РОСІЙСЬКИЙ ДЕРЖАВНИЙ
ТОРГОВО-ЕКОНОМІЧНИЙ УНІВЕРСИТЕТ
Кемеровський інститут (філія)
Контрольна робота
З дисципліни «Цивільне та торгове право зарубіжних країн»
Варіант 4
Акти Європейського співтовариства, їх види і юридико-практичне значення
Кемерово 2010
Зміст
1. Акти Європейського співтовариства, їх види і юридико-практичне значення
2. Правові способи утворення юридичних осіб за різними системами права
3. Товариство з обмеженою відповідальністю, умови утворення по різних системах права
4. Поняття конкурсного виробництва, його мету та умови відкриття
5. Що означає поняття «позовна давність»? Які строки позовної давності відомі праву Франції. ФРН, Англії, США
6. Способи захисту володіння по різних системах права
7. Залік зобов'язань, умови заліку та його правові наслідки
8. Визнання договору купівлі-продажу «марною» і його правові наслідки
9. Договір купівлі-продажу: визначення моменту переходу права власності залежно від системи права
Список літератури
1. Акти Європейського співтовариства, їх види і юридико-практичне значення
Нормативно-правові акти Європейського союзу включають:
1) регламент - нормативно-правовий акт загального характеру, обов'язковий для виконання суб'єктами європейського права. Всі регламенти публікуються в офіційному органі європейських співтовариств - «Журналь офісьель», і набирають чинності на 20-й день після їх опублікування, якщо інше не встановлено у самому акті;
2) директива - відрізняється від регламенту тим, що в ній вказуються цілі і результати, які повинні бути досягнуті, і терміни їх досягнення. При цьому державі надається право самому визначати, які механізми при цьому використовувати. Директиви можуть бути адресовані як усім державам - членам Спілки (у цьому випадку вони обов'язково публікуються в «Журналь офісьель»), так і окремим державам - членам Спілки; в цьому випадку державі направляється відповідне повідомлення (тобто робиться нотифікація). Директиви вступають в силу з дати їх опублікування або повідомлення;
3) рішення - акти не загальної, а індивідуального характеру. У них, як правило, мова йде про спеціальні, вузьких, нерідко технічних питаннях, вони обов'язкові лише для тих суб'єктів європейського права, яким адресовані.
Нормативно-правові акти ЄС видають Рада (або Рада спільно з Європейським парламентом), Європейська Комісія, Європейський центральний банк. У рамках спільнот приймаються ще два види актів - рекомендації та висновки, однак вони не є нормативно-правовими актами, тобто не носять обов'язкового юридичного характеру [7].
Регламенти, директиви і рішення утворюють основну і найбільш численну частину джерел європейського права. За роки існування співтовариств їх число склало багато десятків тисяч.
З точки зору умов і порядку формування та місця, займаного в загальній ієрархії норм європейського права, всі акти Європейського співтовариства поділяються на три групи: норми первинного (або основоположного) права, норми вторинного (або похідного) права, норми третинного (або додаткового) права .
До первинного права традиційно відносяться всі установчі договори, тобто: Паризький Договір про заснування Європейського об'єднання вугілля і сталі 1951 р., Римський Договір про заснування Європейського Співтовариства 1957 р., Римський Договір про заснування Євратом 1957 р., Маастрихтський Договір про Європейський Союз 1992 р., а також змінюють і доповнюють договори, до яких відносяться Брюссельський Договір, що засновує єдина Рада і єдину Комісію Європейських Співтовариств (Договір про злиття) 1965 р., Бюджетний Договір 1970 р., Бюджетний Договір 1975 р., Єдиний європейський акт 1986 р ., Амстердамський Договір про зміну Договору про Європейський Союз, підписаний у Договір, схваливши чергові зміни установчих договорів Союзу 2001 р. До актам вторинного права належать акти, які видаються інститутами ЄС, а також всі інші акти, прийняті на основі установчих договорів [7].
Норми первинного права утворюють першооснову правової системи ЄС. Європейські співтовариства і Європейський Союз створені і функціонують на основі установчих договорів, вироблених в результаті співпраці між державами-засновниками. Вони породжують права і обов'язки не тільки для держав-учасників та інститутів ЄС, але і для приватних осіб (фізичних і юридичних), що знаходяться під юрисдикцією держав-членів. Правові норми, закріплені в установчих договорах утворюють конститутивну основу - фундаментальну базу Співтовариств і Союзу.
Договори про Співтовариствах. Основу Співтовариств створюють його установчі договори. У літературі їх часто позначають як свого роду «Конституцію» правового порядку.
Суд ЄС назвав Договір про Співтовариство конституційної грамотою правової спільноти. Положення первинного права, які застосовні безпосередньо, мають правову дію для окремих внутрішньодержавних органів, без необхідності ухвалення особливого законодавчого, правореалізующей акту [10].
Передумовою для безпосереднього застосування є те, що положення Договору беззастережно і не вимагають жодної подальшої конкретизації змісту. У сфері основних свобод Суд ЄС постійно підкреслює, що окремі положення договорів є безпосередньо чинні правові норми, які кожен може реалізовувати в судовому порядку і які зобов'язані поважати внутрішньодержавні суди.
Хартія основних прав Європейського Союзу була проголошена 7 грудня 2000 р. у цьому документі явно простежується вплив Європейської конвенції з прав людини, а також національного конституційного будівництва. Будь-яке обмеження визнаних Хартією прав і свобод потребує наявності виправдувальних підстав, що виключають відповідальність за таке обмеження. Вона діє у відношенні органів і установ Європейського Союзу, а також для держав ЄС, коли вони застосовують право ЄС. Хоча сама Хартія безпосередньою дією не володіє, вона може сприяти конкретизації неписаних і що як общеправововие основи, але, тим не менш, діючих основних прав. Хартія може служити джерелом нормотворчості органів Європейського Співтовариства [10].
Вторинне право утворюють ті правові норми, які видаються в якості юридично обов'язкових приписів інститутами Європейського Союзу і які регулюють в рамках юрисдикції Союзу відносини між суб'єктами права ЄС. Видаються інститутами Союзу, вони обов'язкові як для приватних осіб (фізичних і юридичних), так і для держав-членів та інститутів ЄС. Норми вторинного права ЄС, вироблені на основі первинного, створюються автономно і приймаються інститутами Європейського Союзу. Норми вторинного права забезпечують реальне функціонування інтеграційних об'єднань та їх інститутів, досягнення цілей і вирішення завдань, що стоять перед ними. Вторинне право включає основний масив норм європейського права. Головні відмінні риси їх правового режиму - верховенство по відношенню до національних правових звичаями, пряму дію, інтегрованість у національне право і забезпеченість юрисдикційної захист [7].
Розпорядження порівнянно з законами, що видаються всередині кожної держави. Воно вважається абстрактною нормою загальної дії і його приписи носять загальнообов'язковий характер. Розпорядження має безпосереднє, пряме дію у всіх державах-учасниках і, таким чином, не вимагає ніяких додаткових нормативних актів. Стаття 253 Договору про Співтовариство вимагає мотивувати видання розпорядження. Право ЄС передбачає обов'язкове опублікування розпоряджень в Бюлетені Європейського Союзу.
Директиви. Під директивами розуміються норми права ЄС, що діють в державах-учасниках і зобов'язують останні втілити зміст директиви у внутрішньодержавне право протягом певного часу
Третинне право включає правові норми, джерелом яких є акти інші, ніж установчі договори або акти, які видаються інститутами ЄС. До їх числа відносять, зокрема, угоди і конвенції, укладені державами-членами з метою реалізації розпоряджень, що містяться в самих установчих договорах.
Іноді до категорії норм, що доповнюють право ЄС в широкому сенсі слова, відносять угоди між інститутами, внутрішні регламенти інститутів, правові акти, які не підпадають під категорію, визначену в ст. 249 Договору про Співтовариство (вказівки, інструкції, заяви, комюніке, декларації тощо). Суд ЄС в певній мірі визнає за ними характер джерел права за умови, що вони породжують юридичні наслідки для третіх осіб або використовуються Судом при тлумаченні правових норм, оскільки дозволяють судити про наміри сторін або інституцій Союзу [12].
Договір про заснування Конституції для Європи був підписаний в Римі 29 жовтня 2004 р. Конституція набуде чинності після завершення ратифікаційного процесу на національному рівні.
Конституція синтезує Договір про ЄС і Договір про Співтовариство в єдине ціле і одночасно включає ряд нових положень, пов'язаних з конституційним оформленням ЄС.
2. Правові способи утворення юридичних осіб за різними системами права
Цивільний кодекс РФ у статті 48 дає чітке визначення юридичної особи. У зарубіжному праві важко знайти таке визначення. Закордонне право або взагалі не дає визначення юридичної особи, або обмежується найзагальнішими і дуже короткими визначеннями. Наприклад, французький цивільний кодекс не дає визначення юридичної особи, хоча цей термін у ньому і зустрічається. Швейцарський цивільний кодекс має наступне формулювання: «Юридична особа - це з'єднання осіб, які мають корпоративний устрій і самостійні заклади, засновані для будь-якої мети».
Тільки цивільні кодекси Латинської Америки містять повні визначення юридичної особи, наприклад, ГК Чилі говорить: «Юридична особа - це особа фіктивне, здатне здійснювати дії, нести обов'язки за свої дії і відповідати за своїми зобов'язаннями» [10].
Прихильники реалістичної теорії стверджують, що юридичні особи - це реальна група осіб, зібраних разом за певними ознаками.
Всі юридичні особи в зарубіжному праві поділяються на юридичні особи публічного права і приватного - в залежності від юридичного акту, на підставі якого вони виникають.
Юридичні особи публічного права:
- Переслідують цілі публічного характеру (в інтересах всієї держави);
- Володіють владними функціями (часто є органами управління);
- Особливий характер членства - юридичною особою може бути держава, державна установа, торгово-промислова палата і т.п.;
- Юридичні особи публічного права не переслідують мети отримання прибутку.
Юридичні особи приватного права:
- Виникають на основі актів приватного права (Торговий кодекс, закони про компанії);
У країнах з дуалістичної системою права юридичні особи можуть створюватися на основі торгового кодексу. У країнах, в яких правова система не дуалистична, юридичні особи можуть створюватися на основі спеціального закону про створення юридичної особи.
Юридичні особи у праві Англії. В Англії юридичні особи називаються корпораціями.
Корпорація - це група осіб, що об'єдналися з метою здійснення господарської діяльності та отримання прибутку.
Юридична особа може бути і одноосібним. В Англії одноосібними юридичними особами є: король, єпископ, архієпископ, міністр пошти. Можуть бути і квазікорпорації (не прагнуть до прибутку - профспілки, наприклад).
Юридичні особи у праві ФРН та Швейцарії.
Всі юридичні особи є спілками та установами.
Союзи визначаються такими рисами:
- Переслідують спільну мету;
- Структури союзу забезпечують організацію єдності членів;
- Незалежність існування союзу від тих осіб, які в нього входять як в якості членів, так і в ролі засновників.
Союзи діляться на господарські та негосподарські. Негосподарські спілки переслідують ідеальні цілі: політичні, соціальні, наукові, благодійні та інші подібні. Господарські спілки створюються для здійснення підприємницької діяльності з метою одержання прибутку.
Установи - це юридичні особи, які створюються на основі односторонньої угоди приватної особи. Виробляється установчий акт, який визначає мету створення установи і виділяє майно для цієї мети. Приклад установ - товариства, акціонерні товариства. Але вони в свою чергу теж можуть об'єднуватись у спілки [10].
Юридичні особи в приватному праві Франції поділяються на товариства і асоціації.
Товариство (відповідно до статті 1832 ФГК) - це союз осіб, об'єднали матеріальні цінності для діяльності з метою одержання прибутку.
Товариства можуть бути цивільними і торговельними.
Торговельне товариство - предметом діяльності товариства є здійснення торгівельних угод. Наприклад, акціонерне товариство у сфері торгівлі, ТОО, негласне товариство.
Асоціації - це об'єднання осіб, діяльність яких спрямована на досягнення культурних, благодійних, наукових цілей, тобто це спілки осіб, які не переслідують мети одержання прибутку і розподілу матеріальних вигод.
Порядок створення юридичних осіб
1. Нормативний порядок - юридична особа створюється законом, тобто про створення юридичної особи видається відповідний закон.
2. Явочно-нормативний - закон визначає можливість та порядок створення юридичної особи. Для створення юридичної особи достатньо лише подати необхідні документи на оформлення. Не потрібно спеціального дозволу. Більшість юридичних осіб відкриваються таким порядком.
3. Дозвільний порядок - для створення юридичної особи необхідно отримання спеціального дозволу у відповідному органі, як правило, в Міністерстві юстиції [9].
3. Товариство з обмеженою відповідальністю, умови утворення по різних системах права
Товариство з обмеженою відповідальністю - організаційна форма підприємницької діяльності, що діє за принципом обмеженої відповідальності і втілила в собі найкращі властивості, як об'єднання капіталів, так і об'єднання осіб.
Товариство з обмеженою відповідальністю (ТОВ) по праву Німеччини - це товариство, створене для будь-якої допустимої законом мети, а тому його діяльність не обмежується тільки метою отримання прибутку.
Допускається створення ТОВ, що складається з одного учасника, яким може бути і юридична, і фізична особа.
Оскільки відповідальність суспільства є обмеженою, закон вимагає, щоб воно володіло певним капіталом (статутний капітал), розмір якого може бути змінений тільки за умови дотримання законодавчих норм про захист інтересів кредиторів.
Статутний капітал ТОВ повинен становити не менше 25 тис. євро. Наведене вимога характеризує ТОВ як суспільство, засноване на об'єднанні капіталів.
Для створення ТОВ, як і будь-якого товариства або товариства, потрібен висновок установчого договору. Установчий договір повинен бути укладений у нотаріальній формі.
Установа ТОВ припускає багатоступінчастий процес, що включає наступні стадії: призначення виконавчих органів; формування статутного капіталу; заяву на реєстрацію в торговому реєстрі; реєстрацію та публікацію інформації.
Встановлене законом обов'язкове зміст установчого договору включає фірмове найменування з вказівкою на організаційно-правову форму - «товариство з обмеженою відповідальністю».
В установчому договорі позначається місцезнаходження товариства та предмет його діяльності, причому необхідно опис конкретного виду такої діяльності; визначається розмір статутного капіталу.
Установчий договір розглядається і як статуту ТОВ. Тому при тлумаченні договірних угод це дозволяє гарантувати об'єктивність намірів його учасників.
Мінімальна сума одного паю (частки) у статутному капіталі повинна бути не менше 100 євро.
Обов'язковою вимогою для існування ТОВ є реєстрація в торговому реєстрі, оскільки в німецькому праві тільки після реєстрації ТОВ у торговому реєстрі воно набуває статус юридичної особи і може брати участь у торговельному обороті.
Те ж умова діє і для наступу обмеженої відповідальності, причому останнє пов'язане з законодавчою вимогою формування статутного капіталу товариства до моменту його реєстрації.
Кожен з учасників при установі суспільства повинен мати не менше одного паю, виходячи з цього розміри внесків можуть відрізнятися, але загальна сума внесків повинна дорівнювати статутному капіталу, таким чином, сукупний капітал товариства формується засновниками і покривається сумами вкладів.
Крім встановлених законом обов'язкових відомостей установчий договір може містити ряд доповнень.
Наприклад, він може містити положення про особливі права чи обов'язки учасників, про ведення справ і представництво, про створення наглядового органу, про проведення загальних зборів, про обмеження порядку передачі часток учасників або про виключення зі складу учасників.
4. Поняття конкурсного виробництва, його мету та умови відкриття
Конкурсне виробництво - процедура банкрутства, застосовуваний до боржника, визнаного банкрутом, з метою пропорційного задоволення вимог кредиторів.
Заява конкурсного кредитора про визнання боржника банкрутом (далі - заява кредитора) подається до арбітражного суду в письмовій формі. Заява кредитора - юридичної особи підписується його керівником або представником, заяву кредитора - громадянина цим громадянином або його представником.
Конкурсний кредитор у своїй заяві вправі вказати професійні вимоги до кандидатури тимчасового керуючого. У заяві кредитора можуть бути зазначені інші відомості, що мають відношення до розгляду справи про банкрутство [9].
До заяви кредитора також можуть бути включені наявні у конкурсного кредитора клопотання. Конкурсний кредитор зобов'язаний направити копію заяви кредитора боржнику. Заява кредитора може грунтуватися на об'єднаній заборгованості по різних зобов'язаннях.
Конкурсні кредитори вправі об'єднати свої вимоги до боржника і звернутися до суду з однією заявою кредитора. Така заява підписується конкурсними кредиторами, що об'єднали свої вимоги.
Рішення арбітражного суду про визнання боржника банкрутом і про відкриття конкурсного виробництва приймається у випадках встановлення ознак банкрутства боржника, передбачених статтею 3 цього Закону, за відсутності підстав для залишення заяви про визнання боржника банкрутом без розгляду, введення фінансового оздоровлення, зовнішнього управління, затвердження мирової угоди або припинення провадження у справі про банкрутство.
У рішенні арбітражного суду про визнання банкрутом боржника - юридичної особи та про відкриття конкурсного виробництва повинні міститися вказівки на: визнання боржника банкрутом; відкриття конкурсного виробництва.
У рішенні арбітражного суду про визнання банкрутом боржника - індивідуального підприємця вказується на визнання такою, що втратила силу державної реєстрації боржника як індивідуального підприємця.
Рішення арбітражного суду про визнання боржника банкрутом і про відкриття конкурсного виробництва може бути оскаржене.
У випадках, передбачених цим законом, на клопотання зборів кредиторів або конкурсного керуючого арбітражний суд має право винести ухвалу про припинення конкурсного виробництва і перехід до зовнішнього управління [10].
Визначення арбітражного суду про припинення конкурсного виробництва і перехід до зовнішнього управління може бути оскаржене. Оскарження зазначеного визначення не зупиняє її виконання.
5. Що означає поняття «позовна давність»? Які строки позовної давності відомі праву Франції. ФРН, Англії, США
Позовна д авность, тобто право звернутися до суду за захистом свого порушеного права, відома законодавства більшості держав.
Позовна давність - строк, із закінченням якого особа втрачає право на судовий захист своїх порушених прав та інтересів.
Давність - встановлений законом строк набуття речових прав (набувальна д авность), захисту порушеного права (позовна д авность), а також термін, закінчення якого за наявності передбачених законом умов усуває кримінальну відповідальність (д авность кримінального переслідування) або виключає можливість застосування призначеного покарання ( д авность виконання обвинувального вироку).
Перебіг строку позовної д авность починається з дня виникнення права на позов, тобто, коли особа дізналася або повинна була дізнатися про порушення свого права. У деяких випадках виникнення права на позов закон приурочує до моменту встановлення факту порушення права (наприклад, з моменту встановлення покупцем у належному порядку недоліків або некомплектності продукції).
Перебіг строку д авності переривається пред'явленням позову в установленому порядку. По спорах, в яких хоча б однією з сторін є громадянин, перебіг строку переривається також вчиненням боржником дій, які свідчать про визнання нею боргу (наприклад, письмову заяву про це).
Після перерви протягом терміну позовної д авность починається знову (час, що минув до перерви, не зараховується у новий термін). Позов приймається до розгляду судом, арбітражем або третейським судом незалежно від того, сплив термін д авності, а потім виноситься рішення про відмову в позові у зв'язку із закінченням цього терміну [10].
Суд, арбітраж або третейський суд вправі відновити термін д авності, якщо визнають причину його пропуску поважною. Припинені, перервані і відновлені можуть бути не лише загальні, а й скорочені строки позовної давності (якщо немає спеціального заборони в законі). Якщо боржник виконав свої обов'язки по закінчення строку давності, він не має права вимагати повернення виконаного [11].
Позовна д авность не поширюється на вимоги: що випливають з порушення особистих немайнових прав, крім випадків, передбачених законом; державних організацій - про повернення державного майна з незаконного володіння колгоспів та інших кооперативних і громадських організацій чи громадян, і ін
У законодавстві зарубіжних держав, як правило, встановлюються загальні строки позовної д авності (у Франції, Італії - 10 років, в ФРН - 30 років і т. д.), а також скорочені терміни за деякими видами договорів.
У національних системах діють різні строки давності для одних і тих самих правовідносин. Наприклад: у Франції - 30 років - для всіх вимог, за якими законом не передбачаються більш короткі терміни: 5 років - за вимогами із зобов'язань, які підлягають виконанню з певною періодичністю - річної або коротшою і в установленому обсязі; від 6 місяців до 3 років - для вимог за зобов'язаннями, доказ виконання яких може бути втрачено в більш тривалі терміни: від 6 місяців до 10 років - за позовами між комерсантами і не комерсантами, що виникли у зв'язку з їх торговельною діяльністю.
У Франції можна угодою сторін змінити термін позовної давності в меншу сторону.
Є вимоги, за якими позовна давність безстрокова: порушення особистих немайнових прав, тобто приниження честі та гідності; вимоги до банку про повернення вкладів з боку вкладників; вимоги власника про різні порушення права власності.
У Німеччині - 30 років - загальний строк позовної давності; від 6 місяців до 2 років - за позовами між комерсантами, дітям від 6 місяців до 3-4 років - за позовами з угод повсякденного обороту; 3 роки - за позовами про відшкодування заподіяної деліктом шкоди.
У Великобританії - 12 років - за позовами з контрактів за печаткою: 6 років - за позовами з неформальних контрактів: у США - від 4 до 10 років - в залежності від законодавства штату.
Загальний строк позовної давності в Англії - 6 років. До Закону про позовної давності 1980 внесені наступні поправки і зміни:
Термін давності позовів про дифамацію або зловмисне паплюження.
Загальний строк позовної давності не застосовується до позовів про - (a) наклепі в письмовій формі або наклеп в усній формі, або (b) зловмисному і свідомо необгрунтованому паплюження правового титулу, зловмисному і свідомо необгрунтованому паплюження товарів чи іншому зловмисне паплюження, однак позов такого роду не можна пред'являти після закінчення одного року з часу виникнення підстави позову.
Позовна давність: Північна Ірландія. У Наказі про позовної давності (Північна Ірландія) 1989 р., зазначено: згідно зі статтею 51, позов про відшкодування збитку за - (a) наклеп у письмовій формі або наклеп в усній формі; або (b) зловмисне і свідомо необгрунтоване паплюження правового титулу, зловмисне і свідомо необгрунтоване паплюження товарів або інше зловмисне паплюження, не можна пред'являти після закінчення одного року з часу виникнення підстави позову [6].
Спеціальні строки позовної давності встановлені в деяких міжнародних договорах. Так, річний термін позовної давності (за загальним правилом) встановлено Конвенцією про договір міжнародного перевезення вантажів по дорогах 1956 Конвенція про позовну давність у міжнародній купівлі-продажу товарів 1974 р. встановлює для правовідносин, що випливають з контрактів купівлі-продажу, єдиний термін позовної давності в 4 роки для всіх видів вимог, незалежно від того, чи пов'язані вони з порушенням, припиненням або недійсністю контракту. Її положення носять диспозитивний характер і не підлягають застосуванню, якщо сторони контракту взяли інші умови.
6. Способи захисту володіння по різних системах права
У сучасній романо-германської (континентальної) системи права виявляється два основних підходи в питанні про поняття та захист володіння, що відрізняються різним ступенем повноти та інтенсивності. Цивільний кодекс Франції (ФГК) відносить володіння до різновиду речових прав, регулюючи його в основному в рамках регламентування права власності. Особливими владельческими позовами (actio possessionis) захищається тільки володіння нерухомістю [6].
Разом з тим в Німецькому Цивільному уложенні (ГГУ) володіння розглядається як самостійний речове-правовий інститут, безпосередньо не пов'язаний з правом власності, і що дає власницької захист як рухомого, так і нерухомого майна.
До однієї з цих двох позицій зазвичай схиляється законодавець і інших країн континентального права.
Так, наприклад, Цивільний кодекс Польщі, віднісши володіння до обмежених речових прав, розрізняє два види володіння. Самостійним є той, хто фактично володіє річчю як власник (перш за все власник речі, а також особа, що оволоділо чужою річчю, і фактично володіє нею як власник (наприклад, якщо забудовує чужу земельну ділянку для себе). При цьому діє презумпція, що фактично володіє є самостійним власником і фактичне володіння дійсно відповідає правовим положенням власника.
Ст. 343 ГК Польщі не допускає порушення володіння навіть у тих випадках, коли власник недобросовісний. Для захисту свого володіння власник може використати право самодопомоги. Залежним власником ГК Польщі вважає користувача, заставодержателя (при закладі), наймача, орендаря й іншу особу, що володіє правом, з яким пов'язується певний панування над чужою річчю. У польській юридичної термінології залежний власник іменується власником.
7. Залік зобов'язань, умови заліку та його правові наслідки
Одним зі способів припинення зобов'язань, є залік вимог. Умови, за наявності яких зобов'язання сторін можуть бути зараховані. Дані умови такі: 1) однорідність вимог 2) встречности 3) активність (тобто настання терміну виконання).
У відношенні природи заліку доктрина містить кілька різних позицій. Найбільшу полеміку викликало питання, чи є залік угодою або юридичним вчинком. Більшість авторів дотримуються позиції, що залік є вольовий акт особи, і, отже, спрямований на певні правові наслідки. Для зарахування досить волевиявлення однієї сторони. Тобто, залік представляє собою спосіб припинення зобов'язання без реальної передачі виконання за нього, але при цьому правовий ефект заліку аналогічний правовому ефекту, породжуваному дійсним виконанням. У зв'язку з цим, багато авторів визначають залік як квазі-виконання (як би виконання) зобов'язання [12].
В якості прикладів договірного заліку можна привести договір контокоренту та кліринг. У силу договору контокоррента сторони досягають угоди про те, що їх взаємні вимоги протягом визначеного терміну не будуть пред'являтися до виконання, а будуть вноситися в особливий список - контокоррент. Після закінчення названого терміну суми вимог (зобов'язань) кожної сторони підсумовуються, новіруются в одне грошове зобов'язання і зачитуються шляхом укладення рахунку. При цьому та сторона, на якій залишилася грошова різниця, зобов'язана повернути борг.
Клірингові операції проводить спеціалізована клірингова компанія або банк. Наявність професійного учасника обороту покликане полегшити взаєморозрахунки між учасниками цивільних відносин. Кліринг може здійснюватися на нетто основі і на нетто-нетто основі. При нетто основі організація - третя особа здійснює тільки математичний підрахунок взаємних грошових зобов'язань сторін і виводить сальдо. При нетто-нетто основі організація виробляє облік по кожному учаснику зобов'язання, стаючи, відповідно, на місце боржника або кредитора.
8. Визнання договору купівлі-продажу «марною» і його правові наслідки
Можна перерахувати найбільш типовий список умов, за яких договір може бути визнаний «марною» [8]. Такими умовами є:
А) загибель предмета договору - в цих випадках «є імпліцитне умова, що виникла внаслідок загибелі особи або речі неможливість виконання звільняє від виконання. Однак не можна посилатися на «марність», якщо подія, яка зробила виконання неможливим, вже існувало до укладення договору і могло бути передбачено у відповідній статті договору.
Б) початок війни - якщо війна почалася між країнами контрагентів, які уклали договір, то виконання даного договору стане незаконним, оскільки являє собою торгівлю з ворогом, і такий договір стає марним. З іншого боку, якщо мова йде про постачання товарів з країни А в країну Б, і між країною Б і В починається війна, то це зачіпає договір лише побічно. Договір не стає внаслідок цих подій автоматично марною.
У) заборона експорту або імпорту - уряд може встановити ембарго на експорт або імпорт товарів після підписання договору. Однак не всякий заборона дозволяє визнати виконання договору незаконним. Він повинен має остаточний характер і поширюватися на весь час, необхідний для виконання договору. При відсутності цих умов постачальнику доцільно почекати закінчення терміну виконання договору перш ніж вважати його марним, оскільки заборона може бути зняти в термін, достатній для виконання договору. Правило про те, що урядова заборона розглядається як подія марності, лише якщо він охоплює весь період дії договору, застосовується і в разі, якщо заборона не відразу вступив в силу, і в експортера було час, достатній для виконання договору.
Більше того, іноді урядова заборона може надати експортеру можливість виконання деяких укладених ним договорів. Іншими словами, можливі «лазівки». Наприклад, експортер може виконати договір, коли товар перебуває на ліхтері або вже почалася його навантаження на судно. У подібних випадках на експортера, який бажає послатися на «марність», лягає тягар доказування, що йому не було надано жодної такої «лазівки».
Г) урядові заборони, що стосуються державних торговельних компаній - державна торгова компанія не має права посилатися на урядові заборони, якщо буде доведено, що ця заборона видано з метою звільнити державну компанію від виконання зобов'язань за договором.
Д) обов'язок сторін розумно співпрацювати один з одним - якщо після укладення договору експорт або імпорт заборонено без урядової ліцензії, часто в договір включається умова, що зобов'язує сторони працювати у всіх розумних діях, які спрямований на отримання ліцензії.
Е) суттєва зміна обставин - договір також вважається марним, якщо після його укладення обставини змінюються настільки, що зникає основа договору, а він сам якщо і залишається, то є вже новий і зовсім інший контракт, ніж той, який сторони спочатку уклали.
У той час як відносно нескладно визначити, коли договір є марною внаслідок неможливості виконання фізичної (загибель предмета) або юридичної (протизаконність), буває дуже складно визначити, в яких випадках відбулася істотна зміна обставин, несподіване для сторін, коли договір перестає пов'язувати їх.
Практика показує, що суди вважають принцип обов'язковості договорів вище вимог комерційної доцільності [8].
Ж) експортні та імпортні ліцензії і квоти - при посиланні на цю умову слід мати на увазі наступне: 1) за відсутності у договорі застереження типу «за умови отримання ліцензії» чи «за умови отримання квоти» виникає питання, вважають обидві сторони, що та з них, в обов'язки якої входить отримання ліцензії або квоти, вважається абсолютно пов'язаної даними зобов'язанням або вона повинна всього лише докласти необхідне старання і прийняти всі розумні заходи для отримання такої ліцензії або квоти.
Наслідки «марності»: «Коли має місце« марність »в юридичному сенсі, це позбавляє один бік захисту за позовом іншого боку. Марність буває повної чи часткової, початкової і наступного. Часткова даремність належить лише до якогось певного договірного зобов'язання, а не до договору в цілому. Вона не впливає на договір в цілому, а служить лише для того, щоб виправдати те, що в іншому разі представляло б даремність договору, як, наприклад, у разі невиконання зобов'язання, даного службовцям внаслідок хвороби. З іншого боку, повна даремність припиняє договір в цілому. Вона означає відпадання умови, пов'язаного не тільки з будь-яким окремим договірним зобов'язанням, але з договором в цілому, як, наприклад, у випадку смерті службовця або загибелі предмета договору.
Між англійською і американським правом є важлива відмінність. Англійське право не допускає прийняття продавцем до уваги моральних зобов'язань щодо регулярних споживачів, а американське право допускає це [8].
Повна марність договору може бути первісною (доктрина взаємного помилки) і подальшої (доктрина неможливості здійснення підприємства або доктрина подразумеваемого умови), це значить, що вона або існує в момент укладання договору, як, наприклад, у випадку, коли предмет договору загинув до цього моменту , про що сторони не знали, або виникає згодом у силу зміни обставин, наприклад, якщо предмет договору загинув згодом.
У разі первісної марності договору останній нікчемний ab initio. У випадку подальшої марності договір припиняється автоматично з її настання. (3, с.596)
9. Договір купівлі-продажу: визначення моменту переходу права власності залежно від системи права
Договір купівлі-продажу - цивільно-правовий договір, за яким одна сторона (продавець) зобов'язується передати річ (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець зобов'язується прийняти цей товар і сплатити за нього певну грошову суму (ціну).
У доктринах міжнародного приватного права існують різні точки зору на те, який закон регулює перехід права власності, якщо річ купується не в тій державі, де вона знаходиться. В одних країнах доктрина висловлюється на користь застосування закону місця перебування речі, в інших перевага віддається особистим законом власника.
У Великобританії і США протягом тривалого часу вихідним був принцип, згідно з яким права на рухомість визначаються особистим законом власника. У курсі Дайсі звертається увага на перехід від принципу особистого закону до принципу місця перебування речі [13].
У праві Франції в ряді випадків перехід права власності на рухомість визначається законом місця перебування речі; в той же час в спадковому праві перехід майна в порядку спадкування часто визначається особистим законом спадкодавця. Однак принцип особистого закону розглядається в сучасній доктрині більше як виняток із загального правила. Цей принцип продовжує зберігатися в законодавстві лише окремих країн (Аргентини, Бразилії).
Розширення застосування закону місця перебування речі обгрунтовується в іноземній літературі перш за все інтересами цивільного обороту.
Таким чином, як правило, принцип l ех геi sitae визначає, які речі можуть бути взагалі об'єктом права власності, обсяг і зміст прав та обов'язків власника і найчастіше виникнення, перехід і припинення права власності [13].
Колізійні питання відносин, що випливають з права власності, регулюються також в окремих міжнародних угодах. Гаазька конвенція про право, що застосовується до переходу права власності у міжнародній торгівлі товарами, 1958 року вирішує ряд питань, пов'язаних з переходом права власності, не на підставі принципу l ех rei sitae, а на підставі зобов'язального статуту, тобто права, застосовуваного сторонами до операції зовнішньоторговельної купівлі-продажу.
Перехід права власності
У відношенні моменту переходу права власності на підставі договору з англійської праву поширені два судження. По-перше, наголошується поступова відмова від консенсуальної системи на користь системи традиції, «згідно з якою придбання права власності пов'язане не з укладенням договору, а з подальшими діями сторін».
По-друге, англо-американське право виділяється в самостійну систему переходу права власності. Її відмінність від консенсуальної системи і системи традиції полягає в тому, що сторони вільні визначити момент переходу права власності самостійно, а якщо вони цього не зробили, такий момент визначається рядом презумпції.
Для того щоб побудувати класифікацію правильно і зрозуміти, чи є підстави виділяти англо-американське право на самостійну систему, необхідно проаналізувати зміст цих презумпції.
Але перш ніж зробити це, зупинимося на формі закріплення правил про момент переходу права власності і подивимося, чи відрізняється вона у Великобританії і на континенті.
Візьмемо для порівняння п. 1 ст. 223 ЦК РФ, який, на думку більшості цивілістів, закріплює в російському праві систему традиції. Він встановлює, що «право власності у набувача речі за договором виникає з моменту її передачі, якщо інше не передбачено законом або договором».
Відсутність зв'язку між моментом переходу права власності і передачею речі випливає також зі ст. 19 Закону.
Таким чином, виділення англійського права в самостійну систему не може бути проведено ні за формою закріплення правил про момент переходу права власності, ні по їх змісту, оскільки при купівлі індивідуально-визначених речей право власності переходить з моменту угоди, а при купівлі речей пологових - з моменту сплати ціни або індивідуалізації. Закріпивши консенсуальним систему відносно перших, англійська законодавець упрочивает її позиції щодо других.
Список використаної літератури
Нормативно-правові акти
1.Договір про заснування Конституції для Європи / підписаний в Римі 29 жовтня 2004 р. / / Довідково-правова система Консультант Плюс.
2.Конвенція ООН про право договорів міжнародної купівлі-продажу товарів, Відень, 1980р. / / Довідково-правова система Консультант Плюс.
3.Конвенція про договір міжнародного перевезення вантажів по дорогах 1956 р. / / Довідково-правова система Консультант Плюс.
4.Конвенція про позовну давність у міжнародній купівлі-продажу товарів 1974 р. / / Довідково-правова система Консультант Плюс.
5.Гражданскій кодекс РФ / / Довідково-правова система Консультант Плюс.
Література
6.Ансон В. Договірне право / пров. з англ. - М., 2008.
7.Богуславскій М.М. Міжнародне приватне право: - 2-е вид., Перероблене і доповнене - М.: Міжнародні відносини, 1994 р. - 416с.
8.Гаркуша Л. Форс-мажорні обставини у зовнішньоекономічному контракті. - Бізнес (Бухгалтерія). № 8 (371)., 2001., С.102-104.
9.Ермолаев В.Г., Сиваков О.В. Міжнародне приватне право. Курс лекцій. «Билина». М. 1998
10.Звеков В.П. Міжнародне приватне право. Курс лекцій - М.: НОРМА-ИНФРА. М. 1999 р. - 686С.
11.Комаров А.С. Відповідальність у комерційному обороті. - М., 2001.
12.Самонд, Вільямс. Основи договірного права / пер. з англ. - М., 2004.
13.Шміттгофф К. Експорт: право і практика міжнародної торгівлі / пров. з англ. - М., 2003.