Адвокат в цивільному процесі в суді першої інстанції

[ виправити ] текст може містити помилки, будь ласка перевіряйте перш ніж використовувати.

скачати

Зміст
Введення ................................................. .................................................. ................ 3
1. Тактика дій адвоката в суді першої інстанції ..................................... 4
2. Докази у справі ............................................... ........................................ 7
3. Подання адвокатом справи в суді першої інстанції ............................. 10
Висновок ................................................. .................................................. .......... 14
Список літератури ................................................ ................................................ 16

Введення
Адвокат, сприяючи усуненню порушень законів, стаючи на позицію захисту прав і законних інтересів громадян і організацій, виконує професійний обов'язок і моральний борг перед суспільством.
Професійна діяльність адвоката, пов'язана з наданням юридичної допомоги, регламентується в чинному законодавстві певними нормами права, утворюючи коло повноважень або прав і обов'язків адвоката.
Процесуальними правами за законодавством адвокат користується з моменту вступу у цивільне, кримінальну справу чи адміністративне провадження. До цього періоду адвокат надає юридичну допомогу методом консультації, роз'яснень чинного законодавства, складання документів правового характеру.
Стаття 48 Конституції Російської Федерації встановлює не просто можливість отримання правових послуг, а саме кваліфікованої юридичної допомоги. Особлива необхідність у цьому виникає в кримінальному судочинстві. Позбавлення обвинуваченого права на захист є істотним порушенням кримінально-процесуального законодавства, що тягне за собою повернення справи на додаткове розслідування, скасування вироку або прийняття якогось іншого рішення, про що свідчить практика Верховного Суду Російської Федерації про реалізацію права обвинуваченого на захист по різних категоріях кримінальних справ.
Підставою для скасування рішень у цивільних справах також може з'явитися позбавлення кимось права позивача або відповідача на захист своїх інтересів.

1. Тактика дій адвоката в суді першої інстанції
При підготовці та участі адвоката в суді першої інстанції, перед певним захисником-адвокатом ставляться такі завдання:
- Необхідність вивчення нормативно-правових документів з даної проблеми;
- Можливість застосування науково-практичних розробок;
- Визначення процесуальних можливостей і повноважень адвоката по даній справі:
- Можливість застосування принципу змагальності в забезпеченні захисту або юридичної підтримки клієнта;
- Вивчення і осмислення конкретних обставин справи, суті юридичної проблеми, сформованого об'єктивного становища для клієнта, його скоєних дій у даній справі чи в даному питанні, ступеня винності або об'єктивною невинності клієнта, визначення адвокатської позиції;
- Розробка рекомендацій з оптимального варіанту організації правової допомоги або захисту, виходячи з конкретних умов;
- Застосування найбільш ефективних способів здійснення тактики дій;
- Дотримання принципів етичних норм адвокатської діяльності;
- Визначення на основі аналізу прийнятих рішень і постанов можливості і необхідності подальших дій з їх оскарження і перегляду. [1]
Більш звичним і традиційним є участь адвоката у захисті у кримінальних справах. З моменту допуску до участі у справі захисник має право: [2]
- Мати з підозрюваним і обвинуваченим побачення наодинці без обмеження їх кількості та тривалості,
- Бути присутнім при пред'явленні обвинувачення, брати участь у допиті підозрюваного та обвинуваченого, а також в інших слідчих діях, які з їх участю;
- Знайомитися з протоколом затримання, постановою про застосування запобіжного заходу, з протоколами слідчих дій, проведених за участю підозрюваного, обвинуваченого або самого захисника, з документами, які пред'являлися або повинні були пред'являтися підозрюваному і обвинуваченому, з матеріалами, що направляються в суд на підтвердження законності і обгрунтованості застосування до них взяття під варту як запобіжного заходу та продовження терміну утримання під вартою, а по закінченні дізнання чи попереднього слідства - з усіма матеріалами справи виписувати з нього будь-які відомості і в будь-якому обсязі;
- Представляти докази;
- Заявляти клопотання;
- Брати участь у судовому розгляді в суді першої інстанції, а також у засіданні суду, який розглядає справу в касаційному порядку;
- Заявляти відводи;
- Подавати скарги на дії і рішення особи, яка провадить дізнання, слідчого, прокурора і суду,
- Використовувати будь-які інші засоби і способи захисту, що не суперечать закону.
Адвокат не вправі відмовитися від прийнятого на себе захисту підозрюваного або обвинуваченого.
Захисник не вправі розголошувати відомості, повідомлені йому у зв'язку із здійсненням захисту і наданням іншої юридичної допомоги.
Адвокат чи представник професійної спілки та іншої громадської організації не має права брати участь у справі як захисника чи представника потерпілого, цивільного позивача і цивільного відповідача, якщо він у даній справі надає або раніше надавав юридичну допомогу особі, інтереси якої суперечать інтересам особи, яка звернулася з проханням про веденні справи, або якщо він раніше брав участь в якості судді, прокурора, слідчого, особи, яка провадила дізнання, експерта, спеціаліста, перекладача, свідка чи понятого, а також якщо у розслідуванні чи розгляді справи бере участь посадова особа, з якою адвокат, представник професійної союзу та іншої громадської організації перебуває в родинних стосунках. [3]
Питання про відвід адвоката, представника професійної спілки та іншої громадської організації вирішується в установленому порядку.
Захисник бере участь у дослідженні доказів, висловлює свою думку по виникають під час судового розгляду питань, викладає суду міркування захисту по суті обвинувачення, щодо обставин, що пом'якшують відповідальність, про міру покарання і цивільно-правові наслідки злочину.
При неявці захисника і неможливості замінити його в цьому засіданні розгляд справи відкладається. Заміна захисника, що не з'явився в судове засідання, допускається лише за згодою підсудного.
При неявці громадського обвинувача або громадського захисника суд, в залежності від обставин справи, вирішує питання про відкладення слухання справи або його розгляді в їх відсутність.
Знову вступив у справу прокурору або захиснику повинно бути надано час, необхідний для підготовки до участі в судовому розгляді.
Про неявку прокурора або адвоката без поважної причини суд повідомляє відповідно вищестоящого прокурора або президії колегії адвокатів. При неявці громадського обвинувача або громадського захисника без поважної причини суд повідомляє про це відповідно громадської організації чи трудового колективу.
У тому випадку, коли адвокат брав участь у справі за призначенням, суд одночасно з постановою вироку виносить ухвалу (постанову) про розмір винагороди, що підлягає виплаті юридичній консультації підсудним.
У справах осіб, які вчинили суспільно небезпечні діяння в стані неосудності, а також осіб, які захворіли душевною хворобою після вчинення злочину, участь захисника є обов'язковою.
Захисник допускається до участі у справі з моменту встановлення факту душевного захворювання особи, яка вчинила суспільно небезпечне діяння.
Поряд з розглянутими випадками участь захисника обов'язково по всіх справах, які можуть бути розглянуті судом присяжних, при оголошенні обвинуваченому про закінчення попереднього слідства і пред'явлення йому для ознайомлення всіх матеріалів справи, на попередньому слуханні справи суддею, при розгляді справи судом присяжних. [4]
Слідчий, прокурор, суддя і суд зобов'язані забезпечити участь захисника у справі, якщо захисник не був запрошений самим обвинуваченим або іншими особами за його дорученням.
2. Докази у справі
На основі доведення обставин, що свідчать на користь клієнта або підзахисного, реалізується основна професійна діяльність адвоката в цивільному, арбітражному та інших справах.
Доказами у цивільній справі є будь-які фактичні дані, на основі яких у визначеному законом порядку суд встановлює наявність або відсутність обставин, що обгрунтовують вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи. Такі дані встановлюються такими засобами:
- Поясненнями сторін і третіх осіб;
- Показаннями свідків;
- Письмовими доказами;
- Речовими доказами;
- Висновками експертів.
Докази, які отримані з порушенням закону, не мають юридичної сили і не можуть бути покладені в основу рішення суду.
Кожна сторона в цивільному процесі повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Суд визначає, які обставини мають значення для справи, якій із сторін вони підлягають доведенню, ставить їх на обговорення, навіть якщо сторони на будь-які з них не посилались.
Докази подаються сторонами та іншими особами, які беруть участь у справі. Суд може запропонувати надати додаткові докази і надати сприяння в зборі доказів. Суд приймає тільки ті з доказів, що надаються, які мають значення для справи.
Обставини справи, які за законом повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися ніякими іншими засобами доказування. Обставини, визнані судом загальновідомими, не потребують доведення. Факти, встановлені набрали законної сили рішенням суду по одному цивільній справі, не доводяться знову при розгляді інших цивільних справ, в яких беруть участь ті самі особи. Вступив у законну силу вирок суду у кримінальній справі обов'язковий для суду, який розглядає справу про цивільно-правові наслідки дій особи, щодо якого відбувся вирок суду, лише з питань, чи мали місце ці дії та чи вчинені вони даною особою.
Суд оцінює докази за внутрішнім переконанням, що грунтується на неупередженому, всебічному і повному розгляді наявних у справі доказів в їх сукупності. Ніякі докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили.
Учасники цивільного процесу, в тому числі адвокати, які мають підстави побоюватися, що подання необхідних для них доказів стане згодом неможливим або складним, можуть просити суд про забезпечення цих доказів. Забезпечення таких доказів до виникнення справи в суді може здійснюватися державними нотаріальними конторами в порядку, передбаченому відповідним законодавством. Особа, клопотати перед судом про витребування будь-якого документа або речі в якості доказу від осіб, що беруть участь або не беруть участь у справі, повинно послатися на істота документа або описати цю річ, та вказати причини, що перешкоджають самостійному її отримання, і підстави, за якими вважає , що документ або річ перебувають у якійсь організації чи у приватної особи.
Доказами у арбітражному справі є отримані відповідно до чинного законодавства відомості, на підставі яких арбітражний суд встановлює наявність або відсутність обставин, що обгрунтовують вимоги і заперечення осіб, які беруть участь у справі, а також інших обставин, які мають значення для правильного вирішення спору.
Такі дані встановлюються:
- Письмовими і речовими доказами;
- Висновками експертів;
- Показаннями свідків;
- Поясненнями осіб, які беруть участь у справі.
Всі беруть участь в арбітражній справі мають доводити ті обставини, на які вони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень. При розгляді спорів про визнання недійсними актів державних органів, органів місцевого самоврядування та інших органів обов'язок доведення обставин, що стали підставою для прийняття таких актів, покладається на той орган, який прийняв цей акт. Арбітражний суд може запропонувати учасникам процесу подати додаткові докази, якщо визнає неможливим розглянути справу на підставі вже наявних доказів.
Особи, які беруть участь у справі, або їх законні представники (адвокати) за наявності підстав побоюватися, що подання необхідних доказів стане неможливим або складним, можуть просити арбітражний суд, який прийняв до свого провадження справу, про забезпечення цих доказів. У заяві про забезпечення доказів повинні бути зазначені види доказів, які необхідно забезпечити, обставини, для підтвердження яких необхідні ці докази, причини, що спонукали заявника звернутися з проханням про їх забезпечення. Про забезпечення доказів чи відмову в задоволенні такого клопотання арбітражним судом виноситься ухвала, яка у відповідному порядку може бути оскаржене. Забезпечення доказів проводиться арбітражним судом за встановленими правилами.
У процесі професійної роботи в суді першої інстанції адвокат вивчає наявні докази, визначає і знаходить додаткові, використовує сукупність всіх доказів, оцінюючи їх значимість і можливість використання на основі рівня своєї кваліфікації, логічних умовиводів і відповідно до чинного законодавства.

3. Подання адвокатом справи в суді першої інстанції
Розглядаючи варіанти тактики адвоката по веденню справи в суді першої інстанції, можливо, слід звернутися до досвіду класичної англійської школи адвокатури, яка має розроблені настанови англійським адвокатом Р. Гарріс по адвокатській мистецтву. Роздуми, якими ділиться Р. Гарріс у своїй книзі "Школа адвокатури" в розділі "Тактика" можуть представляти певний інтерес і в наші дні, незважаючи на значну відмінність процесуального законодавства Англії та Росії.
Уявімо викладену тактику дій адвоката у вигляді деяких тез:
- Ніколи не поступатися принципом або інтересами вашого довірителя;
- Якщо у вас немає шансів виграти справу, ви звичайно, з готовністю підете на мирову угоду, якщо шанси за вас, ви з бездоганною люб'язністю відхиліть всякі пропозиції;
- Чи приймуть присяжні ваше тлумачення фактів, чи ні, це майже цілком залежить від вашого вміння, щоб досягти цього, треба узгодити між собою зібрані докази та надати вашим тлумаченням вид дійсних фактів;
- Чим більше "жорстокої сили" буде у вашому допиті, тим більше виявиться сума збитків;
- Свідок має особливу цінність для адвоката, коли за його правдивість поручилася противна сторона. Все, що вам вдасться витягнути з нього в спростування показань інших свідків вашого супротивника, буде мати величезне значення;
- Є один спосіб вести справу, який майже безпомилково веде до програшу. Це - грайливий спосіб. Позивачу мало користі від жартів, йому не сміх потрібен, а відшкодування понесених збитків, а з боку відповідача жарти - погане заперечення проти фактів. Жоден суддя не допустить цього, якщо тільки не ставить блазнювання вище правосуддя. Зауважимо також, що серйозне ставлення до справи не має переходити у похоронне звернення. Уміння полягає в тому, щоб знайти невимушену середину між крайнощами, хоча збитки іноді ростуть під впливом деякого чарівності адвоката над присяжними;
- Слабкий пункт позову при вмілому зверненні іноді може бути звернений на перевагу;
- Ніщо так не шкодить мови або перехресному допиту, як дратівливість;
- Горе клієнтові, якщо його повірений без потреби образить почуття свідка;
- Якщо ж ви визнаєте розумним відповісти на нападки противника, ні в якому разі не захоплюйтеся бажанням помститися за свого клієнта особистими нападками на супротивника;
- Свої свідки завжди представляють відому небезпеку, особливо якщо їх більше, ніж потрібно. У вигляді загального правила можна сказати, що показання їх не має значення в усіх тих випадках, коли можна сперечатися про те, чи потрібно їх викликати чи ні;
- Ще гірше викликати непотрібних свідків, бо це - небезпечна помилка. Вони можуть впасти в протиріччя між собою, а протиріччя у дрібницях залишить таке ж враження, як якщо б воно стосувалося істотних обставин, вони кинуть тінь сумніву на всю справу,
- Викликати свідків слід в такому порядку, в якому їх показання повинні зробити найбільше враження;
- Подивилась на докази, подані іншою стороною, ви можете розташувати свої з таким розрахунком, щоб вони не тільки були в контрасті з тими, але й здавалися б більш правдоподібними,
- Якщо між вашими свідками є і надійні й погані, починайте із слабких;
- Починайте зі свідка, який вміє витримати перехресний допит;
- Розповідь, переданий по частинах кількома свідками, переконливіше, ніж той же розповідь, повторений кожним з них;
- Треба говорити так, щоб суддя міг чітко бачити ваші факти, засвоїти ваші міркування і погодитися з вашими висновками; від вас вимагається ясність, стислий виклад і розрахунок у розподілі матеріалу; [5]
- Вміння зробити противника смішним не слід змішувати з ганьбою або лайкою;
- Не повторювати себе;
- Підготуйте слухачів до того, що хочете відобразити в їхньому уявленні. Треба затримати їх увагу, зачепити їх очікування, оживити уяву, поддразніть цікавість, обдарувати їх приємним відчуттям подиву. Але як же зробити все це? Інший раз - одним питанням, іншим разом - вигуком, паузою, жестом, зміною голосу;
- Не втрачайте часу на несуттєві подробиці - ви можете викликати роздратування і розсіяти увагу, коли ви перейдете до істотного;
- Розбираючи показання свідків супротивника у першій промові або у запереченні, часто буває доцільно йти від останнього до першого;
- Ніколи не слід зупинятися на обставин, не порушених супротивником і не вимагають спростування;
- Припустимо, що в справі було кілька свідків другорядної важливості. Якщо ви станете розбирати їх показання порізно, ви підтвердите за кожним деяку частку значущості. Скажіть: "Про інших свідках не варто говорити, вони нічого не доводять, а якщо б і доводили що-небудь, їхні слова не стоять суперечки". На закінчення можна нагадати, що серед всіх труднощів, що оточують адвоката, стриманість буде його кращим супутником, а здоровий глузд - надійним керівником. [6]

Висновок
Адвокат ретельно готується до судового розгляду в суді першої інстанції-центральній стадії цивільного процесу, де досліджуються всі зібрані по справі і представлені сторонами докази і вирішується питання про винність підсудного. Адвокат систематизує зроблені ним виписки зі справи, ще раз продумує свою позицію і погоджує її з підсудним. Адвокат складає план своєї участі в судовому слідстві стосовно до кожного звинуваченням і епізоду звинувачення. Він готує питання, які задасть підсудним, потерпілим, свідкам, експертам; консультується з фахівцями з приводу наукової обгрунтованості методів дослідження, застосованих експертами, і достовірності їх висновків; клопотання, з якими звернеться до суду; відводи, які будуть їм заявлені; тези або повний текст своєї промови в судових дебатах (у них повинні бути внесені корективи з урахуванням даних судового слідства).
У якомусь сенсі можна говорити про особливе становище захисника в суді. Посилаючись хоча б на те, що його процесуальний противник зобов'язаний відмовитися від обвинувачення, якщо прийде до висновку про невинність підсудного. Адвокат не вправі відмовитися від захисту. Прокурор зобов'язаний доводити провину, адвокату досить просто вказати на слабкі або сумнівні позиції обвинувачення. Звідси і ті сумніви, які хвилюють читачів: як же так, «всім зрозуміло», що це злочинець, а адвокат ...
Між тим закон не ставить знака рівності між обвинуваченим і винним. Тим більше адвокат не повинен підходити до свого клієнта як до винного і відмовляти йому в захисті. За зовні «доведеними» висновками іноді ховаються серйозні прогалини попереднього розслідування, необ'єктивність слідчого і навіть прямі порушення закону. Судова істина народжується в суперечці сторін. За даними дослідження, проведеного Інститутом держави і права РАН, 90% судових помилок у кримінальних справах були виявлені за ініціативи адвокатів. [7] Старе правило: «Нехай буде вислухана інша сторона», як бачите, дає результат.
У суді «друга сторона» вислуховується обов'язково. Її і представляє адвокат. І якщо підсудному не буде забезпечено захист, то вирок, яким би «справедливим» він не здавався, скасують.

Список літератури
1. Адаменко В.Д. Процесуальні стадії, пов'язані з реалізацією вироку, ухвали і постанови суду. - Кемерово: Кузбас-вузіздат, 2007. - 266 с.
2. Адаменко В.Д. Суб'єкти захисту обвинуваченого. - Красноярськ: Вид-во Краснояр. ун-ту, 2007. - 191 с.
3. Барщевський М.Ю. Адвокат, адвокатська фірма, адвокатура. - М, 2005. - 313 с
4. Бохан В.М. Формування переконання суду. - Мінськ: Вид-во БГУ, 2006. - 177 с.
5. Видря М. Учасники судового розгляду. - Краснодар: Вид-во Кубанська, ун-ту, 2006. - 201 с.
6. Загорський Г.М. Судова мова: Курс лекцій. - М.: ВКИ, 2007. - 190 с.
7. Зінатуллін 3.3., Демидов Н.Ф., МетенцоваА.Я. Судовий розгляд справ про групові злочини. - К.: Вид-во Удмуртгосуніверсітета, 2008. - 344 с
8. Коз В.М. Проблеми доказування у суді першої інстанції. - К.: Вид-во Саратов, ун-ту, 2008. - 387 с.
9. Різник Г.М. Внутрішнє переконання при оцінці доказів. - М., 2007. - 244 с.
10. Суд присяжних: науково-практичний збірник. - М., 2008. - 130 с.


[1] Баєв О. Я. Криміналістична тактика і кримінально-процесуальний закон. Воронеж: Изд-во Воронеж, ун-ту, 2008 .., С.87.
[2] ЛеваковаЕ.Н. Громадська звинувачення і захист. М.: Юрид. лит., 2006 .., С.24.
[3] Зінатуллін 3.3., Демидов Н.Ф., МетенцоваА.Я. Судовий розгляд справ про групові злочини. К.: Вид-во Удмуртгосуніверсітета, 2008 .., С.60.
[4] Суд присяжних: науково-практичний збірник. М., 2008 .., С.189.
[5] Баєв О. Я. Криміналістична тактика і кримінально-процесуальний закон. Воронеж: Изд-во Воронеж, ун-ту, 2008 .., С.55.
[6] Зінатуллін 3.3., Демидов Н.Ф., МетенцоваА.Я. Судовий розгляд справ про групові злочини. К.: Вид-во Удмуртгосуніверсітета, 2008 .., С.276.
[7] Алексєєва Л.Б., Радутний Н.В. Попередження судових помилок. - М., Постскриптум 2007, с. 68 .., С.172.
Додати в блог або на сайт

Цей текст може містити помилки.

Держава і право | Контрольна робота
44.8кб. | скачати


Схожі роботи:
Рішення суду першої інстанції в цивільному процесі
Виробництво в суді першої інстанції
Виробництво в суді першої інстанції 2
Виробництва в суді першої інстанції
Провадження в суді першої інстанції
Провадження справи в суді першої інстанції
Судовий розгляд справ у суді першої інстанції
Докази в суді першої інстанції у кримінальних справах
Загальні умови судового розгляду в суді першої інстанції
© Усі права захищені
написати до нас