Джерела сімейного права

[ виправити ] текст може містити помилки, будь ласка перевіряйте перш ніж використовувати.

скачати

Федеральне агентство з освіти

Державна освітня установа вищої професійної освіти

Ульяновський державний університет

Факультет трансферних спеціальностей

Реферат на тему:

Джерела Сімейного права

Виконав:

студент 4 курсу

групи ФМС-42

Буздалов В.Є.

Ульяновськ, 2010



Зміст

  1. Загальна характеристика джерел Сімейного права

  2. Сімейний кодекс як основне джерело Сімейного права

  3. Міжнародні норми в сімейному праві

  4. Статті про джерела Сімейного права



1. Загальна характеристика джерел Сімейного права

У науці теорії держави і права прийнято звертати увагу на багатозначність терміна "джерела права". Якщо виходити з загальнопоширеного терміну "джерело", то в сфері права під ним потрібно розуміти силу, творить право. Такою силою, перш за все, є влада держави, яка реагує на потреби суспільства, розвиток суспільних відносин і приймає відповідні правові рішення.

Поряд з цим джерелом права слід також визнати форму вираження державної волі, форму, в якій міститься правове рішення держави. За допомогою форми право набуває свої невід'ємні риси і ознаки: загальнообов'язковість, загальновідомість і т.д. Це поняття джерела має значення ємності, в яку укладені юридичні норми.

Форму, в якій виражена державна воля, що встановлює правила поведінки, прийнято іменувати джерелом права в юридичному сенсі. У цьому випадку поняття "джерело права" застосовується як спеціальний юридичний термін.

У радянському правознавстві висувається пропозиція, щоб термін "джерело права" застосовувався в його загальновживаної філологічному сенсі. Поняття, що вкладається у термін "джерело права" в юридичному сенсі пропонувалося визначити як "форму права".

Однак запропонована формулювання в нашій юридичній літературі після тривалих дискусій було практично відкинута. В даний час загальновизнано, що "джерело права" як спеціальний юридичний термін, що означає певне правове поняття, має право на існування. Він є досить містким і комплексним, оскільки включає в себе не тільки вказівки на форму вираження правової норми, але і відображає специфіку поняття , а саме те, що форма служить підставою визнання даного правила поведінки юридичною нормою 1.

Общетеоретічекіе положення про джерела права цілком застосовні до проблеми джерел сімейного права, який є складовою частиною або галуззю загальної системи Російського права.

Якщо право в цілому являє систему юридичних норм, що регулюють суспільні відносини, то його джерела є форма юридичного та формального вираження змісту правових норм. Ті форми (закони, підзаконні нормативні акти і т.д.), в яких виражаються (викладаються) письмово правові норми є і фактичним джерелом у правопознавательной діяльності.

Стосовно до сімейного права слід визнати, що джерелами сімейного права є ті офіційно встановлені юридичні форми, в яких виражається зміст правових норм, що регулюють сімейні відносини.

Зазвичай в теорії права називають чотири виду джерел права: договір, санкціонований звичай, судовий прецедент і нормативний акт.

Правовий звичай - найбільш древня форма права, тобто джерело права. Це правило, яке увійшло в звичку людей і дотримання якого забезпечується державним примусом. У сучасному законодавстві звичай згадується відсиланням до нього в тексті закону. Так, у ст. 5 Цивільного кодексу РФ говориться про можливість застосування звичаю ділового обороту у сфері підприємницької діяльності.

Договір є джерелом права, якщо в ньому містяться загальні правила, що регулюють відносини у майбутнє час і тривалого характеру. Його називають нормативним договором. Нормативний договір, як правило, є джерелом міжнародного права. Однак і у внутрішньому праві не виключається можливість встановлення нормативних відносин в договірній формі, особливо у сфері комерційних відносин, а також сімейних відносин.

Судовий прецедент - як джерело права. Його сутність полягає в доданні нормативного характеру рішенням суду по конкретній справі. Судовий прецедент отримав значення джерела права ще в Стародавньому Римі. Додання нормативної сили рішенням суду широко застосовувалося і в середні століття. Особливо поширення судовий прецедент отримав в Англії і в країнах, що запозичили англосаксонське "загальне" право.В нашої юридичній літературі ставлення до судового прецеденту як джерела права традиційно негативне, хоча тон критичних зауважень кілька пом'якшав.

Нормативний акт - домінуючий джерело права у всіх правових системах світу. Нормативний акт - це офіційний документ, створений (прийнятий, затверджений і т.д.) компетентними органами держави і містить загальнообов'язкові юридичні норми (правила поведінки), що охороняється і забезпечується заходами державного примусу.

Як видно зі сказаного, основним джерелом права в Росії є нормативно-правові акти держави 2.

Відповідно до Конституції РФ до складу Сімейного законодавства включаються Сімейний кодекс РФ, інші федеральні закони, а також закони суб'єктів РФ.

Відповідно до ст. 72 Конституції РФ сімейне законодавство перебуває у спільному віданні Російської Федерації і її суб'єктів, що закріплено і в п. 1 ст. 3 СК РФ.

Конституція РФ в ст. 7 встановила, що: «Російська Федерація - соціальна держава, політика якої спрямована на створення умов, що забезпечують гідне життя і вільний розвиток людини. У Російській Федерації забезпечується державна підтримка сім'ї, материнства, батьківства і дитинства, інвалідів та громадян похилого віку, розвивається система соціальних служб, встановлюються державні пенсії, посібники та інші гарантії соціального захисту ».

Предметом особливої ​​турботи держави є турбота про сім'ю . У ст. 38 Конституції РФ проголошено, що: «... материнство і дитинство, сім'я знаходяться під захистом держави. Турбота про дітей, їх вихованні - рівне право й обов'язок батьків. Працездатні діти, які досягли 18 років, повинні піклуватися про непрацездатних батьків ». Ця конституційна норма знайшла своє повне відображення в Сімейному кодексі РФ: у ст. 1 говориться, що сім'я, материнство, батьківство та дитинство в Російській Федерації знаходяться під захистом держави.

У своєму значній більшості та інші статті Сімейного кодексу отримали свій розвиток з конституційних норм. Наприклад, відповідно до ст. 54, кожна дитина має право: жити і виховуватися в сім'ї, знати своїх батьків, на їх піклування, на спільне проживання з ними. Дана конституційна норма прямо пов'язана з сімейним законодавством.

Сімейний кодекс РФ - Основне джерело сімейного права. Він був прийнятий Державною Думою РФ 8 грудня 1995 р. і введений в дію 1 березня 1996

Сімейний кодекс РФ (складається з восьми розділів) є основоположним федеральним законодавчим актом, що визначає всю систему сімейного законодавства. Відповідно до нього можуть прийматися інші федеральні закони і закони суб'єктів РФ. Норми сімейного права, що містяться в законах суб'єктів РФ, повинні відповідати Сімейного кодексу РФ.

В окремих випадках для регулювання сімейних відносин застосовуються норми Цивільного кодексу РФ:

  • визначення понять сімейної правоздатності та дієздатності (ст.ст. 17 і 21);

  • застосування позовної давності до сімейних відносин (ст.ст. 198-200 і 202-205);

  • зміна і розірвання шлюбного договору (ст.ст. 450-453);

  • визнання шлюбного договору недійсним (ст.ст. 169, 176-179);

  • встановлення опіки та піклування над неповнолітніми дітьми (ст.ст. 31-40) та ін

Субсидіарним (додатковим) джерелом сімейного права є норми ГК РФ, застосовуються для регулювання тих сімейних відносин, які не врегульовані сімейним законодавством. При цьому норми ГК РФ застосовуються до сімейних відносин остільки, оскільки вони не суперечать суті сімейних відносин (ст. 4 СК РФ). Якщо ж і вони відсутні, використовується аналогія закону чи права (ст. 5 СК РФ) - як сімейного, так і цивільного 3.

Ряд норм, що стосуються регулювання сімейних відносин, міститься в Житловому, Трудовому, Земельному, Податковому, Цивільному процесуальному та інших кодексах.

Відповідно до Конституції РФ (ст. 72) сімейне законодавство перебуває у спільному віданні Російської Федерації і суб'єктів Російської Федерації. Сімейне законодавство складається з Сімейного кодексу РФ і приймаються відповідно до них інших федеральних законів суб'єктів РФ (ст. 2 Сімейного кодексу РФ). Закони суб'єктів РФ регулюють сімейні відносини, зазначені у ст. 2 Сімейного кодексу РФ, з питань, що належать до відання суб'єктів РФ Сімейним кодексом РФ та з питань безпосередньо цим кодексом неврегульованим.

До складу джерел сімейного права входять і приймаються відповідно до СК інші федеральні закони. Наприклад, у розвиток встановлених у розділі VI СК «Форми виховання дітей, які залишилися без піклування батьків» норм прийнято Федеральний закон від 21 грудня 1996 р. № 159-ФЗ «Про додаткові гарантії щодо соціального захисту дітей-сиріт і дітей, які залишилися без піклування батьків ». Цим Законом визначено принципи, зміст і заходи державного захисту дітей-сиріт і дітей, які залишилися без піклування батьків. Крім того, він регулює відносини, що виникають у зв'язку з наданням і забезпеченням органами державної влади додаткових гарантій щодо соціального захисту прав дітей-сиріт і дітей, які залишилися без піклування батьків.

За порушення вимог ряду норм сімейного права встановлена ​​адміністративна і кримінальна відповідальність, передбачена нормами КоАП РФ і КК РФ.

Законами суб'єктів РФ відповідно до п. 2 ст. 3 СК можуть регулюватися сімейні стосунки лише в межах, встановлених СК. По-перше, закони суб'єктів РФ регулюють сімейні відносини з питань, безпосередньо віднесених СК до ведення суб'єктів РФ: встановлення порядку та умов, при наявності яких вступ в шлюб може бути дозволено, як виняток, до досягнення віку шістнадцяти років (п. 2 ст. 13 ); вибір подружжям подвійного прізвища при укладенні шлюбу (п. 1 ст. 32); привласнення прізвища і по батькові дитині (п. 2 і 3 ст. 58); організація і діяльність органів місцевого самоврядування щодо здійснення опіки та піклування над дітьми, які залишились без піклування батьків (п. 2 ст. 121); визначення додаткових порівняно з СК форм влаштування дітей, які залишилися без піклування батьків (п. 1 ст. 123); встановлення розміру оплати праці прийомних батьків і пільг, що надаються прийомній сім'ї (п. 1 ст. 152).

По-друге, закони суб'єктів РФ в області сімейних відносин можуть прийматися з питань, безпосередньо СК не врегульованим. Це узгоджується з принципом єдності сімейної політики на федеральному і регіональному рівнях, що передбачає, зокрема, доповнення та розвиток суб'єктами РФ і органами місцевого самоврядування наданих сім'ї федеральним законодавством мінімальних соціальних гарантій і пільг. Однак у будь-якому випадку закони суб'єктів РФ, що регулюють сімейні відносини, не повинні суперечити як СК (п. 2 ст. 3), так і іншим федеральним законам. За наявності суперечностей між ними застосуванню підлягає СК або федеральний закон 4.

До джерел сімейного права відносяться не тільки Конституція РФ, Сімейний кодекс та приймаються відповідно до нього інші федеральні закони і закони суб'єктів Федерації, а й інші нормативні правові акти, що регулюють сімейні відносини, включаючи, в першу чергу, укази Президента РФ, які, згідно ч. 2 ст. 90 Конституції РФ, обов'язкові для виконання на всій території Росії. Як правило, укази Президента з питань регулювання сімейних відносин носять нормативний характер, тобто містять загальні правила, розраховані на багаторазове застосування.

В основному, указами Президента затверджуються заходи загальнодержавного рівня, що мають комплексний характер (наприклад, федеральні цільові програми з різних питань захисту сім'ї, материнства і дитинства), або визначаються концептуальні підходи до вирішення проблем у даній сфері.

Як випливає з п. 3 ст. 3 СК, Уряд РФ також має право приймати нормативні правові акти на основі та на виконання Сімейного кодексу, інших законів і указів Президента РФ. Однак на відміну від законів суб'єктів Федерації це можливо, згідно з ч. 1 ст. 115 Конституції РФ і п. 3 ст. 3 СК, лише у випадках, безпосередньо передбачених СК, іншими, федеральними законами, а також указами Президента РФ.

Представляється, що відомчі нормативні акти, що зачіпають відносини, що регулюються сімейним правом, можуть видаватися лише на підставі, за дорученням та на виконання постанов Уряду РФ (у свою чергу прийнятих в рамках компетенції Уряду з регулювання сімейних відносин). В іншому випадку їх видання і застосування на практиці буде суперечити вимогам Кодексу.

Постанови Уряду РФ в області сімейного права: «Про перелік видів заробітної плати іншого доходу, з яких виробляється утримання аліментів на неповнолітніх дітей» (№ 841 від 18 липня 1996 р.); «Про перелік захворювань, при наявності яких особа не може усиновити дитини, прийняти її під опіку (піклування), взяти на виховання у прийомну сім'ю »(№ 542 від 1 травня 1996 р.);« Про прийомну сім'ю »(№ 829 від 17 липня 1996 р.) та ряд інших постанов, необхідність прийняття яких встановлена ​​в СК РФ.

При вирішенні питання про віднесення того або іншого нормативного правового акту до джерел сімейного права важливо враховувати вимогу принципового характеру про те, що нормативні акти будь-якого державного чи іншого органу, у тому числі укази нормативного характеру Президента, постанови палат Федеральних Зборів, постанови і розпорядження Уряду та ін, повинні відповідати положенням Сімейного кодексу та інших федеральних законів 5.

Відповідно до ст. 15 Конституції РФ складовою частиною правової системи Російської Федерації є загальновизнані принципи і норми міжнародного права і міжнародні договори Росії. Принципи і норми міжнародного права містяться в Статуті ООН, у Загальній декларації прав людини 1998 р., в Декларації прав дитини 1959 р., в Конвенції ООН «Про права дитини» 1989 р., в Конвенції про правову допомогу та правові відносини у цивільних, сімейних і кримінальних справах 1993 р., в Міжнародному пакті про економічні, соціальні і культурні права та Міжнародному пакті про громадянські і політичні права 1996

У судовій практиці застосовуються двосторонні міжнародні договори про правову допомогу у сімейних справах

Закони та підзаконні акти, як би докладно вони ні регулювали сімейні відносини, не можуть передбачити всієї різноманітності життєвих ситуацій. Тому велике значення для правильного розуміння та застосування норм сімейного права мають керівні роз'яснення Верховного Суду РФ. В даний час з питань застосування сімейно-правових норм діють наступні постанови Пленуму Верховного Суду РФ:

  • Постанова № 9 від 25 жовтня 1996 р. «Про застосування судами Сімейного кодексу Російської Федерації при розгляді справ про встановлення батьківства та стягнення аліментів»;

  • Постанова № 9 від 4 липня 1997 р. «Про застосування судами законодавства при розгляді справ про встановлення усиновлення»;

  • Постанова № 15 від 5 листопада 1998 р. «Про застосування судами законодавства при розгляді справ про розірвання шлюбу»;

  • Постанова № 10 від 27 травня 1998 р. «Про застосування судами законодавства при вирішенні спорів, пов'язаних з вихованням дітей».

2. Сімейний кодекс як основне джерело Сімейного права

Основним джерелом сімейного права, «серцевиною» всього великого масиву чинного сімейного законодавства є Сімейний кодекс РФ. Він був прийнятий Державною Думою 8 грудня 1995 р. і набрав чинності (за винятком окремих положень) з 1 березня 1996 р. Як відомо, у післяреволюційній Росії було три шлюбно-сімейних кодексу (1918, 1926 і 1969 рр..).

Нині чинний СК - четвертий у порядковому ряду основоположних законів у галузі регулювання шлюбно-сімейних відносин - включає в себе 170 статей і складається з восьми розділів (загальні положення; висновок і припинення шлюбу, права та обов'язки подружжя, права та обов'язки батьків і дітей; аліментні зобов'язання членів сім'ї; форми виховання дітей, які залишилися без піклування батьків; застосування сімейного законодавства до сімейних відносин за участю іноземців та осіб без громадянства; заключні положення).

З прийняттям нового СК РФ регулювання сімейних відносин приведено у відповідність до Конституції РФ, прийнятої 12 грудня 1993 р., іншими федеральними законами, в першу чергу з новим Цивільним кодексом РФ. У нормах СК РФ отримали своє відображення і розвиток положення міжнародних правових актів у галузі прав людини, ратифікованих РФ, і, перш за все, Конвенції ООН про права дитини (1990р.) 6.

СК РФ є головним джерелом сімейного права, що визначає всю систему сімейного права. СК РФ містить Загальну частину (загальні положення), що об'єднує норми загального характеру, і Особливу частину, яка містить норми щодо окремих інститутів сімейного права.

До складу Загальної частини входять положення, що визначають завдання та основні принципи сімейного права, коло відносин, регульованих сімейним правом, структуру сімейного законодавства, а також загальні положення про здійснення та захисту сімейних прав. Зазначені положення мають принципове значення для правильного тлумачення та застосування норм окремих інститутів сімейного права.

Особливу частину становлять правові інститути, в кожної з яких входять норми, що регулюють однорідні сімейні відносини і відмінні якісним єдністю: укладення шлюбу, припинення шлюбу, визнання шлюбу недійсним, особисті права і обов'язки подружжя, законний і договірний режим майна подружжя, права та обов'язки батьків і дітей (права неповнолітніх дітей і права та обов'язки батьків), аліментні зобов'язання членів сім'ї (батьків, повнолітніх дітей, подружжя, колишнього подружжя, рідних братів і сестер, бабусь, дідусів та інших членів сім'ї), форми виховання дітей, які залишилися без піклування батьків ( усиновлення, опіка та піклування, прийомна сім'я). У СК містяться також норми, об'єднані в самостійний розділ, про застосування сімейного законодавства до сімейних відносин за участю іноземних громадян та осіб без громадянства (так звані колізійні норми). Вивчення цих положень є предметом спеціальної юридичної науки - міжнародного приватного права, в цьому підручнику ці питання не викладаються.

Визначення системи сімейного права має значення для полегшення його вивчення, допомагає знаходженню і застосування його норм. Знання системи сімейного права є необхідною основою для систематизації та кодифікації сімейного законодавства.

У СК врахований досвід застосування законодавства про шлюб та сім'ю (зокрема, КпШС 1969 р.), норми сімейного законодавства зарубіжних держав, а також пропозиції, висловлені в процесі підготовки СК вченими, практичними працівниками, органами законодавчої і виконавчої влади суб'єктів РФ. СК охоплює широке коло сімейних відносин, втручання держави зведена до розумного мінімуму, введено договірне регулювання ряду відносин між членами сім'ї. У ньому не міститься норм, що носять суто декларативний характер, приписи морального характеру зведені до мінімуму, усунена надмірна і не завжди виправдана лаконічність деяких статей, що мало місце в КпШС.

Структура СК зазнала змін в порівнянні з КпШС. В окремі розділи СК виділені норми, що регулюють укладання та припинення шлюбу (розд. II), права і обов'язки подружжя (розд. III), права та обов'язки батьків і дітей (розд. IV), аліментні зобов'язання членів сім'ї (розд. V), форми виховання дітей, які залишилися без піклування батьків (розд. VI). З іншого боку, що був у КпШС розділ «Акти громадянського стану» в СК відсутня, так як ці відносини згідно ст. 47 ЦК є предметом цивільного права. Зміни СК включають нововведення не тільки структурного, але й змістовного плану. Так, у ньому вперше з'явилися інститути договірного режиму майна подружжя (шлюбного договору), прав неповнолітніх дітей, угод про сплату аліментів, прийомній сім'ї.

3. Міжнародні норми в сімейному праві

Норми, що зачіпають сферу сімейних відносин, містяться також у міжнародних правових актах - багатосторонніх міжнародних договорах (конвенціях) і двосторонніх міжнародних договорах, ратифікованих Російською Федерацією. Серед них Міжнародний пакт про економічні, соціальні та культурні права, Міжнародний пакт про громадянські і політичні права, Конвенція ООН про права дитини, Конвенція країн СНД про правову допомогу та правові відносини у цивільних, сімейних і кримінальних справах, договори про правову допомогу у цивільних, сімейних і кримінальних справах, укладені Росією з низкою країн (наприклад, Болгарією, Угорщиною, Польщею, Кубою, Італією, Фінляндією, Кіпром, Грецією та ін.)

Відповідно до ст. 15 Конституції РФ міжнародні договори Російської Федерації поряд з загальновизнаними принципами і нормами міжнародного права є складовою частиною її правової системи і мають пріоритет перед законами та іншими джерелами внутрішньодержавного права. Співвідношення дії норм міжнародного договору Російської Федерації і норм російського сімейного права визначено в ст. 6 СК РФ: якщо міжнародним договором Російської Федерації встановлені інші правила, ніж ті, які передбачені сімейним правом, застосовуються правила міжнародного договору.

Джерелами Російського сімейного права можуть бути визнані іноземні закони в межах, передбачених ст. 156-167 СК РФ. Крім того, згідно зі ст.6 СК РФ у випадках, якщо міжнародним договором Російської Федерації встановлені інші правила, ніж ті, які передбачені сімейним законодавством, застосовуються правила міжнародного договору. Отже, міжнародні договори також є джерелом Російського сімейного права. Інших видів джерел сімейного права в Росії невідомо 7.

Відповідно до Конституції міжнародні договори Російської Федерації є частиною її правової системи. У зв'язку з цим у разі, якщо положення такого міжнародного договору вступають в протиріччя з положеннями Сімейного кодексу чи іншого сімейно-правового акта, застосовуються норми міжнародного договору.

Перш за все це відноситься до міжнародних конвенцій, учасницею яких є Україна, і до договорів про правову допомогу у цивільних та сімейних справах.

Особливо необхідно виділити Конвенцію «Про захист прав людини та основних свобод», оскільки рішення Європейського Суду з прав людини, пов'язані із застосуванням ст. 8 Конвенції, яка гарантує право на повагу до приватного та сімейного життя, в прямому сенсі слова зробили революцію в сімейному праві країн Західної Європи.

За образним висловом одного з суддів Європейського Суду, Суд прочитав в одній цій статті цілий сімейний кодекс. І це є чи перебільшення. З часів знаменитого рішення у справі «Маркс проти Бельгії».

Європейський Суд інтерпретував ст. 8 Конвенції у світлі визнання за державами - учасницями Конвенції обов'язку забезпечити захист права громадян на повагу до сімейного життя. Саме поняття сімейного життя тлумачиться судом вельми широко і не пов'язується зі станом в будь-яких формальних (шлюб, усиновлення, спорідненість) відносинах. Визначальним критерієм для суду є фактична наявність сімейних відносин (спільне проживання у минулому чи в сьогоденні) чи інші форми сімейної зв'язку (систематичні контакти), наприклад участь непроживаючих спільно з дитиною фактичного батька у вихованні дитини 8.

Така інтерпретація дозволяє захистити право на сімейне життя не тільки віддалених родичів, але й, наприклад колишнього вітчима чи мачухи або колишнього фактичного дружина батька дитини, який проживав разом з ним у минулому. На підставі ст. 8 Конвенції вони можуть вимагати забезпечення їм права на спілкування з дитиною. Обов'язок країн-учасниць - забезпечити захист цього права. Якщо національне законодавство такий захист не забезпечує, то особа, права якої були порушені, має право безпосередньо звернутися до Європейського Суду з прав людини, який розглядає справу, на підставі ст. 8 Конвенції і власної практики щодо її застосування.

Оскільки рішення Європейського Суду мають обов'язкову силу для держав-членів, на підставі принципу примату міжнародного договору це практично означає, що норми внутрішнього законодавства, що суперечать ст. 8 Конвенції, стають мертвою буквою закону.

Росія, порівняно недавно приєдналася до Конвенції і визнала юрисдикцію Європейського Суду, поки ще практично не відчула результатів цього кроку. Перш за все це пов'язано з незнанням громадянами своїх можливостей по зверненню за захистом права на сімейне життя в Європейський Суд і незнанням практики цього Суду. Норми російського сімейного законодавства будуть перевірятися на відповідність ст. 8 Конвенції і в разі негативної відповіді на це питання буде застосовуватися конвенційних норм.

Крім Римської Конвенції, важливими джерелами норм сімейного права є Міжнародний пакт про економічні) соціальні та культурні права, Конвенція ООН «Про права дитини», Конвенція країн СНД «Про правову допомогу та правові відносини у цивільних, сімейних і кримінальних справах».



Стаття № 1

Про поняття джерел сімейного права Росії

Я.Ф. Фархутдінов, к.ю.н., доцент, Р.Р. Камалдінов, аспірант

(Опубліковано: Вісник ТИСБИ. - 2000. - № 3. Фархутдінов, Я.Ф., Камалдінов Р.Р.)

У науці теорії держави і права прийнято звертати увагу на багатозначність терміна "джерела права". Якщо виходити з загальнопоширеного терміну "джерело", то в сфері права під ним потрібно розуміти силу, творить право. Такою силою, перш за все, є влада держави, яка реагує на потреби суспільства, розвиток суспільних відносин і приймає відповідні правові рішення.

Поряд з цим джерелом права слід також визнати форму вираження державної волі, форму, в якій міститься правове рішення держави. За допомогою форми право набуває свої невід'ємні риси і ознаки: загальнообов'язковість, загальновідомість і т.д. Це поняття джерела має значення ємності, в яку укладені юридичні норми.

Форму, в якій виражена державна воля, що встановлює правила поведінки, прийнято іменувати джерелом права в юридичному сенсі. У цьому випадку поняття "джерело права" застосовується як спеціальний юридичний термін.

У радянському правознавстві висувається пропозиція, щоб термін "джерело права" застосовувався в його загальновживаної філологічному сенсі. Поняття, що вкладається у термін "джерело права" в юридичному сенсі пропонувалося визначити як "форму права".

Однак запропонована формулювання в нашій юридичній літературі після тривалих дискусій було практично відкинута. В даний час загальновизнано, що "джерело права" як спеціальний юридичний термін, що означає певне правове поняття, має право на існування. Він є досить містким і комплексним, оскільки включає в себе не тільки вказівки на форму вираження правової норми, але і відображає специфіку поняття, а саме те, що форма служить підставою визнання даного правила поведінки юридичною нормою.

Загальнотеоретичні положення про джерела права цілком застосовні до проблеми джерел сімейного права, який є складовою частиною або галуззю загальної системи Російського права.

Якщо право в цілому являє систему юридичних норм, що регулюють суспільні відносини, то його джерела є форма юридичного та формального вираження змісту правових норм. Ті форми (закони, підзаконні нормативні акти і т.д.), в яких виражаються (викладаються) письмово правові норми є і фактичним джерелом у правопознавательной діяльності.

Стосовно до сімейного права слід визнати, що джерелами сімейного права є ті офіційно встановлені юридичні форми, в яких виражається зміст правових норм, що регулюють сімейні відносини.

У яких же формах можливо вираз сімейно-правових норм?

Зазвичай в теорії права називають чотири виду джерел права: договір, санкціонований звичай, судовий прецедент і нормативний акт.

Правовий звичай - найбільш древня форма права, тобто джерело права. Це правило, яке увійшло в звичку людей і дотримання якого забезпечується державним примусом. У сучасному законодавстві звичай згадується відсиланням до нього в тексті закону. Так, у ст. 5 Цивільного кодексу РФ говориться про можливість застосування звичаю ділового обороту у сфері підприємницької діяльності.

Договір є джерелом права, якщо в ньому містяться загальні правила, що регулюють відносини у майбутнє час і тривалого характеру. Його називають нормативним договором. Нормативний договір, як правило, є джерелом міжнародного права. Однак і у внутрішньому праві не виключається можливість встановлення нормативних відносин в договірній формі, особливо у сфері комерційних відносин, а також сімейних відносин.

Судовий прецедент - як джерело права. Його сутність полягає в доданні нормативного характеру рішенням суду по конкретній справі. Судовий прецедент отримав значення джерела права ще в Стародавньому Римі. Додання нормативної сили рішенням суду широко застосовувалося і в середні століття. Особливо поширення судовий прецедент отримав в Англії і в країнах, що запозичили англосаксонське "загальне" право. У нашій юридичній літературі ставлення до судового прецеденту як джерела права традиційно негативне, хоча тон критичних зауважень кілька пом'якшав.

Нормативний акт - домінуючий джерело права у всіх правових системах світу. Нормативний акт - це офіційний документ, створений (прийнятий, затверджений і т.д.) компетентними органами держави і містить загальнообов'язкові юридичні норми (правила поведінки), що охороняється і забезпечується заходами державного примусу.

Як видно зі сказаного, основним джерелом права в Росії є нормативно-правові акти держави.

При визначенні джерел сімейного права, важливо правильно окреслити ті суспільні відносини, які підпадають під регулюючий вплив норм сімейного права, і після цього відповісти на питання про те, в якій формі або в яких формах виражаються ці норми права.

Згідно зі ст. 2 Сімейного кодексу РФ сімейне законодавство встановлює умови та порядок вступу в шлюб, перетворення шлюбу та визнання його недійсним, регулює особисті немайнові та майнові відносини між членами сім'ї: подружжям, батьками і дітьми (усиновителями і усиновленими), а у випадках і межах, передбачених сімейним законодавством, між іншими родичами та іншими особами, а також визначає форму і порядок влаштування у сім'ї дітей, які залишилися без піклування батьків.

Такі межі регулюючого впливу норм сімейного права. Кодекс не вказує конкретні джерела права, об'єднуючи їх під спільним знаменником законодавства. Законодавство - це не один закон, а сукупність нормативно-правових актів. Якщо закон становить нормативний акт, який має вищу юридичну чинність, прийнятий вищим органом законодавчої влади держави, то законодавство у широкому його розумінні становить сукупність нормативних (законів та актів виконавчої влади) актів різного юридичного рівня.

Відповідно до Конституції РФ (ст. 72) сімейне законодавство перебуває у спільному віданні Російської Федерації і суб'єктів Російської Федерації. Сімейне законодавство складається з Сімейного кодексу РФ і приймаються відповідно до них інших федеральних законів суб'єктів РФ (ст. 2 Сімейного кодексу РФ). Закони суб'єктів РФ регулюють сімейні відносини, зазначені у ст. 2 Сімейного кодексу РФ, з питань, що належать до відання суб'єктів РФ Сімейним кодексом РФ та з питань безпосередньо цим кодексом неврегульованим.

Норми сімейного права, що містяться в законах суб'єктів Російської Федерації, повинні відповідати Сімейного кодексу РФ. На підставі та на виконання Сімейного кодексу РФ, інших законів, указів Президента РФ Уряд РФ має право приймати нормативно-правові акти у випадках, безпосередньо передбачених Сімейним кодексом РФ, іншими законами, указами Президента РФ. Таким чином, джерела Російського Сімейного права в основному складаються з федеральних законів, з указів Президента РФ, постанов Уряду РФ, законів суб'єктів РФ.

Джерелами Російського сімейного права можуть бути визнані іноземні закони в межах, передбачених ст. 156-167 СК РФ. Крім того, згідно зі ст.6 СК РФ у випадках, якщо міжнародним договором Російської Федерації встановлені інші правила, ніж ті, які передбачені сімейним законодавством, застосовуються правила міжнародного договору. Отже, міжнародні договори також є джерелом Російського сімейного права. Інших видів джерел сімейного права в Росії невідомо.



Стаття № 2

Особливості міжнародного усиновлення

О. Косова, доцент Іркутського юридичного інституту Генеральної прокуратури РФ

(О. С. Косова Законність, 2001.)

Необхідність захисту прав та інтересів дітей, які залишилися без піклування батьків і переданих на виховання в сім'ї, що проживають за межами Росії, вимагає особливого підходу до процедури міжнародного усиновлення. Наявні прогалини у правовому регулюванні міжнародного усиновлення нерідко призводили до суттєвих порушень прав дітей, які фактично ставали об'єктом комерційної діяльності. Міжнародне усиновлення в Росії з року в рік зростає: з 3251 в 1996 р. до 5604 в 1998 р. У Санкт - Петербурзі, наприклад, в 1999 р. усиновлення дітей іноземними громадянами склало приблизно 85% від загального числа усиновлених дітей, в Московській області кожен третій усиновлена ​​дитина вибуває за межі держави.

Основні положення, що стосуються міжнародного усиновлення, закріплені в Конвенції ООН про права дитини 1989 р. (ст. ст. 20, 21). Це, по-перше, визнання його як альтернативний спосіб догляду за дітьми, позбавленими сімейного оточення, допустимого лише тоді, коли "забезпечення якогось придатного догляду в країні походження дитини є неможливим". По-друге, віднесення вирішення питання про усиновлення до ведення компетентних органів держави. По-третє, необхідність, щоб при усиновленні в іншій країні щодо дитини застосовувалися ті ж гарантії і норми, які використовуються при внутрішньодержавному усиновлення. І, нарешті, по-четверте, недопущення, щоб влаштування дитини призводило до одержання невиправданих фінансових та інших вигод, пов'язаних з усиновленням особами.

Ці принципи були повною мірою сприйняті і закріплені в тексті спеціально присвяченій питань міжнародного усиновлення Гаазької конвенції про захист дітей та співробітництво стосовно іноземного усиновлення від 29 травня 1993 р. У ній вживається термін "іноземне усиновлення", в цілому співзвучний терміну "міжнародне усиновлення" . Іноземне усиновлення має місце, "коли дитина, що постійно проживає в Договірній Державі (" держава походження "), переїхав, переїжджає або повинен переїхати в іншу Договірну Державу (" приймаюча держава ") чи після її усиновлення в Державі походження подружжям чи особою, зазвичай проживає в приймаючій державі, чи з метою такого усиновлення в приймаючій державі чи в державі походження "(п. 1 ст. 2 Конвенції).

У Гаазької конвенції знайшли більш деталізовану форму положення Конвенції ООН про права дитини щодо усиновлення, а також закріплено ряд нових правил такого усиновлення, наприклад, щодо його визнання (ст. ст. 23 - 26) і правових наслідків (п. 2 ст. 2, ст. ст. 26, 27); про використання особистих відомостей, зібраних або переданих згідно з конвенцією, тільки для відповідних цілей (ст. ст. 30, 31) та ін Особливе значення мають правила про співвідношення норм конвенції до національного законодавства країн - учасниць (ст. 28) та міжнародними договорами (ст. 39), про застосування конвенції державами, що мають дві і більше правових систем на своїх територіях (ст. ст. 6, 36 - 38).

Багато положень Гаазької конвенції знаходять відображення в російському законодавстві. Ряд аналогічних правил був притаманний вітчизняному сімейному праву ще до прийняття нового Сімейного кодексу, деякі були введені в нього згодом шляхом прийняття внутрішньодержавних актів.

Зокрема, співзвучна положенням Гаазької конвенції норма п. 1 ст. 165 СК про право, застосовне до усиновлення російських дітей іноземними громадянами. На території РФ усиновлення та удочеріння (як і їх скасування) дітей російських громадян іноземними громадянами або особами без громадянства здійснюється відповідно до законодавства держави, громадянином якого є усиновитель, або за законодавством держави, на території якого усиновитель має постійне місце проживання на момент подачі заяви про усиновлення, удочеріння (про їх скасування). Крім законодавства зазначених вище держав повинні також дотримуватися з урахуванням положень міжнародного договору РФ про міждержавне співробітництво в галузі усиновлення дітей правила російського законодавства, а саме правила про дітей, переданих на усиновлення (ст. 124 СК); про облік таких дітей та осіб, які бажають усиновити дитини (ст. 126); про процедуру усиновлення (ст. 125); про вимоги до кандидатури усиновителів (крім абз. 8 п. 1 ст. 127); про умови усиновлення - різниці у віці між усиновлювачем та усиновленою (ст. 128) , згодою батьків дитини на усиновлення (ст. 129) і можливості усиновлення без їх згоди (ст. 130, за винятком абз. 5), згоду дитини на усиновлення (ст. 132), згоду чоловіка усиновителя (ст. 133), згоду опікунів (піклувальників), прийомних батьків, керівників установ, в яких знаходиться дитина (ст. 131).

Крім вимог, що поширюють свою дію як на внутрішньодержавне, так і на міжнародне усиновлення (наприклад, можливість передачі на усиновлення лише неповнолітніх дітей, які залишилися без батьківського піклування; звільнення заявників з даної категорії справ від сплати державного мита; обов'язкове особиста присутність заявників в судовому засіданні при розгляді справи; участь у справі органів опіки та піклування і прокурора), у сфері міжнародного усиновлення діють і специфічні правила.

Так, усиновлення іноземними громадянами, особами без громадянства допускається тільки у випадках, якщо не представляється можливим передати дітей на виховання в сім'ї громадян РФ, які постійно проживають на її території, або на усиновлення родичам дітей незалежно від громадянства і місця проживання цих осіб (п. 4 ч. 1 ст. 124 СК).

Облік іноземних громадян та осіб без громадянства, які бажають усиновити дітей, проводиться органами виконавчої влади суб'єктів РФ або федеральним органом виконавчої влади (п. 2 ч. 2 ст. 126 СК), тобто Міністерством освіти РФ. Однак безпосереднє звернення до Міністерства освіти для постановки на облік допускається тільки у випадках, якщо кандидати в усиновлювачі попередньо не змогли підібрати для усиновлення дитини на територіях двох суб'єктів РФ. Порядок обліку на регіональному та федеральному рівнях визначається у розділі IV Правил передачі дітей на усиновлення (удочеріння) та здійснення контролю за умовами їх життя і виховання в сім'ях усиновителів на території Російської Федерації.

Порядок такої діяльності і контроль за її здійсненням відповідно до п. 2 ст. 126.1 СК встановлений Урядом РФ у постанові від 28 березня 2000 р. "Про діяльність органів та організацій іноземних держав з усиновлення (удочеріння) дітей на території Російської Федерації і контроль за її здійсненням". На відміну від п. 2 ч. 2 ст. 126, де йдеться про облік на регіональному та федеральному рівнях лише іноземних громадян та осіб без громадянства, норми зазначених Правил поширюють відповідні процедури додатково на громадян РФ, які постійно проживають за межами її території і які бажають усиновити або удочерити дитину.

Діяльність на території Росії спеціально уповноважених іноземними державами органів і організацій з усиновлення дітей може здійснюватися на підставі міжнародного договору РФ або на основі принципу взаємності і не повинна переслідувати комерційних цілей. Порядок такої діяльності визначається Урядом РФ за поданням Міністерства юстиції та Міністерства закордонних справ РФ (п. 2 ст. 126.1 СК).

Зазначені органи і організації мають право представляти інтереси громадян РФ, які постійно проживають за її межами, іноземних громадян та осіб без громадянства з метою підбору і передачі дітей на усиновлення, а також здійснювати іншу некомерційну діяльність щодо захисту їх прав на території Росії через свої представництва. Урядом РФ 28 березня 2000 прийнято постанову, що регламентує порядок відкриття та діяльності на російській території представництв органів (організацій) іноземних держав з усиновлення.

В даний час діє дозвільний (акредитаційний) порядок відкриття такого представництва. Акредитація здійснюється Міністерством освіти РФ. Дозвіл на відкриття представництва може бути видано лише некомерційним іноземним організаціям, що здійснюють на підставі ліцензії діяльність з усиновлення на території своєї держави не менше п'яти років на момент подачі в установленому російським законодавством порядку заяви про акредитацію і подання всіх необхідних документів. Вирішення питання про акредитацію представництва приймається Міністерством освіти РФ за погодженням з Міністерствами закордонних справ, юстиції, охорони здоров'я РФ, Міністерством праці та соціального розвитку РФ. При позитивному вирішенні представництва акредитуються строком на один рік, який згодом може бути продовжений.

На підставі виданого дозволу здійснюється обов'язкова реєстрація відкрився представництва в Державній реєстраційній палаті Міністерства юстиції РФ, де інформація про нього вноситься до реєстру і видається відповідне свідоцтво. Свідоцтво видається в Міносвіти РФ і в орган виконавчої влади суб'єкта РФ, на території якого буде здійснюватися діяльність представництва по усиновленню.

Російські діти можуть передаватися на усиновлення громадянам РФ, що постійно проживають за її межами, іноземним громадянам або особам без громадянства, які не є родичами дітей, тільки після закінчення трьох місяців з дня надходження відомостей про таких дітей в державний банк даних про дітей, які залишилися без піклування батьків (п. 4 ч. 2 ст. 124 СК).

Громадяни РФ, які постійно проживають за її межами, іноземці та особи без громадянства, які бажають усиновити дітей, повинні звертатися з заявою про встановлення усиновлення не в районні (міські) суди загальної юрисдикції, а в суди суб'єктів РФ (обласні, крайові та інші суди цього рівня ) за місцем проживання дитини (ст. 263.1 ЦПК). Ці особи при зверненні із заявою про встановлення усиновлення крім загального переліку необхідних документів зобов'язані подати додатково: висновок компетентного органу держави, громадянами якої вони є, або для апатридів - держави, в якому вони мають постійне місце проживання, про умови їх життя і про можливість бути усиновлювачами; дозвіл компетентного органу відповідної держави на в'їзд усиновлюваної дитини та її постійне проживання на території цієї держави. Крім того, в числі необхідних для усиновлення документів, без яких не можуть бути видані відомості про конкретну дитину, підметі усиновленню, і напрям для його відвідування за місцем проживання (перебування), пп. "Е" п. 27 Правил передачі дітей на усиновлення називає "письмові зобов'язання іноземної організації держави проживання кандидатів в усиновлювачі щодо здійснення контролю за умовами життя та виховання усиновлюваної дитини і постановкою його на облік у консульській установі України в установленому порядку".

Захист прав та інтересів дітей, які є громадянами РФ і усиновлених іноземцями (б громадянство), поза територією Російської Федерації здійснюється в межах, що допускаються нормами міжнародного права, якщо інше не передбачено міжнародним договором РФ. Такий захист здійснюється консульськими установами РФ, в яких усиновлені діти перебувають на обліку до досягнення ними повноліття (п. 3 ч. 1 ст. 165 СК). Порядок постановки на облік визначено у постанові Уряду РФ від 29 березня 2000

Постановка на облік усиновлених дітей - громадян РФ здійснюється консульською установою РФ, що знаходяться в межах консульського округу на території держави проживання усиновителів, а за відсутності такої установи - дипломатичним представництвом РФ протягом трьох місяців з дня в'їзду їх в державу місця проживання усиновителів на підставі поданих усиновлювачами документів. За бажанням усиновителів постановка на облік може здійснюватися до виїзду з Росії через Департамент консульської служби МЗС РФ. Відомості про поставленому на облік дитину вносяться до облікової картки, а в паспорті усиновленої робиться відповідна відмітка.

Обов'язок усиновителів поставити усиновлену дитину на облік зберігається і при зміні ними місця проживання. Контроль за постановкою усиновлювачами дитини на облік у консульській установі здійснює спеціально уповноважений іноземною державою орган чи організація з усиновлення, які представляли у встановленому порядку інтереси кандидатів в усиновлювачі на території Росії. Для забезпечення своєчасної постановки на облік усиновлених дітей Міністерство освіти РФ кожні 6 місяців зобов'язана направляти консульським установам інформацію про усиновлених дітей.

Консульські установи наприкінці кожного календарного року направляють в Міносвіти РФ списки дітей, поставлених на облік, а також інформують про порушення прав і законних інтересів усиновленої дитини і неблагополуччя в сім'ї усиновлювачів.

Якщо ж усиновлення (удочеріння) дітей - громадян РФ на російській території здійснюється особами, хоча б і які є іноземцями або особами без громадянства, але перебувають у шлюбі з громадянами Російської Федерації, то застосовується порядок усиновлення, передбачений Сімейним кодексом для громадян Російської Федерації. Інше може бути передбачено міжнародною угодою РФ (п. 1 ч. 3 ст. 165 СК).

На території Росії міжнародне усиновлення має місце не тільки у випадках усиновлення дітей - громадян РФ іноземними громадянами та особами без громадянства, а й коли громадяни Російської Федерації всиновлюють дітей, які є громадянами інших держав. Тоді для встановлення усиновлення стає необхідним отримання згоди законного представника дитини та компетентного органу держави, громадянином якої є дитина, а також, якщо це вимагається згідно з законодавством зазначеної держави, згода дитини на усиновлення.

Основною умовою міжнародного усиновлення, встановлюваного на території Росії, є дотримання прав і законних інтересів усиновлюваних неповнолітніх дітей. Якщо в результаті усиновлення або удочеріння можуть бути порушені права дитини, встановлені законодавством РФ і міжнародними договорами РФ, усиновлення не може бути проведено незалежно від громадянства усиновителя, а виготовлене раніше підлягає скасуванню у судовому порядку (п. 2 ст. 165 СК).

Усиновлення (удочеріння) дітей - громадян Російської Федерації, які проживають за межами її території, може проводитися в компетентних установах іноземних держав з дотриманням встановлених ними процедур. Відповідно до п. 4 ст. 165 Сімейного кодексу таке усиновлення визнається дійсним в Росії при дотриманні наступних умов: якщо усиновлення було вироблено компетентним органом іноземної держави, громадянином якої є усиновитель; якщо на усиновлення було попередньо отримано дозвіл від органу виконавчої влади суб'єкта Російської Федерації, на території якого дитина або його батьки (один з них) проживали до виїзду за межі території РФ. Для отримання дозволу іноземні громадяни та особи без громадянства представляють через відповідну консульську установу чи дипломатичне представництво РФ або безпосередньо до органу виконавчої влади суб'єкта РФ необхідні документи (п. 33 Правил передачі дітей на усиновлення). Якщо усиновлюваних дитина або його батьки ніколи не проживали на території Росії, попередній дозвіл на усиновлення такої дитини дає Міністерство освіти РФ.

До будь-яких сімейних відносин, які в силу вказівки колізійної норми про застосовне право повинні регулюватися законодавством іноземних держав, може бути застосована застереження про публічний порядок. За допомогою цього застереження на легальній основі не допускається застосування на російській території норм іноземного сімейного права у випадках, коли таке застосування суперечило б основам правопорядку (публічного порядку) Російської Федерації (ст. 167 СК). Якщо застереження про публічний порядок використовується, для регулювання сімейних відносин застосовується не іноземне право, а законодавство РФ.



Стаття № 3

Про сімейному законодавстві суб'єктів Федерації

Пчелінцева Людмила Михайлівна - професор кафедри цивільного права Військового університету (м. Москва).

(Пчелінцева Л. М. Журнал російського права, 1998)

Відповідно до п. "до" ст. 72 Конституції Російської Федерації та п. 1 ст. 3 Сімейного кодексу Російської Федерації сімейне законодавство перебуває у спільному віданні Російської Федерації і суб'єктів Російської Федерації. У законодавстві ряду суб'єктів Федерації також знаходить закріплення цей конституційний принцип. У деяких з актів передбачається здійснення поряд з федеральними заходами та інших заходів, в тому числі законодавчого характеру, включаючи розробку і прийняття обласних та місцевих програм підтримки сім'ї, материнства і дитинства. Нерідко функції органів державної влади суб'єктів Російської Федерації в даній сфері конкретизуються і уточнюються. Наприклад, п. "і" ст. 15 Статуту - Основного закону міста Москви від 28 червня 1995 року встановлено, що безпосередньо у віданні міста знаходяться міські питання освіти, виховання, захисту сім'ї, охорони материнства, батьківства і дитинства. При цьому координація роботи щодо реалізації федеральних, міських і окружних програм щодо соціального захисту сім'ї, дітей - сиріт, підлітків та молоді, а також контроль за роботою комісій у справах неповнолітніх, з питань опіки та піклування і дотримання прав дітей в районі покладені на префектів адміністративних округів. У свою чергу, голова управи району (особисто або через підрозділи адміністрації району) представляє префекта пропозиції щодо організації та фінансування роботи з дітьми, молоддю та сім'єю, розробляє і здійснює заходи щодо попередження бездоглядності та правопорушень неповнолітніх, керує роботою комісій у справах неповнолітніх та щодо захисту прав дітей і підлітків.

Як встановлено п. 2 ст. 3 СК, сімейне законодавство включає не лише Кодекс та приймаються відповідно до нього інші федеральні закони, але також і закони суб'єктів Російської Федерації, які регулюють, перш за все, сімейні відносини з питань, безпосередньо віднесених до відання суб'єктів Російської Федерації. До них, зокрема, належить: встановлення порядку та умов, при наявності яких вступ в шлюб може бути дозволено, як виняток, до досягнення віку шістнадцяти років (п. 2 ст. 13 СК); вибір подружжям прізвища при укладенні шлюбу (п. 1 ст. 32 СК); присвоєння прізвища дитині (п. 3 ст. 58 СК); питання організації і діяльності органів місцевого самоврядування щодо здійснення опіки та піклування над дітьми, які залишились без піклування батьків (п. 2 ст. 121 СК); визначення додаткових форм влаштування дітей, які залишилися без піклування батьків (п. 1 ст. 123 СК); встановлення розміру оплати праці прийомних батьків і пільг, що надаються прийомній сім'ї (п. 1 ст. 152 СК).

Однак закони суб'єктів Російської Федерації в області сімейних відносин можуть прийматися і з питань, безпосередньо СК не врегульованим. Це випливає з принципу єдності сімейної політики, що передбачає доповнення і розвиток на рівні суб'єктів Російської Федерації та органів місцевого самоврядування мінімальних соціальних гарантій і пільг, наданих сім'ї на федеральному рівні,

При цьому в будь-якому випадку закони суб'єктів Російської Федерації, що регулюють сімейні відносини, не повинні суперечити як Кодексу, так і іншим федеральним законам. За наявності суперечностей між ними застосуванню підлягає федеральний закон. Такі принципові умови законодавчої діяльності суб'єктів Російської Федерації в сфері регулювання сімейних відносин.

Вивчення нормативної бази ряду регіонів Росії свідчить про те, що після прийняття СК сімейне законодавство суб'єктів Російської Федерації в основному удосконалюється за такими основними напрямками:

1. Встановлення порядку та умов, при наявності яких вступ в шлюб може бути дозволено, як виняток, до досягнення віку шістнадцяти років (п. 2 ст. 13 СК).

Надання суб'єктам Російської Федерації можливості встановлювати порядок та умови, за наявності яких вступ у шлюб у вигляді виключення з урахуванням особливих обставин може бути дозволено до досягнення віку шістнадцяти років, є новелою СК і в той же час наочно демонструє зростаючу роль у врегулюванні сімейних відносин законодавства окремих регіонів. Дане положення починає активно застосовуватися на практиці. Так, у 1996 - 1997 рр.. прийняті спеціальні закони та інші нормативні акти у Вологодській, Володимирській, Калузької, Московській, Мурманській, Нижегородській, Новгородської, Орловської, Ростовської, Рязанської, Самарської, Тверській областях. Особливі обставини (поважні причини), що дають підстави на ранні шлюби, частіше за все полягають у вагітності неповнолітньої або народження нею дитини. До них також можуть ставитися відсутність обох батьків у вступають у шлюб, безпосередня загроза життю одному з вступають у шлюб або інші надзвичайні обставини. Наприклад, ст. 3 Закону Вологодської області від 14 серпня 1996 р. N 95-ОЗ "Про зниження шлюбного віку" такою обставиною визнано майбутній заклик нареченого на військову службу.

Рішення про зниження шлюбного віку (до чотирнадцяти або до п'ятнадцяти років) зазвичай приймається відповідними компетентними органами (головою обласної (міської, районної) адміністрації або уповноваженими ними посадовими особами) за заявами неповнолітніх осіб, які бажають вступити в шлюб, і їх батьків при обов'язковому поданні документів , що підтверджують наявність особливих обставин для укладення шлюбу (ст. 3 Закону Московської області від 15 травня 1996 р. N 9 / 90 "Про порядок і умови вступу в шлюб на території Московської області осіб, які не досягли віку шістнадцяти років" із змінами, внесеними Законом Московської області від 9 квітня 1997 р. N 20/97; ст. 4 Закону Орловської області від 21 квітня 1997 р. N 33-ОЗ "Про порядок і умови вступу в шлюб осіб, які не досягли віку шістнадцяти років"; ст. 2, 5 Закону Ростовської області від 12 травня 1996 р. N 18-ЗС "Про умови і порядок реєстрації шлюбу неповнолітніх громадян у Ростовській області"; ст. 3 Закону Рязанської області від 14 січня 1997 року "Про порядок і умови дозволу вступу в шлюб особам, не досягли віку шістнадцяти років ".

Примітно, що законодавством деяких регіонів також встановлено необхідність отримання висновку органу опіки та піклування про відсутність перешкод до вступу в шлюб (ст. 2 Закону Калузької області від 6 червня 1997 р. N 10-ОЗ "Про порядок і умови вступу в шлюб на території Калузької області осіб, які не досягли віку шістнадцяти років "; ст. 8 Закону Новгородської області від 31 липня 1996 р. N 65-ОЗ" Про регулювання деяких питань сімейних відносин в Новгородській області "із змінами, внесеними Законом Новгородської області від 25 жовтня 1996 N 72-ОЗ; ст. 2 Закону Мурманської області від 18 листопада 1996 р. N 42-01-ЗМО "Про умови та порядок вступу в шлюб осіб, які не досягли віку шістнадцяти років".

2. Питання організації і діяльності органів місцевого самоврядування щодо здійснення опіки та піклування над дітьми, які залишились без піклування батьків (п. 2 ст. 121 СК).

Норми принципового характеру про захист прав дітей - сиріт та дітей, які залишилися без піклування батьків, закріплені в статутному законодавстві ряду суб'єктів Російської Федерації. Відповідно до ст. 121 СК захист особистих і майнових прав та інтересів дітей, які втратили з тих чи інших причин піклування батьків, покладається на органи опіки та піклування. Зазначена їх обов'язок передбачає виконання таких основних функцій: виявлення та облік таких дітей (ст. 122 СК); обрання форм їх влаштування у залежності від конкретних обставин втрати піклування батьків (ст. 123 СК); здійснення подальшого контролю за умовами їх утримання, виховання та освіти (ст. 142, 145, 147, 155 СК). Згідно з п. 2 ст. 121 СК та п. 1 ст. 34 Цивільного кодексу Російської Федерації органами опіки та піклування є органи місцевого самоврядування - виборні інші органи, наділені повноваженнями у вирішенні питань місцевого значення й які входять у систему органів державної влади. Однак згідно зі ст. 132 Конституції та ст. 6 (п. 1 і 4) Федерального закону "Про загальні принципи організації місцевого самоврядування РФ" органи місцевого самоврядування можуть наділятися законом окремими державними повноваженнями з передачею необхідних для їх здійснення матеріальних і фінансових коштів. До таких державним повноважень належать функції з опіки та піклування, які реалізуються шляхом прийняття відповідних рішень (постанов, розпоряджень) керівником (головою) органу місцевого самоврядування, конкретне найменування посади якого встановлюється, виходячи з місцевих традицій, і закріплюється в законі (статуті) про місцеве самоврядуванні. Наприклад, органом влади району міста Москви є районна управа, що складається з районного зборів та голови управи, який очолює районне збори і адміністрацію району. Тому всі функції з охорони прав дітей, які залишилися без піклування батьків, здійснює голова управи району (особисто або через підрозділи адміністрації району) у порядку, встановленому ст. 5 - 6 Закону м. Москви від 4 червня 1997 р. N 16 "Про організацію роботи з питань опіки та піклування в м. Москві".

При встановленні факту відсутності піклування батьків дані про дітей персонально реєструються органом опіки та піклування в журналі первинного обліку затвердженої форми. У тому випадку, якщо дитина протягом одного місяця з дня його первинної реєстрації не був переданий на виховання в сім'ю, орган опіки та піклування заповнює на нього анкету встановленої форми, копія якого передається для постановки дитини на регіональний облік у відповідний орган виконавчої влади суб'єкта Російської Федерації. Зокрема, у столиці формування регіонального банку даних про дітей, які залишилися без піклування батьків і проживають на території м. Москви, покладені на Комітет освіти.

Згідно зі ст. 123 СК діти, які залишилися без піклування батьків, підлягають передачі на виховання в сім'ю (на усиновлення (удочеріння), під опіку (піклування) чи в прийомну сім'ю), а за відсутності такої можливості - в установи для дітей - сиріт або дітей, які залишилися без піклування батьків, всіх типів (виховні, лікувальні, установи соціального захисту населення та інші аналогічні заклади). Крім того, програмою соціальних реформ в РФ на період 1996 - 2000 рр.., Затвердженої Постановою Уряду РФ від 26 лютого 1997 р. N 222, у перспективі передбачено подальше розширення державної підтримки розвитку нових форм сімейного виховання дітей, що залишились без батьківського піклування (опікунські сім'ї, виховні сім'ї та ін).

З прийняттям Кодексу з'явилася можливість використання інших форм влаштування дітей, які залишилися без піклування батьків, які прямо не зазначені у ст. 123 СК, але можуть бути передбачені законами суб'єктів Російської Федерації. Звідси випливає, що теоретично допускається використання різних відомих раніше способів влаштування дітей - сиріт (включаючи патронат, патронаж, так зване "вільне виховання" тощо), але тільки за умови закріплення цих форм у законах суб'єктів Російської Федерації.

Особливо важливо, що вибір форми влаштування дітей, які залишилися без піклування батьків, відноситься до виключної компетенції органів опіки та піклування. Тільки вони вирішують питання про те, яким чином у кожному конкретному випадку повинна бути влаштована доля дитини (приміщення в дитячий заклад, школу - інтернат, призначення опікуна і т.п.). Безпосередньо повноваження органів місцевого самоврядування щодо здійснення функцій опіки та піклування щодо дітей, які залишилися без піклування батьків, закріплені не тільки в СК (ст. 121 - 123, 125, 129, 140, 145 - 147, 154 і ін), Цивільному кодексі (ст. 31 - 41), Цивільному процесуальному кодексі РРФСР (ст. 263.2 - 263.3), але і в законах суб'єктів Російської Федерації, які конкретизують правовий статус цих органів у даній сфері діяльності.

Оновлені спеціальні закони про діяльність органів опіки і піклування прийняті в ряді суб'єктів Російської Федерації вже після прийняття СК (Закон Архангельської області від 18 грудня 1996 року "Про організацію роботи з питань опіки та піклування в Архангельській області"; Закон Володимирській області від 2 квітня 1997 року " Про організацію роботи з опіки і піклування щодо неповнолітніх у Володимирській області "; Закон Ленінградської області від 31 березня 1997 року N 7-ОЗ" Про органи опіки та піклування в Ленінградській області "та ін) і передбачають заходи щодо захисту прав та інтересів дітей - сиріт та дітей, які залишилися без піклування батьків.

3. Встановлення розміру оплати праці прийомних батьків і пільг, що надаються прийомній сім'ї в залежності від кількості прийнятих на виховання дітей (ст. 152 СК).

Відповідно до п. 2 ст. 151 СК Постановою Уряду Російської Федерації від 17 липня 1996 р. N 829 затверджено Положення про прийомну сім'ю. Встановлено, що прийомна сім'я утворюється на підставі договору про передачу дитини на виховання в сім'ю, який укладається між органом опіки і піклування за місцем проживання (перебування) дитини та прийомними батьками, тобто подружжям або окремими громадянами, охочими взяти дітей на виховання в сім'ю. Відповідно до ст. 152 СК розмір оплати праці прийомних батьків встановлюється законами суб'єктів РФ в залежності від кількості взятих на виховання дітей. У такому ж порядку прийомним сім'ям можуть надаватися пільги різного характеру. Окремі норми про пільги є у федеральному законодавстві, але вони носять рекомендаційний характер і стосуються тільки прийомних сімей, створюють селянське (фермерське) господарство. Так, Постановою Уряду Російської Федерації від 17 липня 1996 р. N 829 (п. 3) органам виконавчої влади суб'єктів РФ рекомендовано: а) виділяти у власність прийомній сім'ї, створює селянські (фермерські) господарства, земельні ділянки єдиним масивом (за нормами їх безкоштовного надання) поблизу місця проживання цієї прийомної сім'ї з урахуванням кількості дітей, взятих на виховання; б) надавати переважне право на додаткове одержання земельних ділянок при кількісному збільшенні складу прийомної сім'ї; в) надавати безвідсоткові позички для нового будівництва або розширення існуючих житлових приміщень; г) вживати заходів зі звільнення в перші два роки після утворення від сплати місцевих податків; д) виділяти у першочерговому порядку довгострокові кредити для розвитку виробничої бази цих господарств, придбання техніки, обладнання, автотранспорту та на інші цілі, пов'язані з веденням сільськогосподарського виробництва, в межах лімітів централізованих кредитних ресурсів, що виділяються для сільськогосподарських товаровиробників; е) надавати допомогу у вирішенні питань, пов'язаних з фінансуванням за рахунок коштів місцевих бюджетів будівництва доріг, ліній електропередач, мереж газифікації, зв'язку, теплопостачання, водопостачання та інших об'єктів інженерного облаштування, а також витрат, що направляються на підвищення родючості грунтів. Ці рекомендації Уряду Російської Федерації закріплені в законодавстві деяких суб'єктів Російської Федерації.

У цілому ж законодавство суб'єктів Федерації містить норми про пільги прийомним сім'ям (без обмеження в залежності від будь-яких видів їх діяльності) значно більш широкого обсягу. В даний час цільові законодавчі та інші нормативні акти про надання різних пільг прийомним сім'ям прийняті в Білгородській, Волгоградської, Курської, Липецької, Пермської, Свердловській, Тюменській, Ярославської та інших областях. Їх аналіз дозволяє виділити основні види пільг соціального та житлового характеру, що надаються в регіонах прийомним сім'ям:

надання знижки у розмірі до 50 відсотків за квартирну плату, плату за комунальні послуги та телефон

надання земельної ділянки із звільненням від сплати земельного податку

переважне право на отримання санаторно-курортних путівок, у тому числі безкоштовних, в лікувально - оздоровчі установи;

надання прийомним батькам щорічних відпусток підвищеної тривалості - від 42 до 56 днів.

У деяких регіонах прийомні сім'ї з пільг прирівнюються до багатодітних сімей без конкретизації наявних у них додаткових прав і переваг

Що стосується розміру оплати праці прийомних батьків, то це питання вирішується на місцях по-різному. Як правило, за основу беруться різні ставки оплати праці педагогічних працівників або мінімальний розмір оплати праці. Наприклад, ст. 9 Закону м. Москви від 4 червня 1997 р. N 16 "Про організацію роботи з питань опіки та піклування в м. Москві" закріплено, що заробітна плата прийомних батьків, які мають на вихованні трьох і більше прийомних дітей, встановлюється у розмірі ставки одинадцятий розряду Єдиної тарифної сітки для педагогічних працівників закладів освіти. У ст. 9 Закону Новгородської області від 31 липня 1996 р. N 65-ОЗ "Про регулювання деяких питань сімейних відносин в Новгородській області" встановлено, що праця прийомних батьків оплачується у розмірі максимальної ставки оплати праці вихователя (без категорії) за Єдиною тарифною сіткою без урахування стажу роботи пропорційно кількості знаходяться на вихованні дітей. При цьому передбачено, що за виховання кожної дитини, яка не досягла трирічного віку або має відхилення у фізичному або психічному розвитку, додатково виплачується не менше 50% мінімального розміру оплати праці. Приблизно такий же порядок оплати праці прийомних батьків передбачений ст. 2 Закону Бєлгородської області від 14 липня 1997 р. N 124 "Про прийомну сім'ю", ст. 1 Закону Курської області від 10 червня 1997 р. N 11-ЗКО "Про оплату праці прийомних батьків (батька) і пільги, що надаються прийомну сім'ю".

У окремих суб'єктів Федерації оплата праці прийомних батьків встановлюється виходячи з мінімального розміру оплати праці. Так, у ст. 4 Закону Липецької області від 5 липня 1997 р. N 72-ОЗ "Про матеріальне забезпечення прийомної сім'ї в Липецькій області" визначено, що оплата праці прийомних батьків складає від трьох до дев'яти мінімальних розмірів оплати праці залежно від кількості взятих на виховання дітей. У Ярославській області щомісячна оплата праці прийомних батьків, які взяли на виховання трьох дітей, становить п'ять мінімальних розмірів оплати праці з підвищенням на тридцять відсотків за кожного наступного за третім дитини.

4. Визначення порядку обліку осіб, які бажають усиновити дітей (п. 2 ст. 126 СК).

Порядок обліку осіб, які бажають усиновити дітей, не підлягає правовому регулюванню на федеральному рівні, оскільки згідно з п. 2 ст. 126 СК він повинен бути визначений органами виконавчої влади суб'єктів Російської Федерації, що досить активно реалізується на практиці. Нормативні акти з цього питання прийняті в Архангельській, Володимирській, Липецької, Мурманської, Новосибірської, Нижегородської, Новгородської, Пензенської, Тверській, Ярославській областях, Ставропольському краї і ряді інших регіонів країни.

Як правило, облік кандидатів в усиновленні здійснюється відповідними органами управління освітою (п. 2 ст. 5 Закону Архангельської області від 18 грудня 1996 р. N 12-5-ОЗ "Про організацію роботи з питань опіки та піклування в Архангельській області"; п. 2.1 Положення про порядок обліку осіб, які бажають усиновити дітей, які залишилися без піклування батьків і проживають на території Липецької області, затвердженого Постановою голови адміністрації Липецької області від 19 лютого 1996 року N 60; п. 2 ст. 5 Закону Мурманської області від 16 червня 1997 N 70-01-ЗМО <3>) або створеними на їх основі або за їх участю спеціалізованими центрами з усиновлення (ст. 11 Закону Новгородської області від 31 липня 1996 р. N 65-ОЗ "Про регулювання деяких питань сімейних відносин в Новгородській області "; п. 2 Постанови адміністрації Володимирській області від 6 листопада 1996 р. N 525" Про порядок обліку осіб, які бажають усиновити дітей у Володимирській області "та ін.)

Підставою для постановки громадян на облік як кандидатів в усиновлювачі є висновок про можливість громадян (громадянина) бути усиновлювачами (усиновителем) з урахуванням обмежень, встановлених Кодексом (ст. 127 - 128 СК). Воно складається за результатами розгляду заяви осіб, які бажають усиновити дитину. До цієї заяви зазвичай додаються такі документи: довідка з місця роботи про займану посаду та заробітну плату або копія декларації про доходи, завірену в установленому порядку; копія фінансового особового рахунку з місця проживання; копія свідоцтва про шлюб (якщо перебувають у шлюбі); медична довідка державного або муніципального лікувально - профілактичного закладу про стан здоров'я особи, яка бажає усиновити дитину; а також інші документи. Крім того, особа, що звертається з проханням про усиновлення, повинна пред'явити паспорт або інший документ, що засвідчує особистість.

Тільки після постановки на облік кандидати в усиновлювачі мають право отримати докладну інформацію про дитину, яка може бути усиновлена, а також відомості про наявність у нього родичів, звернутися до медичної установи для проведення незалежного медичного огляду усиновлюваної дитини за участю представника закладу, в якому перебуває дитина . Вони зобов'язані особисто ознайомитися з документами усиновлюваної дитини, познайомитися і встановити з ним контакт.

Негативний висновок і заснований на ньому відмову у взятті на облік як кандидатів в усиновлювачі доводяться до відома заявника.

5. Законодавство суб'єктів Російської Федерації з інших питань регулювання інших сімейних відносин.

У конституційному (статутному) та іншому законодавстві суб'єктів Російської Федерації знаходять безпосереднє закріплення окремі норми СК, головним чином встановлюють основні принципи сімейних відносин, в тому числі:

принцип вільної і повної згоди чоловіка та жінки на вступ в шлюб (ст. 1 і 12 СК)

про правове становище дітей, народжених від батьків, які не перебувають у шлюбі між собою (про рівність прав і обов'язків "позашлюбних" дітей і дітей, народжених від батьків, які перебувають у шлюбі між собою - ст. 53 СК)

принцип відповідальності батьків за виховання неповнолітніх дітей (ст. 63 СК). Причому в ряді регіонів країни також встановлено, що праця по вихованню дітей прирівнюється до всякого іншого праці і є основою для гідного соціального забезпечення

про обов'язок працездатних повнолітніх дітей піклуватися про непрацездатних батьків (ст. 87 СК).

У законодавстві деяких суб'єктів Російської Федерації знаходять закріплення і інші питання регулювання сімейних відносин. Так, у ряді регіонів уточнено вимоги п. 1 ст. 59 СК у частині встановлення порядку зміни прізвища або імені дитини, що входить до компетенції керівників органів місцевого самоврядування (голів адміністрацій муніципальних утворень). Зокрема, встановлено, що дане питання має вирішуватися на підставі висновку відповідних органів управління освітою (ст. 3 Закону Володимирській області від 2 квітня 1997 р. "Про організацію роботи з опіки і піклування щодо неповнолітніх у Володимирській області"; ст. 4 Закону Мурманської області від 16 червня 1997 р. N 70-01-ЗМО "Про організацію та діяльності органів опіки та піклування в Мурманської області"; ст. 4 Закону Пензенської області від 28 червня 1997 р. N 44-ЗПО "Про органи опіки і піклування в Пензенській області ".

Наведені дані про діючий регіональному законодавстві про шлюб та сім'ю не носять вичерпного характеру. Однак вони дозволяють дати загальне уявлення про основні напрями його розвитку в сучасних умовах. На відміну від практики минулих років суб'єктами Російської Федерації досить активно використовуються надані їм Конституцією Російської Федерації і Сімейним кодексом повноваження у сфері правового регулювання деяких видів сімейних відносин.



Список використаної літератури

1. Антокольская М.В. Коментар до Сімейного кодексу Російської Федерації. - М.: Юрист, 2008. - С. 450

2. Антокольская М.В. Сімейне право, - М.: Юрист. - 2005. - С. 336

3. Алексєєв С.С. Загальна теорія права, - М.: Юрид. літ.-ра. - 2002. - Т. 2. - С. 347.

4. В.О. Гаврилов Сімейне право в запитаннях і відповідях / Серія «Консультує юрист», - Ростов-на-Дону: Фенікс. - 2002. - С. 250

5. Грудцине Л. Ю. Сімейне право, М.: Юстіцінформ. - 2006 р. - с. 520

6. Корнєєва І.Л. Сімейне право. Практикум, - М., МАУП. - 2005. - С. 334

7. Крашенинников П.В. Сімейне право, - М.: Статут. - 2008. - С. 302

8. Кузнєцова І.М. Сімейне право, - М., МАУП. - 1999. - 118 с.

9. Лазарєв В.В. Прогалини в праві та шляхи їх усунення, - М.: Юрид. літ.-ра. - 2004. - С. 345

10. Михайлов Ф.Н., Комзолов А.І. Сімейне право, - М.: Книжковий світ. - 2001. - С. 268

11. Муратова С.А., Тарсамаева Н.Ю. Сімейне право, М.: Новий МАУП. - 2005. - С. 360

12. Пчелінцева Л.М. Сімейне право, - М.: Норма. - 2002. - С. 668

13. Рясенцев В.А. Сімейне право, - М.: Юридична література. - 2001. - С. 284

14. Теорія держави і права / За ред. В.М. Корельского і В.Д. Перевалова. - М.: Норма-інформ, 2006. - С. 399.

1 Алексєєв С.С. Загальна теорія права, - М.: Юрид. літ.-ра. - 2002. - Т. 2. - С. 87

2 Корельський В.М. Теорія держави і права. - М, МАУП. - 1998 р. - С. 287;

3 Антокольская М.В. Сімейне право. - М.: «МАУП. - 2004. - С.36

4 Крашенинников П. В. Сімейне право. - М.: Статут, 2008. - С.24.

5 Пчелінцева Л. М. Сімейне право Росії. - М.: Норма. 2004. - С.37

6 Антокольская М.В. Сімейне право. - М.: «МАУП. - 2004. - С.39

7 Грудцине Л.Ю. Сімейне право. М.: Юстіцінформ. - 2006 р. - С. 45

8 Муратова С.А., Тарсамаева Н.Ю. Сімейне право, М.: Новий МАУП. - 2005. - С.56

Додати в блог або на сайт

Цей текст може містити помилки.

Держава і право | Реферат
197.3кб. | скачати


Схожі роботи:
Джерела сімейного права України
Співвідношення цивільного права та сімейного права
Основи сімейного права
Основи сімейного права
Історія сімейного права
Основи і витоки сімейного права
Поняття та місце сімейного права
Рішення деяких питань сімейного права
Основи сімейного права в Республіки Узбекистан
© Усі права захищені
написати до нас