Зміст
Введення. 2
Глава I. Поняття і елементи договору агентування .. 6
§ 1. Поняття договору агентування. 6
§ 2. Сторони та умови агентського договору. 10
Глава II. Права та обов'язки сторін агентського договору 13
§ 1. Права та обов'язки агента за договором агентування. 13
§ 2. Права та обов'язки принципала за договором агентування. 19
Глава III. Особливості укладення, зміни та припинення агентського договору .. 23
§ 1. Особливості укладення договору агентування. 23
§ 2. Особливості зміни та припинення договору агентування. 25
Висновок. 28
Список використаних джерел та літератури .. 32
Як і будь-яка угода, договір є вольовий акт. Однак цей вольовий акт має властивими йому специфічними особливостями. Він являє собою не розрізнені вольові дії двох або більше осіб, а єдине волевиявлення, лист про їх спільну волю. Для того щоб ця спільна воля могла бути сформована і закріплена в договорі, він повинен бути вільний від будь-якого зовнішнього впливу. Тому ст. 421 ЦК закріплює цілий ряд правил, що забезпечують свободу договору.
По-перше, свобода договору передбачає, що суб'єкти громадянського права вільні у вирішенні питання, укладати чи не укладати договір. По-друге, свобода договору передбачає свободу вибору партнера при укладенні договору. По-третє, свобода договору передбачає свободу учасників цивільного обороту у виборі виду договору. По-четверте, свобода договору передбачає свободу розсуду сторін при визначенні умов договору. Відповідно до п. 4 ст. 421 ЦК умови договору визначаються на розсуд сторін, крім випадків, коли зміст відповідної умови наказано законом чи іншими правовими актами.
При класифікації договорів за ознакою спрямованості виділяється група зобов'язань, спрямованих на виконання робіт і надання послуг. У неї входять договори: підряду, виконання науково-дослідних, дослідно-конструкторських і технологічних робіт, возмездного надання послуг, перевезення, транспортної експедиції, зберігання, доручення, комісії, агентування, довірчого управління майном та інших Специфіка роботи і результату зумовила об'єднання їх в самостійні договірні типи зі спеціальною правовою базою. Такими особливостями характеризуються, зокрема, договори, спрямовані на надання юридичних послуг [2].
Юридичні послуги різноманітні. Не випадково у Цивільному кодексі України виділено кілька типів договорів: доручення (гл.49), комісія (гл.51) та агентування (гл.52). Проте всі ці договори об'єднує одна загальна ознака: виконавець робить для замовника юридично значимі дії.
Предметом даного дослідження є договір агентування. Договір агентування, як було сказано, належить до категорії договорів надання юридичних послуг. Оскільки агентський договір є новим для російського громадянського права, виникає проблема його співвідношення з традиційними формами договору - до договорів комісії і доручення. Виходячи зі сказаного, можна сформулювати мету дослідження. Мета полягає у з'ясуванні місця і ролі агентського договору в системі сучасного російського цивільного права. Дана мета досягається за допомогою вирішення таких конкретних завдань:
розгляд поняття та основних елементів договору агентування;
з'ясування змісту зобов'язань сторін, що випливають з агентського договору;
виявлення особливостей укладення, зміни та припинення договору агентування.
Основним джерелом даної роботи виступає Цивільний Кодекс Російської Федерації. Договором агентування присвячена 52 голова ЦК. Глава містить у собі 7 статей.
При написанні роботи були використані такі основні групи літератури:
література узагальнюючого та довідкового характеру [3];
навчальні посібники з цивільного права [4];
наукові статті, в яких розглядається той чи інший аспект даного нас предмета [5].
Але основною роботою по темі є, безсумнівно, книга В. Н. Бєлова "Комерційне представництво та агентування" [6], в якій найбільш повно висвітлені питання, пов'язані з агентським договором, практикою його застосування.
Структура роботи така:
у першому розділі розглядається поняття договору агентування, його боку і умови укладення;
другий розділ присвячений зобов'язанням сторін, передбаченим агентським договором;
у третій главі розглядаються особливості укладення, зміни та припинення агентського договору.
Конструкція агентського договору в російському праві переслідує мета цивільно-правового оформлення відносин, в яких посередник (представник) здійснює в чужих інтересах одночасно як угоди та інші юридичні дії (що характерно для відносин доручення і комісії), так і дії фактичного порядку, що не створюють правовідносин принципала з третіми особами [7]. Наприклад, особа, що діє в якості агента, може взяти на себе завдання збуту чужих товарів, маючи на увазі не тільки укладення договорів на їх продаж, але і проведення рекламної кампанії та інших заходів з вивчення і освоєння ринку (маркетингові послуги). Діяльність такого роду широко поширена в культурно-мистецькій сфері, де підприємці (літературні агенти, антрепренери; імпресаріо, шоу-мени, продюсери тощо) здійснюють в інтересах своїх клієнтів (принципалів) як юридичні, так і фактичні дії з оформлення їх відносин з видавцями, театрами, кіностудіями і т.д., з організації та здійснення різних театральних, концертних, гастрольних заходів тощо, дозволяючи їм зосередитися виключно на творчій стороні справи.
У таких і аналогічних ситуаціях неможливо обійтися однією з традиційних конструкцій договорів доручення, комісії або підряду (возмездного надання послуг). Необхідно укласти або кілька різних, але тісно взаємопов'язаних договорів між одними й тими ж суб'єктами, або складний змішаний договір, до якого у відповідних частинах все одно будуть застосовуватися правила про договори, елементи яких він міститься [8]. Інститут агентського договору дозволяє значно спростити таку ситуацію.
Дуже важливо визначити місце договору агентування в ряду традиційних для російського громадянського права договорів доручення та комісії. "Договір агентування, - пише С. І. Панченко, - являє собою за своєю юридичною конструкції поєднання комісії і доручення. Законодавець в ст. 1011 ГК РФ вказує на застосування правил договорів комісії і доручення до агентування, якщо ці правила не суперечать нормам про агентський договорі і суті договору агентування. Відповідно до ст. 1005 ГК РФ по агентським договором одна сторона (агент) зобов'язується здійснювати за дорученням іншої сторони {принципала} юридичні та інші дії від свого імені, але за рахунок принципала або від імені та за рахунок принципала "[9].
За операції, укладеної агентом з третьою особою від свого імені та за рахунок принципала, агент набуває права і стає зобов'язаним, хоча принципал і був названий в угоді або вступив з третьою особою в безпосередні відносини по виконанню угоди. За операції, укладеної агентом з третьою особою від імені та за рахунок принципала, права та обов'язки виникають безпосередньо у принципала [10].
Необхідно також виявити відмінність договору агентування від договору комерційного представництва. "Якщо договір комерційного представництва базується тільки на договорі доручення, - пише В. Н. Бєлов, - то базою для агентського договору може бути або договір доручення (в цьому випадку він максимально зближується з договором комерційного поруки), або договір комісії" [11] .
У першому випадку по угоді, зробленої агентом з третьою особою від імені та за рахунок принципала, права та обов'язки виникають у принципала. У другому випадку агент діє від свого імені, але за рахунок принципала. За такою угодою набуває права і стає зобов'язаним агент, навіть якщо принципал і названий в угоді і навіть вступив у безпосередні відносини по виконанню угоди з третьою особою.
Для цивільно-правових договорів характерний принцип рівності сторін. Договори агентської групи, на думку В. М. Бєлова, відокремлюються тому, що в них чітко проглядаються елементи адміністрування.
1. Принципал дає доручення агенту. При цьому відступ від вказівок принципала можливо лише в рамках, окреслених законом або договором.
2. Принципал винагороджує агента за виконане доручення.
3. Принципал фінансує агента.
4. Агент зобов'язаний представити принципалу звіт, виправдувальні фінансові та інші документи.
5. Принципал виробляє єдину політику в області маркетингу.
6. Принципал передає агенту свою клієнтуру.
7. Принципал повертає агенту більшу частину понесених ним витрат [12].
Це нагадує відносини роботодавця і працівника за трудовим договором (контрактом). Не дивно, що в ряді країн, наприклад у Бельгії, відносини між принципалом і агентом - юридичною особою оформляються агентським договором, а з агентом-громадянином - трудовим контрактом (абзац 2 ст. 4 Закону Бельгії "Про трудових контрактах" від 03.07.78). Тому у разі виникнення конфлікту на принципала покладається тягар доказування відсутності підпорядкування [13].
У радянський період як агента могли виступати лише державні організації, та й то тільки в зовнішньоторговельному обороті. З переходом до ринку це обмеження відпало. Хоча, наприклад, в арабських країнах воно відстежується в тому, що агентами можуть бути лише особи, що походять з цих країн, що має бути оформлено належним чином.
У договорі комісії завжди було посилання (правда, непрацююча) на те, що договір може бути укладений "із зазначенням або без зазначення території його виконання" [14]. Тепер всі три пункти агентського договору [15] містять вказівку на територію, хоча як і раніше поки немає потреби закріплювати територію за конкретним агентом. З територією прямо ув'язується монопольне, або виняткове, право агента. Коли мова йде про виключне право агента, принципал зобов'язується не продавати свій товар на території агента. У ДК РФ маємо: "... або утриматися від здійснення на цій території самостійної діяльності, аналогічної діяльності, що становить предмет агентського договору" [16]. Отже, хоча російське законодавство не використовує терміну "винятковий агент", правова база для його вживання на практиці є. Якщо контракт укладається з монопольним агентом, то принципал зобов'язується не укладати угоди з іншими агентами, залишаючи за собою право реалізації товарів на території агента. Відповідно до ЦК РФ "агентським договором може бути передбачено зобов'язання принципала не укладати аналогічних агентських договорів з іншими агентами, що діють на визначеній у договорі території" [17]. Поняття "монопольний агент", на думку В. М. Бєлова, незримо присутній у Цивільному кодексі України [18].
Агентським договором може бути передбачено і зобов'язання агента не укладати з іншими принципалами аналогічних агентських договорів, які повинні виконуватися на території, повністю або частково збігається з територією, зазначеної в договорі [19].
Якщо агент діє за рахунок принципала, але від власного імені, він стає стороною угод, укладених ним з третіми особами, причому і в тому випадку, коли ці особи знали про здійснення угоди в інтересах принципала, а не його агента, або навіть якщо сам принципал вступив з третьою особою - контрагентом по операції в безпосередні відносини по виконанню [21]. Так, наприклад, можуть скластися стосунки при укладанні агентом договору з власником концертного залу про організацію концерту естрадного виконавця, який буде потім виступати в цьому залі.
Однак після укладення угоди агент повинен передати права і обов'язки по ній своєму принципалу. Така модель відносин характерна для договору комісії [22]. Тому до вказаних відносин застосовуються правила про договір комісії, якщо вони не суперечать спеціальним нормам закону про агентський договір або суті цього договору [23]. Зокрема, порядок передачі прав за угодами, укладеними агентом в інтересах і за рахунок принципала, а також режим майна, придбаного агентом для принципала або, навпаки, переданого агенту принципалом для реалізації, визначаються за правилами про договір комісії [24].
Якщо ж агент з умовами укладеного з принципалом договору діє не тільки за рахунок, але і від імені принципала, права та обов'язки за укладеними з третіми особами операціях виникають безпосередньо у принципала, минаючи агента.
Конкретний агентський договір може передбачати одночасне виступ агента в одних угодах - від свого імені, а в інших - від імені принципала. Адже спосіб участі агента у відносинах з третіми особами, що є конституирующим ознакою договорів комісії та доручення (і що дозволяє провести їх чітке розмежування), не має значення для агентського договору, бо тут важливо лише те, щоб у будь-якому випадку майнові наслідки діяльності агента з'являлися саме у принципала [25].
Агентський договір може використовуватися як в підприємницькому обороті, так і в інших цивільно-правових відносинах, де, однак, можуть існувати відомі особливості. Так, у сфері використання результатів творчої діяльності агентський договір може бути пов'язаний з придбанням, передачею або використанням виключних прав (авторів, патентовласників, суб'єктів суміжних прав), що вимагає обліку їх особливої юридичної природи. У зв'язку з цим можлива поява окремих видів агентського договору, особливості режиму яких встановлюються спеціальними законами.
Агентський договір за своєю юридичною природою є консенсуальним, оплатним і двостороннім. Він може укладатися як на певний строк, так і без зазначення строку.
Головний обов'язок агента - здійснювати в інтересах і за рахунок принципала угоди та інші юридичні і фактичні дії. Якщо за умовами договору передбачається вчинення агентом юридичних дій (або деяких з них) від імені свого принципала, він повинен бути наділений відповідними повноваженнями шляхом видачі йому довіреності або підписання договору із зазначенням повноважень хоча б у загальній формі [26].
Особливий інтерес представляє обмеження агентським договором прав сторін, викладене в п. 3 ст. 1007 ЦК. Умови агентського договору, в силу яких агент має право продавати товари, виконувати роботи, надавати послуги виключно певній категорії покупців (замовників) або виключно покупцям (замовникам), які мають місце проживання або перебування на визначеній у договорі території, є нікчемними.
Разом з тим треба враховувати наступне. Не так вже й рідко принципал, першим освоїв конкретний регіон, передає агенту свою клієнтуру на обумовлених умовах, прив'язуючи агента тим самим до певної категорії покупців (замовників) [27]. Введення. 2
Глава I. Поняття і елементи договору агентування .. 6
§ 1. Поняття договору агентування. 6
§ 2. Сторони та умови агентського договору. 10
Глава II. Права та обов'язки сторін агентського договору 13
§ 1. Права та обов'язки агента за договором агентування. 13
§ 2. Права та обов'язки принципала за договором агентування. 19
Глава III. Особливості укладення, зміни та припинення агентського договору .. 23
§ 1. Особливості укладення договору агентування. 23
§ 2. Особливості зміни та припинення договору агентування. 25
Висновок. 28
Список використаних джерел та літератури .. 32
Введення
Термін "договір" вживається в цивільному праві в різних значеннях. Під договором розуміють і юридичний факт, що лежить в основі зобов'язання, і саме договірне зобов'язання, і документ, в якому закріплено факт встановлення зобов'язального правовідносини. Надалі мова буде йти про договір як юридичний факт, що лежить в основі зобов'язального правовідносини. У цьому сенсі договір являє собою угоду двох або декількох осіб про встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків [1]Як і будь-яка угода, договір є вольовий акт. Однак цей вольовий акт має властивими йому специфічними особливостями. Він являє собою не розрізнені вольові дії двох або більше осіб, а єдине волевиявлення, лист про їх спільну волю. Для того щоб ця спільна воля могла бути сформована і закріплена в договорі, він повинен бути вільний від будь-якого зовнішнього впливу. Тому ст. 421 ЦК закріплює цілий ряд правил, що забезпечують свободу договору.
По-перше, свобода договору передбачає, що суб'єкти громадянського права вільні у вирішенні питання, укладати чи не укладати договір. По-друге, свобода договору передбачає свободу вибору партнера при укладенні договору. По-третє, свобода договору передбачає свободу учасників цивільного обороту у виборі виду договору. По-четверте, свобода договору передбачає свободу розсуду сторін при визначенні умов договору. Відповідно до п. 4 ст. 421 ЦК умови договору визначаються на розсуд сторін, крім випадків, коли зміст відповідної умови наказано законом чи іншими правовими актами.
При класифікації договорів за ознакою спрямованості виділяється група зобов'язань, спрямованих на виконання робіт і надання послуг. У неї входять договори: підряду, виконання науково-дослідних, дослідно-конструкторських і технологічних робіт, возмездного надання послуг, перевезення, транспортної експедиції, зберігання, доручення, комісії, агентування, довірчого управління майном та інших Специфіка роботи і результату зумовила об'єднання їх в самостійні договірні типи зі спеціальною правовою базою. Такими особливостями характеризуються, зокрема, договори, спрямовані на надання юридичних послуг [2].
Юридичні послуги різноманітні. Не випадково у Цивільному кодексі України виділено кілька типів договорів: доручення (гл.49), комісія (гл.51) та агентування (гл.52). Проте всі ці договори об'єднує одна загальна ознака: виконавець робить для замовника юридично значимі дії.
Предметом даного дослідження є договір агентування. Договір агентування, як було сказано, належить до категорії договорів надання юридичних послуг. Оскільки агентський договір є новим для російського громадянського права, виникає проблема його співвідношення з традиційними формами договору - до договорів комісії і доручення. Виходячи зі сказаного, можна сформулювати мету дослідження. Мета полягає у з'ясуванні місця і ролі агентського договору в системі сучасного російського цивільного права. Дана мета досягається за допомогою вирішення таких конкретних завдань:
розгляд поняття та основних елементів договору агентування;
з'ясування змісту зобов'язань сторін, що випливають з агентського договору;
виявлення особливостей укладення, зміни та припинення договору агентування.
Основним джерелом даної роботи виступає Цивільний Кодекс Російської Федерації. Договором агентування присвячена 52 голова ЦК. Глава містить у собі 7 статей.
При написанні роботи були використані такі основні групи літератури:
література узагальнюючого та довідкового характеру [3];
навчальні посібники з цивільного права [4];
наукові статті, в яких розглядається той чи інший аспект даного нас предмета [5].
Але основною роботою по темі є, безсумнівно, книга В. Н. Бєлова "Комерційне представництво та агентування" [6], в якій найбільш повно висвітлені питання, пов'язані з агентським договором, практикою його застосування.
Структура роботи така:
у першому розділі розглядається поняття договору агентування, його боку і умови укладення;
другий розділ присвячений зобов'язанням сторін, передбаченим агентським договором;
у третій главі розглядаються особливості укладення, зміни та припинення агентського договору.
Глава I. Поняття і елементи договору агентування
§ 1. Поняття договору агентування
Агентський договір - новий для російського права. Він широко поширений в англо-американському праві, де замінює традиційні для континентальної правової системи договори доручення та комісії. Не слід, однак, вважати, що цей договір повністю запозичений (рецепірован) ГК РФ з англо-американського правопорядку, хоча вплив останнього на цей інститут неможливо заперечувати.Конструкція агентського договору в російському праві переслідує мета цивільно-правового оформлення відносин, в яких посередник (представник) здійснює в чужих інтересах одночасно як угоди та інші юридичні дії (що характерно для відносин доручення і комісії), так і дії фактичного порядку, що не створюють правовідносин принципала з третіми особами [7]. Наприклад, особа, що діє в якості агента, може взяти на себе завдання збуту чужих товарів, маючи на увазі не тільки укладення договорів на їх продаж, але і проведення рекламної кампанії та інших заходів з вивчення і освоєння ринку (маркетингові послуги). Діяльність такого роду широко поширена в культурно-мистецькій сфері, де підприємці (літературні агенти, антрепренери; імпресаріо, шоу-мени, продюсери тощо) здійснюють в інтересах своїх клієнтів (принципалів) як юридичні, так і фактичні дії з оформлення їх відносин з видавцями, театрами, кіностудіями і т.д., з організації та здійснення різних театральних, концертних, гастрольних заходів тощо, дозволяючи їм зосередитися виключно на творчій стороні справи.
У таких і аналогічних ситуаціях неможливо обійтися однією з традиційних конструкцій договорів доручення, комісії або підряду (возмездного надання послуг). Необхідно укласти або кілька різних, але тісно взаємопов'язаних договорів між одними й тими ж суб'єктами, або складний змішаний договір, до якого у відповідних частинах все одно будуть застосовуватися правила про договори, елементи яких він міститься [8]. Інститут агентського договору дозволяє значно спростити таку ситуацію.
Дуже важливо визначити місце договору агентування в ряду традиційних для російського громадянського права договорів доручення та комісії. "Договір агентування, - пише С. І. Панченко, - являє собою за своєю юридичною конструкції поєднання комісії і доручення. Законодавець в ст. 1011 ГК РФ вказує на застосування правил договорів комісії і доручення до агентування, якщо ці правила не суперечать нормам про агентський договорі і суті договору агентування. Відповідно до ст. 1005 ГК РФ по агентським договором одна сторона (агент) зобов'язується здійснювати за дорученням іншої сторони {принципала} юридичні та інші дії від свого імені, але за рахунок принципала або від імені та за рахунок принципала "[9].
За операції, укладеної агентом з третьою особою від свого імені та за рахунок принципала, агент набуває права і стає зобов'язаним, хоча принципал і був названий в угоді або вступив з третьою особою в безпосередні відносини по виконанню угоди. За операції, укладеної агентом з третьою особою від імені та за рахунок принципала, права та обов'язки виникають безпосередньо у принципала [10].
Необхідно також виявити відмінність договору агентування від договору комерційного представництва. "Якщо договір комерційного представництва базується тільки на договорі доручення, - пише В. Н. Бєлов, - то базою для агентського договору може бути або договір доручення (в цьому випадку він максимально зближується з договором комерційного поруки), або договір комісії" [11] .
У першому випадку по угоді, зробленої агентом з третьою особою від імені та за рахунок принципала, права та обов'язки виникають у принципала. У другому випадку агент діє від свого імені, але за рахунок принципала. За такою угодою набуває права і стає зобов'язаним агент, навіть якщо принципал і названий в угоді і навіть вступив у безпосередні відносини по виконанню угоди з третьою особою.
Для цивільно-правових договорів характерний принцип рівності сторін. Договори агентської групи, на думку В. М. Бєлова, відокремлюються тому, що в них чітко проглядаються елементи адміністрування.
1. Принципал дає доручення агенту. При цьому відступ від вказівок принципала можливо лише в рамках, окреслених законом або договором.
2. Принципал винагороджує агента за виконане доручення.
3. Принципал фінансує агента.
4. Агент зобов'язаний представити принципалу звіт, виправдувальні фінансові та інші документи.
5. Принципал виробляє єдину політику в області маркетингу.
6. Принципал передає агенту свою клієнтуру.
7. Принципал повертає агенту більшу частину понесених ним витрат [12].
Це нагадує відносини роботодавця і працівника за трудовим договором (контрактом). Не дивно, що в ряді країн, наприклад у Бельгії, відносини між принципалом і агентом - юридичною особою оформляються агентським договором, а з агентом-громадянином - трудовим контрактом (абзац 2 ст. 4 Закону Бельгії "Про трудових контрактах" від 03.07.78). Тому у разі виникнення конфлікту на принципала покладається тягар доказування відсутності підпорядкування [13].
У радянський період як агента могли виступати лише державні організації, та й то тільки в зовнішньоторговельному обороті. З переходом до ринку це обмеження відпало. Хоча, наприклад, в арабських країнах воно відстежується в тому, що агентами можуть бути лише особи, що походять з цих країн, що має бути оформлено належним чином.
У договорі комісії завжди було посилання (правда, непрацююча) на те, що договір може бути укладений "із зазначенням або без зазначення території його виконання" [14]. Тепер всі три пункти агентського договору [15] містять вказівку на територію, хоча як і раніше поки немає потреби закріплювати територію за конкретним агентом. З територією прямо ув'язується монопольне, або виняткове, право агента. Коли мова йде про виключне право агента, принципал зобов'язується не продавати свій товар на території агента. У ДК РФ маємо: "... або утриматися від здійснення на цій території самостійної діяльності, аналогічної діяльності, що становить предмет агентського договору" [16]. Отже, хоча російське законодавство не використовує терміну "винятковий агент", правова база для його вживання на практиці є. Якщо контракт укладається з монопольним агентом, то принципал зобов'язується не укладати угоди з іншими агентами, залишаючи за собою право реалізації товарів на території агента. Відповідно до ЦК РФ "агентським договором може бути передбачено зобов'язання принципала не укладати аналогічних агентських договорів з іншими агентами, що діють на визначеній у договорі території" [17]. Поняття "монопольний агент", на думку В. М. Бєлова, незримо присутній у Цивільному кодексі України [18].
Агентським договором може бути передбачено і зобов'язання агента не укладати з іншими принципалами аналогічних агентських договорів, які повинні виконуватися на території, повністю або частково збігається з територією, зазначеної в договорі [19].
§ 2. Сторони та умови агентського договору
В агентській договорі одна сторона (агент) зобов'язується за винагороду здійснювати за дорученням і за рахунок іншої сторони (принципала) юридичні та інші (фактичні) дії або від свого імені, або від імені принципала [20].Якщо агент діє за рахунок принципала, але від власного імені, він стає стороною угод, укладених ним з третіми особами, причому і в тому випадку, коли ці особи знали про здійснення угоди в інтересах принципала, а не його агента, або навіть якщо сам принципал вступив з третьою особою - контрагентом по операції в безпосередні відносини по виконанню [21]. Так, наприклад, можуть скластися стосунки при укладанні агентом договору з власником концертного залу про організацію концерту естрадного виконавця, який буде потім виступати в цьому залі.
Однак після укладення угоди агент повинен передати права і обов'язки по ній своєму принципалу. Така модель відносин характерна для договору комісії [22]. Тому до вказаних відносин застосовуються правила про договір комісії, якщо вони не суперечать спеціальним нормам закону про агентський договір або суті цього договору [23]. Зокрема, порядок передачі прав за угодами, укладеними агентом в інтересах і за рахунок принципала, а також режим майна, придбаного агентом для принципала або, навпаки, переданого агенту принципалом для реалізації, визначаються за правилами про договір комісії [24].
Якщо ж агент з умовами укладеного з принципалом договору діє не тільки за рахунок, але і від імені принципала, права та обов'язки за укладеними з третіми особами операціях виникають безпосередньо у принципала, минаючи агента.
Конкретний агентський договір може передбачати одночасне виступ агента в одних угодах - від свого імені, а в інших - від імені принципала. Адже спосіб участі агента у відносинах з третіми особами, що є конституирующим ознакою договорів комісії та доручення (і що дозволяє провести їх чітке розмежування), не має значення для агентського договору, бо тут важливо лише те, щоб у будь-якому випадку майнові наслідки діяльності агента з'являлися саме у принципала [25].
Агентський договір може використовуватися як в підприємницькому обороті, так і в інших цивільно-правових відносинах, де, однак, можуть існувати відомі особливості. Так, у сфері використання результатів творчої діяльності агентський договір може бути пов'язаний з придбанням, передачею або використанням виключних прав (авторів, патентовласників, суб'єктів суміжних прав), що вимагає обліку їх особливої юридичної природи. У зв'язку з цим можлива поява окремих видів агентського договору, особливості режиму яких встановлюються спеціальними законами.
Агентський договір за своєю юридичною природою є консенсуальним, оплатним і двостороннім. Він може укладатися як на певний строк, так і без зазначення строку.
Глава II. Права та обов'язки сторін агентського договору
§ 1. Права та обов'язки агента за договором агентування
Права та обов'язки агента і принципату договору агентування прописані в статтях 1006, 1007 і 1008 Цивільного Кодексу Російської федерації.Головний обов'язок агента - здійснювати в інтересах і за рахунок принципала угоди та інші юридичні і фактичні дії. Якщо за умовами договору передбачається вчинення агентом юридичних дій (або деяких з них) від імені свого принципала, він повинен бути наділений відповідними повноваженнями шляхом видачі йому довіреності або підписання договору із зазначенням повноважень хоча б у загальній формі [26].
Особливий інтерес представляє обмеження агентським договором прав сторін, викладене в п. 3 ст. 1007 ЦК. Умови агентського договору, в силу яких агент має право продавати товари, виконувати роботи, надавати послуги виключно певній категорії покупців (замовників) або виключно покупцям (замовникам), які мають місце проживання або перебування на визначеній у договорі території, є нікчемними.
Законодавство ряду країн розглядає зобов'язання агента працювати з узгодженою сторонами клієнтурою як свідчення наявності підлеглого положення агента, що може викликати в сторін тим, що агентський договір може бути прирівняний до завуальованому трудовим договором, так як агент фактично позбавляється права (повністю або частково) самому вибирати клієнтів.
Законодавець у п. 2 ст. 1005 ЦК РФ попереджає, що якщо в агентському договорі передбачені загальні повноваження агента на вчинення правочинів від імені принципала, останній у відносинах з третіми особами не має права посилатися на відсутність в агента належних повноважень, поки не доведе, що третя особа знала або повинна була знати про обмеження повноважень агента.
У випадках, коли з якихось причин деталізувати повноваження агента складно, в зарубіжній практиці прийнято включати в контракт пункт, що дає право принципалу на попереднє схвалення конкретних дій агента. Це пов'язано з втратою часу і не дуже вигідно сторонам (найчастіше агенту, що втрачає в умовах конкуренції потенційну клієнтуру) [28].
Так як єдину маркетингову політику визначає принципал, то в контракті треба обумовити, який рекламний матеріал і на яких умовах агенту надає принципал, а також визначитися з витратами на рекламу. При цьому будь-які дії агента в області реклами повинні бути попередньо схвалені принципалом.
У договорі слід передбачати право агента на утримання знаходяться у нього речей, що належать принципалу, включаючи зразки й інші рекламні матеріали, що мають значну вартість, в забезпечення своїх вимог за договором [29]. Разом з тим треба враховувати, що в разі оголошення принципала банкрутом це право агента припиняється, а його вимога до принципала задовольняється в межах вартості утримуваних речей відповідно до ст. 360 ГК РФ нарівні з вимогами, забезпеченими заставою.
Агент має право утримувати належні йому за договором суми з усіх сум, що надійшли до нього за рахунок принципала. Проте кредитори останнього, що користуються в черговості задоволення їх вимог перевагою перед заставодержателями, не позбавляються права на задоволення цих вимог із сум, утриманих агентом.
Витрати на відрядження, поштово-телеграфні та інші витрати, понесені агентом при виконанні ним агентських функцій, можуть бути компенсовані принципалом, але треба також враховувати, що за законодавством багатьох країн випадок, коли принципал приймає на себе більшу частину таких витрат агента, дозволяє трактувати останнього як службовця принципала.
У всіх країнах законом або звичаєм ділового обороту забороняється будь-яка діяльність агента з просування ним товарів, що конкурують з товарами принципала.
Разом з тим зарубіжна практика йде по шляху обмеження в часі і просторі застереження про неконкуренцію після закінчення терміну дії контракту. Сторонам слід особливо опрацювати питання, пов'язане з правом агента на винагороду, якщо дія такої заборони не припиняється і після закінчення терміну контракту [30].
Закордонна практика допускає поєднання в одному договорі сторонами відразу декількох функцій, які виходячи з юридичної чистоти договору (на російський лад) треба було б оформити двома-трьома самостійними договорами. Справа в тому, що в ряді випадків агент здійснює діяльність дистриб'ютора щодо тих самих товарів і для того ж принципала, здобуваючи в нього товари, які він потім перепродує як свої.
При цьому склалася практика вимагає, щоб дистриб'юторська діяльність агента носила епізодичний характер і була другорядною по відношенню до агентської, якщо вона оформляється агентським договором. При цьому все, що пов'язано з дистриб'юторською діяльністю, має оформлятися окремими пунктами і за правилами складання дистриб'юторського контракту, так як агент, що діє як дистриб'ютор, може зіткнутися із застосуванням законодавства про конкуренцію, яке поширюється на:
агентів-дистриб'юторів;
агентів-власників крупних складів товарів, що є предметом контракту;
агентів, що організують, здійснюють або забезпечують за свій рахунок безкоштовне технічне обслуговування клієнтури (поширюється і на випадок, коли вони повинні робити це згідно з угодою);
агентів, які можуть визначати або визначають ціни чи умови угоди [31].
Агент може виступати і в ролі консигнатора. У цьому випадку треба звернути увагу на наступні моменти:
право консигнанта-принципала (власника товару) забрати весь товар або його частину;
право агента повернути непродані товари.
Товар, переданий на консигнацію, повинен бути застрахований. Сторони спільно визначають тип страхового полісу та вирішують, хто з них здійснює оплату страхових премій. Треба також вирішити питання, що стосуються оплати інших консигнаційних витрат (на передачу майна, підтримання запасу, консервування товару і т. п.). Підлягають узгодженню умови продажу переданих на консигнацію товарів; наслідки можливої зміни ціни, умов продажу товару в кредит, порядок передачі принципалу належних йому сум.
У агентський договір треба також передбачити обов'язок агента-консигнатора у встановленому порядку направити принципалу-консигнанту завірену інвентарний опис наявних на складі товарів. Як правило, закладаються у договір пункти, що передбачають:
порядок поповнення запасів товарів;
правила зберігання товару;
право принципала в будь-який час перевірити свої товари, що знаходяться у агента.
Звичай ділового обороту вимагає (якщо договором не передбачено інше), щоб агент в обов'язковому порядку надавав принципалу всі локальні нормативні правові акти, пов'язані з їх спільною діяльністю.
У агентський договір частіше всього передбачається обов'язок агента і після припинення контракту не розголошувати відомостей, що становлять комерційну таємницю [32].
Згідно закордонному законодавству агент вважається все ж незалежною, оскільки самостійно організовує свою діяльність. За загальним правилом він має право, минаючи принципала, запрошувати субагентів, яким він виплачує винагороду і несе за них відповідальність.
Інститут субагентури відомий і Цивільному кодексу РФ [33] (ст. 1009 ЦК РФ). У Росії, якщо тільки інше не передбачено агентським договором, агент також має право укладати договори субагентські, залишаючись відповідальним перед принципалом за їхні дії. Більш того, ГК РФ допускає, що в агентському договорі може бути прямо передбачений обов'язок агента укласти один або обумовлений число субагентських договорів як з вказівкою, так і без вказівки конкретних умов.
Оскільки Субагент і принципал не перебувають у договірних відносинах, то ДК РФ забороняє субагента укладати з третіми особами угоди від імені принципала, крім випадку передоручення [34].
Особливістю зарубіжного законодавства є "незрозуміле" росіянам правило, "ущемляє права трудівника":
з метою запобігання будь-якої недобросовісної конкуренції кожна з договірних сторін зобов'язується не залучати до роботи персонал іншого боку [35].
Екзотичними для росіян пунктами договору виглядають такі обов'язки агента, як:
заборона приймати замовлення від клієнтів, неплатоспроможність яких відома;
вказівку агенту відповідними способами перевірити платоспроможність клієнтів, замовлення яких він повинен передати принципалу;
рекомендація, згідно з якою суми, отримані агентом для принципала, повинні зберігатися на окремому банківському рахунку [36].
У агентський договір може бути використаний такий інструмент, відомий за договором комісії, як делькредере. Беручи на себе делькредере, агент гарантує принципалу отримання повного (або часткового) платежу від клієнта. У договорі треба чітко обумовити обсяг і суть гарантованих операцій і, по можливості, способи отримання гарантованих сум. Одночасно повинні бути визначені умови, при яких борг розглядається як безнадійний. У законодавстві всіх країн намітилася тенденція, яка полягає в тому, що сторона за договором (дистриб'ютор, дилер, комерційний представник, агент і т. п.) зобов'язана без зволікання інформувати контрагента про будь-яке порушення його прав, що стосуються товарних знаків та інших спеціальних позначень [ 37].
Разом з тим при наданні агенту, наприклад, права на використання товарного знака, що належить принципалу, рекомендується ввести в контракт пункт: "Жодне з містяться в контракті положень не може бути витлумачено як надає агенту:
право використовувати товарний знак як найменування якої-небудь фірми;
право використовувати товарний знак для товарів інших, ніж договірні товари;
право після закінчення терміну дії контракту використовувати товарний знак щодо всіх інших товарів або для будь-якої іншої мети ".
На жаль, російське комерційне, підприємницьке, договірне право не знає розхожого за кордоном терміна "обсяг продажів" у його найпоширенішою формою - "мінімальний обсяг продажів". Якщо агент не виконає узгоджений сторонами мінімум продажів, то його чекають неприємні наслідки у вигляді розірвання контракту, скорочення території або втрати виняткових прав.
§ 2. Права та обов'язки принципала за договором агентування
Відповідно до агентського договору принципал зобов'язаний сплатити агенту винагороду у розмірі та в порядку, встановлених в агентському договорі [38].Ст. 1006 ЦК регулює питання, пов'язані з агентськими винагородою. Законодавець, захищаючи інтереси агента, встановлює наступне. Якщо в договорі не передбачено розмір винагороди і він не може бути визначений виходячи з умови договору, то винагорода сплачується за правилами п. 3 ст. 424 ГК РФ "виконання договору має бути оплачено за ціною, яка при порівнянних обставинах звичайно стягується за аналогічні товари, роботи або послуги".
Однак, як показує практика, в договорі частіше за все не опрацьовуються питання, пов'язані з порядком виплати винагороди. У цьому випадку відповідно до ст. 1006 ЦК РФ принципал зобов'язаний сплатити винагороду протягом тижня з моменту подання йому агентом звіту, якщо із суті договору або звичаїв ділового обороту не випливає інший порядок сплати винагороди.
Інше може бути закладено у п. 3 ст. 1008 ЦК України, що надає право принципалу, що має заперечення щодо звіту агента, повідомити про них останнім протягом 30 днів з дня отримання звіту, якщо сторонами не встановлено інший термін. В іншому разі звіт вважається прийнятим.
Отже, щоб уникнути різночитання зазначених статей ЦК РФ в агентському договорі, на думку В. М. Бєлова, слід встановити:
дату (настання події) надання агентом звіту принципалу;
максимальний термін для перевірки звіту принципалом;
дату виплати винагороди агенту [39].
Зарубіжний досвід свідчить, що розмір і спосіб обчислення винагороди повинні бути ретельно опрацьовані в контракті особливо коли агент отримує "суму-нетто" (суму, очищену від непередбачених, витрат, податків, зборів, мит і т. п.).
Розмір винагороди залежить від активності агента в ході виконання договору. Одна справа, знайти контрагента для принципала і інше - допомагати принципалу на наступних стадіях виконання договору. Законодавством ряду країн (частіше контрактом) встановлюється право агента на отримання винагороди з будь-яких контрактів, укладених на її території, незалежно від ступеня його участі. І в зарубіжній практиці слабо опрацьовано питання, пов'язаний з розподілом винагороди між декількома агентами, сприяли висновку конкретного контракту.
У контракті треба визначити момент виникнення права на винагороду, пов'язавши його з конкретними діями клієнта і принципала. Доцільно уточнити, в якій мірі наступні події можуть вплинути на отримання винагороди: анулювання замовлення, надання відстрочки або знижки, банкрутство клієнта і т. п.
Численні суперечки виникають у випадках повторних замовлень, отриманих без реальної участі агента. Наявна на цей рахунок рекомендація пропонує встановлювати період часу, після закінчення якого агент втрачає автоматично право на винагороду за повторне замовлення, що виник без його участі [40].
Треба все ж таки враховувати, що законодавство ряду країн прямо надає право агентові на комісійні і в разі виникнення повторних замовлень без його участі і навіть після припинення контракту, але за умови, якщо перше замовлення було організовано з його подачі.
Законами ФРН, Австрії, Франції, Італії, Швейцарії та інших країн передбачається також виплата агенту компенсаційних за втрату клієнтури не з його вини. В інших країнах, включаючи Росію, подібне не передбачається ні законом, ні договором. Для полегшення розрахунку при відшкодування за втрату клієнтури доцільно докласти до контракту список клієнтів, наявних на договірній території на момент вступу контракту в силу [41].
У контракті можна опрацювати і такі питання, пов'язані з винагородою агента, як:
його винагороду, якщо він буде надавати клієнтурі послуги з післяпродажного технічного обслуговування;
винагорода агента, який надає розрахункові послуги (коли клієнти здійснюють транзитні розрахунки через нього з принципалом);
спеціальну винагороду агенту за делькредере; при цьому вказується, що розмір і порядок винагороди встановлюються в договорі.
Якщо розмір і / або порядок винагороди не врегульовано договором та / або не може бути визначений виходячи з умов договору, то винагорода виплачується після виконання договору в розмірі, визначеному за правилами, які мають п. 3 ст. 424 ГК РФ;
винагороду за прийняття зобов'язання з реалізації мінімального обсягу продажу і / або його перевищення;
гарантована винагорода принципалом, наприклад, за те, що агент зосередив свою діяльність тільки на виконанні даного контракту;
право агента на винагороду і після закінчення контракту. Якщо договір не був виконаний з причин, залежних від принципала, агент зберігає право на винагороду, що йому повинен був виплатити принципал.
Практика свідчить, що винагорода однозначно пов'язується з поданням агентом звіту з додатком виправдувальних фінансових та інших документів. Агентський договір може бути укладений як на конкретний термін, так і без зазначення строку його дії.
Глава III. Особливості укладення, зміни та припинення агентського договору
§ 1. Особливості укладення договору агентування
Ми з'ясували, що в агентському договорі виконавець-агент зобов'язується за дорученням і за рахунок свого принципала здійснювати в його інтересах юридичні та інші (фактичні) дії або від свого імені, або від імені принципала. У першому випадку взаємовідносини агента і принципала будуються в основному за моделлю договору комісії, а в другому - за моделлю договору доручення. Тепер зупинимося докладніше на деяких особливостях укладення агентського договору.Якщо агент за даним договором діє від власного імені, він і стає стороною угод, укладених ним з третіми особами, причому і в тому випадку, коли ці особи знали про здійснення угоди в інтересах принципала, а не його агента, або навіть сам принципал вступив з третьою особою - контрагентом по операції в безпосередні відносини по виконанню. Лише після укладання угоди агент повинен буде передати права і обов'язки по ній своєму принципалу. Такий підхід характерний для договору комісії (СР абз. 2 п. 1 ст. 1005 і абз. 2 п. 1 ст. 990 ЦК). Стаття 1011 Кодексу дозволяє застосовувати до вказаних відносин правила про договір комісії, якщо вони не суперечать спеціальним правилам закону про агентський договір або суті цього договору. У зв'язку з цим норми про агентський договір не містять приписів, наприклад, про правовий режим майна, переданого агенту принципалом для реалізації або придбаного агентом для принципала, або про порядок передачі агентом принципалу прав і обов'язків за укладеними в інтересах останнього операціях, оскільки зазначені питання вирішуються згідно з правилами про договір комісії [42].
Якщо ж агент з умовами укладеного з принципалом договору діє від його імені, права та обов'язки за укладеними агентом із третіми особами операціях виникають відразу безпосередньо у принципала, минаючи агента. Такий підхід характерний для договору доручення (СР абз. 3 п. 1 ст. 1005 і п. 1 ст. 971 ЦК).
Разом з тим ні в першому, ні в другому випадку агентський договір не може бути зведений до традиційного договором доручення або комісії. Перш за все, в обох випадках предметом агентського договору стає вчинення не тільки юридичних дій (і тим більше не тільки угод, як у договорі комісії), а й "інших", тобто фактичних, дій.
Агентський договір передбачає можливість укладення агентом субагентской договору з покладанням виконання зобов'язань за цим договором на третю особу, якщо тільки така можливість прямо не виключена угодою його учасників. Це зближує його з договором комісії (пор. п. 1 ст. 1009 та п. 1 ст. 994 ЦК), однак Субагент позбавлений права на укладення угод від імені принципала, за винятком особливих обставин, передбачених п. 1 ст. 187 ДК для випадків передоручення, що характерно для відносин доручення (пор. п. 2 ст. 1009 та п. 1 ст. 976).
Агентський договір, як і договір комісії, завжди є оплатним, в тому числі і у випадках виступу агента від імені принципала (за моделлю відносин доручення, які в класичному вигляді аж ніяк не передбачаються оплатним). Агентський договір, як і договір комісії, може передбачати умови про обмеження дій агента або принципала певною територією (пор. пп. 1 і 2 ст. 1007 і п. 2 ст. 990 ЦК), у тому числі і при оформленні його за моделлю відносин доручення. Агентський договір не можна визнати особисто-довірчим, оскільки він, зокрема, не передбачає можливості однобічного безмотивно відмови від виконання його умов (що також зближує його з договором комісії).
У цілому агентський договір за своїм змістом ближче до договору комісії як до договору, який оформляє торгове (комерційне) посередництво, аніж договору доручення. Проте він вельми істотно відрізняється від комісії, допускаючи можливість вчинення як юридичних, так і фактичних дій безпосередньо від імені принципала (яку представляють). Не можна також стверджувати, що агентський договір став результатом з'єднання договорів доручення і комісії, бо йому властиві особливі риси, які відсутні у цих різновидів договорів.
Припинення агентського договору має свої особливості, що відрізняють його від договорів комісії і доручення. За договором доручення будь-яка із сторін може в будь-який час припинити відносини. За договором комісії таке ж право належить комітентові. Що стосується агентського договору, то він може бути припинений відмовою будь-якої сторони від виконання договору, але лише остільки, оскільки договір укладено без визначення терміну закінчення його дії. Інші підстави припинення агентського договору збігаються з підставами, встановленими для припинення договорів доручення та комісії [43].
Агентський договір, укладений на певний термін, припиняється після закінчення цього терміну, а безстроковий договір може бути припинений шляхом односторонньої відмови будь-якого з контрагентів від його подальшого виконання [44]. Підставами його припинення може також стати визнання агента - фізичної особи недієздатною, обмежено дієздатним або безвісно відсутнім, а також неспроможним (банкрутом). У цьому випадку агент не може самостійно виступати в майновому обороті. Агентський договір припиняється зі смертю громадянина, колишнього агентом (оскільки його можливі спадкоємці, як правило, не зможуть виступити в цій якості, закон не зобов'язує їх бути правонаступниками в таких відносинах), а також при ліквідації юридичної особи - агента або принципала (бо в такій ситуації правонаступництво виключається). Реорганізація юридичної особи - сторони агентського договору не тягне за собою припинення договору, бо обов'язки реорганізованого юридичної особи переходять до його правонаступника (а сам договір не має особисто-довірчого характеру) [45].
У ст. 1010 ЦК РФ у якості однієї з підстав для припинення агентського договору названий відмова однієї із сторін від виконання договору, укладеного без певного строку його закінчення.
Якщо врахувати, що до агентських відносин застосовуються правила про договори доручення і комісії, то в п. 3 ст. 977 ГК РФ маємо, що сторона, що відмовляється від договору доручення, що передбачає дії повіреного як комерційного представника, повинна повідомити іншу сторону про припинення договору не пізніше ніж за 30 днів [46].
Сказане вище підтверджує, що правове становище агента і комерційного представника в аналізованої частини різному. Так як немає прямої вказівки, то виникає питання про правомірність поширення на агентські відносини правил договору комісії, які передбачають, що якщо договір укладено без зазначення строку його дії, то сторона, що відмовляється від договору, повинна про це попередити іншу сторону не менше ніж за 30 днів (п. 2 ст. 1003 і п. 1 ст. 1004 ГК РФ).
Звернення до закордонної практики показує, що в аналогічній ситуації можливі три рішення:
передбачається законом обов'язкове попереднє попередження контрагента не менш ніж за 30, 40, 50, 60 і більше днів;
термін попереднього повідомлення законодавчо пов'язують з кінцем місяця, кварталу, півріччя;
законодавство переважної більшості країн допускає припинення терміну дії контракту без попереднього повідомлення (таке можливо і для контракту, укладеного на строк), але при наявності "поважних причин". Бо сторони поважні причини розуміють по-різному, їх обов'язково треба обумовити в контракті і уточнити, чи йде мова про приблизний або вичерпному переліку. Останнє краще.
Інститут агентування є новим для російського цивільного законодавства, тому всі правила, закріплені в гол. 52, не мають аналогів у ЦК 1964.
Агентування оформляється відповідним договором, що має назву агентськими. Даний договір є різновидом договору послуг. В основному послуги з агентською угодою відносяться до числа юридичних, проте на відміну від договорів доручення і комісії, якими опосередковується надання тільки юридичних послуг, агентський договір буде мати більш широку сферу застосування, оскільки в рамках цього договору можуть надаватися і інші послуги.
У більшості випадків агентський договір використовується у сфері підприємницької діяльності. Тим не менш він може застосовуватися і для одержання або надання послуг, не пов'язаних з підприємницькою діяльністю.
Агентський договір може будуватися або за моделлю договору доручення, або за моделлю договору комісії. І в тому, і в іншому випадку агент зобов'язується здійснювати певні дії за дорученням іншої сторони (принципала) та за його рахунок. Проте в одному випадку агент вчиняє дії, наприклад операції, від свого імені, як за договором комісії. В іншому випадку, навпаки, - від імені принципала, що за договором доручення. Якщо угода укладена агентом від свого імені, то стороною в цій угоді виступає сам агент з подальшою передачею прав і обов'язків принципалу. Якщо угода укладена агентом від імені принципала, стороною угоди є принципал, якому з самого початку належать права та обов'язки. Не слід, однак, випустити з уваги, що незалежно від того, чи діє агент за схемою договору доручення або за схемою договору комісії, його дії можуть виходити за рамки і того, і іншого договорів, оскільки зміст агентського договору може бути ширше будь-якого з них .
Повноваження агента можуть бути визначені договором конкретно, шляхом перерахування доручаються йому дій, або в загальному вигляді, з передачею агенту загальних повноважень на вчинення правочинів від імені принципала. У цьому випадку агент може здійснювати будь-які угоди, які міг би зробити сам принципал, якщо їх здійснення не суперечить суті агентського договору. Договір з передачею загальних повноважень повинен бути укладений у письмовій формі. У цьому випадку принципал, яким-небудь чином обмежив повноваження агента, не може посилатися на ці обмеження, якщо не доведе, що третя особа знала або повинна була про них знати.
Агентський договір може бути укладений як на визначений термін, так і без вказівки періоду дії. Це означає, що агентський договір може діяти як постійний або тривалий. Особливості окремих видів агентського договору можуть бути передбачені тільки законом. Агентський договір є консенсуальним і оплатним.
Принципал завжди зобов'язаний сплатити агенту винагороду. Якщо його розмір і порядок не встановлено законом, оплата агентської винагороди проводиться за правилами, встановленими п.3 ст.424 ЦК. Це означає, що агентський договір вважається укладеним і тоді, коли в ньому відсутні умови про розмір і порядок виплати винагороди.
Агентський договір може бути укладений без обмежень прав принципала й агента, передбачених статтею 1007 ЦК України, або із введенням у нього таких обмежень. Обмеження можуть бути двосторонніми або однобічними, тобто вони можуть стосуватися або принципала або агента, або і того, й іншого. Для принципала обмеження виражаються у зобов'язанні не укладати аналогічних договорів з іншими агентами або утримуватися від самостійного здійснення аналогічної діяльності на цій території. Для агента обмеження полягають у зобов'язанні не укладати з іншими принципалами аналогічних договорів на певній території.
Агент відповідно до договору зобов'язаний надавати принципалу звіти. Регулювання звітів агента є досить важливим для цього договору, оскільки його повноваження можуть бути досить широкими, діє він самостійно і, можливо, протягом учительного часу. Звіти агента перед принципалом є важливим засобом забезпечення інтересів останнього, тому обов'язок надання звіту існує незалежно від того, чи передбачена вона договором. Договором можуть бути встановлені лише порядок і терміни подання звітів. До звіту мають бути додані також докази проведених агентом витрат, однак це правило є диспозитивним. Принципал повинен проінформувати агента про наявні у нього заперечення щодо звіту протягом тридцяти днів. В іншому разі звіт вважається прийнятим, проте правило про тривалість строку є диспозитивним.
Агент має право укласти субагентский договір з іншою особою, тобто передати свої повноваження субагента, залишаючись відповідальним за його дії перед принципалом. Проте основним договором висновок субагентской договору може бути заборонено. Договором може бути передбачений порядок встановлення субагентських відносин. Субагентский договір може бути укладений на умовах основного договору або із зазначенням інших його конкретних умов.
Припинення агентського договору має свої особливості, що відрізняють його від договорів комісії і доручення. За договором доручення будь-яка із сторін може в будь-який час припинити відносини. За договором комісії таке ж право належить комітентові. Що стосується агентського договору, то він може бути припинений відмовою будь-якої сторони від виконання договору, але лише остільки, оскільки договір укладено без визначення терміну закінчення його дії. Інші підстави припинення агентського договору збігаються з підставами, встановленими для припинення договорів доручення та комісії.
Оскільки відносини по агентським договором будуються або за моделлю договору доручення, або за моделлю договору комісії, до них відповідно застосовуються правила, встановлені для того або іншого договору.
2. Бєлов В. М. Комерційне представництво та агентування. М., 2001.
3. Бєлов В. М. Я - індивідуальний підприємець. М., 2000.
4. Брагінський М.І. Про нормативному регулюванні договорів / / Журнал російського права. 1997. № 1.
5. Витрянский В. В. Цивільний кодекс про договір / / Вісник Вищого Арбітражного суду РФ. 1995. № 10
6. Витрянский В. В. Істотні умови договору / / Господарство право. 1998. № 7.
7. Цивільне право: Підручник. Ч. 1. Під ред. А. П. Сергєєва, Ю. К. Толстого. М., 1998.
8. Цивільне право. Частина 1: Підручник. Під ред. А. Г. Калпин, А. І. Масляєва. М., 1997.
9. Цивільне право: У 2 т. Том II. Напівтім 1: Підручник / Відп. ред. проф. Є. О. Суханов. 2-е вид., Перераб. і доп. М., 2000.
10. Договірне право. Загальні положення. Брагинський М. І., Витрянский В. В. М., 1997.
11. Кабалкин А. Зміна і розірвання договору / / Відомості Верховної Ради. 1996. № 10.
12. Кабалкин А. Тлумачення і класифікація договорів / / Відомості Верховної Ради. 1996. № 7.
13. Кабалкин А. Поняття та умови договору / / Відомості Верховної Ради. 1996. № 6.
14. Коментар до Цивільного кодексу Російської Федерації, частини другий (постатейний). Вид. 3-є, випр. і доп. / Керівник авторського колективу і відповідальний редактор доктор юридичних наук, професор О. Н. Садиков. М., 1998.
15. Коментар до частини другої Цивільного Кодексу Російської Федерації для підприємців. Редактори: Т. Брагінський, В. Кузнєцов, Л. Синюхин. М, 1996.
16. Мушинський В. О. Основи цивільного права. М., 1996.
17. Плієв Е. Г. Окремі проблеми цивільно-правового регулювання підприємництва в Росії. Навчальний посібник. М., 1998.
18. Панченко С. І. Договори, комісії, доручення та агентування / / Податковий вісник. 1998. № 2.
19. Романець. Загальна характеристика договорів надання юридичних послуг (доручення, комісія, агентування) / / Законодавство. 2001. № 1.
20. Суханов А. Є. Агентський договір / / Вісник Вищого Арбітражного Суду РФ. 1999. № 12.
21. Юридична енциклопедія. Під редакцією кандидата юридичних наук Тихомирова М. Ю. Видавництво М., 1997.
Разом з тим ні в першому, ні в другому випадку агентський договір не може бути зведений до традиційного договором доручення або комісії. Перш за все, в обох випадках предметом агентського договору стає вчинення не тільки юридичних дій (і тим більше не тільки угод, як у договорі комісії), а й "інших", тобто фактичних, дій.
Агентський договір передбачає можливість укладення агентом субагентской договору з покладанням виконання зобов'язань за цим договором на третю особу, якщо тільки така можливість прямо не виключена угодою його учасників. Це зближує його з договором комісії (пор. п. 1 ст. 1009 та п. 1 ст. 994 ЦК), однак Субагент позбавлений права на укладення угод від імені принципала, за винятком особливих обставин, передбачених п. 1 ст. 187 ДК для випадків передоручення, що характерно для відносин доручення (пор. п. 2 ст. 1009 та п. 1 ст. 976).
Агентський договір, як і договір комісії, завжди є оплатним, в тому числі і у випадках виступу агента від імені принципала (за моделлю відносин доручення, які в класичному вигляді аж ніяк не передбачаються оплатним). Агентський договір, як і договір комісії, може передбачати умови про обмеження дій агента або принципала певною територією (пор. пп. 1 і 2 ст. 1007 і п. 2 ст. 990 ЦК), у тому числі і при оформленні його за моделлю відносин доручення. Агентський договір не можна визнати особисто-довірчим, оскільки він, зокрема, не передбачає можливості однобічного безмотивно відмови від виконання його умов (що також зближує його з договором комісії).
У цілому агентський договір за своїм змістом ближче до договору комісії як до договору, який оформляє торгове (комерційне) посередництво, аніж договору доручення. Проте він вельми істотно відрізняється від комісії, допускаючи можливість вчинення як юридичних, так і фактичних дій безпосередньо від імені принципала (яку представляють). Не можна також стверджувати, що агентський договір став результатом з'єднання договорів доручення і комісії, бо йому властиві особливі риси, які відсутні у цих різновидів договорів.
§ 2. Особливості зміни та припинення договору агентування
Цивільний Кодекс України передбачає певні умови, за яких можливе припинення агентського договору.Припинення агентського договору має свої особливості, що відрізняють його від договорів комісії і доручення. За договором доручення будь-яка із сторін може в будь-який час припинити відносини. За договором комісії таке ж право належить комітентові. Що стосується агентського договору, то він може бути припинений відмовою будь-якої сторони від виконання договору, але лише остільки, оскільки договір укладено без визначення терміну закінчення його дії. Інші підстави припинення агентського договору збігаються з підставами, встановленими для припинення договорів доручення та комісії [43].
Агентський договір, укладений на певний термін, припиняється після закінчення цього терміну, а безстроковий договір може бути припинений шляхом односторонньої відмови будь-якого з контрагентів від його подальшого виконання [44]. Підставами його припинення може також стати визнання агента - фізичної особи недієздатною, обмежено дієздатним або безвісно відсутнім, а також неспроможним (банкрутом). У цьому випадку агент не може самостійно виступати в майновому обороті. Агентський договір припиняється зі смертю громадянина, колишнього агентом (оскільки його можливі спадкоємці, як правило, не зможуть виступити в цій якості, закон не зобов'язує їх бути правонаступниками в таких відносинах), а також при ліквідації юридичної особи - агента або принципала (бо в такій ситуації правонаступництво виключається). Реорганізація юридичної особи - сторони агентського договору не тягне за собою припинення договору, бо обов'язки реорганізованого юридичної особи переходять до його правонаступника (а сам договір не має особисто-довірчого характеру) [45].
У ст. 1010 ЦК РФ у якості однієї з підстав для припинення агентського договору названий відмова однієї із сторін від виконання договору, укладеного без певного строку його закінчення.
Якщо врахувати, що до агентських відносин застосовуються правила про договори доручення і комісії, то в п. 3 ст. 977 ГК РФ маємо, що сторона, що відмовляється від договору доручення, що передбачає дії повіреного як комерційного представника, повинна повідомити іншу сторону про припинення договору не пізніше ніж за 30 днів [46].
Сказане вище підтверджує, що правове становище агента і комерційного представника в аналізованої частини різному. Так як немає прямої вказівки, то виникає питання про правомірність поширення на агентські відносини правил договору комісії, які передбачають, що якщо договір укладено без зазначення строку його дії, то сторона, що відмовляється від договору, повинна про це попередити іншу сторону не менше ніж за 30 днів (п. 2 ст. 1003 і п. 1 ст. 1004 ГК РФ).
Звернення до закордонної практики показує, що в аналогічній ситуації можливі три рішення:
передбачається законом обов'язкове попереднє попередження контрагента не менш ніж за 30, 40, 50, 60 і більше днів;
термін попереднього повідомлення законодавчо пов'язують з кінцем місяця, кварталу, півріччя;
законодавство переважної більшості країн допускає припинення терміну дії контракту без попереднього повідомлення (таке можливо і для контракту, укладеного на строк), але при наявності "поважних причин". Бо сторони поважні причини розуміють по-різному, їх обов'язково треба обумовити в контракті і уточнити, чи йде мова про приблизний або вичерпному переліку. Останнє краще.
Висновок
Ми розглянули деякі питання, пов'язані з договором агентування. Підіб'ємо підсумки.Інститут агентування є новим для російського цивільного законодавства, тому всі правила, закріплені в гол. 52, не мають аналогів у ЦК 1964.
Агентування оформляється відповідним договором, що має назву агентськими. Даний договір є різновидом договору послуг. В основному послуги з агентською угодою відносяться до числа юридичних, проте на відміну від договорів доручення і комісії, якими опосередковується надання тільки юридичних послуг, агентський договір буде мати більш широку сферу застосування, оскільки в рамках цього договору можуть надаватися і інші послуги.
У більшості випадків агентський договір використовується у сфері підприємницької діяльності. Тим не менш він може застосовуватися і для одержання або надання послуг, не пов'язаних з підприємницькою діяльністю.
Агентський договір може будуватися або за моделлю договору доручення, або за моделлю договору комісії. І в тому, і в іншому випадку агент зобов'язується здійснювати певні дії за дорученням іншої сторони (принципала) та за його рахунок. Проте в одному випадку агент вчиняє дії, наприклад операції, від свого імені, як за договором комісії. В іншому випадку, навпаки, - від імені принципала, що за договором доручення. Якщо угода укладена агентом від свого імені, то стороною в цій угоді виступає сам агент з подальшою передачею прав і обов'язків принципалу. Якщо угода укладена агентом від імені принципала, стороною угоди є принципал, якому з самого початку належать права та обов'язки. Не слід, однак, випустити з уваги, що незалежно від того, чи діє агент за схемою договору доручення або за схемою договору комісії, його дії можуть виходити за рамки і того, і іншого договорів, оскільки зміст агентського договору може бути ширше будь-якого з них .
Повноваження агента можуть бути визначені договором конкретно, шляхом перерахування доручаються йому дій, або в загальному вигляді, з передачею агенту загальних повноважень на вчинення правочинів від імені принципала. У цьому випадку агент може здійснювати будь-які угоди, які міг би зробити сам принципал, якщо їх здійснення не суперечить суті агентського договору. Договір з передачею загальних повноважень повинен бути укладений у письмовій формі. У цьому випадку принципал, яким-небудь чином обмежив повноваження агента, не може посилатися на ці обмеження, якщо не доведе, що третя особа знала або повинна була про них знати.
Агентський договір може бути укладений як на визначений термін, так і без вказівки періоду дії. Це означає, що агентський договір може діяти як постійний або тривалий. Особливості окремих видів агентського договору можуть бути передбачені тільки законом. Агентський договір є консенсуальним і оплатним.
Принципал завжди зобов'язаний сплатити агенту винагороду. Якщо його розмір і порядок не встановлено законом, оплата агентської винагороди проводиться за правилами, встановленими п.3 ст.424 ЦК. Це означає, що агентський договір вважається укладеним і тоді, коли в ньому відсутні умови про розмір і порядок виплати винагороди.
Агентський договір може бути укладений без обмежень прав принципала й агента, передбачених статтею 1007 ЦК України, або із введенням у нього таких обмежень. Обмеження можуть бути двосторонніми або однобічними, тобто вони можуть стосуватися або принципала або агента, або і того, й іншого. Для принципала обмеження виражаються у зобов'язанні не укладати аналогічних договорів з іншими агентами або утримуватися від самостійного здійснення аналогічної діяльності на цій території. Для агента обмеження полягають у зобов'язанні не укладати з іншими принципалами аналогічних договорів на певній території.
Агент відповідно до договору зобов'язаний надавати принципалу звіти. Регулювання звітів агента є досить важливим для цього договору, оскільки його повноваження можуть бути досить широкими, діє він самостійно і, можливо, протягом учительного часу. Звіти агента перед принципалом є важливим засобом забезпечення інтересів останнього, тому обов'язок надання звіту існує незалежно від того, чи передбачена вона договором. Договором можуть бути встановлені лише порядок і терміни подання звітів. До звіту мають бути додані також докази проведених агентом витрат, однак це правило є диспозитивним. Принципал повинен проінформувати агента про наявні у нього заперечення щодо звіту протягом тридцяти днів. В іншому разі звіт вважається прийнятим, проте правило про тривалість строку є диспозитивним.
Агент має право укласти субагентский договір з іншою особою, тобто передати свої повноваження субагента, залишаючись відповідальним за його дії перед принципалом. Проте основним договором висновок субагентской договору може бути заборонено. Договором може бути передбачений порядок встановлення субагентських відносин. Субагентский договір може бути укладений на умовах основного договору або із зазначенням інших його конкретних умов.
Припинення агентського договору має свої особливості, що відрізняють його від договорів комісії і доручення. За договором доручення будь-яка із сторін може в будь-який час припинити відносини. За договором комісії таке ж право належить комітентові. Що стосується агентського договору, то він може бути припинений відмовою будь-якої сторони від виконання договору, але лише остільки, оскільки договір укладено без визначення терміну закінчення його дії. Інші підстави припинення агентського договору збігаються з підставами, встановленими для припинення договорів доручення та комісії.
Оскільки відносини по агентським договором будуються або за моделлю договору доручення, або за моделлю договору комісії, до них відповідно застосовуються правила, встановлені для того або іншого договору.
Список використаних джерел та літератури
1. Андрєєв С.Є., Сівачева І.А., Федотова О.І. Договір: укладення, зміна, розірвання. М., 1997.2. Бєлов В. М. Комерційне представництво та агентування. М., 2001.
3. Бєлов В. М. Я - індивідуальний підприємець. М., 2000.
4. Брагінський М.І. Про нормативному регулюванні договорів / / Журнал російського права. 1997. № 1.
5. Витрянский В. В. Цивільний кодекс про договір / / Вісник Вищого Арбітражного суду РФ. 1995. № 10
6. Витрянский В. В. Істотні умови договору / / Господарство право. 1998. № 7.
7. Цивільне право: Підручник. Ч. 1. Під ред. А. П. Сергєєва, Ю. К. Толстого. М., 1998.
8. Цивільне право. Частина 1: Підручник. Під ред. А. Г. Калпин, А. І. Масляєва. М., 1997.
9. Цивільне право: У 2 т. Том II. Напівтім 1: Підручник / Відп. ред. проф. Є. О. Суханов. 2-е вид., Перераб. і доп. М., 2000.
10. Договірне право. Загальні положення. Брагинський М. І., Витрянский В. В. М., 1997.
11. Кабалкин А. Зміна і розірвання договору / / Відомості Верховної Ради. 1996. № 10.
12. Кабалкин А. Тлумачення і класифікація договорів / / Відомості Верховної Ради. 1996. № 7.
13. Кабалкин А. Поняття та умови договору / / Відомості Верховної Ради. 1996. № 6.
14. Коментар до Цивільного кодексу Російської Федерації, частини другий (постатейний). Вид. 3-є, випр. і доп. / Керівник авторського колективу і відповідальний редактор доктор юридичних наук, професор О. Н. Садиков. М., 1998.
15. Коментар до частини другої Цивільного Кодексу Російської Федерації для підприємців. Редактори: Т. Брагінський, В. Кузнєцов, Л. Синюхин. М, 1996.
16. Мушинський В. О. Основи цивільного права. М., 1996.
17. Плієв Е. Г. Окремі проблеми цивільно-правового регулювання підприємництва в Росії. Навчальний посібник. М., 1998.
18. Панченко С. І. Договори, комісії, доручення та агентування / / Податковий вісник. 1998. № 2.
19. Романець. Загальна характеристика договорів надання юридичних послуг (доручення, комісія, агентування) / / Законодавство. 2001. № 1.
20. Суханов А. Є. Агентський договір / / Вісник Вищого Арбітражного Суду РФ. 1999. № 12.
21. Юридична енциклопедія. Під редакцією кандидата юридичних наук Тихомирова М. Ю. Видавництво М., 1997.
[1] ЦК України. Ст. 420, п. 1.
[2] Романець. Загальна характеристика договорів надання юридичних послуг (доручення, комісія, агентування) / / Законодавство. 2001. N 4.
[3] Юридична енциклопедія. Під редакцією кандидата юридичних наук Тихомирова М. Ю. Видавництво М., 1997; Коментар до цивільного кодексу Російської Федерації, частини другий (постатейний). Вид. 3-є, випр. і доп. / Керівник авторського колективу і відповідальний редактор доктор юридичних наук, професор О. Н. Садиков. М., 1998; Коментар до частини другої Цивільного Кодексу Російської Федерації для підприємців. Редактори: Т. Брагінський, В. Кузнєцов, Л. Синюхин. М, 1996.
[4] Андрєєв С.Є., Сівачева І.А., Федотова О.І. Договір: укладення, зміна, розірвання. М., 1997; Цивільне право: Підручник. Ч. 1. Під ред. А. П. Сергєєва, Ю. К. Толстого. М., 1998; Цивільне право. Частина 1: Підручник. Під ред. А. Г. Калпин, А. І. Масляєва. М., 1997; Цивільне право: У 2 т. Том II. Напівтім 1: Підручник / Відп. ред. проф. Є. О. Суханов. 2-е вид., Перераб. і доп. М., 2000; Договірне право. Загальні положення. Брагинський М. І., Витрянский В. В. М., 1997; Мушинський В. О. Основи цивільного права. М., 1996; Плієв Е. Г. Окремі проблеми цивільно-правового регулювання підприємництва в Росії. Навчальний посібник. М., 1998.
[5] Брагинський М.І. Про нормативному регулюванні договорів / / Журнал російського права. 1997. № 1; Витрянский В. В. Цивільний кодекс про договір / / Вісник Вищого Арбітражного суду РФ. 1995. № 10; Витрянский В. В. Істотні умови договору / / Господарство право. 1998. № 7; Кабалкин А. Зміна і розірвання договору / / Відомості Верховної Ради. 1996. № 10; Кабалкин А. Тлумачення і класифікація договорів / / Відомості Верховної Ради. 1996. № 7; Кабалкин А. Поняття та умови договору / / Відомості Верховної Ради. 1996. № 6; Панченко С. І. Договори, комісії, доручення та агентування / / Податковий вісник. 1998. № 2; Романець. Загальна характеристика договорів надання юридичних послуг (доручення, комісія, агентування) / / Законодавство. 2001. № 1; Суханов А. Є. Агентський договір / / Вісник Вищого Арбітражного Суду РФ. 1999. № 12.
[6] Бєлов В. М. Комерційне представництво та агентування. М., 2001.
[7] Суханов А. Є. Агентський договір / / Вісник Вищого Арбітражного Суду РФ. 1999. № 12. С. 112.
[8] ГК РФ. Ст. 421, п. 3.
[9] Панченко С. І. Договори, комісії, доручення та агентування / / Податковий вісник. 1998. № 2. С. 160.
[10] Там же. С. 160.
[11] Бєлов В. М. Комерційне представництво та агентування. М., 2001. С. 18.
[12] Там же. С. 18.
[13] Там же. С. 18.
[14] ГК РФ. Ст. 990, п. 2.
[15] ГК РФ. Ст. 1007.
[16] ГК РФ. Ст. 1007, п. 1.
[17] Там же.
[18] Бєлов В. М. Комерційне представництво та агентування. М., 2001. С. 19.
[19] ГК РФ. Ст. 1007, п. 2.
[20] ГК РФ. Ст. 1005, п. 1, абз. перший.
[21] ГК РФ. Ст. 1005, п. 1, абз. другий.
[22] СР абз. другий п. 1 ст. 990 ГК РФ.
[23] ГК РФ. Ст. 1011.
[24] Суханов А. Є. Агентський договір / / Вісник Вищого Арбітражного Суду РФ. 1999. № 12. С. 112-113.
[25] Там же. С. 113.
[26] Суханов А. Є. Агентський договір / / Вісник Вищого Арбітражного Суду РФ. 1999. № 12. С. 114.
[27] На це звертає увагу В. М. Бєлов (Бєлов В. М. Комерційне представництво та агентування. М., 2001. С. 19).
[28] Бєлов В. М. Комерційне представництво та агентування. С. 19.
[29] Там же. С. 19-20.
[30] Там же. С. 20.
[31] Там же. С. С. 20-21.
[32] Там же. С. 22.
[33] ГК РФ. Ст. 1009.
[34] За правилами п. 1 ст. 187 та ст. 976.
[35] Бєлов В. М. Комерційне представництво та агентування. С. 23.
[36] Там же.
[37] Там же. С. 23-34.
[38] ГК РФ. Ст. 1006.
[39] Бєлов В. М. Комерційне представництво та агентування. С. 25.
[40] Там же. С. 25-26.
[41] Там же. С. 26.
[42] Коментар до частини другої Цивільного Кодексу Російської Федерації для підприємців. Редактори: Т. Брагінський, В. Кузнєцов, Л. Синюхин. М, 1996.
[43] Коментар до цивільного кодексу Російської Федерації, частини другий (постатейний). Вид. 3-є, випр. і доп. / Керівник авторського колективу і відповідальний редактор доктор юридичних наук, професор О. Н. Садиков. М., 1998.
[44] ГК РФ. Ст. 110.
[45] Суханов А. Є. Агентський договір / / Вісник Вищого Арбітражного Суду РФ. 1999. № 12. С. 115.
[46] Бєлов В. М. Комерційне представництво та агентування. М., 2001. С. 27.