питання укладання договорів і виконання зобов'язань на території Республіки Білорусь ». На посередницьку діяльність, здійснювану шляхом укладення договорів міни, поширюються вимоги Указу Президента Республіки Білорусь від 07.03.2000 № 117 «Про деякі заходи з упорядкування посередницьку діяльність при продажу товарів».
Слід зазначити, що в законодавстві, регулюючому фінансово-господарської діяльності, поряд з терміном «договір міни» вживаються також терміни «товарообмінний договір (контракт)» і «бартер». При цьому обсяг зазначених термінів далеко не повністю збігається з поняттям договору міни. Дані терміни, як правило, включають не лише обмін товару на товар, але й обмін роботами і послугами, а також відступне і новацію у товарній формі. Крім того, останні терміни використовуються, як правило, тільки в підприємницькій діяльності.
Для товарообмінних договорів діють особливості ціноутворення, встановлені постановою Ради Міністрів Республіки Білорусь від 24.03.1999 № 405 «Про питання ціноутворення при проведенні товарообмінних операцій» (далі - постанова). Згідно з постановою товар, отриманий суб'єктом господарювання Республіки Білорусь при виконанні товарообмінної операції, оприбутковується за обліковою вартістю відвантаженого товару на дату відвантаження.
При обміні товару власного виробництва облікова ціна визначається як сформована відповідно до законодавства Республіки Білорусь і діюча на території республіки відпускна ціна виробника товару, що забезпечує йому відшкодування економічно обгрунтованих витрат на виробництво товару, виплату податків і неподаткових платежів і прибуток, розраховану із прийнятого товаровиробником планового рівня рентабельності. При державному регулюванні ціни облікова ціна визначається як відпускна ціна згідно з чинним порядком регулювання її рівня. При обміні іншого товару ціна визначається як ціна придбання. Облікова ціна, сформована таким чином, використовується при визначенні фінансових результатів від реалізованого з товарообмінних операцій товару для цілей оподаткування. Що стосується бухгалтерського обліку, то особливості обліку товарообмінних операцій викладено в Інструкції про порядок відображення в бухгалтерському обліку та оподаткування товарообмінних операцій, затвердженої постановою Міністерства фінансів Республіки Білорусь та Міністерства з податків і зборів від 03.05.2008 № 78/49, яка передбачає, що:
· для определения выручки может использоваться только метод по отгрузке (но не по оплате);
· взаимный зачет задолженности отражается по дебету счета 60 «Расчеты с поставщиками и подрядчиками» и кредиту счета 62 «Расчеты с покупателями и заказчиками»;
· при получении товаров по товарообменным операциям на первичных учетных документах (товарнотранспортных накладных, счетахфактурах и других) делается отметка получателя о стоимости полученных товаров в учетных ценах исходя из стоимости отгруженных товаров по товарообменной операции;
· налогообложение при совершении товарообменных операций производится в установленном законодательством порядке по мере отражения стоимости товаров на счетах учета реализации и финансовых результатов.
В частности, подобным образом, то есть исходя из цены отгрузки, определяется налоговая база по НДС и налогу на прибыль. Момент фактической реализации при этом определяется как день передачи товара. Некоторое исключение составляет только налог на приобретение автомобильных транспортных средств, когда налоговой базой признается цена приобретения автотранспортного средства без учета НДС. В данном случае цена при приобретении автомобильных транспортных средств путем мены на товар определяется как стоимость этого товара, но не ниже стоимости автомобильного транспортного средства согласно ст. 9 Закона Республики Беларусь «О дорожных фондах в Республике Беларусь» в редакции Закона от 29.12.2001 № 73З.
В целом приведенные выше нормы налогового законодательства опровергают иногда встречающееся утверждение, что бартер - это способ уклонения от налогов. Можно говорить лишь о том, что рост объема бартера снижает ликвидность, а следовательно, возможности организации исполнить возникшие налоговые обязательства. Хотя с другой стороны, действующее налогообложение товарообменных операций завязано на ценообразовании в ущерб интересам бюджета, так как ограничивает рост цен получаемых товаров и, следовательно, налогооблагаемой базы.
СПИСОК ВИКОРИСТАНИХ ДЖЕРЕЛ
1. Конституція Республіки Білорусь. Прийнята на республіканському референдумі 24 листопада 1996 р. Мінськ «Білорусь» 1997.
2. Цивільний кодекс Республіки Білорусь від 7 грудня 1998 р. № 218-З. Прийнятий Палатою представників 28 жовтня 1998 року. Схвалений Радою Республіки 19 листопада 1998 року. (Ведомости Национального собрания Республики Беларусь, 1999 г., № 7-9, ст. 101). ЮРИДИЧЕСКАЯ СПРАВОЧНО-ИНФОРМАЦИОННАЯ АВТОМАТИЗИРОВАННАЯ СИСТЕМА «ЮСИАС» - 2008 г.
3. Цивільне право Підручник. Под ред. Яковлєва В.Ф. Видавництво РАГС. Рік видання. 2003. 503 з.
4. Цивільне право: Підручник. У 2 ч. Ч.2 За заг. Ред. проф. В.Ф. Чигир. - Мн.: Амалфея, 2000. - 1008 с.
5. Колбасін Д.А. Цивільне право Республіки Білорусь. Особлива частина: Практ. Посібник. - Мн.: Молодіжне наукове товариство, 2001. 547 с.
6. Коментар до Цивільного кодексу Республіки Білорусь: у 2 кн. Кн. 1. / Відп. Ред. В.Ф. Чигир. - 2-е вид. - Мн.: Амалфея, 2000. 544с.
7. Колбасін Д.А. Цивільне право Республіки Білорусь. Загальна частина. - Мн.: «Молодежное научное общество». 2000 - 360с.
8. Мейер Д. И. Русское гражданское право. - М.: Статут, 1997. - С. 408.
9. Універсальний юридичний довідник під загальною редакцією В.А. Шадацкого. / / М.: АТ «Ініціатива». - 1992.
Вважається, що найпершою формою економічного обміну між людьми було дарування. У міру розвитку суспільства дарування замінилося міною. І тільки з появою грошей як загального засобу обігу міна, як і інші форми натурального обміну, у переважній більшості випадків виявилася витісненої купівлею-продажем. Ми розглянемо норми глави 31 Цивільного кодексу Республіки Білорусь (далі - ГК), присвячені договором міни. Проте відразу обмовимося, що в угодах за участю юридичних осіб норми глави 31 ЦК дуже сильно коригуються нормами господарського, фінансового, зовнішньоторговельного законодавства та іншими нормами публічного права.
Правова природа договору міни
Згідно з п. 1 ст. 538 ЦК за договором міни кожна із сторін зобов'язується передати у власність іншої сторони один товар в обмін на інший. У традиційній класифікації цей договір двосторонній, відшкодувальний і консенсуальний, тобто вступає в силу з моменту укладення.
Термін «товар» не має легальної цивільно-правового трактування. Відповідно до ст. 29 Податкового кодексу Республіки Білорусь (далі - ПК) товари - це майно (за винятком майнових прав), що реалізовується або призначене для реалізації, якщо інше не встановлено митним законодавством. Митний кодекс Республіки Білорусь у п. 1.37 ст. 8 говорить, що товари - це будь-яке рухоме майно, а також інші переміщувані речі, прирівняні до нерухомого майна згідно із законодавчими актами. Однак, на нашу думку, щодо внутрішніх договорів міни потрібно керуватися нормами НК, які визнають товаром як рухоме, так і нерухоме майно. Крім того, ст. 2 Закону Республіки Білорусь від 28.07.2003 № 231-З «Про торгівлю» визначається товар як речі (предмети особистого, сімейного, домашнього вжитку, продукція производственнотехнического призначення та інше майно), призначені для продажу.
Підтвердженням такого підходу є і норма п. 1 ст. 425 ГК, згідно з якою товаром за договором купівлі-продажу можуть бути будь-які речі при дотриманні правил ст. 129 ЦК. А виходячи з п. 2 ст. 538 ГК до договору міни застосовуються, відповідно, правила про куплепродаже, якщо це не суперечить правилам глави 31 ЦК та суті міни. При цьому кожна зі сторін визнається продавцем товару, який вона зобов'язується передати, і покупцем товару, який вона зобов'язується прийняти в обмін.
Таким чином, крім 5 статей, які включає в себе глава 31 ЦК, субсидиарному застосуванню до договору міни підлягають і численні норми про куплепродаже глави 30 ЦК, присвячені, однак, товарної, а не грошової складової договору купівлі-продажу. Наприклад, сюди можуть бути віднесені норми глави 30 ЦК про форму договору, про обов'язок передати товар у тому числі вільним від прав третіх осіб, про перехід ризиків, про кількість, якість і комплектності товару, тарі та упаковці і деякі інші.
До договору міни можуть застосовуватися не тільки загальні положення про договір купівлі-продажу, а й норми, які стосуються окремих його різновидів, таким як поставка, купівля-продаж нерухомості, підприємства і т.д. У цьому випадку предмет договору міни має відповідати умовам даних договорів. По суті, не застосовні до мене тільки ті норми глави 30 ЦК, які відносяться до грошової складової договору купівлі-продажу і вступають в колізію з нормами глави 31 ЦК.
Предмет договору міни
Товаром, а отже, і предметом договору міни є майно. Однак тут потрібно визначення змісту терміну майно. Цивільно дефініція поняття «майно» теж відсутня, але з аналізу ст. 128 ГК можна зробити висновок, що воно включає в себе речі, тобто об'єкти матеріального світу, цінні папери і гроші. Однак в останньому випадку договір міни може автоматично трансформуватися в договір купівлі-продажу. Тільки у випадках, коли гроші змінюються на гроші (і то не завжди), подібні Валютообмінні операції, а також різні біржові операції з валютою є договором міни з цивільно-правової точки зору.
В якості товару може виступати і нерухоме майно, отже, обмін житловими приміщеннями також може регулюватися главою 31 ЦК. Хоча застосування цивільного законодавства тут субсидиарно в силу ст. 3 Житлового кодексу Республіки Білорусь (далі - ЖК). Цивільне законодавство застосовується лише остільки, оскільки дані житлові відносини не врегульовані житловим законодавством.
Обміну житлового приміщення присвячені ст. 32-34, 75-79, 122 ЖК. Крім того, слід пам'ятати про Правила обміну жилих приміщень державного житлового фонду в Республіці Білорусь, затверджених постановою Ради Міністрів Республіки Білорусь від 02.08.1999 № 1191. Існуючі норми передбачають, що власник (наймач) викликає такий обмін тільки з письмової згоди спільно проживають з ним повнолітніх членів сім'ї. У радянський період існувала думка, що обмін житловими приміщеннями не є договором міни і тут слід вести мову про зміну осіб у зобов'язаннях житлового найму (своєрідний подвійний піднайм). В даний час така точка зору доречна лише щодо державного житлового фонду, де наймачі дійсно не є власниками житлових приміщень.
Предметом договору міни можуть бути і земельні ділянки, але перебувають у приватній власності згідно зі ст. 47 і 48 Кодексу Республіки Білорусь про землю.
Норми глави 31 ЦК не застосовні до договорів, предметом яких є роботи, послуги та інші об'єкти цивільного права, які не можуть бути кваліфіковані як майно. Однак це не означає, що угоди, що передбачають обмін товару на роботу або роботи на послугу, не відповідають вимогам законодавства. У силу принципу свободи договору такі угоди можуть укладатися і породжувати при цьому цивільні права та обов'язки. Прикладом подібних угод є договір переробки на давальницьких умовах (договір толінгу), що передбачає розрахунок у товарній формі.
Відмінність договору міни від інших договорів
Звернемо вашу увагу, що в договорі міни товар передається у власність. Це означає, наприклад, що договір лізингу, який передбачає розрахунки в натуральній формі, тобто продукцією або послугами, отриманими за допомогою переданого в лізинг устаткування (так званий бартерний лізинг), не є міною в сенсі глави 31 ЦК. З іншого боку, на нашу думку, ч. 1 ст. 538 підлягає розширеному тлумаченню і поширення не тільки на право власності, але і на право господарського відання та оперативного управління. Висновок про це можна зробити з субсидіарного застосування до мене норм ЦК про куплепродаже та п. 1 ст. 424 ГК зокрема.
Незважаючи на натуральний характер міни, товари, як правило, мають грошову оцінку. Згідно зі ст. 539 ЦК, якщо з договору міни не випливає інше, товари, що підлягають обміну, передбачаються рівноцінними, а витрати на їх передачу і прийняття здійснюються в кожному випадку тією стороною, яка несе відповідні обов'язки.
Якщо ж виходячи з договору міни обмінювані товари визнаються нерівноцінними, сторона, яка зобов'язана передати товар, ціна якого нижче ціни товару, що надається в обмін, повинна сплатити різницю в цінах безпосередньо до або після виконання обов'язку передати товар, якщо інший порядок оплати не передбачено законодавством або договором . У цьому випадку договір міни трансформується у договір змішаного типу, що поєднує в собі елементи міни і купівлі-продажу.
Згідно з п. 2 ст. 391 ЦК до відносин сторін у змішаному договорі застосовуються у відповідних частинах правила про договори, елементи яких містяться у змішаному договорі, якщо інше не випливає з угоди сторін або суті змішаного договору. Виходячи з п. 1 постанови Пленуму Вищого Господарського Суду Республіки Білорусь від 21.01.2004 № 1 «Про деякі питання застосування норм Цивільного кодексу Республіки Білорусь про відповідальність за користування чужими грошовими коштами» міна, передбачає зустрічну передачу рівноцінних товарів, грошовим зобов'язанням не є. А різниця в ціні (якщо відповідно до договору обмінювані товари визнаються нерівноцінними) вважається грошовим зобов'язанням.
Згідно зі ст. 541 ДК, якщо законодавством або договором міни не передбачено інше, право власності на обмінювані товари переходить до сторін, що виступають за договором міни в якості покупців, одночасно після виконання зобов'язань передати відповідні товари обома сторонами. Це важлива відмінність договору міни як від договору купівлі-продажу, так і від інших видів договорів, які, як правило, ніяк не прив'язують перехід права власності до оплати.
По суті, в силу приписів ст. 541 ДК до договору міни застосовуються правила, аналогічні тим, які ст. 461 ЦК дозволяє сторонам передбачити для договору купівлі-продажу. Згідно зі ст. 212 ЦК ризики випадкової загибелі (псування, пошкодження) майна несе власник, якщо інше не визначено законодавством або договором. Для договору купівлі-продажу інше як раз передбачено ст. 429 ЦК, виходячи з якої ризик випадкової загибелі (ушкодження) товару переходить до покупця з моменту, коли продавець виконав обов'язок по передачі товару. Якщо предметом купівлі-продажу, а отже, і міни є підприємство, то відповідні ризики переходять на покупця з дня підписання передавального акту обома сторонами згідно зі ст. 534 ГК.
Як за договором купівлі-продажу, так і договором міни обов'язки продавця поділяються на передачу товару і передачу правового титулу (права власності або іншого речового права) на нього. Ця різниця іноді упускають, оскільки в цивільному обороті їх моменти в переважній більшості випадків збігаються. Але стосовно договору міни є свої особливості. Стаття 540 ЦК говорить, що у разі, коли відповідно до договору міни терміни передачі обмінюваних товарів не збігаються, до виконання зобов'язання передати товар стороною, яка повинна передати товар після передачі товару іншою стороною, застосовуються правила про зустрічний виконанні зобов'язань.
Виходячи зі ст. 309 ГК зустрічним визнається виконання зобов'язання однієї зі сторін, яке відповідно до договору обумовлене виконанням своїх зобов'язань іншою стороною. При цьому у випадку невиконання зобов'язаною стороною обумовленого договором зобов'язання або наявності обставин, очевидно які свідчать про те, що таке виконання не буде вироблено у встановлений термін, сторона, на якій лежить зустрічне виконання, має право призупинити виконання свого зобов'язання або відмовитися від виконання цього зобов'язання і вимагати відшкодування збитків. Зауважимо також, що на відміну від міни в більшості інших цивільно договорів умова про зустрічний виконанні застосовується не за замовчуванням, а тільки у разі, коли така умова прямо встановлено договором.
Ще одна особливість договору міни по відношенню до куплепродаже стосується так званого захисту від виселення. Мова йде про норму ст. 431 ЦК, відповідно до якої при вилученні товару в покупця третіми особами за підставами, що виникли до виконання договору купівлі-продажу, продавець зобов'язаний відшкодувати покупцеві понесені ним збитки, за винятком випадку, коли покупець знав або повинен був знати про наявність цих підстав. Згідно ж ст. 542 сторона, у якої третьою особою вилучено товар, придбаний за договором міни, вправі вимагати від другої сторони повернення товару, отриманого останньої в обмін, і (або) відшкодування збитків. У випадку ж договору купівлі-продажу мова йде лише про відшкодування збитків.
Відмінність договору міни від інших видів договорів великих питань не викликає. Єдине виключення - 2 договори купівлі-продажу, грошові зобов'язання за якими припиняються заліком (так звана зустрічна торгівля). Різницю між ними слід проводити таким чином. Договір міни єдиний, він має на меті обмін товарами вже в момент укладення і не породжує зустрічних грошових зобов'язань. У другому випадку спочатку полягає 2 договори купівлі-продажу, що мають на меті отримання грошових коштів, потім додатково двостороннім актом або на підставі заяви однієї із сторін оформляється залік.
Форма договору міни
Форма договору міни главою 31 ГК спеціально не регламентована. Отже, до неї застосовуються загальні положення ЦК про форму договору, а саме ст. 159-165 ЦК, з урахуванням специфіки, встановленої для договорів купівлі-продажу в частині нерухомості (ст. 521-522 ЦК) і підприємства (ст. 531 ЦК). У двох останніх випадках договір міни підлягає державній реєстрації на підставі п. 3.1 ст. 9 Закону Республіки Білорусь від 22.07.2002 № 133З «Про державну реєстрацію нерухомого майна, прав на нього та угод з ним», а також на підставі Указу Президента Республіки Білорусь від 11.08.2005 № 368 «Про деякі питання відчуження житлових будинків у сільських населених пунктах ».
На договори міни транспортних засобів поширюються вимоги Указу Президента Республіки Білорусь від 15.10.2007 № 504 «Про деякі заходи щодо впорядкування операцій з відчуження транспортних засобів». Типові форми таких договорів затверджені постановою Міністерства внутрішніх справ Республіки Білорусь та Міністерства юстиції Республіки Білорусь від 01.11.2007 № 284/74 «Про затвердження типових форм договорів купівлі-продажу, міни, дарування механічного транспортного засобу, причепа до нього (за винятком колісного трактора і причепа до нього) », а також постановою Міністерства сільського господарства і продовольства Республіки Білорусь та Міністерства юстиції Республіки Білорусь від 25.06.2008 № 63/33« Про затвердження типових форм договорів купівлі-продажу, міни, дарування колісного трактора, причепа до нього, самохідної машини ».
Господарсько-правові та фінансові аспекти
Якщо укладення договору міни пов'язане з підприємницькою діяльністю, то він підпадає під велике число спеціальних норм, головним чином, обмежувального і заборонного характеру. Так, в період з 1 серпня 2005 р. по 31 грудня 2008 укладання договорів міни підпадало під абсолютний заборона, встановлена п. 1.1 Указу Президента Республіки Білорусь від 15.08.2005 № 373 «Про деякі питання укладання договорів і виконання зобов'язань на території Республіки Білорусь ». На посередницьку діяльність, здійснювану шляхом укладення договорів міни, поширюються вимоги Указу Президента Республіки Білорусь від 07.03.2000 № 117 «Про деякі заходи з упорядкування посередницьку діяльність при продажу товарів».
Слід зазначити, що в законодавстві, регулюючому фінансово-господарської діяльності, поряд з терміном «договір міни» вживаються також терміни «товарообмінний договір (контракт)» і «бартер». При цьому обсяг зазначених термінів далеко не повністю збігається з поняттям договору міни. Дані терміни, як правило, включають не лише обмін товару на товар, але й обмін роботами і послугами, а також відступне і новацію у товарній формі. Крім того, останні терміни використовуються, як правило, тільки в підприємницькій діяльності.
Для товарообмінних договорів діють особливості ціноутворення, встановлені постановою Ради Міністрів Республіки Білорусь від 24.03.1999 № 405 «Про питання ціноутворення при проведенні товарообмінних операцій» (далі - постанова). Згідно з постановою товар, отриманий суб'єктом господарювання Республіки Білорусь при виконанні товарообмінної операції, оприбутковується за обліковою вартістю відвантаженого товару на дату відвантаження.
При обміні товару власного виробництва облікова ціна визначається як сформована відповідно до законодавства Республіки Білорусь і діюча на території республіки відпускна ціна виробника товару, що забезпечує йому відшкодування економічно обгрунтованих витрат на виробництво товару, виплату податків і неподаткових платежів і прибуток, розраховану із прийнятого товаровиробником планового рівня рентабельності. При державному регулюванні ціни облікова ціна визначається як відпускна ціна згідно з чинним порядком регулювання її рівня. При обміні іншого товару ціна визначається як ціна придбання. Облікова ціна, сформована таким чином, використовується при визначенні фінансових результатів від реалізованого з товарообмінних операцій товару для цілей оподаткування. Що стосується бухгалтерського обліку, то особливості обліку товарообмінних операцій викладено в Інструкції про порядок відображення в бухгалтерському обліку та оподаткування товарообмінних операцій, затвердженої постановою Міністерства фінансів Республіки Білорусь та Міністерства з податків і зборів від 03.05.2008 № 78/49, яка передбачає, що:
· для определения выручки может использоваться только метод по отгрузке (но не по оплате);
· взаимный зачет задолженности отражается по дебету счета 60 «Расчеты с поставщиками и подрядчиками» и кредиту счета 62 «Расчеты с покупателями и заказчиками»;
· при получении товаров по товарообменным операциям на первичных учетных документах (товарнотранспортных накладных, счетахфактурах и других) делается отметка получателя о стоимости полученных товаров в учетных ценах исходя из стоимости отгруженных товаров по товарообменной операции;
· налогообложение при совершении товарообменных операций производится в установленном законодательством порядке по мере отражения стоимости товаров на счетах учета реализации и финансовых результатов.
В частности, подобным образом, то есть исходя из цены отгрузки, определяется налоговая база по НДС и налогу на прибыль. Момент фактической реализации при этом определяется как день передачи товара. Некоторое исключение составляет только налог на приобретение автомобильных транспортных средств, когда налоговой базой признается цена приобретения автотранспортного средства без учета НДС. В данном случае цена при приобретении автомобильных транспортных средств путем мены на товар определяется как стоимость этого товара, но не ниже стоимости автомобильного транспортного средства согласно ст. 9 Закона Республики Беларусь «О дорожных фондах в Республике Беларусь» в редакции Закона от 29.12.2001 № 73З.
В целом приведенные выше нормы налогового законодательства опровергают иногда встречающееся утверждение, что бартер - это способ уклонения от налогов. Можно говорить лишь о том, что рост объема бартера снижает ликвидность, а следовательно, возможности организации исполнить возникшие налоговые обязательства. Хотя с другой стороны, действующее налогообложение товарообменных операций завязано на ценообразовании в ущерб интересам бюджета, так как ограничивает рост цен получаемых товаров и, следовательно, налогооблагаемой базы.
СПИСОК ВИКОРИСТАНИХ ДЖЕРЕЛ
1. Конституція Республіки Білорусь. Прийнята на республіканському референдумі 24 листопада 1996 р. Мінськ «Білорусь» 1997.
2. Цивільний кодекс Республіки Білорусь від 7 грудня 1998 р. № 218-З. Прийнятий Палатою представників 28 жовтня 1998 року. Схвалений Радою Республіки 19 листопада 1998 року. (Ведомости Национального собрания Республики Беларусь, 1999 г., № 7-9, ст. 101). ЮРИДИЧЕСКАЯ СПРАВОЧНО-ИНФОРМАЦИОННАЯ АВТОМАТИЗИРОВАННАЯ СИСТЕМА «ЮСИАС» - 2008 г.
3. Цивільне право Підручник. Под ред. Яковлєва В.Ф. Видавництво РАГС. Рік видання. 2003. 503 з.
4. Цивільне право: Підручник. У 2 ч. Ч.2 За заг. Ред. проф. В.Ф. Чигир. - Мн.: Амалфея, 2000. - 1008 с.
5. Колбасін Д.А. Цивільне право Республіки Білорусь. Особлива частина: Практ. Посібник. - Мн.: Молодіжне наукове товариство, 2001. 547 с.
6. Коментар до Цивільного кодексу Республіки Білорусь: у 2 кн. Кн. 1. / Відп. Ред. В.Ф. Чигир. - 2-е вид. - Мн.: Амалфея, 2000. 544с.
7. Колбасін Д.А. Цивільне право Республіки Білорусь. Загальна частина. - Мн.: «Молодежное научное общество». 2000 - 360с.
8. Мейер Д. И. Русское гражданское право. - М.: Статут, 1997. - С. 408.
9. Універсальний юридичний довідник під загальною редакцією В.А. Шадацкого. / / М.: АТ «Ініціатива». - 1992.