Відповідно до ст. 4 Закону про ринок цінних паперів дилерської діяльністю визнається укладання угод купівлі-продажу цінних паперів від свого імені і за свій рахунок шляхом публічного оголошення цін купівлі та / або продажу певних цінних паперів із зобов'язанням покупки і / або продажу цих цінних паперів за оголошеними особою, що здійснює таку діяльність, цінами. Таким чином, біржові угоди укладаються або брокерами (як посередниками), або дилерами, що істотно відрізняє біржові угоди від інших цивільно-правових угод. З урахуванням всіх вищеназваних ознак, притаманних біржовій угоді, можна сформулювати наступне визначення біржової угоди:
Біржова угода - зареєстрована на біржі угода, укладена між учасниками біржової торгівлі під час торговельної сесії, з приводу біржового товару, що пройшов біржовий лістинг (лістинг - список товарів, виставлених на торги).
У цьому визначенні є в наявності всі характерні біржовій угоді ознаки, і таке визначення здатне розмежувати біржові угоди першої та другої категорій, у вузькому і широкому розумінні біржових угод.
§ 2. Види біржових угод
Касові угоди представляють собою найпростіший вид біржових угод. Характерною ознакою касових операцій є негайне їх виконання. Поняття «негайне виконання» для біржових угод носить умовний характер. Це пов'язано з тим, що виконання біржового договору здійснюється поза біржею і на момент укладення договору товар, який представляє предмет угоди, як правило, відсутня на біржі і знаходиться на складі продавця або транспортується на склад біржі. Тому для передачі товару необхідно певний час:
· Для підготовки перевізних об'єктів, навантаження і транспортування товару на місце, обумовлене сторонами в договорі, а якщо цей обов'язок лежить на покупцеві, то для прийняття та вивезення товару зі складу продавця;
· Для розвантаження товару у місці, обумовленому сторонами.
У залежності від термінів виконання касові біржові угоди укладаються на таких умовах:
· Товар під час торгів знаходиться на території біржі, у належні їй складу або очікується до прибуття на біржу в день торгів до закінчення біржових зборів;
· Товар на момент укладення договору транспортується водним, повітряним, залізничним або іншим транспортним способом до місця знаходження біржі;
· Товар готовий до навантаження на транспортний об'єкти відправка в місце, яке буде визначено в договорі [5].
Правила біржової торгівлі встановлюють для кожного з вищезгаданого умови максимальні строки виконання договору, але на деяких біржах ці умови не конкретизуються і встановлений єдиний термін для всіх касових операцій. Цей термін не перевищує, як правило, 14 днів.
Але в деяких випадках на біржах може встановлюватися і більш тривалий термін касових операцій. Так, Типові правила біржової торгівлі сільськогосподарською продукцією встановлюють цей термін від 1 до 13 днів. У межах визначення термінів сторона вправі передбачити точну дату виконання договору.
За своєю юридичною природою касові операції є типовий договір купівлі-продажу. Метою касових операцій є реальний перехід прав та обов'язків щодо предмета договору від продавця до покупця на умовах, передбачених у договорі [6].
Слід зазначити, що предметом касових договорів завжди є товар, який на момент укладення договору фізично існує і знаходиться у власності продавця. Торгівля товаром (на умовах касових угод), який покупець отримає або справить на момент виконання договору, забороняється. Ця особливість касових операцій дає можливість виставляти на торги товар з уже відомими якісними характеристиками. Як правило, цей товар до торгів проходить біржову або іншу незалежну експертизу або на біржі під час торгів виставлені його зразки. У деяких випадках, якщо товар до моменту проведення торгів доставлений на склад біржі, покупець до укладення договору може оглянути товар. Тому сторони, укладаючи касові операції, завжди мають на увазі більш-менш точне визначення товару, і, на відміну від інших біржових договорів, поставка товару невідповідної якості розглядається як порушення або неналежне виконання умов договору, навіть у тому випадку, коли продавець компенсує покупцю витрати , які виникли під час продажу товару невідповідної якості.
Касові угоди можуть містити в собі будь-які умови, необхідні сторонами для кожного окремого випадку. Щодо цих угод на біржі не існує стандартних контрактів. У силу цього форма проведення біржових торгів, на умовах касових операцій мати свої особливості, оскільки сторони повинні обговорити всі умови майбутнього договору.
При укладанні угод, за умови, що товар знаходиться на складі біржі, сторони повинні врегулювати питання витрат щодо збереження товару на складі біржі. Як правило, до укладення угоди ці витрати відносяться до рахунку продавця, а після укладення угоди - на покупця. Оплата товару може здійснюватися як під час передачі товару, так і на умовах передоплати або після оплати. Виконання договору починається з моменту його укладення, що унеможливлює біржову спекуляцію на коливанні цін. Тому ці угоди, з точки зору курсових та інших біржових ризиків, вважається найбільш надійними, в силу цього вони мають широке застосування в країнах з малорозвиненим правовим механізмом захисту учасників господарських відносин.
Характерною ознакою цих договорів є те, що, на відміну від касових операцій термін виконання передбачається в майбутньому. Форвардні угоди характеризуються наступними ознаками:
По-перше, вони спрямовані на реальну передачу прав і обов'язків щодо товару, який є предметом договору. Слід визначити, що на відміну від інших термінів угод, сторони, укладаючи форвардний договір, передбачають реальне відчуження продавцем і придбання покупцем товару.
По-друге, передача товару, а також перехід права власності на нього здійснюється у майбутньому, в строк, передбачений в угоді.
За своєю характеристикою, форвардні договори дуже схожі на касові. Тому їх часто об'єднують в одну групу біржових договорів - угоди з реальним товаром, тобто операції по яких здійснюється дійсна передача товарів. Але ці договори містять в собі суттєві відмінні ознаки.
Форвардні угоди, на відміну від касових, передбачають більш тривалі терміни виконання. Ці терміни визначені в Правилах біржової торгівлі. Терміни поставки визначаються в договорі з вказівкою на конкретний місяць, в якому здійснюється виконання зобов'язань. Терміни виконання не вибираються вільно, а підганяються до останнього числа місяця, або ж до середини місяця, залежно від правил, встановлених на біржі.
Другим відмітним ознакою форвардних угод є те, що їх предметом може виступати як товар, який знаходиться у власності продавця, так і той, який фізично не існує, але до моменту виконання зобов'язання буде виготовлений продавцем. Що ж стосується касових операцій, то, як уже визначалось, їх предметом виступає товар, який знаходиться у власності продавця.
Форвардні договори на підставі визначених вище ознак (реальність передачі товару і передача його в майбутньому) є особливою формою договору поставки.
Купівля товару на умовах форвардного контракту здійснюється без попереднього огляду товару. Це викликано тим, що: по-перше, в більшості випадків товар на момент укладання договору ще не існує і надати його експертизі неможливо, по-друге, товар, який на момент укладання договору ще знаходиться у власності продавця, не відвантажено на склад біржі для огляду та проведення експертизи, оскільки внаслідок тривалих термінів поставки продавець оплачував би біржі значні грошові суми за зберігання товару. Хоча за наявності на біржі зразків виставленого на торги товару їх можуть помістити в торговий зал для огляду зацікавленими особами.
Форвардні контракти в біржовій практиці дуже часто стандартизовані, оскільки це спрощує біржової товарообіг і виконання зобов'язань. Хоча, беручи до уваги той факт, що предмет цих угод на момент проведення торгів, може фізично існувати і перебувати у власності продавця, припустимо укладання договорів не на основі стандартних, створених біржової практикою умов, а на умовах угоди сторін.
Після надходження і оприбуткування товарів на склад біржі при угодах «спот» і «форвард», біржа чи складське підприємство, з яким біржа встановила відповідні угоди зі зберігання та іншим супутнім транспортно-експедиційним складським операціям, видає власникові товару спеціальний документ, званий варрантом. Варрант - розписка за зданий на склад біржі товар. Варрант передається в розрахункову палату біржі. Продавець при цьому оплачує витрати по зберіганню і страхування товару на складі. Покупець після придбання варанта стає власником товару. Для цього він проводить оплату чеком, перекладом грошей або готівкою.
При укладанні форвардних договорів сторони можуть передбачити, якщо це не передбачено в стандартному договорі, забезпечення виконання зобов'язань, тобто встановити заходи майнового характеру, які зобов'язують боржника до належного і своєчасного виконання взятих на себе зобов'язань. Заходами такого забезпечення у біржовій практиці, як правило, виступають завдаток і заставу.
Операція із заставою - це угода, в якій одна сторона виплачує іншій в момент укладення угоди суму, визначену договором між ними, як гарантії виконання своїх зобов'язань. Застава може забезпечувати як інтереси продавця, так і інтереси покупця. Тому розрізняють: угоди з заставою на купівлю (платником застави є покупець, заставу захищає інтереси продавця) і оборудку із заставою на продаж (платником є ​​продавець, і в цьому випадку застава захищає інтереси покупця). При угоді з заставою на продаж в якості застави може служити частина товару, що підлягає поставці. Розмір застави встановлюється сторонами угоди і може становити будь-яку величину аж до 100% вартості угоди.
У залежності від того, хто взяв на себе забезпечення виконання обов'язку, форвардні угоди поділяються:
· Угоди, які забезпечені на купівлю;
· Угоди, які забезпечені на продаж;
В операціях, які забезпечені на купівлю, забезпечення виконання зобов'язань здійснюється покупцем. У цих угодах привілейоване становище має продавець, тому що у разі не виконання покупцем, взятих на себе обов'язків, він має права з майна, яке дано під забезпечення, відшкодувати завдані йому збитки [7].
Як правило, покупець забезпечує виконання зобов'язань внесенням грошової суми у формі завдатку, хоча не виключається можливість використання застави.
Сума завдатку обчислюється або у твердій сумі, або у відсотковому співвідношенні до вартості договору. Конкретна сума (відсоток) визначається угодою сторін, а якщо товар продається на умовах стандартного контракту - біржею.
В операціях, які забезпечені на продаж, стороною, що забезпечує належне і своєчасне виконання зобов'язань, є продавець. При забезпеченні зобов'язань з боку продавця, як правило, використовується заставу.
У біржовій практиці використовуються не всі види застави. До найбільш вживаним належить заклад, коли продавець при укладенні договору передає покупцеві частину товару, який за своїми якісними характеристиками відповідає предмету договору. При виконанні зобов'язань ця частина товару зараховується як попередня поставка. Зрозуміло, що ту заставу застосовується у випадках, коли продавець фактично володіє предметом договору, хоча б частиною, яка покриває розмір застави.
В операціях, у яких предметом договору є товар, який буде проведений (придбаний) покупцем до терміну виконання договору, можуть застосовуватися й інші види застави.
Важливим економічним умовою торгівлі на строк є те, що при коливанні цін виникають ризики непередбачених витрат, і, крім торгового прибутку, залишається ще можливість для отримання прибутку від зміни цін або спекулятивного прибутку. При цьому спекуляція - не поодиноке явище, а постійний елемент будь-яких угод.
Поширення угод на термін, коли між їх укладанням та виконанням проходить значний проміжок часу, зробило біржову торгівлю невіддільною від спекуляції. Якщо спекулятивні операції з готівковим товаром були обмежені тільки грою на підвищення, то операції на строк розширили можливість для спекуляції. Спекулянти стали повноправними членами біржових торгів. У результаті використання спекулятивного капіталу знизилися коливання цін на товарній біржі, так як він вкладався не тільки на збільшення, але і на зниження цін.
Угоди «з умовою», відрізняються від традиційних угод тим, що звичайний учасник біржових торгів, що продає (або купує) «на умовах" цінні папери у фахівця, бере на себе зобов'язання щодо укладання «зворотної» угоди - угоди з купівлі (або продажу) цих же паперів. Таку «зворотний» угоду фахівець повинен виконати за першою вимогою її другої сторони, однак у межах однієї торгової сесії. При цьому ціна «зворотної» операції може відрізнятися від ціни «прямий» угоди.
Можливість укладення бартерної угоди приваблювала клієнтів в ситуації товарного дефіциту, зруйнованих господарських зв'язків і ослабленого рубля, тому біржі вводили у себе бартерні угоди. Пряму заборону бартеру в той час, коли приймалося російське біржове законодавство, визнали недоцільним. Проте ще більш недоцільним було б увічнити бартер у Законі, тому була прийнята компромісне формулювання, де замість слова «бартер» значилося "інші види угод».
Треба сказати, що «угода з умовою» все-таки дещо відрізнялася від звичайної бартерної угоди. Основні відмінності полягали в тому, що укладення угоди іде в процесі гласного торгу в операційному залі за участю маклера, обліково-розрахункову функцію виконували гроші, і угода укладалася з використанням біржового інформаційного банку даних. Брокер повинен був купити зустрічний товар протягом місяця, а в іншому випадку він позбавлявся права на винагороду. Брокери мали право відмовитися від такої угоди [8].
Предметом ф'ючерсної угоди є ф'ючерсний контракт - документ, що визначає права і обов'язки на отримання або передачу майна (включаючи гроші, валютні цінності та цінні папери) або інформації із зазначенням порядку такого отримання або передачі. При цьому він не є цінним папером. Ф'ючерсний контракт не може бути просто анульований або, відповідно до біржової термінології, ліквідований. Якщо він укладений, то може бути ліквідований або шляхом укладення протилежної угоди з рівною кількістю товару, або постачанням обумовленого товару в термін, передбачений контрактом.
Правила торгівлі по ф'ючерсних контрактах відкривають певні можливості: за продавцем зберігається право вибору - доставити продукцію або відкупити терміновий контракт до настання терміну поставки товару; покупець - прийняти товар або перепродувати терміновий контракт до настання терміну поставки.
Основними ознаками ф'ючерсної торгівлі є:
· Фіктивний характер угод, при якому купівля-продаж відбувається, але обмін товаром практично повністю відсутня. Метою угод є
НЕ споживча, а мінова вартість товару;
· Переважно непрямий зв'язок з ринком реального товару (через хеджування, а не через поставку товару);
· Повна уніфікація споживної вартості товару, представником якого потенційно служить біржовий контракт, безпосередньо прирівнюваний до грошей і обмінюється на них у будь-який момент, (у разі поставки за ф'ючерсним контрактом продавець має право поставити товар будь-якої якості і походження в рамках, встановлених правилами біржі);
· Повна уніфікація умов у відношенні кількості дозволеного до поставки товару, місця і строків поставки;
· Знеособленість угод і заменимость контрагентів із них, так як вони полягають не між конкретними продавцем і покупцем, а між ними або навіть між їх брокери і розрахункової палатою - спеціальної організацією при біржі, яка бере на себе роль гаранта виконання зобов'язань сторін при купівлі або продажу ними біржових контрактів. При цьому сама біржа не виступає в якості однієї зі сторін у контракті або на боці одного з партнерів [9].
Предметом ф'ючерсної угоди є ф'ючерсний контракт - документ, що визначає права і обов'язки на отримання або передачу майна (включаючи гроші, валютні цінності і ЦБ) або інформації із зазначенням порядку такого отримання або передачі. При цьому він не є цінним папером.
У ф'ючерсних операціях збережена повну свободу сторін лише у відношенні ціни, а обмежена - щодо вибору терміну поставки товару. Всі інші умови суворо регламентовані і не залежать від волі що беруть участь в угоді сторін. У зв'язку з цим ф'ючерсну біржу іноді називають «ринком цін» (т. е. мінових вартостей) на відміну від ринків товарів (сукупності і єдності споживчих і мінових вартостей), де покупець і продавець можуть узгодити між собою практично будь-які умови контракту. А еволюцію від угод з реальними товарами до угод з фіктивними порівнюють з прогресом від обігу грошей з реальною вартістю до паперово-грошового обігу.
Серед переваг, які представляють ф'ючерсні контракти, можна виділити:
· Поліпшення планування;
· Вигода;
· Надійність;
· Конфіденційність;
· Швидкість;
· Гнучкість;
· Ліквідність;
· Можливість арбітражу.
Ф'ючерсні угоди звичайно використовуються для страхування-хеджування від можливих втрат у випадку зміни ринкових цін при укладанні угод на реальний товар. До хеджування вдаються також фірми, купуючи чи продають товари на строк на біржі реального товару або поза біржею. Операції хеджування полягають у тому, що фірма, продаючи реальний товар на біржі або поза її з поставкою в майбутньому, беручи до уваги існуючий в момент укладання угоди рівень цін, одночасно здійснює на терміновій біржі зворотний операцію, тобто купує ф'ючерсні контракти на той самий строк і на ту ж кількість товару. Фірма, яка купує реальний товар з поставкою в майбутньому, одночасно продає на біржі ф'ючерсні контракти. Після здачі чи відповідно приймання товару за угодою з реальним товаром здійснюється продаж або викуп ф'ючерсних контрактів. Таким чином, ф'ючерсні угоди страхують угоди на купівлю реального товару від можливих збитків у зв'язку зі зміною цін на ринку на цей товар. Принцип страхування тут побудований на тому, що якщо в угоді одна сторона втрачає як продавець реального товару, то вона виграє як покупець ф'ючерсів на ту ж кількість товару, і навпаки. Тому покупець реального товару здійснює хеджування продажем, а продавець реального товару - хеджування купівлею.
Хеджування покупкою («довге» хеджування) - це купівля ф'ючерсних контрактів з метою страхування цін на продаж рівної кількості реального товару, яким торговець не володіє, з постачанням у майбутньому. Мета цієї операції полягає в тому, щоб уникнути будь-яких можливих втрат, які можуть виникнути в результаті підвищення цін на товар, вже проданий за зафіксованою ціною, але ще не закуплений («не покритий») [10].
Різновидом ф'ючерсних угод є опціонні угоди. Їх особливість полягає в тому, що об'єктом угод стає зобов'язання купити або продати певну кількість ф'ючерсних угод, але за заданою ціною. Тут менше ризик.
Під опціонами розуміють особливий вид біржових угод з обмеженим, порівняно зі звичайними ф'ючерсними операціями, ризиком. Це договірне зобов'язання купити або продати певний вид цінностей або фінансових прав по заздалегідь установленій ціні в межах узгодженого періоду. В обмін на одержання такого права покупець опціону сплачує його продавцю певну суму (премію).
У минулому опціони називалися угодами з премією, привілеями, гарантіями від збитків, гарантіями від підвищення і від зниження цін. На товарних біржах опціони можуть полягати з товарами і ф'ючерсними контрактами. По техніці здійснення розрізняють три основних типи опціону: опціон із правом купівлі або на покупку, використовуваний при грі на підвищення; опціон із правом продажу або на продаж, застосовуваний торговцями, коли вони розраховують на зниження цін, і подвійний опціон, що представляє собою комбінацію опціону на купівлю та на продаж.
Опціон - це контракт, що фіксує право одного з учасників угоди купити або продати фіксовану кількість акцій певної компанії за обумовленою ціною в обмежений період часу у свого контрагента. Опціон дає можливість одержання вигоди за рахунок зміни курсу цінного паперу.
Існує дві їх основні різновиди: опціони - колл (call), тобто право купити, і опціон - пут (put), тобто право продати.
На відміну від ф'ючерсу, де сторони зобов'язані виконувати укладений контракт, опціон дозволяє своєму власникові, який заплатив деяку (фиксируемую при купівлі опціону) премію особі, його видало, у момент покупки, потім відмовитися від угоди, якщо по акціях даної компанії складається несприятлива кон'юнктура. І навпаки, він придбає акції, якщо це обіцяє йому прибуток.
Основні види опціонів виписуються на акції, на індекси їх курсів, на процентні ставки по ф'ючерсах, на валюту. Опціон, як правило, представляє собою іменний цінний папір.
Вищевказані види опціонів діляться ще на кілька підвидів:
1. Простий опціон (або проста угода з премією). За цій угоді покупець опціону має право вимагати від свого контрагента виконання зобов'язань, або повністю відступитися від угоди (право відходу). Якщо опціон купує покупець товару, то ми маємо справу з умовною купівлею, а якщо продавець, то з умовним продажем. Премія може бути окремою від вартості товару і сплачуватися при укладенні угоди, а може враховуватися у вартості товару. У цьому випадку сума угоди з умовною покупкою збільшується на величину премії, сума операції з умовної продажем зменшується на суму премії. Оплата премії у разі відходу від угоди здійснюється в день заяви про це (відступних премія), а в разі виконання угоди - у день виконання.
2. Подвійний опціон - угода, в якій платник премії отримує право вибору між позиціями покупця і продавця, а також право відступитися від угоди. У даному випадку права платника премії збільшуються вдвічі у порівнянні з правами при простому опціоні, тому і величина премії встановлюється у подвійному розмірі. Як і в простому опціоні, премія може враховуватися окремо від суми угоди (обоюдогостра угода) або включатися в суму угоди («стелаж»). При «стелажі» вартість товару збільшується (при угоді на купівлю) або зменшується (угода на продаж) на розмір премії.
3. Складний опціон - угода, що сполучає дві протилежні угоди з премією, які укладаються однією і тією ж брокерською конторою з двома іншими учасниками торгівлі. Якщо брокерська контора, що укладає угоду, є платником премії, то їй належить право відходу від угоди. Якщо ж брокерська контора отримує премію, то право відходу від угоди належить її контрагентам. Складний опціон - угода, що відкриває для брокера дуже широкі можливості.
4. Кратний опціон - угода, при якій один з контрагентів одержує право за певну премію на користь іншої сторони збільшити в декілька разів кількість товару, що підлягає передачі або прийому. Кратність полягає в тому, що більша кількість товару належної знаходитися в кратному відношенні до обов'язкового (твердого) мінімуму, тобто перевершувати його в 2, 3, 4 рази і т.д., але в межах максимуму, встановленого договором. Кратний опціон являє собою об'єднання твердої (звичайної) угоди з умовною, оскільки хоча кількість товару і може змінюватися, все ж таки деяке мінімальне його кількість в будь-якому випадку повинно бути передане або прийнято [11].
Як підсумок розгляду угод з премією можна сказати, що їх використання найбільш ефективно в тому випадку, якщо відбуваються тимчасові зміни величини попиту і величини пропозиції, але в цілому економічна ситуація стабільна, а ринок близький до стану рівноваги. Якщо ж на ринку спостерігається надлишок товару, то опціони будуть вигідні продавцю і не вигідні покупцеві, і навпаки в ситуації дефіциту.
Складність операції з премією полягає в поєднанні двох протилежних угод із премією, що укладаються однією брокерською конторою з двома іншими учасниками біржової торгівлі. У випадку, якщо брокерська контора, яка уклала складну операцію з премією, є платником премії, то вона отримує право відходу від угод, якщо ж вона є одержувачем премії, то право відступитися від угод належить її контрагентам.
При кратних угодах з премією сторона, що сплачує премію, отримує право в певну кількість разів (обумовлений за умов угоди) збільшити підлягає до прийому або до передачі кількість товару. Тому кратні угоди з премією бувають двох видів: угоди з вибором покупця й угоди з вибором продавця. Вони представляють собою з'єднання твердої операції з умовної т.к. деяку мінімальну кількість товару в будь-якому випадку буде передане або прінято.Кратность виражається в тому, що більша кількість товару, яке платник премії може оголосити об'єктом виконання, має знаходитись у кратному відношенні до обов'язкового (твердого) мінімуму, тобто максимальний обсяг, встановлений договором, перевершує мінімум в 2, 3, 4 і т.д. разів. Премія враховується в сумі угоди, яка збільшується при продажі, але виплачується у разі відмови сторони, яка має правом на збільшення кількості що підлягає передачі або прийому товару.
Термін дії опціону суворо фіксований. Проте момент реалізації опціону може відрізнятися від терміну його дії. На біржах Великобританії опціон може бути реалізований тільки в момент закінчення терміну його дії. Американський опціон може бути реалізований на розсуд покупця опціону в будь-який момент до закінчення терміну його дії. Покупець опціону буде реалізовувати своє право тільки тоді, коли йому це вигідно. При покупці опціону «на купівлю» покупець отримує прибуток тільки в тому випадку, якщо поточні ціни ф'ючерсного контракту вище ціни зіткнення (базисної ціни) опціону. При покупці опціону «на продаж» покупець отримає прибуток, якщо ціна ф'ючерсного контракту нижче ціни опціону. Опціони не є твердими угодами. Вони відносяться до умовних операціях.
Припинення зобов'язань по опціонах може бути зроблено різними способами:
· Можна не використовувати право на опціон до кінця терміну його дії і зобов'язання припиняться самі собою;
· Можна реалізувати право на опціон за сприятливого співвідношенні цін, тоді зобов'язання за опціоном перетворяться на зобов'язання за ф'ючерсним контрактом;
· Можна ліквідувати зобов'язання за опціоном так само, як за ф'ючерсними контрактами - за допомогою зворотної угоди, тобто покупець опціону на купівлю повинен продати такий же опціон на покупку, а продавець опціону на покупку - купити такий же опціон на покупку. Цей спосіб є найпоширенішим у біржовій практиці.
Опціони можуть застосовуватися для страхування частини виручки в умовах невизначеності підсумків виробництва або для захисту від втрат у зв'язку з іншими ризиками. Використання опціонів дозволяє знизити фінансовий ризик втрат у біржовій грі в порівнянні з торгівлею ф'ючерсними контрактами.
Таким чином, можна зробити висновок, що є достатня кількість різновидів біржових угод. Але за своїм юридичним змістом вони є договорами купівлі-продажу, які відрізняються за умовами виконання угоди.
§ 3 Учасники біржових угод
До організації біржової торгівлі залучений ряд суб'єктів, що визначається її специфікою. Серед суб'єктів, що беруть участь в організації ф'ючерсної та опціонної торгівлі, можна виділити клієнтів брокерської фірми, брокерів і дилерів, трейдерів, клірингову палату, організатора торгів. Участь на ринку термінових угод такої кількості суб'єктів ускладнює процес виявлення сторін біржового договору.
Є дві категорії суб'єктів: суб'єкти, які беруть участь в обороті біржових операцій в цілому, і суб'єкти, які беруть участь у правовідносинах, що випливають з ф'ючерсного і опціонного контракту. Це суб'єкти в широкому і вузькому сенсі. До кола суб'єктів у широкому змісті входять всі учасники ф'ючерсного обороту, організатор торгівлі, клірингова організація, депозитарій, обслуговуючий банк, брокер, дилер, трейдер і клієнти брокерських компаній. Суб'єктами обороту ф'ючерсного і опціонного контрактів у вузькому сенсі є брокер, дилер і клієнти брокерських компаній.
Всі перераховані суб'єкти перебувають у договірних відносинах один з одним.
Так, брокери, дилери і трейдери зобов'язані отримати відповідну ліцензію, зареєструватися в організатора торгів і укласти договір з клірингової палатою про кліринговому обслуговуванні. Реалізуються чи у правовідносинах, що випливають з ф'ючерсів, норми, що регулюють такі договірні відносини? Здається, що ні. Такі норми визначають передумови реалізації норм у правовідносинах, але самі реалізуються лише через інші норми, що регулюють певні відносини. Виділення цих норм важливо для точності аналізу реалізації норми у правовідносинах [12]. Це різні правовідносини, хоча одні є передумовами для інших. Складніше відповісти на запитання про те, чи є суб'єктами правовідносин, що випливають з ф'ючерсних і опціонних угод, брокери, трейдери і клірингова палата.
Розглянемо кожного учасника біржових угод окремо.
Організатор торгівлі.
У залежності від сфери діяльності виділяють організатора торгів на товарній біржі, валютної та фондової біржах. На них поширюються нормативно-правові акти різних регуляторів відповідної області. Наприклад, діяльність організатора торгівлі на фондовій біржі регулюється Федеральним законом «Про ринок цінних паперів» та нормативно-правовими актами ФКЦБ [13]. На організатора торгівлі в області товарних бірж поширюються Федеральний закон «Про товарні біржі й біржову торгівлю» та акти Комісії з товарних бірж при Міністерстві з антимонопольної політики [14]. Діяльність організатора торгівлі на валютній біржі регулюється Федеральним законом «Про валютне регулювання та валютний контроль» [15] та нормативно-правовими актами ЦБ РФ.
Відповідно до ст.9 Закону «Про ринок цінних паперів» діяльністю з організації торгівлі на ринку цінних паперів визнається надання послуг, безпосередньо сприяють висновку цивільно-правових угод з цінними паперами між учасниками ринку цінних паперів. Професійний учасник ринку цінних паперів, що здійснює діяльність з організації торгівлі на ринку цінних паперів, називається організатором торгівлі. Організатор торгівлі здійснює допоміжну функцію для кінцевого укладання договору. Відповідно до ст.11 Закону «Про ринок цінних паперів» фондовою біржею визнається тільки організатор торгівлі на ринку цінних паперів, не суміщає діяльність з організації торгівлі з іншими видами діяльності, за винятком діяльності валютної біржі, товарної біржі (діяльності з організації біржової торгівлі) , клірингової діяльності, пов'язаної із здійсненням клірингу за операціями з цінними паперами та інвестиційними паями пайових інвестиційних фондів, діяльності з розповсюдження інформації, видавничої діяльності, а також із здійсненням діяльності по здачі майна в оренду.
Таким чином, закон ставить знак рівності між поняттями «організатор торгівлі» та «фондова біржа». Закон також визначає організаційно-правову форму фондової біржі, тобто організатора торгівлі, - фондова біржа створюється у формі некомерційного партнерства або акціонерного товариства.
З'ясуємо роль організатора торгівлі при укладенні біржових угод. Чи є організатор торгівлі стороною біржового договору?
Організатор торгівлі здійснює допоміжну функцію при укладанні деривативних договорів.
Він лише створює сприятливі умови для учасників торгівлі, для укладання біржових угод. Відповідно до п.1 ст.2 Закону про товарні біржі організатор торгівлі формує оптовий ринок шляхом організації і регулювання біржової торгівлі, що здійснюється у формі голосних і публічних торгів, що проводяться в заздалегідь визначеному місці і в певний час.
Чи може, разом з організацією самого торгівлі, біржа виступати стороною ф'ючерсного або опціонного контракту? Ні. До такого висновку підводить аналіз ряду статтею законодавства. По-перше, п.2 ст.3 Закону про товарні біржі свідчить, що біржа не може здійснювати торговельну, торговельно-посередницьку та іншу діяльність, безпосередньо пов'язану з організацією біржової торгівлі. Таке обмеження встановлює та п.4 ст.11 Закону про ринок цінних паперів, який допускає лише суміщення діяльності з організації торгівлі з діяльністю валютної біржі, товарної біржі, кліринговою діяльністю, діяльністю з розповсюдження інформації, видавничою діяльністю, а також із здійсненням діяльності по здачі майна в оренду. Таким чином, в біржі (організатора торгівлі) обмежена, спеціальна правоздатність. Вся діяльність біржі полягає тільки в організації самої біржової торгівлі, але не в їх участі. Пункт 3 ст.7 Закону про біржі прямо передбачає, що біржові угоди не можуть відбуватися від імені і за рахунок біржі. Якщо біржу вважати стороною договору, то такий договір має бути визнаний недійсним, тому що, по-перше, такий договір суперечить вищеназваним нормам, по-друге, такий договір суперечить ст.173 ЦК РФ як угода, укладена юридичною особою, що виходить за межі його правоздатності. С.Е. Жилінський зазначає: «Біржові угоди не можна здійснювати від імені та за рахунок біржі» [16].
Ф'ючерсний чи опціонний контракт укладається між двома особами - продавцем і покупцем. Біржа лише допомагає висновку даного договору. Крім того, продати біржовий актив може тільки його власник. Якщо ми говоримо про товарні ф'ючерси, то продавець продає наявний у власності біржовий товар або набуття у майбутньому біржовий актив. Сама біржа (організатор торгівлі) не є власником біржового активу і не передбачає його придбання в майбутньому, тому що це суперечить цілям її діяльності та законодавству. Але певні правовідносини між біржею і сторонами договору є. Ці правовідносини виходять за рамки самого деривативні контракти. Безумовно, у продавця та покупця є зобов'язання перед біржею, як і в біржі перед ними. Але ці зобов'язання випливають не з ф'ючерсного контракту, а з участі сторін у біржових торгах в цілому і зобов'язання біржі з організації цих торгів.
Ці зобов'язання можна розділити на:
· Зобов'язання біржі з організації біржових торгів;
· Зобов'язання покупця і продавця перед біржею за виконання всіх узятих на себе зобов'язань щодо участі в біржових торгах.
Хоча певною мірою в коло цих зобов'язань входить і зобов'язання по сумлінному виконанню зобов'язань, взятих на себе безпосередньо перед своїм контрагентом, тобто зобов'язання не порушувати інтереси інших учасників біржової торгівлі. Але такі правовідносини не можна вважати правовідносинами, що випливають із самого деривативні контракти. При порушенні зобов'язань за ф'ючерсним контрактом за захистом порушеного права до суду звертається не біржа, а сторона договору, чиї права були порушені, а біржа може брати участь як третя особа [17].
Крім всього цього, в законодавстві існують прямі заборони для організатора торгівлі на виступ у ф'ючерсному контракті як контрагента. Так, п.3.2 постанови ФКЦБ Росії від 27 квітня 2001 р . N 9 говорить, що організатор торгівлі не вправі виступати стороною ф'ючерсних контрактів (уповноваженою і зобов'язаною особою по опціонах). У пункті 3 ст.7 Закону про біржі сказано, що біржові угоди не можуть відбуватися від імені і за рахунок біржі.
Таким чином, вищеназвані обставини приводять до висновку, що суб'єктом біржового контракту виступають тільки продавці та покупці, організатор торгівлі (біржа) стороною договору бути не може.
Біржовий контракт - це двостороння угода, договір, тому що для його укладення потрібно тільки згода продавця і покупця. Біржа згоди на договір не дає, вона лише констатує факт збігу умов двох зустрічних заявок, поданих сторонами, і реєструє в реєстрі зроблених угод. Таким чином, суб'єктами правовідносин, що випливає з біржового контракту, виступають тільки продавець і покупець.
Не слід розглядати цілий (єдиний ф'ючерсний чи опціонний контракти) деривативні контракти як сукупність двох договорів, двох складових. Ф'ючерсний і опційний контракти - це двосторонні угоди, договори між продавцем і покупцем (уповноваженою і зобов'язаною особою по опціонах), але не договір між біржею і продавцем і біржею і покупцем.
Клірингова організація
Особливості здійснення термінових угод, у тому числі ф'ючерсних, полягають у наявності інституту клірингу (від англ. «Clearing» - система безготівкових розрахунків). Клірингова організація являє собою ключову фігуру на ринку деривативів, особливий елемент організації біржової торгівлі.
Відповідно до ст.6 Закону про ринок цінних паперів клірингова діяльність - це діяльність з визначення взаємних зобов'язань (збір, звірка, коригування інформації по операціях з цінними паперами і підготовка бухгалтерських документів по ним) та їх заліку з поставок цінних паперів і розрахунків по ним . У Законі про товарні біржі визначення клірингової організації не дається, але в п.1 ст.28 вказується, що біржа з ​​метою забезпечення виконання чинених на ній форвардних, ф'ючерсних і опціонних угод зобов'язана організувати розрахункове обслуговування шляхом створення розрахункових установ (клірингових центрів).
Для здійснення клірингової діяльності необхідно отримати відповідну ліцензію, що видається в залежності від сфери діяльності (фондова, валютна або товарна біржа). Клірингова організація, що здійснює діяльність на валютній біржі, повинна отримати ліцензію в НБУ (Центральний банк Росії); клірингова організація, що здійснює діяльність на товарній біржі, отримує ліцензію в КТБ (Комітет з товарних бірж) при МАП [18]. У відповідності зі ст.39 Закону про ринок цінних паперів, всі види професійної діяльності на ринку цінних паперів здійснюються на підставі спеціального дозволу-ліцензії, яка видається ФКЦБ.
Порядок отримання ліцензії клірингової організацією регулюється Постановою ФКЦБ N 50 [19] та Постановою ФКЦБ N 32/пс [20]. Відповідно до п.9.1 Постанови N 50 клірингову діяльність вправі здійснювати тільки юридичні особи, створені у формі закритого акціонерного товариства або некомерційного партнерства.
Відповідно до п.3.5 Постанови ФКЦБ N 9 кліринг за ф'ючерсними контрактами і опціонам здійснюється клірингової організацією за умови затвердження й узгодження нею з ФКЦБ Правил клірингу за операціями, пов'язаними зі скоєнням термінових угод (як окремого документа або розділу Умов здійснення клірингової діяльності), і Порядку формування і використання гарантійного фонду, включаючи всі зміни і доповнення до них.
З метою залучення клірингової організації до біржових торгів організатор торгів укладає договір з кліринговим центром. Взаємодії між ними здійснюється на підставі зазначеного договору і внутрішніх правил біржі.
У цілому функції клірингової організації на термінових ринках можна звести до наступного:
· Перевірка наявності на рахунку учасника початкової маржі;
· Отримання та реєстрація заявок в торговельній системі;
· Звірка поданих заявок на наявність зустрічної заявки;
· Акцепт прийнятих заявок-оферт;
· Реєстрація укладеної угоди;
· Перерахування варіаційної маржі і визначення її розміру;
· Здійснення кінцевого розрахунку між контрагентами контракту;
· Забезпечення виконання зобов'язань сторін;
· Формування спеціальних (гарантійних) фондів.
Участь клірингової організації на терміновому ринку ставить питання про її статус в договорі. Чи є клірингова організація стороною деривативною договору? Перетворюється ф'ючерсний чи опціонний договір у тристоронню угоду в зв'язку з участю в ньому клірингової організації?
Отримавши заявку-оферту учасника ф'ючерсної торгівлі в торговій системі і при наявності зустрічної заявки, клірингова організація приступає до їх реєстрації. Перевіривши зміст заявок-оферт (якщо істотні умови заявок збігаються), клірингова організація акцептує заявки-оферти і реєструє таке спільне волевиявлення сторін у реєстрі зроблених угод як ф'ючерсний договір. У цій своїй якості клірингова організація перетворюється в комерційного представника учасників торгів, акцептованих подані сторонами заявки-оферти (ст.184 ЦК України).
Клірингова організація виступає особою, яка постійно і самостійно представляє інтереси підприємців, брокерів і дилерів. Більш того, п.2 ст.184 ГК РФ допускає одночасне представництво різних сторін, якщо таке представництво допускається за згодою сторін та у випадках, передбачених законом. Ця згода в біржовій торгівлі досягається шляхом укладення договору між учасником торгів і клірингової організацією про кліринговому обслуговуванні. Постанова ФКЦБ N 32/пс від 14 серпня 2002 р . говорить, що (п.1.6) клірингова організація здійснює кліринг на підставі отриманих від учасників клірингу доручень (інструкцій). Брокери і дилери на підставі договору про кліринговому обслуговуванні та доручень (інструкцій) делегують свої права (в тому числі право акцепту) комерційному представнику. Клірингова організація наділяється правом на укладення від імені учасників торгівлі ф'ючерсних договорів, їх виконання від імені брокерів і дилерів, здійснення прав і обов'язків сторін договору і на захист їхніх інтересів у процесі клірингу.
У Постанові ФКЦБ N 33 говорилося, що для забезпечення виконання учасниками торгівлі своїх зобов'язань, що випливають з термінових угод, кліринговий центр набуває всі права та обов'язки покупця базового активу для кожного його продавця і всі права та обов'язки продавця базового активу для кожного його покупця. Але ця обставина не перетворює клірингову організацію в суб'єкта правовідносин, що випливає з ф'ючерсного контракту, вона не стає стороною договору, вона лише представляє одночасно інтереси обох сторін контракту. Права та обов'язки за ф'ючерсним договором виникають безпосередньо у сторін договору, а не у клірингової організації. Між клірингової організацією та учасниками торгів, безумовно, існують певні правовідносини, але ці правовідносини виникають не з ф'ючерсного договору, а з договору про кліринговому обслуговуванні. У силу цього договору сторони делегують свої права клірингової організації до моменту виконання договору. Оскільки клірингова організація представляє інтереси обох сторін, то вона одночасно виконує функції кредитора для боржника ф'ючерсного договору і функції боржника для кредитора ф'ючерсного договору. Таким чином, клірингова організація стає не стороною договору, а особою, що здійснює вищеназвані права та обов'язки від імені реальних, титульних носіїв прав і обов'язків.
Клірингова організація здійснює не тільки виконавчо-розрахункову функцію, але і гарантує. Про це свідчить ряд нормативних документів. Ще в ухвалі ФКЦБ N 33 говорилося, що кліринговий центр приймає на себе зобов'язання за строковими угодами, досконалим відповідно до Правил здійснення термінових угод. Постанова ФКЦБ N 9 (п.3.2) говорить, що клірингова організація, що здійснює кліринг за ф'ючерсними контрактами і опціонам, має право використовувати виключно централізований кліринг з повним або частковим забезпеченням. Поняття централізованого клірингу міститься в постанові ФКЦБ N 32/пс «Про затвердження Положення про клірингової діяльності на ринку цінних паперів РФ», у п.1.9 якого говориться, що при централізованому кліринг клірингова організація виступає стороною в зобов'язанні, з приводу якого проводиться кліринг. Постанова ФКЦБ N 32/пс передбачає, що клірингова організація, що здійснює централізований кліринг, повинна виконати зобов'язання по операціях тільки по відношенню до учасника, який виконав зі свого боку всі свої зобов'язання за укладеними за його рахунок операціях. Це неминуче приводить до висновку, що клірингова організація є своєрідним суб'єктом правовідносин, чи ледве ні стороною ф'ючерсного договору. Однак все-таки здається, що ні. Не перетворює ф'ючерсний (опціонний) контракт у тристоронню угоду факт надання клірингової організацією гарантії виконання контрагентами взятих на себе зобов'язань. У даному випадку необхідно говорити не про стороні угоди як такої, а про особу, яка бере на себе зобов'язання по виконанню контрагентами взятих на себе зобов'язань. Якщо допустити, що клірингова організація стає стороною договору, то це означає, що сама клірингова організація купує у продавця ф'ючерсного договору біржовий актив і сама продає покупцеві біржовий актив. Це обставина могла б призвести до того, що клірингова організація стала б займатися торгівельною діяльністю, а це прямо забороняється законодавством. Відповідно до п.2.7 постанови N 51 клірингові організації не мають права суміщати клірингову діяльність на ринку цінних паперів з іншими видами професійної діяльності на ринку цінних паперів, за винятком діяльності з організації торгівлі на ринку цінних паперів або депозитарної діяльності на ринку цінних паперів. Видається, що між клірингової організацією та учасниками торгів виникають відносини поручительства при одночасному представництві інтересів обох сторін. У разі невиконання зобов'язання за ф'ючерсним договором боржником, кредитор отримує задоволення від клірингової організації, поручителя. Більш того, клірингова організація одночасно виступає поручителем для обох сторін. При невиконанні будь-ким з контрагентів деривативною договору своїх зобов'язань інша сторона звертається до клірингової організації як до поручителя, до особи, яка взяла на себе ризик невиконання боржником зобов'язання за ф'ючерсним договором [21]. У цих цілях клірингова організація створює спеціальний фонд для зниження ризику невиконання зобов'язання. І в силу ст.363 ЦК України у разі виконання клірингової організацією зобов'язання кредитору, клірингова організація сама отримує права кредитора і звертається з регресними вимогами до боржника. Про це говорить і ст.10 Правил НП «Фондова біржа РТС»: якщо протягом трьох днів учасник торгів (боржник) не виконує своє зобов'язання, то за рішенням клірингового центру для погашення заборгованості цього учасника використовуються кошти Додаткового фонду, а за їх недостатності використовуються кошти Страхового фонду. Відповідно до п.10.14 ст.10 Правил, ці суми стягуються в установленому законом порядку з несправного боржника і перераховуються в Додатковий і Страховий фонди відповідно.
Таким чином, по-перше, клірингова організація не є стороною строкового договору. По-друге, клірингова організація є поручителем для сторін і здійснює функції комерційного представника. По-третє, участь клірингової організації в обороті деривативних угод не перетворює їх у багатосторонню угоду.
Трейдер
Трейдер - це фізична особа, яка є штатним працівником учасника торгів, що має кваліфікаційний атестат, виданий ФКЦБ, уповноважена учасником торгів на оголошення заявок і укладання угод через організатора торгівлі від імені учасника торгівлі. А під учасником торгів розуміється юридична особа, яка має ліцензію професійного учасника ринку цінних паперів на здійснення брокерської та (або) дилерської діяльності і має право відповідно до правил організатора торгівлі оголошувати заявки та укладати угоди з цінними паперами або фінансовими інструментами.
Схожа трактування цих понять дається і в Правилах торгівлі у секції термінового ринку Московської фондової біржі від 1998 р ., В разд.1 п.14 яких говориться, що трейдер - фізична особа, уповноважена учасником торгів відповідним дорученням проводити операції в секції термінового ринку від імені учасника торгів. У пункті 13 Правил вказується, що учасник торгів член секції термінового ринку або постійний відвідувач, акредитований на біржі в якості учасника торгів відповідно до Положення про акредитацію учасника торгів у секції строкового ринку МФБ [22].
Таким чином, трейдер не є суб'єктом правовідносин, що випливає з ф'ючерсного або опціонного контракту. Він виступає від імені і за рахунок учасника торгів, стороною договору виступає сам учасник торгів. Між ними існують трудові правовідносини. За деривативною договором зобов'язаними та уповноваженими особами виступають самі учасники торгів. Для укладення ф'ючерсного або опціонного контракту учасник торгів зобов'язаний зареєструвати трейдера в організатора торгівлі. У цих цілях учасник видає відповідну довіреність трейдеру на здійснення термінових угод.
Трейдер повинен зареєструватися в організатора торгівлі, при цьому йому присвоюється індивідуальний код, який однозначно ідентифікує його як представника конкретного учасника торгів. Трейдер також отримує персональний пароль для входу через АРМ (автоматизоване робоче місце, комп'ютер) в торговельну систему, що робить неможливим подачу заявок від імені учасника торгів неналежними особами.
Трейдер зобов'язаний виконати всі доручення учасника торгів. Природа відносин між трейдером і учасником торгівлі повністю відповідає моделі представництва, зазначеного в ст.182 ГК РФ. По-перше, трейдер діє на підставі довіреності, виданої учасником, по-друге, він діє від імені учасника торгів і за його рахунок, по-третє, термінова угода створює, змінює і припиняє цивільні права та обов'язки безпосередньо учасника торгів. Відповідно до п.1 ст.183 ГК РФ при відсутності повноважень діяти від імені іншої особи або при перевищенні таких повноважень угода вважається укладеною від імені і в інтересах вчинила її обличчя, якщо тільки інша особа (представлений) згодом прямо не схвалить цю угоду.
Таким чином, трейдер є представником брокера або дилера, тобто сторони торгівлі, при цьому відбувається саме торгове представництво. Таке торгове представництво відбувається двояко:
· За допомогою службовців торгового підприємства;
· Через спеціальних осіб, агентів.
Таким чином, трейдер представляє інтереси учасника торгів, між ними існують відносини з представництва.
Оскільки трейдер не є стороною договору, то факт його участі при укладанні деривативною договору не перетворює той у багатосторонню угоду.
Стороною договору, уповноваженою і зобов'язаним за договором виступає тільки учасник торгів, тобто, представлений.
Дилер
Відповідно до ст.4 Федерального закону «Про ринок цінних паперів» дилерської діяльністю визнається укладання угод купівлі-продажу цінних паперів від свого імені і за свій рахунок шляхом публічного оголошення цін купівлі та / або продажу певних цінних паперів із зобов'язанням покупки і / або продажу цих цінних паперів за оголошеними особою, що здійснює таку діяльність, цінами.
У Федеральному законі «Про товарні біржі» визначення дилера не дається, але в ст.9 йдеться, що біржова торгівля здійснюється шляхом здійснення біржових угод біржовим посередником від свого імені і за свій рахунок з метою подальшого перепродажу на біржі (дилерської діяльності).
Зазначені Закони характеризують природу дилера тим, що він виступає в договорах від свого імені і за свій рахунок. Така конструкція призводить до того, що дилер сам є стороною договору, сам несе права та обов'язки і сам же стає власником купленого на біржі активу. Такий підхід законодавця представляється логічним і правильним. Саме цей факт і дозволяє відмежувати дилерську діяльність від брокерської. Останній лише є або представником, або посередником, тому що він укладає договір від імені клієнта і за його рахунок або від свого імені та за рахунок клієнта. Брокер може стати повноправним суб'єктом правовідносин, що випливає з ф'ючерсного або опціонного договору, якщо поєднує свою діяльність з дилерської, і виступає не як брокер, а як дилер.
Звичайно, «фізично» суб'єктом виступає брокер, але в цих відносинах він виконує функції дилера. Дилер, на відміну від брокера, відчужує належить йому на праві власності (або майбутній) біржовий актив. Брокер ж відчужує біржовий актив, що належить комітенту або довірителю. При покупці біржового активу брокером власником стає не брокер, а комітент чи довіритель, а власником активу, купленого дилером, стає сам дилер [23].
Законодавець, підкреслюючи ці відмінні характеристики, в деяких статтях вищеназваних Законів ставить знак рівності між цими суб'єктами. Так, ст.9 Закону про товарні біржі, перераховуючи посередницьку діяльність і вказуючи суб'єктів, що займаються нею, виділяє серед них дилерів та дилерську діяльність, хоча очевидно, що дилер посередником не є (сам купує і продає для себе), а дилерську діяльність складно назвати посередницькою діяльністю. Стаття 10 Закону про біржі перераховує біржових посередників і серед них не вказує дилерів. Не ясний логіка законодавця: в одній статті (ст.9 Закону про біржі) дилер оголошується посередником, в іншій статті таким не визнається (ст.10 Закону про біржі). Стаття 20 Закону про біржі, говорячи про участь членів товарної біржі у біржовій торгівлі, вказує, що члени біржі, які є брокерськими фірмами або незалежними брокерами (серед них не вказуються дилери), здійснюють біржову торгівлю безпосередньо від свого імені і за свій рахунок (а так виступає тільки дилер), або від імені клієнта і за його рахунок, або від свого імені та за рахунок клієнта, або від імені клієнта, але за свій рахунок.
Такий підхід законодавця призводить до двох висновків: або в законі відбувається невірне змішання понять дилера і брокера, або цілеспрямовано ставиться знак рівності між ними, що навряд чи вірно.
Певні неточності існують і в ст.4 Закону про ринок цінних паперів, де говориться, що за відсутності в оголошенні вказівки на інші істотні умови дилер зобов'язаний укласти договір на істотних умовах, запропонованих його клієнтом. У разі ухилення дилера від укладення договору до нього може бути пред'явлений позов про примусове укладення такого договору та / або про відшкодування заподіяних клієнтові збитків. Але про який клієнті йде мова? Якщо ми говоримо про клієнта в сенсі довірителя або комітента, то зникає різниця між брокером і дилером, про яку йдеться в п.1 цієї ж статті. Саме це їх і відрізняє. І в цьому випадку фігура дилера втрачає практичний сенс, тому що він перетворюється на представника або посередника, але така форма вже існує - це брокер. Якщо ж під клієнтом розуміти контрагента дилера, тобто, протилежну сторону договору, то тоді все встає на свої місця. Стаття 4 Закону про біржі в такому розумінні вводить обмеження і суперечить такому суттєвому принципом цивільного законодавства, як свобода договору. У цьому випадку виходить, що за відсутності в оголошенні вказівки на інші істотні умови дилер зобов'язаний укласти договір на істотних умовах, запропонованих його контрагентом, що, з моєї точки зору, також не є правильним.
Якщо провести аналогію між дилером і звичайним магазином, то побачимо, що правовідносини в обох випадках ідентичні. Магазин також купує товар для подальшого продажу, але було б помилкою вважати, що магазин є посередником у юридичному сенсі слова, хоча з економічної точки зору магазин виступає посередником між виробником і споживачем виробленої продукції.
Дилери, які беруть участь у торгах на товарних біржах, зобов'язані отримати ліцензію в КТБ при МАП, а дилери, які беруть участь у торгах на фондовій біржі, отримують ліцензію у ФКЦБ. Про організаційно-правовій формі дилерів із статтею 4 Закону про ринок цінних паперів: дилером може бути тільки юридична особа, що є комерційною організацією. А до постанов ФКЦБ Росії від 23 листопада 1998 р . N 50 «Про затвердження Положення про ліцензування різних видів професійної діяльності на ринку цінних паперів РФ» п.6.1 уточнюється, що ліцензію на здійснення дилерської діяльності, може отримати комерційна організація, створена у формі акціонерного товариства або товариства з обмеженою відповідальністю.
Трейдер укладає деривативні договір від імені дилера, отже, права та обов'язки виникають безпосередньо у дилера, він стає власником куплених за ф'ючерсом або опціоном цінних паперів. Продаються також цінні папери, що належать дилера.
Саме дилер вносить початкову (заставну) маржу (маржа - сума доходу, що отримується в результаті вчинення економічної операції), а не трейдер. Саме дилер виступає стороною договору, суб'єктом правовідносин, що випливає з ф'ючерсного або опціонного контракту.
Таким чином, на відміну від інших учасників обороту термінових угод, дилери виступають стороною договору і, отже, суб'єктом правовідносин, що випливає з ф'ючерсного або опціонного договору. Дилер від брокера відрізняється як метою, так і способом здійснення своєї діяльності. На відміну від брокера, дилер стає власником купленого біржового активу і продає належний йому на праві власності актив. Дохід дилера складається з різниці цін продажу і купівлі біржового активу, а дохід брокера - це комісійну винагороду, що отримується від довірителя або комітента [24]. Представляється, що в законодавстві слід провести чітку межу між фігурами дилера і брокера.
Брокер
Відповідно до п.1 ст.3 Закону про ринок цінних паперів брокерської визнається діяльність по здійсненню цивільно-правових угод з цінними паперами від імені та за рахунок клієнта (у тому числі емітента емісійних цінних паперів при їх розміщенні) або від свого імені і за рахунок клієнта на підставі відплатних договорів з клієнтом.
На відміну від дилерів, брокери здійснюють посередницьку або представницьку діяльність.
Відповідно до ст.9 Закону про товарні біржі, брокерської діяльністю визнається здійснення біржових угод біржовим посередником від імені клієнта і за його рахунок, від імені клієнта і за свій рахунок або від свого імені та за рахунок клієнта. Таким чином, вищеназвані Закони однаково трактують брокерську діяльність. Стаття 20 Закону про товарні біржі ототожнює брокера і дилера, вказуючи, що брокер здійснює біржову торгівлю безпосередньо від свого імені і за свій рахунок. Однак брокер може виступати від свого імені і за свій рахунок тільки при суміщенні брокерської діяльності з дилерської, і в цей момент він виступає не як брокер, а як дилер. Крім того, в ст.22 зазначеного Закону говориться, що біржовими брокерами є службовці та представники підприємств, установ і організацій - членів біржі і біржових посередників, а також незалежні брокери.
У відповідності зі ст.23 Закону про товарні біржі вчинення ф'ючерсних і опціонних угод у біржовій торгівлі здійснюється біржовими посередниками, біржовими брокерами на підставі ліцензій, які видаються КТБ при МАП. Ліцензії в області фондової біржі отримують у ФКЦБ на підставі постанови ФКЦБ Росії N 50. У пункті 6.1 постанови вказується, що ліцензія на здійснення брокерської діяльності може бути видана комерційної організації, створеної у формі акціонерного товариства або товариства з обмеженою відповідальністю. Тому на фондовій біржі фізичні особи не можуть здійснювати брокерську діяльність. Це можливо на товарних біржах, оскільки Закон про товарні біржі допускає існування брокера без утворення юридичної особи. Стаття 10 цього Закону говорить про незалежне брокера, під яким розуміється фізична особа, зареєстрована у встановленому порядку як підприємець, який здійснює свою діяльність без утворення юридичної особи.
Таким чином, брокер, на відміну від дилерів, діє не в своїх інтересах, а в інтересах клієнта; в залежності від виду договору, укладеного між брокером і клієнтом, суб'єктом правовідносин, що випливає з ф'ючерсного або опціонного контракту, виступає або клієнт (договір доручення) , або брокер (договір комісії); сам факт участі у правовідносинах брокера, укладає деривативні договір клієнта, не перетворює цей договір у тристоронню угоду, а строковий контракт усе одно залишається двостороннє зобов'язуючим договором.
Можна зробити наступний висновок: у скоєнні біржової угоди може приймати досить велика кількість суб'єктів. Присутність того чи іншого суб'єкта в механізмі здійснення біржової угоди обумовлено предметом біржової угоди. Але при цьому сторонами біржового контракту все одно є суб'єкти, безпосередньо представляють інтереси продавця і покупця.

Глава ΙΙ. Порядок здійснення біржових угод
§ 1. Предмет, зміст і істотні умови біржового договору
Біржові договори, укладені в процесі торгів, іменуються біржовими контрактами.
Біржові контракти набувають чинності з моменту підписання сторонами і реєстрації на біржі і діють до повного виконання сторонами своїх зобов'язань. Однак, біржовий контракт оформляється на підставі усної угоди, зафіксованого маклером в ході біржових торгів і відповідальність сторін за біржовій угоді наступає до підписання контракту на підставі правил торгівлі, встановлених біржею.
Біржові контракти складаються в трьох примірниках, які мають однакову юридичну силу та розподіляються наступним способом: один - для покупця, один - для продавця і один зберігається у справах біржі.
Розрив контракту в односторонньому порядку не допускається, крім випадків, передбачених чинним законодавством і у випадках, обумовлених контрактом.
Зміни та доповнення до біржового контракту здійснюються виключно у письмовій формі у вигляді доповнення до контракту і посвідчуються підписами уповноважених представників обох сторін. Всі здійснені належним чином додатки до контракту становлять його невід'ємну частину.
Біржові контракти складаються з декількох статей, що містять всі основні умови передачі товару продавцем покупцеві. Далі розкриємо зміст тобто основні статті, що дають повне уявлення про біржовому контракті, як про юридичному документі.
У контракті вказується повне найменування сторін - учасників біржової операції із зазначенням країни реєстрації, умовне визначення сторін (наприклад - "Покупець", "Продавець") та документи, на підставі яких контрагенти мають право укладати угоду і оформляти біржовий контракт (статут підприємства, довіреність і т.д.).
Як предмет контракту вказується товар, який Продавець продає Покупцеві і бере на себе зобов'язання передати його Покупцеві на певному базисі поставки і в певний термін (період) із зазначенням обсягу товару і ціни за одиницю об'єму.
Для укладення біржового контракту необхідно дотримання істотних умов.
У біржовому контракті обов'язково визначаються базисні умови продажу: якість товару, базис поставки, валюта контракту та інші умови.
Термін та умови поставки біржового товару, супровідна документація.
У біржових контрактах обумовлюється термін поставки, умови поставки, вказуються допустимі межі коливання обсягів постачання. Визначаються документи, на підставі яких відбувається передача товару від продавця покупцеві.
Умови біржового контракту визначають детальний порядок розрахунків за біржовими контрактами, в залежності від умов біржової угоди.
Оплата реєстраційного збору здійснюється, в залежності від умов біржової угоди продавцем, брокером - покупцем, покупцем. Визначається розмір реєстраційного збору.
Оплата вартості біржового товару здійснюється Покупцем у визначений термін у будь-якому з наступних порядків:
· Безпосередньо на рахунок Продавця;
· На рахунок біржі у валюті розрахунку повним одноразовим платежем. При цьому перерахування коштів на рахунок Продавця здійснюється після надходження відповідної суми на рахунок біржі протягом терміну, встановленого правилами біржі, на підставі документів, що підтверджують поставку товару або свідчать про пряме згодою Покупця на перерахування коштів;
· На рахунок біржі у валюті контракту платежами, відповідно до погоджених Сторонами графіком платежів у валюті розрахунку загальною сумою, яка дорівнює вартості біржового товару. Перерахування коштів на рахунок Продавця здійснюється після надходження відповідної суми на рахунок біржі протягом терміну, встановленого правилами біржі, на підставі документів, що підтверджують поставку товару або свідчать про пряме згодою Покупця на перерахування коштів;
· Оплата вартості біржового товару - шляхом зустрічної поставки еквівалентних за вартістю товарів.
§ 2. Форма біржової угоди і порядок її здійснення
Угода, укладена на біржових торгах, повинна бути зареєстрована і оформлена як біржовий контракт. Підставою для реєстрації біржових угод є тільки усну згоду брокерів, досягнуте в результаті гласно проведених торгів і зафіксоване біржею [25].
Біржовий контракт може містити в собі положення про права, обов'язки і відповідальність з митного оформлення експорту продукції, які не суперечать укладеному біржовим посередником - членом біржі - договору на брокерське обслуговування продавця цієї продукції. Зазначені положення можна викласти і окремим протоколом як додаток до контракту. Дані підписаних торгових аркушів зіставляються з даними реєстратора про покупця, продавця, кількість товару та ціну укладених угод. У разі невідповідності даних торгового листа з даними реєстратора рішення за умовами угоди приймає брокер, який вів торги. Брокери зобов'язані підписати контракт, а біржа його зареєструвати не пізніше наступного за укладенням угоди робочого дня. При підписанні контракту брокер зобов'язаний надати договори, на підставі яких він діяв в інтересах третіх осіб. Несвоєчасне підписання контракту визначається як відмова від оформлення угоди.
Біржовому контракту присвоюється реєстраційний номер, його форма та зміст затверджуються біржею. Контракт підписується брокерами, уповноваженими особами біржі та завіряються печаткою біржі. Контракт оформляється в трьох примірниках: по одному для кожної із сторін угоди і один - для архівного зберігання на біржі. На вимогу сторін біржа може видавати завірені копії контракту. Підставою для митного оформлення експорту продукції є тільки оригінал покупця. Інформація щодо оформлених контрактів вноситься в журнал реєстрації контрактів.
За реєстрацію укладеної угоди біржа може встановлювати реєстраційний збір, який не може перевищувати 0,5 відсотків суми угоди з двох сторін, з урахуванням всіх податків. Біржа самостійно визначає сторону або сторони, що оплачують державне мито за реєстрацію угоди. У разі відсутності у біржовому контракті відомостей щодо прав, обов'язків і відповідальності митного оформлення експорту продукції, декларування може виконати тільки продавець цієї продукції самостійно або через митного брокера.
У разі відсутності положень щодо митного оформлення експорту продукції у договорі на брокерське обслуговування продавця сільгосппродукції, при відмові продавця взяти участь в зовнішньоекономічному оформленні відповідальність за наслідки несе біржовий посередник, який уклав договір на брокерське обслуговування продавця. Брокеру-учаснику торгів, який не уклав угоду під внесений гарантійний внесок, він повертається біржею не пізніше 3-х днів після закінчення терміну дії заявки. Оплата біржових контрактів проводиться через біржу. Підставою для перерахування вартості контракту продавцю є акт прийому-передачі зазначеної в контракті продукції, підписаний покупцем та продавцем, або письмова згода покупця на передоплату. У разі ненадання біржі акта прийому-передачі у строки, зазначені в контракті, кошти, які прийшли від платника, повертаються йому біржею протягом 2-х робочих днів. При надходженні заяви від продавця про порушення покупцем умов контракту біржа може затримати на своєму рахунку гарантійний внесок та прийняти рішення протягом п'яти робочих днів.
У випадку невиконання контракту винна сторона сплачує штраф у встановленому Біржовим комітетом розмірі на користь біржі та потерпілої сторони. Визнання біржової угоди недійсною внаслідок порушення цих Правил однією із сторін не звільняє порушника від сплати реєстраційного збору біржі. Реєстрація та оформлення всіх видів операцій здійснюється в секції розрахунків Біржі протягом двох годин після закриття торгів. При здійсненні угоди сторони зобов'язані оформити торговельний лист і біржовий контракт в 3-х примірниках. При цьому брокер-продавець надає контрагенту за угодою гарантію поставки товару.
§ 3. Права і обов'язки сторін по біржовій угоді
Права і обов'язки сторін по біржовій угоді встановлюються в біржовому контракті.
Брокер-Продавець зобов'язаний дотримуватися термінів оформлення та реєстрації біржових контрактів, які встановлені правилами біржової торгівлі і біржовим контрактом, здійснювати супровід виконання контракту на користь Продавця.
Брокер-Продавець має право ініціювати вирішення питання про сплату штрафу у разі порушення Покупцем терміну оплати товару.
Продавець зобов'язується поставити і передати біржовий товар у порядку і на умовах, які визначені біржовим контрактом.
Продавець відповідає за якість товару і зобов'язується у разі невідповідності якісних характеристик біржового товару на момент передачі Покупцем умов біржового контракту відшкодувати збитки (на вимогу Покупця) шляхом заміни товару або зменшенням ціни товару.
Продавець зобов'язується на прохання Покупця і за його рахунок надати допомогу в отриманні додаткових документів, які можуть бути необхідні Покупцеві для експорту біржового товару.
Брокер-Покупець зобов'язаний дотримуватися термінів оформлення та реєстрації біржових контрактів, які встановлені Правилами біржової торгівлі, здійснювати супровід виконання біржового контракту на користь Покупця.
Брокер-покупець має право ініціювати вирішення питання про сплату штрафу у разі порушення Продавцем строку поставки товару.
Покупець зобов'язується оплатити та прийняти біржовий товар у порядку і на умовах, які визначені біржовим контрактом, і нести всі витрати, які пов'язані з отриманням додаткових документів на його вимогу.
Брокер-Покупець і Брокер-Продавець зобов'язуються негайно в зазначений у договорі термін після отримання будь-якого повідомлення, вказівки або іншого документа, з якого свідчить або який будь-яким чином впливає або може вплинути на виконання їх клієнтами біржового контракту, письмово інформувати біржу і контрагента про ці обставини і подавати зазначені документи.
Жодна зі сторін не має права передавати свої зобов'язання з біржового контрактом третій стороні без письмової згоди сторони контрагента.
Будь-яка зі сторін має право відмовитися від виконання біржового контракту, але за згодою іншої сторони контракту. При досягненні взаємної згоди щодо розірвання біржового контракту, сторони зобов'язані попередити про це біржу в письмовій формі, як правило, не менше ніж за 2 тижні до настання дати поставки біржового товару.
Також у біржовому контракті встановлюється і відповідальність сторін контракту.
Невиконання або затримка у виконанні будь-якого з вимог біржового контакту вважається порушенням біржового контракту.
Збитки від порушення біржового контакту та штрафні санкції відшкодовуються стороною порушником.
За невиконання або неналежне виконання своїх зобов'язань по біржовому контракту кожна сторона, у тому числі брокерські контори перед клієнтами, несе матеріальну відповідальність і відшкодовує стороні контрагентові збитки, викликані таким невиконанням або неналежним виконанням.
Брокер-Покупець і Брокер-Продавець несуть відповідальність перед біржею за дотримання термінів здійснення документообігу щодо виконання біржового контракту і за своєчасне повідомлення про обставини, які можуть вплинути на належне виконання сторонами своїх зобов'язань по біржовому контракту.
Сторони біржового контракту несуть відповідальність за достовірність вказаних реквізитів.
За відмову або ухилення від оформлення та реєстрації біржового контракту на біржі після усної угоди, зафіксованого маклером в ході торгів, на брокерську контору винної сторони накладається штраф у розмірі, обумовленому в правилах біржової торгівлі на конкретній біржі. Як правило, цей розмір становить від 1 до 2% від суми укладеного біржового угоди. При цьому Виконавчий директор біржі має право не допускати винну сторону до участі в наступних біржових торгах. Кількість пропущених торгів як вид санкції встановлюється правилами біржової торгівлі.
У випадках, коли обидві брокерські контори, - сторони біржової угоди, - відмовляються або ухиляються від оформлення та реєстрації біржового контракту на біржі, на них накладається штраф, як правило, у розмірі 1% від суми біржової угоди з кожного боку. При цьому Виконавчий директор біржі має право не допускати обидві брокерські контори до участі в наступних біржових торгах. Кількість пропущених торгів як вид санкції встановлюється правилами біржової торгівлі.
За порушення термінів сплати реєстраційного збору Брокер винної сторони сплачує штраф у розмірі встановленому правилами біржової торгівлі від суми реєстраційного збору.
За порушення строків поставки біржового товару Продавець несе майнову відповідальність і сплачує штраф у розмірі встановленому правилами біржової торгівлі від вартості біржового товару. Штраф виплачується Продавцем на розрахунковий рахунок біржі.
За несвоєчасне повідомлення біржі і контрагенту про обставини, які призвели до порушення термінів постачання біржового товару Продавцем, Брокер-Продавець несе майнову відповідальність і виплачує штраф у розмірі встановленому правилами біржової торгівлі від вартості біржового товару. Штраф виплачується Брокером-Продавцем на розрахунковий рахунок біржі.
За порушення термінів оплати Покупець сплачує штраф у розмірі встановленому правилами біржової торгівлі від вартості біржового товару, який виплачується Покупцем на розрахунковий рахунок біржі.
За несвоєчасне повідомлення біржі і контрагенту про обставини, які призвели до порушення термінів оплати вартості біржового товару Покупцем, Брокер-Покупець несе майнову відповідальність і виплачує штраф у розмірі встановленому правилами біржової торгівлі від вартості біржового товару. Штраф виплачується Брокером-Покупцем на розрахунковий рахунок біржі.
Сума штрафу перераховується біржею на користь постраждалої сторони біржового контракту.
За затримку у сплаті встановлених біржею платежів, включаючи штрафи, винна сторона сплачує на розрахунковий рахунок біржі пеню в розмірі, встановленому правилами біржової торгівлі.
У випадку настання подій непереборної сили, які можуть бути визнані арбітражним судом як обставини форс-мажору і зумовили неможливість повного або часткового виконання будь-якої зі Сторін зобов'язань по біржовому контракту, термін виконання зобов'язань переноситься відповідно до часу, протягом якого діють такі обставини.
Сторона, у якої виникли обставини, що свідчать про неможливість виконання зобов'язань по біржовому контракту, повинна повідомити про це іншу сторону контракту протягом, як правило, протягом 3-х діб з моменту настання таких обставин.
У разі надходження від однієї з Сторін повідомлення про настання форс-мажорних обставин, сторона-контрагент має право прийняти рішення про анулювання біржового контракту, за умови тривалості форс-мажорних обставин більше ніж 2 тижні.
Спори, які пов'язані з біржовим контрактом, у яких не було досягнуто згоди між сторонами, вирішуються відповідно до цивільного законодавства у судовому порядку.
Аналіз договірних відносин, що складаються між брокером і клієнтом, дозволяє висвітлити й питання про те, чи є брокер стороною ф'ючерсного договору.
Відповідно до п.1 ст.3 Закону про ринок цінних паперів брокерської діяльністю визнається діяльність по здійсненню цивільно-правових угод з цінними паперами від імені та за рахунок клієнта. Брокер, який укладає ф'ючерсний договір від імені та за рахунок свого клієнта (довірителя), здійснює функції представництва, він представляє інтереси свого клієнта при здійсненні цивільно-правових угод. Така конструкція договірних відносин відповідає нормам гл.42 ЦК, що регулює договір доручення. Особливістю цього договору є те, що з відносинами представництва може породжувати і зобов'язальні відносини: зобов'язання з надання посередницьких послуг.
Відповідно до п.1 ст.971 ГК РФ за договором доручення одна сторона (повірений) зобов'язується вчинити від імені та за рахунок другої сторони (довірителя) певні юридичні дії. Права і обов'язки по угоді, зробленої повіреним, виникають безпосередньо у довірителя. При укладенні договору доручення брокер виступає повіреним і зобов'язується за вказівкою довірителя зробити біржову угоду, а саме: купити або продати біржовий актив на підставі ф'ючерсного договору, укладеного з третьою особою. Оскільки представництво брокера є комерційним, то п.3 ст.973 ГК РФ, на відміну від загальних правил представництва, дає брокеру право відступати від вказівок довірителя, якщо це відбувається в інтересах останнього. Таким чином, виділяються два види відносин: внутрішнє, яке включає договір доручення між брокером і клієнтом (довірителем), і зовнішнє ф'ючерсний договір, укладений брокером та його контрагентом, наприклад, з дилером.
Відповідно до п.1 ст.971 ГК РФ права і обов'язки по угоді, зробленої повіреним, виникають безпосередньо у довірителя. Це означає, що брокер, який уклав ф'ючерсний договір, створює права та обов'язки не для себе, а для довірителя. Отже, стороною договору виступає не брокер, а довіритель. Брокер є сполучною ланкою між контрагентом ф'ючерсного договору і довірителем. У зв'язку з цим можна навести висловлювання А.П. Сергєєва, який стверджує, що «посередник (брокер), як і представник, здійснює активні юридичні дії, що мають вольовий характер. Однак його дії лише сприяють укладенню договору між сторонами, але самі по собі юридично сторони не пов'язують »[26]. Вище було показано, що саме брокер «юридично пов'язує» довірителя з контрагентом за ф'ючерсним контрактом. Але все-таки необхідно зазначити, що кілька далі автор говорить, що «договір доручення є класичною формою представництва, оскільки дії повіреного призводять до виникнення прав та обов'язків довірителя. Пояснюється це тим, що представник (повірений) вчиняє дії не від власного імені, а від імені акредитуючої (довірителя). Можливо, в перших висловлюваннях автор мав на увазі брокера, укладає біржові угоди не на підставі договору доручення, а на підставі договору комісії, тому що ст.3 Закону про ринок цінних паперів дозволяє виступати брокеру та за договором комісії.
Відповідно до п.1 ст.3 Закону про ринок цінних паперів брокер вправі укласти на біржі ф'ючерсний договір від свого імені, але за рахунок клієнта. У цьому випадку між брокером та його клієнтом укладається договір комісії. Виникає питання: хто ж у цьому випадку виступає стороною ф'ючерсного договору - брокер або його клієнт?
У відповідності зі ст.990 ГК РФ за договором комісії одна сторона (комісіонер) зобов'язується за дорученням іншої сторони (комітента) за винагороду вчинити одну або кілька угод від свого імені та за рахунок комітента.
Мета укладання договору комісії схожа з дорученням. В обох випадках брокер укладає ф'ючерсний договір для третьої особи. Але це лише зовнішня подібність. На відміну від доручення, де має місце представництво, у договорі комісії представництво відсутня. На відміну від повіреного, комісіонер стає стороною ф'ючерсного договору, стороною правовідносини.
Як і в договорі доручення, в комісії виділяють відносини внутрішні - договір комісії, укладений між брокером та його клієнтом, і зовнішні - ф'ючерсний договір, укладений між брокером і контрагентом за ф'ючерсним договором.
Відповідно до п.1 ст. 990 ГК РФ по угоді, укладеної комісіонером з третьою особою, набуває права і стає зобов'язаним комісіонер, хоча б комітент і був названий в угоді або вступив з третьою особою в безпосередні відносини по виконанню угоди.
Звідси випливає, що в ф'ючерсному договорі, укладеному брокером на підставі договору комісії з комітентом, стороною ф'ючерсного договору виступає сам брокер, який стає суб'єктом правовідносин за договором.
З введенням змін і доповнень до Федерального закону «Про ринок цінних паперів» стало можливим і укладення агентського договору між брокером та його клієнтом.
На практиці досить часто укладали саме агентський договір, хоча такі договори прямо називали дорученням або комісією, але зміст цих договорів відповідало саме гол. 52 ЦК РФ. Іноді такі договори називали договором про брокерське обслуговування, керуючись при їх укладанні нормами гл.52 ДК РФ. Таким чином, зміни були відповіддю на потреби і вимоги практики біржової торгівлі. До введення змін до ст.3 Закону про ринок цінних паперів брокерської діяльністю визнавалося вчинення цивільно-правових угод з цінними паперами в якості повіреного або комісіонера, що діє на підставі договору доручення або комісії, а також доручення на здійснення таких угод при відсутності вказівок на повноваження повіреного або комісіонера в договорі [27].
Пункт 1 ст.3 Закону про ринок цінних паперів свідчить, що брокерською діяльністю визнається діяльність по здійсненню цивільно-правових угод з цінними паперами від імені та за рахунок клієнта або від свого імені та за рахунок клієнта на підставі відплатних договорів з клієнтом. Таким чином, закон розширив коло договорів, що укладаються брокером та його клієнтом, знявши мали місце обмеження. Вказівка ​​на те, що брокер виступає від імені та за рахунок клієнта або від свого імені та за рахунок клієнта на підставі відплатних договорів, дає можливість укласти і договір доручення, і договір комісії, і агентський договір.
Відповідно до п.1 ст.1005 ЦК України за агентським договором одна сторона (агент) зобов'язується за винагороду здійснювати за дорученням іншої сторони (принципала) юридичні та інші дії від свого імені, але за рахунок принципала або від імені та за рахунок принципала. Якщо брокер (агент) укладає ф'ючерсний договір від свого імені, але за рахунок клієнта (принципала), то стороною контракту виступає сам брокер. А відповідно до абз.3 п.1 ст.1005 ЦК України, якщо брокер (агент) укладає ф'ючерсний договір від імені та за рахунок свого клієнта (принципала), то права та обов'язки виникають безпосередньо у клієнта. Законодавче введення інституту агентування стосовно до ф'ючерсних контрактів не перетворює ф'ючерсний договір у багатосторонню угоду. Сторонами договору виступають два суб'єкти - покупець і продавець, а в залежності від вибору конкретної моделі агентського договору стороною ф'ючерсного договору виступає або агент, або принципал.